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caja para el personal de servicios pblicos (luz, gas y telfono), ley 11.110 , en 1923, la caja
para el personal Bancario y de Seguros , leyes 11.232 y 11.525, en 1939, la caja para el
Personal del Periodismo y graficos, ley 12.581, la caja para el Personal de Navegacion, ley
12.612, la caja para empleados de Comercio , dec.-ley 31.665/1994;la caja para el Personal
de la Industria, el dec.-ley13.937/1946; y en 1955 la Caja para los Trabajadores Rurales, ley
13.399.Luego
la ley 14.397(1955) cre el Regimen Profesionales Empresarios e
Independientes, y finalmente, el decreto 326/1956 instaur el rgimen jubilatorio del
personal del servicio domestico.
legislacin local a los imperativos del estatuto bsico, en los casos de situaciones
integradas por elementos supra o extra provinciales, segn la terminologa de la corte
B) Caja otorgante :
Establecido el rgimen de reciprocidad, del logro de su objetivo, que bsicamente es
la cobertura del trabajador cualquiera sea el mbito donde haya prestado servicios ,de
manera que pueda hacer valer la totalidad de ellos para obtener su beneficio
previsional, nace como consecuencia inmediata el instituto de la caja otorgante.
Por consiguiente una vez admitido que van a reunirse en un solo organismo gestor
todos los servicios prestados por el trabajador durante su vida laboral, debe definirse
cul ser el organismo o caja que tomar a su cargo la gestin y el otorgamiento de
la prestacin, en lo que constituye el efecto inmediato de la aplicacin del mecanismo
de reciprocidad, ya que, si los regmenes previsional adheridos, para el acuerdo de la
prestacin , considerara y computen todos los servicios prestados por el trabajador ,
sin importar el sector de actividad profesional o el lugar geogrfico donde los hubiera
desempeado y en el cual hubiera efectuado sus aportes, cualquiera de ellos podra
otorgar el beneficio.
Se fueron estableciendo diversos criterios a los fines de determinar cul sera el
organismo que asumira el rol de la caja otorgante, como parmetro para su
determinacin se tom la cantidad de tiempo con aportes que el afiliado hubiera
acreditado ante los distintos regmenes previsionales a los que estuvo sujeto,
tendindose a investir el rol de caja otorgante a aquel sistema en que hubiera aportado
durante un periodo significativo.
En un principio el art. 6 del propio dec. ley 9316/1946 determino que la caja otorgante
correspondera a aquella en que el interesado hubiera aportado cinco aos.
Posteriormente el art. 25 de la ley 14.370 requiri que la solicitud se interpusiera
donde haban prestado los servicio inmediatamente anteriores al cese, y de all se
contaba por lo menos tres aos de aportes. Luego con la ley 18.037 estableci un
mnimo de diez con aportes, salvo el caso de que si por ninguna de las cajas se
hubiera alcanzado dicho mnimo, correspondera considerar caja otorgante aquella en
la cual se hubiera aportado ms tiempo. De la misma manera en caso de acreditarse
el mnimo requerido en varios organismos, quedaba a eleccin del interesado. Esto fue
modificado por la ley 24.241.
El actual sistema previsional de la ley 24.241, establece que mediante el art 168 que
ser el organismo otorgante de la prestacin cualquiera de los comprendidos en el
sistema de reciprocidad, en el cual se acredite haber prestado el mayor nmero de
tiempos de servicios con aportes, y en caso de tener igual nmero de aos de aportes
en dos o ms , el solicitante podr optar por uno de ellos. Podemos decir que se
introdujo esta modificacin de concepto de caja otorgante con la finalidad de que al
menos por este corto lapso, el rol jubilador fuera asumido por el ente previsional ante
el cual se contara con el mayor nmero de aos de servicios con aportes, de modo tal
que durante la transicin quedaran a cargo de cada rgimen solo aquellos afiliados
que dentro de los varios mbitos a los que hubieran pertenecido, tuvieran aportados
en el la mayor cantidad de aos.
Mediante el decreto 679/1995 en su art. 2 defini el concepto de aos de aportes
indicando que en el caso del trabajador en relacin de dependencia se deben tener
en cuenta los periodos en los cuales se hubiera retenido y devengado aportes y
ajena al SIJP no ser sin duda la sumatoria de una prestacin Bsica Universal y una
prestacin compensatoria, a ser complementadas por la jubilacin Ordinaria que
conceda la AFJP interviniente, sino que se tratar de la prestacin de vejez, que el
referido rgimen provincial contemple y conforme a las previsiones legales que le son
propias.
Adems podramos cuestionar que sucede con las transferencias de los aportes que
podran ser solicitados por la caja provincial, como la autoriza la primera parte del
artculo 168 de la ley 24.241, en este caso podra transferir indudablemente las
contribuciones patronales que haya recibido por tales servicios, pero los aportes
personales del trabajador estarn acreditados en su cuenta individual de capitalizacin
en la AFJP a la que se encuentre afiliado y son en principio indisponibles para
administracin.4
Estamos ante una situacin no reglada por nuestra legislacin actual por lo que
advierte la necesidad del dictado de normas, aun de tipo transitorio, que contemplen
estas situaciones.
Adems frente a la hiptesis descripta anteriormente tampoco ser posible que los
fondos acumulados por el titular en su cuenta individual le permitan la obtencin de
una jubilacin ordinaria ante la AFJP respectiva, puesto que los servicios que
originaron el ingreso de tales aportes han sido incorporados a su prestacin
provincial, de lo contrario estara sucediendo una doble utilizacin previsional de los
mismos servicios con aportes, que no est permitida por la ley. As mismo la
administradora, tampoco podr quedarse con tales fondos a ttulo personal, sino que
en todo caso debera ponerlos a disposicin de la anses, a la espera de la legislacin
que contemple esta especial situacin no prevista en las actuales normas, y ante la
eventualidad de que este ente reciba un pedido de transferencia por parte de la caja
provincial.
Las posibles soluciones como se pueden ver presenta varios obstculos
aparentemente imposibles, centrados
principalmente en el reconocimiento de
servicios, esto se debe en primer lugar a que dicho procedimiento conlleva la
transferencia de los aportes personales del afiliado aportante, con el impedimento
comentado precedentemente, es decir, la ANSeS no dispone de los mismos para
cumplir con dicha transferencia, y las AFJP tampoco tienen la libre disposicin de
estos.
Por lo tanto podra decirse que est en poder del afiliado expresar su voluntad de que
se opere dicha transferencia de sus aportes, pero la ley 24.241 no autoriza a que ste
disponga de los fondos de su cuenta de capitalizacin a su conveniencia, sino
4 La caja de jubilaciones y pensiones de la provincia de Santa Fe en el caso guardia, mirta
s/jubilacin por incapacidad mediante res. 6492 del 8/10/2004, oportunidad en que se
expreso que no compartimos la afirmacin de la recurrente en cuanto sostiene que los
servicios desarrollados por el titular en el orden nacional con aportes a una AFJP, al ser
acreditados por ANSeS, se encontraran comprendidos en el sistema de reciprocidadexisten
variables que afectan la integralidad del aporte en el sistema de capitalizacin individual,
caracterstica que lo hace incompatible con el sistema pblico de reparto provincial y por
ende con el rgimen de reciprocidad con transferencia de aportes ya agrega la decisin
que a su vez no debemos dejar de advertir que no se coloca a la titular en situacin de
desamparo, debido que al sistema de capitalizacin individual al cual aporta en cuanto a la
invalidez, es un sistema autosuficiente que prev un seguro cuya prima es abonada por el
propio aportante y ante la verificacin de tal contingencia garantiza la ficcin de treinta aos
de aportes para su cobertura(RJPXIV-871)
8 En Etala Emilio v. ANSES-RJP XIII-129,la corte suprema afirmo lo siguiente que a la fecha
del cese en actividad del afiliado(28-2-1997)regia el art. 42 inc. 3 dec. 1645/1978 que
contemplaba el derecho a percibir la jubilacin ordinaria mediante el cmputo de trabajos en
relacin de dependencia y autnomos con un monto equivalente a la suma de los haberes
correspondientes a cada clase de servicios segn el tiempo acreditado en sus propios
rgimenes legales. Dicha circunstancia excluia la excepcin prevista en las leyes 21.153 y
23.604 al principio de la prestacin nica, cuya procedencia se encontraba condicionada a la
falta de reconocimiento de las tareas y de los servicios probados para el otorgamiento del
beneficio primario y el clculo de su monto
TOPES DE ACUMULACIN
El decreto reglamentario 8525/1968 de la ley 18.037, en el artculo 28 estableci que
en todos los casos de acumulacin legal de beneficios, sean los derivados de servicios
prestados por dos o ms personas, o los provenientes de distintos servicios prestados
por el mismo titular, quedaban sujetos al tope mximo de haberes de jubilacin
vigente, debiendo reducirse proporcionalmente los haberes, aun cuando alguno de
ellos resultara inferior al mnimo legal o desapareciera ntegramente, por obra de
dicho mecanismo.
