SCBA, 13/06/07, Behrens, Germn Federico o Hermann

Friedrich s. sucesin ab intestato.

Matrimonio celebrado en Argentina. Divorcio no vincular decretado en Argentina.
Divorcio vincular decretado en Alemania. Juez competente. Segundo matrimonio
celebrado en Alemania. Impedimento de ligamen. Orden pblico internacional.
Legitimacin hereditaria.
El texto del fallo ha sido remitido por el A. M. Mendoza Pea a quien agradezco la gentileza.
Publicado
por
Julio
Crdoba
en
DIPr
Argentina
el

08/08/07.

En la ciudad de La Plata, a 13 de junio de 2007, habindose establecido, de conformidad con lo dispuesto

en el Acuerdo 2078, que deber observarse el siguiente orden de votacin: doctores Negri, Kogan,
Genoud, Hitters, Soria, se renen los seores jueces de la Suprema Corte de Justicia en acuerdo
ordinario para pronunciar sentencia definitiva en la causa C. 89.827, "Behrens, German o Hermann
Friedrich. Sucesin ab intestato".
Antecedentes
La Sala II de la Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial del Departamento Judicial de San Isidro
revoc el fallo que le haba reconocido legitimacin a Waltraud Therese Emma Ehlert para iniciar el
sucesorio del causante.
Esta ltima dedujo recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley.
Odo el seor Subprocurador General, dictada la providencia de autos y encontrndose la causa en
estado de pronunciar sentencia, la Suprema Corte resolvi plantear y votar la siguiente cuestin:
Es fundado el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley?
A la cuestin planteada, el seor Juez doctor Negri dijo: 1. La Cmara decidi en el pronunciamiento que
motiva este recurso desconocerle eficacia dentro del territorio argentino al matrimonio celebrado en
Alemania entre el causante y la seora Ehlert y revocar la sentencia de la instancia anterior,
desconociendo en consecuencia la legitimacin para actuar de esta ltima en el presente sucesorio (fs.
373).
2. La Cmara, para decidir como lo hizo y en lo que interesa a los fines del recurso deducido, tuvo en
consideracin:
a) Que en forma similar a como lo dispona el art. 2 de la ley 2393, en la actualidad tambin los arts. 159 y
160 del Cdigo Civil determinan que la validez del matrimonio se rige por el derecho del lugar de su
celebracin aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en
l rigen; pero no se reconocer ningn matrimonio celebrado en pas extranjero mediando, entre otros, el
impedimento de ligamen establecido en el art. 166 inc. 6 del mismo Cdigo, esto es, el matrimonio
anterior mientras subsista. Tratndose de matrimonios celebrados en el extranjero debe considerarse,
pues, el derecho del lugar de su celebracin, pero ese reconocimiento tiene un lmite dado por la
existencia de impedimentos matrimoniales de orden pblico internacional enumerados en el referido art.
166 del Cdigo Civil, mencionndose la doctrina de este Tribunal sentada en la causa Ac. 59.469 sent. del
8 XI 2000 (fs. 369 y vta.).
b) Que aunque la indisolubilidad del vnculo matrimonial ya no es de contenido legal, pues la ley positiva
argentina admite la disolucin del vnculo matrimonial, no se admite la bigamia, por lo que la celebracin
de un matrimonio en el extranjero mientras subsista en plenitud el celebrado en la Argentina carece de
validez y quien sea responsable de tal conducta no puede invocarla para fundar su vocacin sucesoria
respecto del supuesto cnyuge premuerto (fs. 369 vta.).
c) Que el matrimonio anterior mientras subsista constituye un obstculo dirimente que obsta a la eficacia
extraterritorial del matrimonio celebrado en otro pas en violacin a la referida veda, pues si bien la ley
23.515 introdujo el divorcio vincular en nuestro derecho positivo, el impedimento de ligamen previsto en el
art. 166 inc. 6 del Cdigo Civil rige con prescindencia de la indisolubilidad o no del vnculo por lo cual no
puede sostenerse que haya quedado saneado si lo afectaba al matrimonio contrado en el extranjero y no
se obtuvo la disolucin de dicho vnculo (dem).

d) Que la validez del matrimonio de Waltraud Therese Emma Ehlert con el causante depende de la
inexistencia de impedimentos al tiempo de su reconocimiento al no haberse puesto en duda la existencia
y validez del primer matrimonio de aqul con Ilse Mariana Hoffmann celebrado el 1 de abril de 1937 (fs.
370).
e) Que en cuanto a los efectos de la sentencia de divorcio vincular dictada en Alemania cabe sealar que
para que el segundo matrimonio haya quedado convalidado con la sancin de la ley 23.515 es menester
dilucidar si aquel divorcio fue decretado o no por el juez competente. Hay pues una cuestin previa a
resolver, esto es la validez de aquel divorcio decretado en el extranjero. Es que permitido el divorcio
vincular a partir de la ley 23.515 no hay ningn obstculo para reconocer el divorcio decretado en un pas
extranjero si l fue decretado por juez competente (fs. 371).
f) Que el actual art. 227 del Cdigo Civil, adoptando igual criterio que el art. 104 de la ley 2393 vigente en
aquel entonces dispone que las acciones de separacin personal, divorcio vincular y nulidad deben
intentarse ante el juez del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el del domicilio del cnyuge
demandado. As aquella norma (art. 104 de la ley 2393 citado), al momento de dictarse la sentencia de
divorcio en Alemania, otorgaba a los tribunales argentinos la jurisdiccin internacional exclusiva con
respecto a todos los procesos de divorcio de matrimonios con domicilio conyugal argentino cualquiera
fuese la nacionalidad de los cnyuges, por lo que la sentencia de un juez incompetente carece de validez
por carecer de jurisdiccin para dictarla (fs. 371 vta.).