En el caso de aquellos beneficios otorgados por cajas provinciales o municipales o
consistieran en retiros militares slo se reducir la prestacin correspondiente a las
cajas nacionales, aunque sta quedara totalmente absorbida por la aplicacin del tope.
Dicha norma fue incorporada a la ley 18.037, en el art. 79, modificando el mecanismo
de reduccin, para beneficios acordados por cajas nacionales o por el Instituto
Municipal de Previsin Social, estableciendo que solo el ltimo beneficio acordado
ser reducido.
Dicho procedimiento fue declarado inconstitucional en reiteradas oportunidades, en
cuanto priva al beneficiario de la percepcin de uno de sus haberes jubilatorios,
sentndose el principio de que el beneficio a reducirse por aplicacin de topes no
poda resultar inferior al monto del haber mnimo vigente, principio ste que se
extendi a todos los casos de acumulacin de beneficios en que se diera tal
circunstancia.10
Por lo cual las normas relativas a los topes de acumulacin de beneficios se
encuentran vigentes y son aplicables supletoriamente conforme art. 156 de la ley
24.241.
ACUMULACIN DE BENEFICIOS DERIVADOS DE DIFERENTES LNEAS DE
SERVICIOS PRESTADOS POR UN MISMO TITULAR
Los profesionales: Inicialmente mediante el art. 23 del dec. 7825/1963 se permita
que los profesionales percibieran un beneficio por su actividad autnoma como tal, y
adems que pudiera corresponderle cualquier otro beneficio por otros servicios. Dicha
norma fue derogada por el art. 65 de la ley 18.0938.
Ante la creacin en forma separada del Rgimen Nacional de Previsin para
Profesionales mediante el citado decreto 782571963 se estableci la compatibilidad de
las prestaciones que se otorgan por este con las que el mismo afiliado pudiera percibir
ante los regmenes nacionales, provinciales o municipales, como resultado de haber
prestado otro tipo de servicios, por ejemplo dependientes o tambin como profesional
pero ante otro mbito o jurisdiccin.
Esta situacin de excepcin al principio del beneficio nico estaba originada en que
casi la totalidad de los regmenes para profesionales de las provincias en manos de
los diferentes colegios profesionales de cada actividad, los cuales no se encontraban
incorporados a ningn sistema de reciprocidad jubilatoria, ni resultaba posible el
dictado de normas imperativas y perentorias en la materia a su respecto, sobre todo
por la diversidad y complejidad de sus diferentes contenidos.
Por lo tanto los servicios profesionales autnomos prestados a una o ms provincias
diferentes, no eran recprocamente computables para obtener una nica prestacin
10 Jauregui Gillermo-consideraciones sobre la ley 23.604,RJP VI-604
ante una de las cajas intervinientes, ya que no existan normas que lo reglamentaran,
permitiendo sumar los servicios prestados en forma sucesiva como profesional en
varias jurisdicciones e incluso incorporado los correspondientes a los laborados bajo
relacin de dependencia .
Mediante Res. 363/1981 de la secretaria de seguridad social del entonces Ministerio
de bienestar social, se celebraron convenios de reciprocidad con cada una de las
cajas provinciales para profesionales.
El art. 3, inciso b,ap. 4 de la ley 24.241 establece lo siguiente - La incorporacin al
SIJP es voluntaria para las personas mayores de dieciocho (18) aos de edad que a
continuacin se detallan..Las personas que ejerzan las actividades mencionadas en
el artculo 2, inciso b), apartado 2, y que por ellas se encontraren obligatoriamente
afiliadas a uno o ms regmenes jubilatorios provinciales para profesionales, como
asimismo aquellas que ejerzan una profesin no acadmica autorizada con
anterioridad a la promulgacin de esta ley. Esta incorporacin no modificar la
obligatoriedad que dimana de los respectivos regmenes locales.. Esto ha facilitado la
situacin, ya que estos profesionales no se ven en la obligacin de hacer aportes por
el ejercicio independiente de su actividad en cada jurisdiccin y, adems , contribuir al
sistema Integrado.11
En sntesis el profesional que aporta en dos o ms jurisdicciones provinciales puede
obtener una prestacin separada en cada una de ellas, si rene las condiciones que
se le requieran. Puede tambin obtener una prestacin unificada, con la sumatoria de
los servicios, no simultneos, prestados en diferentes provincias o en el mbito
nacional, por aplicacin de la Res. SSS 363/1981.
Adems es igualmente posible para l gozar de una prestacin en una provincia, por
los servicios como profesional independientes prestados en ella , y acumular el
beneficio del SIJP, por servicios correspondientes a ese rgimen, acreditando la edad
y aportes que indica la ley 24.241.
De acuerdo a la res. SSS 636/1981 si bien se totalizan los servicios para otorgar
prestaciones, los afiliados a ellas pueden acreditar la suficiente cantidad de servicios,
solicitar y obtener independientemente los beneficios que tienen derecho bajo cada
uno de esos regmenes.
LAS CAJAS DE PROFESIONALES DE LAS PROVINCIAS
Se trata de cajas de profesionales que habitualmente se corresponden con los
colegios profesionales que tienen a su cargo el gobierno de la matrcula, que les
autoriza el desarrollo de la profesin en esa jurisdiccin
Estas cajas no son estatales, fueron creadas mediante leyes locales, los cuales
funcionan como un sistema cerrado o mutual, en donde aportan solamente los
profesionales matriculados.
Por haberse creado con posterioridad al dec. Ley 9316/1946, dichas cajas
profesionales no integraban el rgimen de reciprocidad, y por lo tanto tampoco
admiten el instituto del beneficio nico, por consiguiente es posible ser titular de una
jubilacin como profesional de una provincia y simultneamente de otra prestacin
previsional como trabajador dependiente, ante una caja nacional o provincial.
11 Sergio Leandro Claps, el rgimen de la reciprocidad jubilatoria, 1.ed.corrientes,MAVE
editora,2011.
procedencia del beneficio12, determinando luego el monto del haber, el que ser
abonado por todas las cajas intervinientes en proporcin a la cantidad de aos de
servicios con aportes prestados bajo el mbito de cada una de ellas.13
El convenio establece que en principio hay un beneficio nico, sin embargo cuando
una persona acredita derecho a obtener prestaciones independientes en dos o ms
cajas de las que se suscriben el convenio, no existe inconveniente para que obtenga
esas prestaciones independientes y que se manejen de acuerdo con el rgimen de
compatibilidad absoluta existente, hasta ahora, en ese mbito.
Tanto el gobierno nacional como los gobiernos provinciales pueden, en cualquier
momento, denunciar el convenio, en cuyo caso ste se dejara de aplicar sea, perder
sus efectos, a partir de los seis meses de la comunicacin de sta advirtindose que la
denuncia hecha por un gobierno provincial significa que deja de ser aplicable a la
totalidad de las cajas provinciales que estn ubicadas dentro del territorio de la
provincia denunciante.
Mientras todas las cajas cumplan mensualmente con las transferencias de fondos, el
beneficiario percibir la totalidad de su beneficio, si lo dejaran de hacer, el beneficiario
deber efectuar el reclamo correspondiente ante la entidad incumplidora. Art. 10
resolucin SSS 363/1981.
La legislacin aplicable es la vigente al momento de suscripcin de la solicitud del
beneficio. Se asegura la movilidad del haber (art. 4 y 8 Resolucion 363/1981)
Para el goce del beneficio jubilatorio se debe cancelar la matricula en todas las
jurisdicciones del pas donde el profesional se encontrare inscripto, como as tambin
cesar en la relacin de dependencia, cuando participaran servicios de esa naturaleza
(art. 11 Resolucion SSS 363/1981)
Este convenio se aplica siempre que intervenga en la reciprocidad una caja para
profesionales, ya sea con otra caja profesional, con el ANSeS, una caja provincial o
municipal. En cambio , si no participa una caja provincial, es de aplicacin el decreto
9316/1946.
Hasta el presente ambos convenios, el decreto ley 9316/1946 y la resolucin SSS
363/1981, se encuentran vigentes, y su aplicacin vara de acuerdo con las entidades
que corresponda intervenir en cada caso de reciprocidad.
Retiros militares
En estos supuestos, el fundamento de su exclusin del rgimen de beneficio nico
consiste en que estos, por su naturaleza especial, estn fuera del sistema de
reciprocidad, no existiendo por lo tanto impedimento legal para la acumulacin con
alguno de los beneficios previsionales, obtenidos en funcin del desempeo de
servicios civiles.
12 De donde resultaran los servicios y edad requerida en el caso. Conforme Res. SSS
363/1981,art. 6.
La situacin fue reglada por la ley 22.477 que modifico el art. 80 bis de la ley 19.101,
en lo que respecta a las FF.AA y normas anlogas para el resto del personal
militarizado. Esta norma establece que le personal de las FF.AA , que goce de retiro
militar, no podr acumular con ste la percepcin de un beneficio previsional por
rgimen especial(con menores requisitos de edad y servicios), debiendo optar por uno
de ellos.(art. 2,inc 1,prrafo segundo)
Por el contrario aquel personal que obtuviera un beneficio previsional por servicios
civiles, sean en relacin de dependencia o autnomos, por aplicacin del rgimen
general, es decir, cumpliendo los requisitos de edad y antigedad correspondientes
podr percibirlo, con ms los haberes de su retiro militar, hasta el monto mximo de la
remuneracin correspondiente al grado de general de brigada. A tal efecto, cuando
corresponda, se reducir, exclusivamente, el haber del beneficio civil hasta que,
adicionando al de la prestacin militar que perciba el beneficiario, alcance el lmite
sealado salvo que de ese modo aquel beneficio quedara reducido a un monto inferior
al mnimo legal.(art. 2,inc 2)
No obstante esto, la jurisprudencia no ha admitido sin ms este tipo de reducciones,
as en el caso Dondi Mario Alberto c/ caja de retiros, jubilaciones y pensiones de la
polica federal considero que cabe recordar que las prestaciones previsionales de las
fuerzas armadas y de seguridad no estn incluidas en el rgimen de reciprocidad
jubilatoria, motivo por el cual se justifica admitir la acumulacin de las prestaciones
cuando se tiene derecho a un retiro militar y a una jubilacin civil en razn de haber
acreditado los requisitos exigidos respectivamente para cada uno de los sistemas,
como nica manera de respetar el enunciado de jerarqua constitucional que ordena
resguardar la integridad del haber de pasividad a fin de no lesionar el derecho de
propiedad de los interesados.14
Asimismo sealo que la aplicacin del art. 80 bis, inc. 2, de la ley 19.101 (texto segn
ley 22.477), limita el contenido patrimonial de la prestacin de tal forma que frustra en
demasa el beneficio que concede la aplicacin irrestrictica de la disposicin atacada
importa prcticamente desconocer la jubilacin civil pues el actor percibe un reducido
porcentaje de lo que le correspondera15
La cmara federal de la seguridad social ,sala I, estableci la inaplicabilidad del lmite
dispuesto por la norma reseada, en tanto su aplicacin limita el contenido patrimonial
de la prestacin de tal forma que frustra en demasa el beneficio que concede e
importa desconocer la jubilacin civil, pues el actor percibe un porcentaje reducido
respecto de lo que le correspondera y en tanto excede del 10 % del total de las
prestaciones, siendo esta la disminucin que el tribunal considera razonable para
justificar de la declaracin de inaplicabilidad de la norma.16
Por otra parte otra controvertida situacin se dio con el art. 17,inc d) de la ley 18.037
ya que la misma estableci que a los fines de computar los servicios para la obtencin
de cualquier tipo de prestaciones, en el sistema de trabajadores dependientes,
14 Cortes suprema de justicia, Dondi Mario Alberto c/ caja de retiros, jubilaciones y
pensiones de la polica federal, Fallos D.217-XXXIII, 31/08/1999.
prohiba la utilizacin de los servicios civiles prestados en forma simultnea con otrosde carcter militar o policial- que hubiese servido para la obtencin de un retiro, ante
las fuerzas armadas o de seguridad.
La prohibicin de acumulacin era absoluta, cuando se trataba de servicios
simultneos, pero s era viable la obtencin de dos prestaciones (una militar y otra
civil) si los servicios computados eran sucesivos.
La norma fue reiteradamente objeta por los afiliados, sin embargo la jurisprudencia se
pronunci siempre por su constitucionalidad, hasta que finalmente la corte suprema
cambio su criterio en el caso Vazquez Recaredo y declaro la inconstitucionalidad del
art. 17 , inc d) de la ley 18.037,por entender que dicha norma contradice el carcter de
integrales e irrenunciables que la constitucin Nacional reconoce a los beneficios de la
seguridad social y produce al actor un perjuicio irrazonable.
La cuestin merece cierta importancia ya que la ley 24.241 no contiene previsin
alguna expresa sobre este tema, de tal manera que cabe continuar aplicando
supletoriamente lo dispuesto en la ley 18.037 y la jurisprudencia interpretativa de la
disposicin legal citada.
Acumulacin de beneficios derivados de servicios prestados por distintos titulares
Pensiones-cnyuges-convivientes:
Antecedentes: a tenor de las disposiciones de la ley 17.562 que contemplaba las
causales de exclusin y extincin de los derechos de pensin , la persona que gozaba
de pensin por el fallecimiento de su cnyuge perda ese beneficio l contraer nuevas
nupcias. La prdida del beneficio se basaba fundamentalmente en que el estado de
necesidad del beneficiario, originado por el deceso de quien provea a sus sustento,
desapareca al contraer nuevas nupcias, no requirindose el amparo previsional.
Esta solucin era coherente con los principios y objetivos del rgimen previsional, no
obstante ello atendiendo a un discutible criterio de equidad, nacido quizs de la
connotacin condenatoria de que tal extincin representaba, se dict la ley 20.314,
modificando el art. 2 de la menciona ley, excluyendo como causal de extincin del
derecho a pensin el contraer nuevas nupcias, no as el mantener una relacin ,
marital de hecho.
La ley 21.388 deroga esta modificacin, hasta que finalmente la ley 22.611 elimina las
nuevas nupcias como causal de prdida del derecho, exclusivamente para el cnyuge,
manteniendo la de vida marital de hecho. Situacin que al incorporarse a los
convivientes como equiparados a los cnyuges en el derecho a pensin, se elimina
como causal de extincin del derecho.
Esto trae aparejada la cuestin de la acumulacin legal de beneficios de pensin,
mediante la ley 22.611 se instituyo un tope especial , establecindose un haber
mximo individual para la pensin de los cnyuges o convivientes suprstite que
contrajeran nuevas nupcias, equivalente a tres veces el monto del haber minimo de la
jubilacin vigente, y como tope de acumulacin especifico, en el caso de obtener
nuevas pensiones en tal carcter, tambin el mismo monto.
Esto implica un mecanismo complejo de aplicacin de topes, ya que se deber tener
en cuenta que los haberes de la pensin ya otorgada al cnyuge suprstite, en caso
de contraer nuevas nupcias se ven sujetos al mximo especial de la ley 22.611.