g) Que el juez alemn que pronunci el divorcio pudo ser considerado investido de jurisdiccin
internacional en tanto el ltimo domicilio conyugal no se localizare en la Argentina por haberlo trasladado
los cnyuges al extranjero, nica situacin que habra determinado una jurisdiccin concurrente desde
que el divorcio podra haberse demandado ante el juez del domicilio o ante el del ltimo domicilio en la
Argentina; no encontrndose demostrado que los cnyuges hubieran trasladado su domicilio a dicho pas
al momento de dictarse all la sentencia que los divorciara, por lo que sta no ha disuelto vlidamente el
vnculo matrimonial y subsiste as el impedimento de ligamen que impide reconocer validez al segundo
matrimonio del causante (dem).
h) Que de la propia documental acompaada por la accionante surge que al momento de tramitarse el
divorcio en Alemania, tanto el causante como Ilse Mariana Hoffmann tenan su domicilio en la Argentina, y
de dicha documental tambin surge que el tribunal alemn se consider competente porque ambas partes
tenan domicilio en el extranjero. Asimismo del hecho que respecto de ese matrimonio celebrado el 1 de
abril de 1937 en Buenos Aires se hubiere dictado sentencia en La Plata en el ao 1969 se infiere que el
ltimo domicilio conyugal se encontraba en el pas (dem).
i) Que operado el desconocimiento de la sentencia alemana por falta de competencia internacional del
tribunal interviniente en la declaracin del divorcio del causante con Ilse Mariana Hoffmann, su principal
consecuencia es concluir que exista impedimento de ligamen al momento de contraerse el segundo
matrimonio (dem).
j) Que an con el criterio imperante acerca de la actualidad con que debe considerarse el orden publico a
partir de la sancin de la ley 23.515 que admite la disolubilidad del vnculo matrimonial, hay que distinguir
sobre el fraude que resulta superfluo y el cometido respecto de la jurisdiccin competente, siendo en este
caso el cometido respecto del tribunal competente y l solo es suficiente para rechazar una sentencia
extranjera dictada por un tribunal que conculca la jurisdiccin internacional exclusiva del Estado argentino,
dado que una cosa es fraude a la ley y otra fraude a la jurisdiccin que siempre afecta al orden pblico (fs.
372 vta.).
k) Que corresponde desconocer eficacia dentro de nuestro territorio al matrimonio celebrado en Alemania
entre el causante y Waltraud Therese Emma Ehlert, an cuando sea vlido segn las leyes del pas
donde se celebr por oponerse a principios de orden pblico interno en razn del impedimento de ligamen
que afectaba al causante por subsistir su matrimonio anterior con Ilse Mariana Hoffmann (dem).
l) Que el causante pudo sanear su situacin con posterioridad a la sancin de la ley 23.515 solicitando la
disolucin del vnculo en los trminos previstos en su art. 8 y no lo hizo pese al tiempo transcurrido entre
la sancin legal y su fallecimiento no pudiendo especularse acerca de las razones o motivos que lo
llevaron a ello (dem in fine).

Por lo expuesto resolvi revocar la sentencia dictada declarando la falta de legitimacin de Waltraud
Therese Emma Ehlert para actuar en el sucesorio de German Federico o Hermann Friedrich Behrens en
el carcter de heredera que se atribuyera.
3. La seora Ehlert debidamente representada dedujo recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley en
el que denuncia la errnea aplicacin de los arts. 14, 14 bis, 19, 20, 33 Constitucin nacional; 17 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos; 14, 159, 160, 214, 217, 227, 238 y concs. del Cdigo Civil
y de la ley 23.515 y su doctrina.
4. A los fines de resolver cuadra poner de relieve, de modo liminar, aquellos hechos que llegan firmes a
esta instancia, delimitando el mbito de actuacin de este Tribunal. En ese orden, es de destacar que el
causante, argentino naturalizado, se cas con la seora Ilse Mariana Hoffmann en abril de 1937 en la
ciudad de Buenos Aires, Repblica Argentina y que de dicha unin nacieron Liliana Beatriz Graciela
Behrens, Nicols Jos Huberto Behrens y Mnica Mara Magdalena Behrens. Est acreditado asimismo
que los cnyuges se divorciaron en mayo de 1969 mediante pronunciamiento recado en el juicio que
tramit por ante los tribunales locales, con el alcance que a aquella figura otorgaba la ley 2393.
Tampoco media controversia acerca de que en octubre de 1971 el Tribunal Regional de Berln, Alemania,
decret el divorcio vincular y que en el mes de setiembre de 1977, en la comuna de Gttingen, Alemania,
el causante se cas con Waltraud Therese Emma Ehlert quien se present en autos iniciando el sucesorio
de quien fuera en vida German Federico o Hermann Friedrich Behrens, a lo que se opusieron Liliana
Beatriz Graciela Behrens de Valle y Nicols Jos Huberto Behrens por entender que la misma no tena
derecho a ello por no estar acreditada prima facie la calidad de heredera y estar desprovista de vocacin
hereditaria.
5. El conflicto gira en torno de la legitimacin de la recurrente para iniciar la sucesin, legitimacin que
depende de la celebracin vlida de su matrimonio con el causante, subordinada a su vez, a la validez de
la disolucin del primer connubio de aqul realizado en nuestro pas. Ello as toda vez que, la falta de
disolucin del primer vnculo, tornara invlido el segundo por impedimento de ligamen.
En el caso, es lo cierto que al momento de celebracin de la segunda unin del causante, el derecho
argentino por entonces vigente no haba disuelto su vnculo matrimonial con la seora Hoffmann pues el
divorcio sentenciado lo era con los alcances de la ley 2393. Tampoco puede desconocerse que el divorcio
vincular decretado en Alemania aos despus fue, atento el ltimo domicilio conyugal y los trminos del
art. 104 de la derogada Ley de Matrimonio Civil, decidido por un juez que, segn el ordenamiento
argentino, no tena competencia para hacerlo.