Asimismo si el cnyuge en esta situacin goza adems de otro beneficio, debe
aplicarse a las sumas de los haberes de ambos beneficios el tope comn de
acumulacin.
Si vuelve a enviudar y se genera una nueva pensin, deber sumarse los haberes de
ambas pensiones, a los cuales previamente se les habr aplicado el tope mximo
individual, si correspondiere, para volver a aplicar ste, de lo cual resultara que en la
prctica en concepto de pensin siempre se perciba un solo importe equivalente a tres
veces el haber mnimo de jubilacin.
Este mecanismo fue modificado por el dec. 764/2006 y si bien deja subsistente el
procedimiento de aplicacin de topes, simplifica este en cuanto reemplaza el mximo
de tres jubilaciones mnimas por el tope de haberes mximos general, que tambin
eleva, estando, vigente a la fecha, pero exclusivamente en lo que respecto a las
prestaciones que otorga el rgimen de reparto, quedando excluidas las pensiones que
otorgue el rgimen de capitalizacin a travs de las AFJP, aun cuando el estado haya
contribuido a las mismas.
No obstante, tambin ciertos pronunciamientos judiciales han excluido la aplicacin
del tope del art. 2 de la ley 22.611, con fundamento en que el beneficio de que goza la
viuda fue otorgado sobre la base de un rgimen que individualmente no autorizaba la
aplicacin de tope alguno al monto de su haber.
Sobre esta cuestin la corte suprema de justicia de la nacin entendi que el tope de
tres haberes mnimos de la ley 22.611 , era aplicable sobre la o las pensiones que se
percibieran, en tanto y en cuanto la beneficiaria contrajera nuevas nupcias o hiciera
vida marital de hecho, y mientras dure tal situacin. Al cesar sta, dicho mximo slo
ser aplicable sobre el monto de la segunda pensin.
Asimismo invalido la prctica de exigir a la beneficiaria la opcin por uno de los dos
beneficios, ya que resulta inadmisible la posicin de la ANSeS en cuanto impone a la
interesada una opcin que no est obligada a ejercer, lo cual conducira a la extincin
de uno de los beneficios sin causa legal alguna.
Actualmente debe estarse a lo expresamente dispuesto en el art. 2 de la ley 22.611,
segn el texto del art. 6 del dec. 764/2006 , es decir que el haber mximo y el lmite
de acumulacin de las pensiones para el cnyuge suprstite o conviviente que contrae
nuevas nupcias o hace vida marital de hecho es el que corresponda como lmite de
acumulacin a todas las prestaciones que otorgue el rgimen previsional publico
segn la ley 24.241.
Pensin de hijos:
El caso de los hijos , beneficiarios de pension en los trminos del art. 53 de la ley
24.241, que pretendan acumular la prestacin de pension por el fallecimiento de
ambos padres, requiere de un tratamiento especial ,ya que es distinto que el que les
brinda las leyes 18.037 y 18.038.
Actualmente, el texto del art. 53 de la ley citada, requiere la mencionada opcin en
caso de contar con jubilacin o pensin para todos los hijos del causante, incluidos los
solteros y solteras, menores de 18 aos de edad, razn por la cual con la legislacin
vigente la acumulacin de las pensiones de ambos padres no es legalmente viable en
ningn supuesto.
La norma es clara en este sentido, la gerencia de asuntos jurdicos del ANSeS
mediante el dictamen 33.433/2006 enuncio un criterio interpretativo diferente,
entendiendo que es viable la acumulacin de la pensin de ambos progenitores para
los hijos e hijas solteras hasta los 18 aos de edad, o bien mayores de esa edad pero
incapacitados. Es decir que la obligacin de opcin que contiene el art. 53 de la ley
24.241 seria exclusivamente para hijas viudas, tal como suceda en la legislacin
Es importante hacer la distincin de las distintas etapas por las que atraviesa el
derecho de los afiliados.
En una primera etapa podemos hablar cuando el afiliado se encuentra en actividad y
no ha alcanzado los requisitos para tener acceso a las prestaciones, en este caso no
concibe pensar en un derecho a jubilarse mientras este prestando servicios, un
derecho en expectativa que no est resguardado por la garanta de inviolabilidad de la
propiedad. Aqu no se consagra un derecho de propiedad adquirido, ya solo existe
una posibilidad de obtenerlo si rene los requisitos exigidos para ello. En este caso no
podemos hablar de un derecho adquirido , no ha ingresado al patrimonio del afiliado,
ya que tan solo existe una posibilidad de obtenerlo si rene las condiciones exigidas
para ello, y de resultar as el acto administrativo lo reconozca. Durante la primera
etapa puede producirse la modificacin legislativa del sistema previsional, siempre y
cuando no se afecte derechos o garantas constitucionales. Cuando el afiliado alcanza
los requisitos exigidos por la ley comienza la segunda etapa, y aqu aparece la
problemtica cuestin acerca de la ley aplicable para conceder la jubilacin.
En la segunda etapa, debemos distinguir dos situaciones, a) que contine en actividad,
b) que se produzca la cesacin en el servicio.Bidart campos ha opinado que el
derecho a la jubilacin se rige: a) por la ley vigente a la fecha del otorgamiento,
cuando el afiliado est todava en actividad; b) por la ley vigente a la fecha de la
cesacin en la actividad, cuando el afiliado dejo de trabajar antes del otorgamiento.
En sntesis para los supuestos de cese en la actividad anterior al otorgamiento de la
jubilacin, la ley vigente en el momento de cesar como trabajador y al entrar en
pasividad, es la aplicable a la concesin del beneficio, sin que otra posterior pueda
tener alcance retroactivo.
La doctrina judicial en Argentina en esta materia ha sido clara, al sostener que; La
jubilacin es un derecho que se adquiere al cumplir los requisitos exigidos por la ley
previsional respectiva y el cese que ha de tomarse como origen del beneficio
pretendido es el que coincide con la fecha en que se renen tales requisitos. Antes,
solo el particular tiene un derecho de expectativa ostentando el estado de
pretendiente al beneficio, el que puede quedar frustrado si en el interin una ley
posterior modifica las condiciones o suprime el beneficio (Suprema Corte de Justicia
de Buenos Aires, B.50130, sent. 29-9-87, Ciafardini, Acuerdos Y Sentencias. t. 87-IV129)Para Marienhoff, para quien, el derecho a la jubilacin se adquiere cuando el
trabajador, cumple con las condiciones de acceso a las prestaciones, adquiere el
derecho a la jubilacin aunque que contine en actividad. Ha sostenido, que cuando
el interesado integr los respectivos aos de servicio, alcanz la edad establecida y
efectu los aportes correspondientes, ese interesado adquiri el derecho a que se le
otorgue la jubilacin, cosa que se mantiene aun en el supuesto de que siga
trabajando, sin solicitarla; adquiere el derecho a que su jubilacin futura se le conceda
de acuerdo a la ley vigente cuando reuni las condiciones, y no segn la ley vigente en
el momento del cese.19Algunos autores opinan que esto tendra transcendencia o
cobrara virtualidad en el marco del rgimen nacional de jubilaciones y pensiones ante
la desaparicin de la exigencia del cese en la actividad para la obtencin del beneficio,
asi como tambin la eliminacin del principio de incompatibilidad entre la percepcin
de la jubilacin y la continuidad laboral o reingreso a la actividad dependiente. De
19 MARIENHOFF, Miguel S., "Ley aplicable y que rige el derecho a obtener una jubilacin",
ED, 148-969, p.974
el derecho del aspirante a una jubilacin solo tena carcter de derecho adquirido, en
sentido constitucional, cuando ha sido dictado y est firme el acto administrativo que,
al otorgar la jubilacin, inviste al peticionante en el status de jubilado (Fallos 242:40;
247:140, entre otros). No obstante ello, ese criterio restrictivo, no resultaba consistente
con la regla general que la propia Corte tiene establecida como el momento en que un
derecho puede ser considerado adquirido e incorporado al patrimonio de su titular. En
ese sentido, en el precedente de Fallos 296:723 23 el Tribunal afirm que: "Si bajo la
vigencia de una ley el particular ha cumplido todos los actos y condiciones
sustanciales y los requisitos formales previstos en esa ley para ser titular de un
determinado derecho, debe considerarse que hay derecho adquirido aunque falte la
declaracin formal de una sentencia o de un acto administrativo, pues estos slo
agregan el reconocimiento de ese derecho o el apoyo de la fuerza coactiva necesaria
para que se haga efectivo "
En conclusin podemos decir que el derecho jubilatorio queda definitivamente
establecido e irrevocablemente adquirido con el acto administrativo que lo reconoce al
otorgar el beneficio. No puede negarse o desconocerse luego de reconocido y
declarado. Aparece en toda su majestad la proteccin de la Constitucin con su
clusula de inviolabilidad de la propiedad, porque ya existe una incorporacin
patrimonial con calidad de derecho adquirido en cabeza del titular del beneficio.