Es as que en la especie, la cuestin a dirimir es si esa sentencia de divorcio proveniente de la justicia
alemana cuestionada desde la perspectiva jurisdiccional, tuvo por efecto renovar la aptitud nupcial del
causante o, por el contrario, invalidar el matrimonio celebrado con posterioridad por subsistencia de
ligamen , tal como lo ha definido la sentencia de la Cmara.
Y, en ese contexto, considero en el mismo sentido que lo hace el recurrente- que el divorcio y posterior
matrimonio celebrados en Alemania no configuran en la especie un supuesto de "fraude a la jurisdiccin"
que le reste validez en el territorio de nuestro pas a aquellos actos.
Como ha quedado reseado, al tiempo de la celebracin en aquel pas del matrimonio del causante con la
seora Ehlert, un juez argentino haba dictado (ocho aos antes) el divorcio del primer matrimonio del
seor Behrens con los alcances de la ley 2393. Y lo cierto es que aunque de la partida de matrimonio
alemana (que traducida y legalizada corre glosada a fs. 11/12) no surge en qu estado se declar el
causante, no puede desconocerse que la esposa en primeras nupcias no se opuso durante el trmite de
divorcio en el pas extranjero a pesar de haber sido notificada por va diplomtica (v. sentencia de divorcio
traducida y legalizada, esp. fs. 33) y no se ha, siquiera, alegado que lo hubiese hecho despus.
Para resolver, debe tenerse en cuenta que ha ocurrido un hecho de especial gravitacin en lo conceptual
y que no puede apartarse en la reflexin del problema que aqu se suscita: el fallo de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin recado en la causa "Sejean c/ Zaks de Sejean" (Fallos 308:2268) que, ms all de
proyectar sus efectos slo para el caso particular (conf. mi voto en las causas L. 63.016, sent. del 27 XI
1996; L. 65.825, sent. del 10 VI 1997; L. 70.811, sent. del 17 XI 1999, Ac. 78.215, sent. del 19 II 2002; Ac.
82.155, sent. del 22 X 2003; Ac. 89.426, sent. del 16 II 2005, entre muchas otras), desencaden un

inmenso debate en la legislacin que determin, aos ms tarde, la posibilidad de disolver el matrimonio
civil por divorcio y la de recuperar para los divorciados la aptitud nupcial (ley 23.515).
Es a la luz de estas circunstancias que debe abordarse la cuestin que aqu se plantea y, en ese
esquema, no advierto que el ordenamiento jurdico argentino deba reaccionar frente al vnculo extranjero
invocado en nuestro pas a fin de reclamar derechos sucesorios por parte del cnyuge suprstite Es por
esa misma razn que entiendo inaplicable en el caso la doctrina que emana de la causa B. 48.700 (sent.
del 10 VIII 1984).
Es por ello que, en caso que mi opinin sea compartida, corresponde hacer lugar al recurso deducido,
revocando la sentencia de grado y reconociendo en consecuencia, a la recurrente legitimacin para iniciar
la sucesin del causante, con costas a la vencida (art. 289, C.P.C.C.).
Voto por la afirmativa.
A la cuestin planteada, la seora Jueza doctora Kogan dijo: Adhiero al voto del doctor Negri ponderando
para ello las siguientes circunstancias:
No obstante que el divorcio decretado en la Argentina en 1969 de la primera mujer del causante fue en los
trminos de la ley 2393 que impeda a los cnyuges contraer nuevas nupcias, lo cierto es que a partir del
precedente del ms Alto Tribunal nacional "Sejean c/Zacks de Sejean" (Fallos 308:2268), la disolubilidad
del matrimonio por divorcio fue admitida y receptada finalmente por la ley 23.515 (B.O., 12 VI 1987).
El art. 8 de la ley 23.515 prev la posibilidad de conversin de la sentencia firme de divorcio, obtenida con
anterioridad a la entrada en vigencia de la ley, en divorcio vincular facultando a ese efecto a cualquiera de
los cnyuges. No obstante que ese trmite no fue efectuado, debe tenerse en consideracin el divorcio
decretado en Alemania, el que si bien fue declarado por un juez que para la legislacin argentina no tena
competenciaconf. art. 104, ley 2393 o actual art. 227, Cdigo Civil no puede interpretarse que haya sido
dictado en fraude a la jurisdiccin, si se tiene en cuenta que se trataba de dos ciudadanos nacidos en
Alemania (ver fs. 11 y 58). Adems, debe valorarse especialmente que la actora fue citada por va
diplomtica, pese a lo cual no dedujo oposicin alguna en tal oportunidad (conf. fs. 33), no habindose
acreditado que lo hubiera hecho con posterioridad.
Conforme con la doctrina sentada por el ms Alto Tribunal nacional en el fallo "Sola, Jorge Vicente
s/Sucesin ab intestato" (sent. del 12 XI 1996) "el orden pblico internacional no es un concepto
inmutable y definitivo sino esencialmente variable, pues expresa los principios esenciales que sustentan la
organizacin jurdica de una comunidad dada, y su contenido depende en gran medida de las opiniones y
creencia que prevalecen en cada momento en un estado determinado". Y a continuacin se expres que
en virtud de la modificacin de los principios que informan la legislacin matrimonial argentina a partir de
la ley 23.515 y del criterio de actualidad del orden pblico internacional, el orden jurdico argentino carece
de inters actual en reaccionar frente a un matrimonio celebrado en el extranjero que es invocado en
virtud de los derechos sucesorios reclamados por la cnyuge suprstite (fallo "Sola, Jorge Vicente
s/Sucesin ab instestato", S. 794 XXIX Recurso de hecho, sent. del 12-XI-1996).