Aparece aqu el status jubilatorio, que resulta inmodificable.
Transferencia a la caja otorgante de los aportes y contribuciones ingresados a la
reconocedora
El decreto ley 9316/46 en su art. 8 estableca que la caja otorgante del beneficio
reciba de las otras cajas certificantes, las transferencia de los aportes que el afiliado
haba realizado oportunamente a cada una de ellas, capitalizado a la tasa del 4%
anual. Luego el fenmeno inflacionario ir haciendo perder sentido a estas
transferencias, que dejan de hecho de efectuarse hasta que el art. 81 de la ley 18.037,
las suprime, incluso convalidando las no efectuadas hasta ese momento. 24
Finalmente con la sancin de la ley 24.241 reglamentado por el dec. 78/94 dio un
nuevo texto al art. 80 y 81 de la ley 18.037, estableciendo en el art. 168 el mecanismo
de la transferencia de aportes a la caja otorgante de la prestacin, que ser aquella en
la cual el afiliado registre la mayor cantidad de aos con aportes y, en caso de
igualdad entre dos o ms, el afiliado podr optar por una de ellas. La transferencia
23 De Martin Alfredo c/Banco Hipotecario Nacional del 28 de diciembre de 1976.CSJN.
24 Art. 80 y 81 ley 18037 to 1976 Las cajas reconocedoras de servicios debern transferir
a la caja del organismo otorgante de la prestacin, los aportes previsionales, contribuciones
patronales, y las sustitutivas de estas ltimas si las hubiera. Deben considerarse incluidos en
la transferencia que se establece por la presente, los cargos que adeude el beneficiario,
correspondientes a los servicios reconocidos, a efectos de su amortizacin ante la caja
otorgante. La transferencia deber efectuarse en moneda de curso legal en forma mensual y
de acuerdo al procedimiento que se determine en la reglamentacin. Ser organismo
otorgante de la prestacin cualquiera de los comprendidos en el sistema de reciprocidad, en
cuyo rgimen se acredite haber prestado mayor cantidad de aos de servicio con aporte. En
el caso de que existiese igual cantidad de aos de servicio con aportes el afiliado podr optar
por el organismo otorgante. Queda derogada la Ley N 18.038, sus complementarias y
modificatorias, todo con la salvedad de lo que disponen los artculos 129,156 y 160 de la Ley
del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones.
se hubieran ingresado los aportes. La ley 18.038 estableca criterios para encuadrar a
cada trabajador autnomo en una categora determinada.
El sistema Nacional de Previsin Social era administrado por el estado y se estructuro
asi:
Desde 1969: las tres cajas nacionales de previsin social antes mencionadas.
Desde 1990: por el instituto nacional de previsin social que sustituye a las anteriores.
Desde 1992: Por el ANSeS.
Queda de manifiesto que cuando se sanciona la ley 24.241 el sistema nacional de
previsin social se encuentra en una grado muy avanzado de unificacin legislativa.
Como resultado de la creacin del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones, y
conforme el alcance nacional que la ley le atribuye, quedo conformado un sistema que
comprende a todos los trabajadores en relacin de dependencia y autnomos(hasta
ese momento estaban regidos por las leyes mencionadas), en un esquema mixto
compuesto por un Rgimen de Reparto que conforme lo dispone la ley 24.463 pasa a
denominarse de reparto asistido, ya que al darse nuevo texto a los arts. 16 y 18 de la
ley 24.241, incorpora como fuente de financiamiento otros recursos adems de los
aportes y contribuciones, as como los que anualmente se le asignen por va del
presupuesto nacional. Su gestin est encomendada a la Administracin Nacional de
la Seguridad Social.
Con la modificacin introducida por la ley 24.463 en el texto del art. 16 de la ley 24.241
se transforma al rgimen de reparto en un rgimen asistido, para el caso de
insuficiencia de recursos provenientes de los aportes y contribuciones, debern ser
cubiertos con otros recursos fiscales.
El art. 17 de la ley 24.241 enumera las prestaciones que la misma contempla en el
rgimen previsional pblico, teniendo como objetivo la cobertura de las contingencias
de vejez, invalidez y muerte, es decir cubrir los riesgos mnimos de subsistencia
independientemente de los aportes que haya ingresado el afiliado.
Prestacin Bsica Universal:
Requisitos para su obtencin:*Haber cumplido el requisito de edad, tanto los
varones (igual o superior a 65 aos) como las mujeres( 60 aos), sin perjuicio de la
tabla de graduacin de edad establecida en el art. 37 de la ley.
Con respecto a las mujeres, la ley les permite optar por continuar en la actividad hasta
los 65 aos de edad, conforme a la escala del art. 128, en cuyo caso el empleador no
podra provocar el distracto laboral sin hacerse cargo de la indemnizacin por ruptura
anticipada de la relacin, en los trminos del art. 245 de la LCT.En este supuesto se
aplicar la escala progresiva del art. 128 para la jubilacin ordinaria, que es igual a la
del art. 37 para la PBU, o sea, la misma que en el prrafo final del art. 19 se manda
tener en cuenta a los fines de establecer en cumplimiento del requisito de edad. No se
advierte, por tanto, que razn justifica remitirse a dos disposiciones para un mismo
propsito.26Por lo cual las mujeres podrn optar por continuar su actividad laboral
hasta los 65 aos de edad -lo que es obvio pues cualquier persona puede seguir
trabajando luego de alcanzar la edad mnima- y lo que interesa es si se podr acreditar
un mayor nmero de aos de servicios con aportes para el otorgamiento de la
prestacin. La remisin a la tabla del artculo 128 carece de sentido porque ella no
contempla edades superiores a los 60 aos para las mujeres. 27Adems observamos
que el nmero de aos de edad no es modificable. En cambio, a fin de acreditar el
26 Ral C. Jaime y Jos I. Brito Peret; Rgimen previsional. Ed. Astrea, 1999. Pg. 200.
28 Juan Carlos Fernndez Madrid, Amanda Beatriz Caubet. Jubilaciones y Pensiones. Ed.
Errepar, 1994. Pg. 124.
29 Berabe Lino Chirinos, Tratado de la Seguridad Social, Tomo II, Ed. La Ley, 1era. Ed.,2009,
Buenos Aires, Pag. 297 y 298.
El art. 100 de la citada ley, estableca las distintas modalidades para percibir las
prestaciones del rgimen de capitalizacin individual: renta vitalicia previsional, retiro
programado, retiro fraccionario.
Anlisis general de las prestaciones: determinacin del haber y Movilidad.
La cobertura social de las contingencias de vejez, invalidez y muerte constituyen una
parte del derecho de la seguridad social.
Videla Morn dice que la jubilacin es un derecho cuyo titular puede ejercer in estar
en esa situacin de necesidad, ni haber sufrido perjuicio de riesgo alguno, por la sola
circunstancia de haber trabajado y tener acreditados, segn exija la ley, los requisitos
esenciales31
La ley 14.499 estableca el sistema d determinacin del haber jubilatorio y su
movilidad, sobre la base del 82% de la remuneracin mensual asignada al cargo, oficio
o funcin desempeada por el afiliado durante un ao, pudiendo considerarse para
ello su carrera en la actividad laboral.