Sobre el reconocimiento de sentencias extranjeras de divorcio disolutorio en nuestro orden jurdico
interno, ha sostenido German J. Bidart Campos que "si al tiempo de pretenderse en nuestro pas el
reconocimiento de un divorcio extranjero disolutorio ya no rige la norma de indisolubilidad sino su opuesta,
la sentencia reconocible por sus dems condiciones surte aqu el efecto dirimente, en cuanto no hay
repugnancia al orden pblico interno al momento de hacerse valer el acto jurisdiccional forneo" (German
J. Bidart Campos, "Reconocimiento de sentencias extranjeras de divorcio disolutorio", "El Derecho", 137
403).
Tales consideraciones, resultan a mi criterio suficientes para reconocer a la recurrente, cnyuge del
causante desde el ao 1977 conforme al matrimonio celebrado en Alemania, legitimacin para iniciar la
sucesin del causante.
Atento a la forma en que entiendo debe ser resuelta la cuestin planteada, deviene innecesario expedirme
sobre el pedido subsidiario de la actora de declaracin de inconstitucionalidad del art. 64 de la ley 2393
impetrado en su recurso de inaplicabilidad de ley.
Voto por la afirmativa.

A la cuestin planteada, el seor Juez doctor Genoud dijo: Adhiero a los votos de mis colegas
preopinantes.
A los slidos argumentos all expuestos deseo agregar que recientemente, con motivo de la concesin de
un beneficio de pensin, la Corte Suprema de Justicia de la Nacintuvo ocasin de expedirse sobre el
tema trado a juzgamiento al afirmar: "Que a partir de la doctrina sentada en Fallos 319: 2779, la autoridad
administrativa no puede negar validez al matrimonio extranjero de la peticionaria invocado para solicitar el
beneficio previsional, pues la motivacin principal que en un precedente anterior del Tribunal haba
justificado tal solucin (Fallos 273:363), ya no tena razn de ser frente a la recepcin en el derecho
matrimonial argentino del principio de disolubilidad del matrimonio por divorcio ley 23.515 y del criterio de
actualidad con que debe apreciarse el orden pblico internacional que lleva a que el orden jurdico
argentino carezca de inters actual en reaccionar ante un matrimonio celebrado en el extranjero
mediando, entonces, impedimento de ligamen (ver punto 6 del voto de la mayora in re Z. 153.
XXXVIII "Zapata Lucrecia c/ ANSes s/ Pensiones", sent. del 16 8 2005); mxime si se repara en que la ley
23.515 admiti la disolucin del vnculo no slo para el futuro sino tambin para las sentencias de
separacin pasadas en autoridad de cosa juzgada, extranjeras y nacionales, al permitir su transformacin
en sentencias de divorcio (ver punto 8 del voto de la Dra. Argibay en los mismos autos)".
Conforme a ello, considero que la seora Waltraud Therese Emma Ehlert se encuentra legitimada para
actuar en el proceso sucesorio de Germn Federico Behrens o Hermann Friedrich Behrens.
Voto por la afirmativa.
El seor Juez doctor Hitters, por los mismos fundamentos de la seora Jueza doctora Kogan, vot
tambin por la afirmativa.
A la cuestin planteada el seor Juez doctor Soria dijo: 1. La seora Ehlert procura justificar su
legitimacin para promover el juicio sucesorio del seor Behrens en su carcter de cnyuge suprstite,
sobre la base del matrimonio celebrado que ambos contrajeran en Alemania, en el ao 1977.
A ello se oponen los descendientes del causante, quienes arguyen que dicho matrimonio no puede ser
reconocido en la Repblica Argentina por afectar el orden pblico y, por ende, les resulta inoponible. Es
que cuando lo contrajeron, el seor Behrens no estaba divorciado vincularmente del primer matrimonio
celebrado en la Argentina con la seora Hoffman; as las cosas conforme a la posicin sustentada por los
oponentes, no correspondera asignarle efectos extintivos al divorcio vincular decretado en Alemania en
fraude a la ley argentina y por un juez carente de jurisdiccin internacional (v. presentaciones de fs. 73/83
y 96/104).
La sentencia de la sala II de la Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial de San Isidro, acoge el
planteo de los hijos del de cujus, desconociendo eficacia al matrimonio con la seora Ehlert. Interpret
que ello era consecuencia de los principios de orden pblico imperantes, en razn del impedimento de
ligamen que afectaba a uno de los contrayentes. En concreto, en el fallo se sostiene de un lado que el
"divorcio" obtenido en 1969 (del matrimonio Behrens Hoffman) lo fue con los efectos limitados de la ley
2393 reformada por el decreto ley 17.711, dejando por ende subsistente el impedimento de ligamen, y que
no se haba llevado a cabo su conversin en divorcio vincular conforme las previsiones del art. 238 del
Cdigo Civil. De otra parte, argumenta que la sentencia expedida en Alemania ha emanado de un juez
incompetente en la esfera internacional, en fraude a la jurisdiccin del pas (v. fs. 368/373).
2. Contra esta decisin se alza la seora Ehlert mediante el recurso extraordinario de inaplicabilidad de
ley (fs. 404/415), en el que denuncia, como errneamente aplicados los arts. 14, 14 bis, 19, 20, 33, de la
Constitucin nacional, 17 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; 14, 159, 160, 214, 217,
227, 238 y concs. del Cdigo Civil y de la ley 23.515 y su doctrina. Subsidiariamente, plantea la
inconstitucionalidad del art. 64 de la ley 2.393.
3. El recurso debe prosperar.
a. El art. 159 del Cdigo Civil establece que: "Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del
matrimonio se rigen por el derecho del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen dejado
su domicilio para no sujetarse a las normas que en l rigen". De ah que, por regla, cabe reconocer
eficacia jurdica a aquellos matrimonios celebrados en el extranjero en tanto respeten las leyes de su
lugar de celebracin (lex loci celebrationis).