La ley 18.038 estableca que el haber de la jubilacin ordinaria de los trabajadores en
relacin de dependencia se calculaba a partir del promedio de los ingresos percibidos
en los tres aos de mayores retribuciones dentro de los ltimos 10 de aportes. Tales
ingresos era actualizados a la fecha del cese de actividades mediante un ndice,
confeccionado por la secretaria de seguridad social, que reflejaba la evolucin del nivel
general de las remuneraciones de la economa. El haber jubilatorio representaba entre
el 70% y el 82% del promedio de ingreso as determinado, segn la edad a la que se
produca el cese del trabajador. Para los trabajadores autnomos el haber de su
jubilacin ordinaria dependa de la categora en la cual se hubieran ingresado los
aportes. La ley 18.038 estableca criterios para encuadrar cada trabajador autnomo
en una categora determinada.
El sistema actual reconoce prestaciones integradas por distintos componentes
(PBU,PAP Y PC) El valor resultante del haber jubilatorio depender mucho de cmo el
ANSES actualiza el haber histrico de esos 10 aos que se toman en cuanta. En los
primeros aos de inflacin tras la salida de la convertibilidad el organismo estuvo un
tiempo sin ajustar los montos, a partir del 2007 se asemejaron a la suba de los sueldos
del personal en actividad. Una vez otorgada la prestacin un punto fundamental es
como se ajusta el haber para que no pierda su valor adquisitivo frente a la inflacin.
Este ltimo efecto ocurri para alrededor de 1,5 millones de jubilados y pensionados
que recibieron ajustes insuficientes.
Haberes mnimos: el haber mnimo tiene por finalidad el otorgar a todo tipo de
beneficiario de la previsin social una prestacin cuyo importe le permita atender a su
subsistencia y el de su familia, aunque solo sea en forma totalmente bsica y
alimentaria. No es necesario que exista una correlacin entre el monto de esa
prestacin mnima y los aportes que el beneficiario haya realmente ingresado al
sistema. Es una cobertura solidaria y retributiva, y que se atiende sobre la base de
recursos que tienen principalmente origen fiscal.
Haberes mximos: se trata de un mecanismo legal mediante el cual, cualquiera haya
sido el importe de los aportes y contribuciones ingresadas por un trabajador, y
cualquiera sea el monto de las retribuciones por l percibidas en su desempeo
31 Videla Moron Mario, jubilaciones y seguros sociales, en D.T,1947,Pag. 533
denominados Bocon para cubrir los importes de cuestin a diez aos de plazo con seis
aos de gracia. Esto fue cuestionado por los beneficiarios, pero por decisin judicial
se rechaz tal cuestionamiento.
A manera de sntesis la evolucin jurisprudencial que fue dando a travs de los aos
fue la siguiente:
Caso chocobar: con fecha 27/12/1996 la corte dicta sentencia en autos Chocobar,
Sixto Celestino c/ Caja Nacional de Previsin para el Personal del Estado y Servicios
Pblicos s/ reajuste por movilidad.
Se trataba de un caso en el que la sala III de la cmara haba declarado la
inconstitucionalidad del sistema de movilidad previsto en la ley 18.037 por considerarlo
confiscatorio, y mando a reajustar el haber del titular segn variaciones del ndice del
salario Bsico del pen industrial, es decir, aplicando la doctrina del plenario Bordo,
segundo. La mayora de los integrantes de la corte suprema hizo valer un criterio
estrictamente economista de los derechos sociales en torno a las previsiones de la ley
de convertibilidad, abandonando la tradicional doctrina del carcter sustitutivo y de la
adecuada proporcionalidad de las prestaciones previsionales con los haberes del
personal en actividad.
Voto de la mayora: Afirma que la aplicacin de ndices como los previstos en el
plenario Bordo en periodos de estabilidad, han importado el pago de haberes
previsionales cuyo importe supera el del salario de actividad, de quien desempea las
mismas tareas, y que por lo dems, el art. 7 de la ley 23.928, es claro y concluyente,
en tanto veda todo tipo de mtodos indexatorios en cualquier mbito de las relaciones
jurdicas, lo que obviamente no excluye a las prestaciones previsionales
Concluye que la ley 23.928 ha derogado el sistema de movilidad de las prestaciones
previsionales contenida en la ley 18.037 En tal sentido dispone que para los lapsos
anteriores a la vigencia de la ley 24.241 resulta de aplicacin el sistema de movilidad
conforme las variaciones del valor Ampo, tal como lo estableca el art. 32 de la ley
24.241 en su texto original, y luego a partir del 31-3-1995, con la vigencia de la ley
24.463 la movilidad de las prestaciones deber estar sujeta a lo normado en la ley de
presupuesto. Pero como el art. 7 , inc.1 de la ley 24.463 remite a resolucin del
Ministerio de Trabajo que no permiten conferir movilidad por el periodo 1-4-1991 en
adelante, la Corte declara la inconstitucionalidad solo con ese alcance y dispone una
actualizacin de 13,78% para ese periodo.
Voto de la minora: La minora entendi que el procedimiento de movilidad
establecida en el art. 53 de la ley 18.037 no ha sido derogado por la ley 23.928, ya que
sta dejo a salvo el rgimen salarial y en su consecuencia debe ser aplicado para el
lapso que va desde el 1-4-1991 en adelante, ya que tampoco ha sido derogado por el
art. 7, inc. 1,ap. B) de la ley 24.463.Adems que la vigencia de la ley 18.037 en lo
relativo a movilidad, resulta del art. 160 de la ley 24.241 que mantiene a su criterio, el
sistema de movilidad previsto en las normas anteriores, para las prestaciones que no
hayan sido acordadas por la ley 24.241.Es necesario finalmente destacar que la
sentencia en Chocobar tiene una vertiente jurdica, y es la del voto de la minora,
respecto que la ley 18.037 no fue derogado por la ley 23.928, ya que la normativa de
la convertibilidad no aludi ni determin un congelamiento de salarios y, como
consecuencia de ello, si hubo incrementos en el nivel general de las remuneraciones
desde el 1-4-1991 en adelante, el sistema de ndices y coeficientes previstos en el art.
53 de la mencionada ley.
que tal sistema ocasiona perjuicios concretos a los beneficiarios. Resuelve comunicar
al poder ejecutivo Nacional y al Congreso el contenido del fallo y le requiere que en
plazo razonable se dicten las normas que determinen el procedimiento para el
incremento de los haberes previsionales. Reservndose dicho tribunal, la facultad de
revisin y control de constitucionalidad, propia del poder judicial.
Transcurrido algo ms de un ao del dictado de la sentencia mencionada la corte
vuelve a considerar la situacin del recurrente entendiendo que el tiempo razonable
conferido al Poder Ejecutivo y a las dos Cmaras del Congreso ha sido suficiente sin
que las mismas se hayan expedido al respecto, resolviendo que la ley 26.198 no
satisface el reclamo expresado por el tribunal en su anterior pronunciamiento, puesto
que no contiene norma alguna que resuelva la situacin vinculada a los aos
anteriores al 2007.por otra parte la facultad acordad al congreso no ha sido cumplida,
y en todo caso se ha hecho de forma insuficiente, ya que se han desconocido los
indicadores econmicos que suponen una observancia de la realidad socioeconmica.
El tribunal resolvi incrementar el haber jubilatorio del actor por el periodo 1-1-2002 al
31-12-2006 sobre la base de las variaciones anuales del ndice de salarios nivel
general elaborado por el Indec, es decir 88,57% .El pronunciamiento solo tiene
alcance a la situacin del actor.
Estado actual de la jurisprudencia en torno a la movilidad: los podemos dividir en
los siguientes grupos:
-aquellos beneficiarios que obtuvieron su prestacin al amparo de un rgimen que
contempla un mtodo de movilidad consistente en el 82% mvil del cargo
desempeado y ese rgimen se encuentra vigente(magistrados judiciales, docentes
no universitarios, miembros del servicio exterior, cientficos e investigadores)
-aquellos que, si bien obtuvieron su beneficio al amparo de un rgimen de movilidad
del 82% ste ha sido derogado correctamente, en general por medio de la ley 25.668,
como es el caso de los funcionarios de la ex municipalidad de la ciudad de Buenos
Aires, los legisladores, ministros, secretarios de Estado, y dems funcionarios
nacionales a los que esta norma alude. Para ellos corresponde respetar su movilidad
hasta el 1-12-2002 y, de all en adelante, se rigen por lo que disponga el congreso en
la ley de presupuesto, conforme la ley 24.463
- aquellos que contaban con la movilidad que contemplan las leyes 18.037 y 18.038 y
que, desde se reemplaz por la ley 24.241 se rigen por lo dispuesto en el art. 32 y
actualmente por el texto del art. 7 de la ley 24.463
Movilidad jubilatoria- Ley 26.417: la movilidad se aplica automticamente dos veces al
ao(marzo-septiembre). El calculo de las variaciones producidas en los recursos
tributarios del SIPA(comparando semestres de aos consecutivos) y el ndice general
de salarios determinado por el Instituto Nacional de Estadsticas y censos o la
variacin del RIPTE(ndice basado en el promedio de la remuneracin imponible
promedio de los trabajadores establecidos por la secretaria de seguridad social) de
ambas de aplica la ms favorable, durante el lapso enero-junio para el ajuste de
septiembre del mismo ao y julio-diciembre para el ajuste a aplicar en marzo del ao
siguiente.
En ningn caso la aplicacin del ndice de movilidad podr producir la disminucin del
haber que percibe el beneficiario: ni siquiera en aquellos periodos en los que la
evolucin de la economa fueran negativas.
Cuando el haber real del beneficio previsional fuere inferior al haber mnimo
garantizado, la diferencia se liquidara como complemento, a fin de que la sumatoria de
todos los componentes resulte un haber no inferior a aquel.
Quinta etapa(2002):El rgimen de la ley 25.629 y el convenio 49/05
Como lgica consecuencia del sistema de gobierno federal adoptado por nuestra
Constitucin Nacional, las provincias contaban con sus propios regmenes y
organismos previsionales, lo que comnmente se denomina cajas provinciales de
previsin. Dichos rgimen nuclean al personal de la administracin publica provincial,
lo que incluye a los docentes y al personal de la municipalidades de la provincias, y
que por lo tanto se hayan excluidos de la ley 24.241.
En lo que respecta a los regmenes provinciales existen dos situaciones, las de
aquellas provincias que en funcin del pacto federal suscribieron convenios con la
Nacin transfiriendo sus rgimen al SIJP, unificando con el su rgimen legal y
poniendo tambin con l a cargo de la Nacin el pago de las prestaciones vigentes al
tiempo de la transferencia, y aquellas otras provincias y municipalidades que, por no
haber an suscripto tales acuerdos, continan relacionndose con e SIJP mediante el
Rgimen de reciprocidad el dec.ley 9316/1946, si bien con la variante en materia de
caja otorgante que estableci el art. 168 ley 24.241 y su dec. Reglamentario 78/1994.
Algunos autores como Fernando Horacio Paya y Mara teresa Martin Yaez
consideraban que ms all de las razones jurdicas de ndole constitucional que
abonan la pertinencia de la unificacin legislativa en todo el mbito de nuestro pas,
plantear como alternativa vlida el mantenimiento definitivo a futuro de los rgimen
provinciales municipales de previsin que an no se han integrado el SIJP, es sin
duda desconocer la realidad de estos organismos y su cuestionable viabilidad
financiera en los prximos aos. Por ello resulta explicable que se haya sancionado
la ley 25.629, promulgada el 23 de agosto del 2002, mediante la cual se al poder
ejecutivo nacional, a travs de la secretaria de seguridad social del ministerio de
trabajo, empleo y seguridad social para celebrar acuerdos con los gobiernos
provinciales y municipales con el objeto de establecer un sistema de cmputo
reciproco para el pago de beneficios previsionales. Adems la ley autoriza la
celebracin de este tipo de acuerdos, no solo respecto de los regmenes existentes a
la fecha de su vigencia, sino tambin respecto de los que crearse en el futuro, aspecto
ste que llama la atencin puesto que las previsiones del art. 125 de la constitucin
Nacional , permite a las provincias el mantenimiento de los regmenes vigentes en
ese momento para funcionarios , o para profesionales de su jurisdiccin , pero resulta
altamente cuestionable que tal autorizacin constitucional sea extensiva a la creacin
de nuevos sistemas previsionales provinciales o municipales. Este esquema que
contempla, que fija pautas mnimas para la concertacin, supone un cabio drstico y
sustancial en el Rgimen de reciprocidad actual (dec. Ley 9316/1946), tal es as que
en el art. 2 establece que en oportunidad de suscribirse los convenio que se autoriza,
los entes provinciales o municipales respectivos debern denunciar su anterior
adhesin al mentado dec. Ley 9316/1946.38Si bien la exigencia de esta denuncia a
dicho rgimen de reciprocidad nos lleva a pensar que el legislador solo previo como
38 Fernando Horacion Paya y Maria Teresa Martin Yaez, Regimen de
Jubilaciones y Pensiones,Tomo I,3era. Ed. Ampliada y Actualizada, editorial
Abelendo Perrot, 2008, Buenos Aires.pag 21.
pague la prorrata del beneficio que a l compete, de modo que la caja que otorgue
prestaciones con escasos requisitos para el caso y con abres muy considerables,
deber afrontar siempre su prorrata de tales prestaciones que no sern abonadas por
el resto de los organismos participantes del beneficio. Esto conducira a que la
provincia respectiva modere su legislacin tratando de evitar as la carga financiera
que ello implica, o bien a dar cumplimiento al pacto federal y suscribir su adhesin al
SIJP. En opinin de paya y Yaez, si esta fuera efectivamente la razn que inspiro a
norma legal comentada anteriormente, solo pondra en evidencia la falta de madurez
que nuestro pas tiene en lo que respecta a la regulacin de la seguridad social.41
Por lo tanto este nuevo rgimen de reciprocidad nos plantea ms interrogantes que
soluciones. Esto se ve reafirmado con el convenio 49/2005, aprobado por Res.
1085/2005, que constituye por si una suerte de reglamentacin de la ley 25.629 al
definir el alcance de las pautas mnimas por ella fijada, ms all de su instrumentacin
como convenio para la adhesin de los gobiernos provinciales. Este comienza por
establecer una distincin entre las prestaciones de supervivencia o vejez y las
pensiones derivadas de las mismas por un lado, y por otro las prestaciones por
invalidez y la pensin directa o pensin por fallecimiento del afiliado en actividad. En
funcin de esta diferencia no solo se instrumentan procedimientos distintos, sino que
varias las reglas de caja otorgante, beneficio nico, y por ende la posibilidad de
acumulacin de beneficios.
Caja otorgante: si bien adhiere a la regla de la ley 24.241, este principio se desvirta
por la variante que agrega dando opcin al interesado para elegir la caja otorgante a
condicin de que cuente con un mnimo de 10 aos con aportes en la misma, y en el
caso de no alcanzar dicho lapso mnimo en ninguna de las cajas bajo cuyo mbito se
haya desempead, podr optar entre aquellas a las que haya aportado el mayor
tiempo.
Beneficio nico: con respecto a tal principio, aparte de la excepcin introducida en el
caso de las pensiones por fallecimiento de afiliado en actividad y prestaciones por
invalidez, siguiendo los lineamientos sentados por los convenios internacionales de
reciprocidad y de la Res. SSS 363/1981 determina que si el solicitante acredita en
forma independiente los requisitos exigidos en dos o ms cajas, el convenio no ser
aplicable, no existiendo en consecuencia obstculo alguno para la obtencin en forma
independiente de las prestaciones a las que tuviere derecho conforme al rgimen de
cada una de ellas.
Prestaciones previsionales: el pago de stos beneficios se efectuara en forma
independiente por cada entidad participante, dejando a salvo la posibilidad del pago
conjunto a travs de la entidad otorgante mediante acuerdos para la transferencia de
las prorratas. La movilidad de los haberes, as como los mnimos y mximos a aplicar
y el rgimen de incompatibilidades, se regirn por la legislacin de cada entidad
interviniente.