Ahora bien, la sealada directiva rige en tanto no se presente alguno de los supuestos impeditivos
enumerados en el art. 160 del Cdigo Civil (conf. Ac. 59.469, sent. de 08 XI 2000), toda vez que, como
reza esa norma, no puede reconocerse "... ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si mediaren
algunos de los impedimentos de los incisos 1, 2, 3, 4, 6 7 del artculo 166", entre los cuales se
encuentra el de ligamen, esto es, la subsistencia de un matrimonio anterior (inc. 6 del cit. art. 166).
b. Como se anticipara, en el presente caso el reconocimiento de la legitimacin esgrimida por la seora
Ehlert depende de la validez que se asigne al matrimonio que la recurrente celebr con el causante en
Alemania y tal condicin, a su vez, se encuentra subordinada a si es dable considerar vlidamente
disueltas las primeras nupcias celebradas en nuestro pas entre el seor Behrens y la seora Hoffman en
el ao 1937. He destacado ya que en el ao 1969 estos ltimos obtuvieron su separacin en la Repblica
Argentina, con el alcance conferido por el decreto ley 17.711/1968, reformador de la ley 2393; vale decir,
sin disolver a todo efecto el vnculo matrimonial y, por ende, dejando subsistente el impedimento de
ligamen reconocido en el art. 166 inc. 6 del Cdigo Civil. Tratbase de un "divorcio" que no confera
aptitud nupcial para celebrar un segundo matrimonio.
En ello estriba el ncleo conflictivo que plantea el caso.
No ignoro lo resuelto por la Corte Suprema de la Nacin, in re "Sol, Jorge V. s/sucesin ab intestato"
(causa S. 794.XXIX, sentencia de 12 XI 1996), en que se reconoci legitimacin a la segunda esposa del
causante con quien haba contrado matrimonio en la Repblica del Paraguay, sin que por aquel entonces
se hubiera disuelto vincularmente el celebrado anteriormente en nuestro pas.
Ocurre que en dicho precedente concurrieron presupuestos diversos a los ventilados en el sub lite, que al
menos es preciso tener presentes. La referida decisin encontr se fund en el art. 13 del Tratado de
Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940 del cual fueron partes signatarias ambos Estados
involucrados , precepto que tras establecer que la validez del matrimonio se encuentra sujeta a la ley del
lugar donde se celebre, faculta a los estados signatarios a no reconocer el matrimonio que se hubiere
celebrado en uno de ellos cuando se halle viciado entre otros del impedimento de ligamen (inc. e). Sobre
tal base, el Alto Tribunal sostuvo que el referido tratado "no impone a los otros pases contratantes la
obligacin internacional de desconocerle validez sino que deja librado al orden pblico internacional del
Estado requerido la decisin sobre la reaccin que ms convenga al espritu de su legislacin" (v. consid.
5). Y agreg que si bien en atencin al derecho vigente en el lugar del ltimo domicilio el primer
matrimonio del de cujus no se encontraba disuelto, la validez del segundo no haba sido atacada en vida
del causante y, probablemente, se haba consolidado pues el derecho interno en cuyo seno se constituy
esa situacin no admite al igual que el derecho interno argentino la accin de nulidad sino con
limitaciones (v. consid. 4). Por fin, concluy que la modificacin de los principios que informan la
legislacin matrimonial a partir de la sancin de la ley 23.515, resulta relevante pues "en virtud del criterio
de actualidad del orden pblico internacional, el orden jurdico argentino carece de inters actual en
reaccionar frente a un matrimonio celebrado en el extranjero que es invocado en el foro en virtud de los
derechos sucesorios reclamados por la cnyuge suprstite" (v. consid. 9). Diversa es la situacin
planteada en esta litis.
En la especie son de aplicacin las reglas y principios de derecho internacional privado de fuente interna,
contenidas en el art. 160 del Cdigo Civil (v. Goldschmidt Werner, Derecho Internacional Privado, Derecho
de la Tolerancia, Depalma, Bs. As., 1985, p. 29), toda vez que, como es sabido, la Repblica Federal de
Alemania no es signataria del Tratado de Montevideo de 1940. Por ende para resolver la cuestin
debatida no es procedente acudir a las prescripciones de dicha convencin internacional. Para ms, la
aludida norma del Cdigo Civil contiene un matiz diferencial respecto del art. 13 del Tratado en cuestin:
mientras ste determina que los estados signatarios no quedan obligados a reconocer los matrimonios
celebrados en uno de ellos cuando otro anterior no se hubiese disuelto legalmente, el art. 160 del Cdigo
Civil, en cambio, veda la admisin para "... ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero ... si
mediara impedimento de ligamen", texto que, segn se ha interpretado, con su determinacin prohibitiva
trasciende con holgura la mera facultad de no reconocimiento (v. Ciuro Caldani, Miguel ngel, en Ferrer,
Francisco A.M. Medina, Graciela Mndez Costa, Mara Josefa, Cdigo Civil Comentado, Derecho de
Familia, t. I., Rubinzal Culzoni edit., Santa Fe, 2004, p. 17).

Por otra parte, en el sub iudice los hijos del primer matrimonio han cuestionado en modo expreso la
validez de su segundo matrimonio del seor Behrens, y ellos indudablemente gozan de un inters legtimo
para as obrar (art. 239 4 prr. del C.C.).
En adicin, del cotejo de los antecedentes del precedente "Sol" surge que, luego de la sancin de la ley
23.515, el all causante haba convertido su divorcio no dirimente del primer matrimonio, en divorcio
vincular (art. 8 de la ley 23.515) v. consid. 1 y 4 tercer prrafo del fallo de la C.N.Civ., sala G, publ. en
"Jurisprudencia Argentina", 1997 IV 658circunstancia que no concurre en autos. Tal como reconoce la
impugnante, ninguno de los cnyuges en primeras nupcias hizo uso del instrumento contemplado por
citado los arts. 8 de la ley 23.515 y 238 del Cdigo Civil.