Otras prestaciones: en cuanto a la cobertura de salud, y las asignaciones familiares,
as como subsidio o bonificaciones, quedan a cargo de la entidad otorgante, salvo que
el beneficiario ejerza la opcin para que el pago de las mismas se haga por cualquier
otra entidad participante a condicin de reunir en la seleccionada un mnimo de 10
aos con aportes.
41 Op. Cit:23
24.241, con sus deudas actualizadas, propuesta que no quedo en la nueva ley 26.245
citada.
Crisis del sistema: Podemos decir que las principales variables que condicionan el
funcionamiento del sistema pueden ser clasificados en tres grandes grupos:
-Demogrficas: esta variable influye directamente sobre la cantidad y cambios en el
nmero de activos y pasivos en una sociedad y definen los lmites estructurales de la
tasa de sostenimiento del sistema, es decir la relacin entre aportantes y beneficiarios.
Este aspecto podra sintetizarse por el envejecimiento medio que viene sufriendo la
poblacin Argentina y que se expresa en el incremento proporcionalmente mayor de
la poblacin en edad de acogerse al beneficio jubilatorio respecto de aquella en
edades activas. La participacin de la poblacin potencialmente jubilable en la
poblacin total se increment notablemente en los ltimos aos mientras cae la
proporcin correspondiente a la poblacin en edades activas. A principios de los aos
noventa, los aportantes al sistema nacional de previsin social apenas superaban los
cuatro millones de personas, cifra que no sufri grandes modificaciones durante la
primera dcada de vigencia del nuevo rgimen, mostrando una leve cada durante los
ltimos aos. Ello muestra el impacto de un mercado laboral con elevado grado de
informalidad sobre la seguridad social. Mucho antes de la emergencia de elevadas
tasas de desempleo, la economa argentina mostraba una decreciente proporcin de
empleo formal y estable, pero, durante los aos noventa, ese rasgo se ha
profundizado. A las caractersticas estructurales del mercado de trabajo en Argentina
se debe sumar el impacto de diversas iniciativas tendientes a reducir los costos
laborales e inducir una mayor elasticidad producto de la demanda laboral.
Junto con la reduccin de contribuciones patronales se deben considerar la
desregulacin laboral, la introduccin de modalidades promovidas de empleo y de
perodos de prueba que derivaron en mayores informalidad del empleo y problemas de
financiamiento de la seguridad social. Durante octubre de 1998, los programas
directos de empleo alcanzaron a 135 mil personas (305 mil en todo el ao),
destacndose el programa Trabajar con dos tercios de las prestaciones (MTSS, 1999).
Los contratos a prueba (de duracin determinada) y las pasantas ocuparon unas 500
mil personas. Segn la Encuesta de Indicadores Laborales realizada por el Ministerio
de Trabajo y Seguridad Social en el Gran Buenos Aires, la proporcin de contratos
bajo las modalidades antes mencionadas era del 5% en abril 1996 y lleg al 18% un
ao ms tarde y al 15% en el tercer trimestre de 1998. En abril de 1997 el 85% de las
incorporaciones registradas al mercado formal de trabajo correspondi a dichas
modalidades precarias, proporcin que se redujo al 67% en octubre de 1998 (MTSS,
1997; MEOSP, 1998).43
De acuerdo con Beccaria y Galin (2002), a partir de informacin de la EPH se puede
apreciar que slo el 34% de las nuevas ocupaciones creadas a la salida de la crisis
del tequila (entre 1995 y 1998) correspondi a posiciones asalariadas registradas. 44
Adicionalmente, se debe tener en cuenta el impacto negativo, en materia de aportes a
la seguridad social, de los pagos en especie (ticket canasta) y contrataciones de
personal transitorio por parte de los sectores pblicos nacional y provinciales.
No obstante, se pudo constatar un significativo incremento de la poblacin afiliada. En
junio de 2003 el SIJP contaba con 11,5 millones de afiliados, de los cuales el 81% lo
era al nuevo sistema de capitalizacin (9,3 millones de personas). Como consecuencia
de lo anterior, la evolucin de afiliados y aportantes sigue una evolucin divergente.
Durante junio de 2003 hicieron efectivo su aporte slo 3,7 millones de trabajadore.En
cambio, la cantidad de afiliados aument de 6 millones en el inicio del sistema, a 12
millones en junio de 2003.
El nmero de aportantes tuvo, hasta el sptimo ao, un aumento mucho ms leve: de
4,1 millones a 4,6 millones (incluyendo a los monotributistas). A fines de 2001, con la
profundizacin de la crisis econmica que afect la recaudacin previsional, el nmero
de aportantes cay a niveles histricos: 3,3 millones. Desde mediados del 2002 volvi
a una tendencia creciente, acercndose a los valores previos a la crisis .
Al analizar la evolucin de la cobertura previsional en Argentina, un aspecto importante
a considerar es que el SIJP no abarca a la totalidad de los regmenes vigentes, al
quedar excluidos el personal en relacin de dependencia de gobiernos provinciales o
municipales no adheridos al sistema nacional (cajas provinciales), el personal en
relacin de dependencia de las Fuerzas Armadas y de seguridad (Polica Federal,
Prefectura Naval y Gendarmera Nacional) y los contribuyentes a cajas profesionales
(que brindan cobertura alternativa y/o complementaria al SIJP). El crecimiento inicial
del nmero de aportantes al SIJP puede explicarse en buena medida por la
transferencia de los regmenes provinciales, que involucran puestos de trabajo que
hacan sus aportes pero no se contabilizaban en el SIJP. De igual manera, a partir de
marzo de 2000, cerca de 300 mil trabajadores autnomos pasaron a contribuir en el
rgimen simplificado de monotributo.
En consecuencia, en los 8,5 aos considerados, el SIJP redujo levemente su alcance
registrando una prdida cercana a los 200 mil aportantes (6%), mientras que la
cobertura previsional, incluyendo las estimaciones de los otros regmenes, decreci un
9%. Esto representa una cada de ms de 500 mil aportantes.
Segn el informe de IDESA si cada activo aporta, por ejemplo, el 20% de su
remuneracin y se pretende que el haber sea equivalente al 82% del salario, la
cantidad de trabajadores por cada beneficio jubilatorio debe ser superior a 4 (ya que
con 20% de la remuneracin de cuatro aportantes se puede financiar una jubilacin
equivalente al 80% del salario promedio).
En Argentina, el haber medio que paga la ANSES se aproxima, sumando el anunciado
aumento de marzo del 2011, a los $1.600; es decir, apenas el 40% del salario
promedio formal. Se trata de menos de la mitad del 82% que opera como valor
anhelado por la sociedad y que subyace en muchas opiniones del Poder
Judicial.
En el 2002 la relacin entre aportante/beneficio era 1,7 y bajaba a 1,33 cuando se
computaban las pensiones no contributivas.
En el 2010 la relacin subi 2,86, pero considerando los 2,4 millones de jubilaciones
sin aporte y las 600 mil nuevas de pensiones no contributivas otorgadas, la relacin en
el ao 2010 sigue siendo de 1,33, y segn datos oficiales 3 millones de beneficios
otorgados sin aportes hacen que el sistema previsional no tenga sustentabilidad. Al
analizar el modelo previsional hay que considerar que, en la Argentina actual , 23 de
cada 100 habitantes superan la edad de jubilacin, de 60 o 65 aos. En 10 aos ms,
esa proporcin subir el 26% mientras que en el 2015 los mayores sern 40 de cada
100.a esto se suma el avance de la expectativa de vida, que prolonga el periodo en
que el Estado se obliga a pagar, repercutiendo en una mayor permanencia en el grup
de pasivos una vez logrado el beneficio previsional.
En la actualidad, un 15% de los argentinos tiene ms de 60 aos. Y se espera que,
con el paso de las dcadas, ese porcentaje ascienda al 25%, segn indica un
42 Informe
de Junio 2013.