De tal modo, no es correcto trasladar mecnicamente al caso de autos la solucin dada en el precedente
"Sol". Pero la conclusin anterior no supone un valladar infranqueable a los fines de atribuir efectos
convalidatorios del matrimonio celebrado en Alemania al divorcio vincular del causante con su primera
esposa decretado en el extranjero. Veamos.
c. La cuestin relativa a la validez y efectos en la Argentina de los segundos matrimonios llevados a cabo
en el extranjero con posterioridad a su disolucin, tambin fuera del pas, de un matrimonio celebrado
en la Argentina, ha suscitado opiniones encontradas en la doctrina.
Para una corriente de opinin esas uniones deben reputarse nulas, discrepando sus seguidores en torno
a si dicha invalidez puede ser declarada de oficio o requiere de peticin de parte legitimada (Boggiano,
Antonio, Derecho Internacional Privado, t. I., 3 edic., Bs. As., Abeledo Perrot, 1991, p. 964; Kaller de
Orchansky, Berta, La doctrina reciente de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin respecto de los
matrimonios celebrados en el extranjero en fraude a la ley argentina, "La Ley", 140 1117).
Una segunda posicin, en cambio, considera que tales enlaces son inexistentes (Borda, Guillermo,
Tratado de Derecho Civil Argentino. Familia, t. I, Abeledo Perrot, Bs. As., 3 edic., n 168) o cuasi
inexistentes (Molinario, Alberto, Algunas reflexiones acerca de la cuasi inexistencia temporal: de la unidad
jurisdiccional en cuestiones familiares y del rgimen de la buena fe en materia de nulidad matrimonial,
"Jurisprudencia Argentina", 10 1971 86).
Por fin, otros autores predican la falta de eficacia extraterritorial de esos matrimonios en nuestro pas
(conf. voto del doctor Barraquero, como integrante de la C.N.Civ., sala B, 13-XII-1957, "La Ley", 92 550;
Alfonsn, Quintn, Rgimen internacional del divorcio, Montevideo, 1953; Belluscio, Augusto Csar, Manual
de Derecho de Familia, t. I, Depalma, Bs. As., 5 edic. actualizada, pgs. 454/457).
En esa lnea de pensamiento parece haberse enrolado la Corte Suprema de Justicia dela Nacin al fallar
en el precedente "Rosas de Egea" (de fecha 12 V 1969, Fallos 273:363).
Empero, en fecha ms prxima, el Alto Tribunal en un caso previsional ha dejado traslucir que aquella
solucin ya no es estrictamente aplicable, desde que la legislacin local ahora admite el divorcio vincular
(conf. C.S.J.N., in re "Zapata", fallado el 16 VIII 2005).
d. La tesis de la ineficacia territorial, que el a quo predica, referida a aquellos matrimonios extranjeros
luego de un divorcio vincular obtenido fuera del pas respecto de un primer matrimonio argentino, atiende
exclusivamente a la nocin de orden pblico (conf. Suprema Corte de Mendoza, sala 1, sent. 5
IX 1994, in re "Saccone v. Rodrguez", "Jurisprudencia Argentina", 1995 I 497). Estos segundos
matrimonios, vlidos conforme la lex loci celebrationis (art. 159, C.C.), pueden ser desconocidos por los
tribunales argentinos si afectan ese ncleo institucional y valorativo que nutre la nocin de orden pblico.
El tribunal de la instancia consider que ello aconteca en la especie, desde que no haba mediado una
disolucin vlida del primer matrimonio celebrado en la Argentina, porque el divorcio tramitado y resuelto
en Alemania sobre el que se asienta el posterior enlace contrado por el seor Behrens en el ao 1977 lo
fue en fraude a la jurisdiccin nacional. Estos hechos evidenciaran el menoscabo al orden pblico.
i] No comparto dicho criterio. Para que una sentencia emanada por un tribunal forneo despliegue sus
efectos en el pas ha de verificarse el cumplimiento de los recaudos establecidos en el Cdigo Procesal
Civil y Comercial (art. 515 y ss.), entre los cuales cobra importancia el control de la jurisdiccin
internacional del tribunal de origen de la sentencia que constituy la situacin jurdica cuyo
reconocimiento se reclama en el pas (v. Radzymisnki, Alejandro P., El reconocimiento de sentencias
extranjeras de divorcio en Argentina, "El Derecho", 1990, 137 403; Bidart Campos, Germn,

Reconocimiento de sentencias extranjeras de divorcio disolutorio, en "El Derecho", 1990, 137 403, nota a
fallo). As lo exige el art. 517 del citado Cdigo adjetivo, al establecer que: "Cuando en un juicio se
invocara la autoridad de una sentencia extranjera, sta slo tendr eficacia si rene los requisitos del
artculo 515", norma cuyo inc. 1 requiere que aqulla emane de un tribunal competente en el orden
internacional.
ii] Sabido es que el art. 104 de la ley 2393 consagraba la jurisdiccin internacional exclusiva y excluyente
a favor de los tribunales argentinos si los cnyuges se hallaban domiciliados en el pas entendindose por
domicilio el ltimo de efectiva e indiscutida convivencia de ellos (CSJN in re "Vlasov", 25-III-1960, Fallos:
246:87, ED 7 324, JA 1960 III 216; id. in re "Jobke", sent. de 9 V 1975, Fallos 291:540, LL 1975 D 328) .
Tal previsin buscaba evitar que el marido que tena la facultad de fijar el domicilio conyugal obrase
abusivamente en detrimento de su esposa, impidindole ya sea la promocin de la demanda o
entorpeciendo su derecho de defensa en caso de ser demandada por el esposo.
iii] En general, ese tipo de reglas atributivas de jurisdiccin internacional cumplen una funcin de garanta
de la defensa de los dos potenciales interesados en el conflicto matrimonial. Vale recordar, en tal sentido,
lo expresado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin al considerar que la jurisdiccin internacional
de la cual gozaban los jueces extranjeros cuando el domicilio conyugal estaba radicado fuera del pas, no
exclua la jurisdiccin concurrente que caba reconocer a los tribunales argentinos cuando el matrimonio
se hubiere celebrado en el pas, si stos regresaron a la Argentina luego de la separacin, aun cuando se
instalaran en distintos domicilios, pues de tal modo se aseguraba tambin el acceso a la jurisdiccin y la
defensa en juicio de las partes (cf. CSJN, in re "R., M. M. y W. de R., I.", sent. de 4 IX 1984, Fallos
306:1230, LL 1984 D 529).
iv] En el sub lite conforme a las normas sobre jurisdiccin internacional vigentes al momento en que la
accin de divorcio vincular fue promovida en el extranjero, habra que concluir que el tribunal alemn
decret el divorcio de los cnyuges Beherens Hoffman careciendo de jurisdiccin al efecto, pues el ltimo
domicilio conyugal se localizaba en la Argentina. Y aunque tales normas ya no regan al tiempo de
solicitarse el reconocimiento de la decisin fornea, igualmente los puntos de conexin contemplados en
el art. 227 del Cdigo Civil t.o. ley 23.515 (ltimo domicilio conyugal efectivo o, a opcin del cnyuge que
demanda, el domicilio del demandado) pregonan la jurisdiccin argentina.
Con todo, esa sola circunstancia, no era suficiente en la especie a fin de rechazar la sentencia extranjera
dictada en fraude a la jurisdiccin del pas. Dados los ribetes singulares del presente caso, otra debi ser
la solucin.
v] Recuerdo que el criterio que afirma que el anlisis de la jurisdiccin fornea ha de efectuarse en orden
a las reglas del derecho internacional privado del pas en donde se reclama el reconocimiento del
pronunciamiento extranjero, ha sido atemperado. La morigeracin obedece a que de aplicarlo se
desconocera una sentencia extranjera dictada al amparo de una conexin jurisdiccional razonable. De all
que en ciertos casos se haya admitido la posibilidad de asumir la jurisdiccin en un asunto determinado
no obstante la existencia de normas que no habilitaban el conocimiento de los tribunales del pas, cuando
el seguimiento de stas ltimas poda ocasionar una denegatoria de justicia internacional (CSJN, in
re "Vlasov", Fallos 246:87). Tambin se ha postulado la declinacin de la propia jurisdiccin a favor de un
tribunal extranjero cuando la asumida por este ltimo resulta ms conveniente y cuenta con un contacto
razonable (forum non conveniens) (v. Dreyzin de Klor, Adriana Saracho Cornet, Teresita, Trmites
judiciales internacionales, Bs. As., 2005, pgs. 86/88 y 190/192).
vi] Analizada la cuestin desde la perspectiva adoptada por el sentenciante, el desconocimiento de
efectos extraterritoriales del segundo enlace slo habr de operar en tanto se juzgue que el obrar con
falta de jurisdiccin atribuible al tribunal alemn que concedi el divorcio vincular del primer matrimonio ha
contrariado el orden pblico.
No se me escapa la necesidad de verificar que el rgano judicial extranjero no invada la jurisdiccin
argentina, cuya defensa podr llevar a desconocer eficacia a una sentencia dictada en el extranjero en
tanto se estime con ello se viola nuestro orden pblico internacional procesal (v. Goldschmidt, ob. cit., p.
496). Antes bien, es dicho contexto en el cual debe interpretarse la cita del profesor Goldschmidt a la que
recurre la Cmara en su fallo. La afirmacin del citado autor que entiende que el fraude a la jurisdiccin

afecta el orden pblico tiene cabida cuando se est ante un caso de jurisdiccin exclusiva del Estado
argentino, como por ejemplo, la que estableca el derogado art. 104 de la Ley de Matrimonio Civil 2393 (v.
Golschmidt, Werner, Divorcio vincular extranjero o matrimonio argentino durante la vigencia del divorcio
vincular en la Repblica, "El Derecho", 97 829, nota 14).
vii] Lo expuesto se condice con lo expresado por el mismo autor al postular lo que denominara la fractura
de la jurisdiccin directa e indirecta. En tal sentido, ha sostenido que la jurisdiccin directa esto, es, la que
determina el juez ante el que corresponde deducir una accin reparte las competencias entre los diversos
pases, en tanto la jurisdiccin indirecta la necesaria para reconocer una sentencia extranjera tiende a
proteger la propia jurisdiccin contra invasiones procedentes de jueces extranjeros (v. Goldschmidt,
Werner, Derecho Internacional Privado, Bs. As., 1985, p. 459). Ahora bien, en opinin del citado autor,
para que haya tal invasin es preciso que a ms de desconocer la jurisdiccin se viole el orden pblico
internacional procesal, no bastando al efecto que nuestra jurisdiccin haya sido nica, sino que debe
haber sido exclusiva (Golschmidth, ob. cit., p. 496). De ello se sigue que el repudio a la sentencia
extranjera ha de tener cabida en tanto con ella procure alterarse una jurisdiccin exclusiva de la
Argentina. Por ello si hubiese jurisdiccin concurrente cabra reconocer efectos a la sentencia dictada por
un pas que, conforme nuestro derecho internacional pblico interno, carece de jurisdiccin (v.
Goldschmidt, ob. cit., p. 485).
viii] Como se ha visto, el actual art. 227 del Cdigo Civil no reivindica en modo exclusivo la jurisdiccin de
los tribunales argentinos, vedando toda otra actuacin judicial fornea. El hecho de que en el presente
caso ambos puntos de conexin remitan a los tribunales argentinos tampoco le otorga tal carcter a la
jurisdiccin nacional. Ello as, por cuanto entre la jurisdiccin concurrente y la exclusiva no se da slo una
diferencia cuantitativa o, expresado en otros trminos, la jurisdiccin concurrente no es sencillamente una
jurisdiccin exclusiva compartida entre varios pases, ni la suma de jurisdicciones concurrentes constituye
una jurisdiccin exclusiva. Esta ltima, slo existe si la Argentina es el nico pas con jurisdiccin
internacional, siendo que tal exclusividad no se resuelve en el caso concreto sino genricamente. Por
ende, aun cuando los puntos de conexin contemplados en una norma atributiva v.gr., el art. 227 del
Cdigo Civil nos remitan a un nico pas, ello no predica como colofn inexorable la existencia de una
jurisdiccin exclusiva y excluyente. Se tratar de una jurisdiccin nica, pero no exclusiva en el sentido de
repeler cualquier otra bajo cualquier circunstancia (v. Goldschmidt, ob. cit., p. 470).
e. La posibilidad de conferir virtualidad jurdica a una sentencia emanada de un tribunal incompetente
segn el derecho internacional privado argentino, exige como pauta bsica que no se haya ejercido una
jurisdiccin exorbitante, arbitraria, abusiva, artificial o fraudulenta, debiendo el foro extranjero relacionarse
con el caso por un contacto razonable.
i] En el presente litigio, el tribunal de Berln, que decret el divorcio vincular del matrimonio argentino,
asumi potestades en orden a las propias normas que lo habilitaban en razn de la nacionalidad alemana
de ambos cnyuges que vivan en el extranjero (pargrafo 606, prrafo 3 del Cdigo Procesal Civil),
juzgando asimismo aplicable el derecho alemn por cuanto el actor era, al momento de interponer la
demanda, ciudadano alemn (art. 17, prrafo 1 de la ley de introduccin al Cdigo Civil) (v. traduccin de
la sentencia obrante a fs. 33/34).
ii] Podr sostenerse que tal conexin no se exhibe del todo certera a la luz de los criterios de la norma
nacional de jurisdiccin en materia de divorcio, y convenirse que la eleccin de la justicia alemana tuvo en
miras las restricciones que surgan del derecho material por aquel entonces vigente en la Argentina.
Con todo, difcilmente haya espacio para considerar irrazonable la asignacin de eficacia jurdica actual a
los trmites cumplidos ante los tribunales del pas europeo.
Las reglas atributivas de jurisdiccin contenidas en el art. 227 del Cdigo Civil tienden a garantizar el
acceso a la justicia y derecho de defensa de las partes, cuya conculcacin no ha sido siquiera invocada
por la primera cnyuge del causante. En este sentido, advierto que la seora Hoffman fue citada por el
Tribunal de Berln ante el cual se entabl la demanda de divorcio vincular, posterior al divorcio no vincular
decretado en la Argentina en el ao 1969, sin formular oposicin alguna. Con posterioridad a dictarse la
sentencia por el tribunal extranjero y ser notificada de ello, la nombrada tampoco opuso reparo a la
situacin creada.

iii] En otros trminos, la persona en cuyo beneficio se asign la jurisdiccin internacional de los tribunales
argentinos no objet el trmite de divorcio vincular dispuesto en Alemania en el ao 1971, pese a haber
sido anoticiada de su tramitacin y resultado. Incluso en el marco del presente sucesorio pudo haber
intentado discutir su vocacin hereditaria por aplicacin de lo normado por los arts. 214 inc. 2 y 3574 del
Cdigo Civil.
f. Bajo tan singulares circunstancias pierde sustento el desconocimiento de eficacia extraterritorial del
segundo matrimonio del causante celebrado en Alemania, sobre la nica base de que, conforme a
nuestras reglas de derecho internacional privado interno, el juez alemn que sell el divorcio del
matrimonio Behrens Hoffman sobre el que se asent el ulterior enlace con la seora Ehlert, careca de
jurisdiccin.
Es tambin en funcin de dichas circunstancias que no observo razones de peso que impidan extender
analgicamente la solucin adoptada en aquellos supuestos en que se juzg aplicable el Tratado de
Montevideo [tanto cuando medi una posterior conversin del primigenio fallo conforme al art. 67 bis de la
ley 2393 en divorcio vincular (conf. CSJN, in re "Sol", fallo ya citado) o, incluso, cuando tan slo existi
un divorcio no dirimente segn la derogada ley de matrimonio (conf. CSJN, in re "Zapata" cit.), como as
tambin en aquellos casos en que si bien el divorcio vincular de un matrimonio argentino fue decidido por
un juez extranjero competente en razn del cambio de domicilio conyugal registrado antes de la fecha de
promocin de la demanda, hubo un fraude a la legislacin por entonces vigente (conf. CNCiv., sala G, 21
III 1989, in re "M., A. A. E. y G., S.", ED 137 403)].
A mayor abundamiento importa recordar lo sostenido por la doctora Argibay en su voto en la causa
"Zapata", cuando tuvo presente no slo la evolucin legislativa operada en nuestro pas sino la
conformacin de numerosas familias a partir de casamientos en el extranjero durante el lapso previo a la
sancin de la ley 23.515.
Desde esa perspectiva no parece razonable afirmar que interese en la actualidad a nuestro ordenamiento
jurdico desconocerle validez a sentencias extranjeras como las que aqu son motivo de debate, mxime
si se repara en que la ley 23.515 admiti la disolucin del vnculo no slo para el futuro sino tambin para
las sentencias de separacin pasadas en autoridad de cosa juzgada, al permitir su transformacin en
sentencias de divorcio.
g. Por todo lo cual, y las razones concordantes expuestas por mis colegas preopinantes, voto por la
afirmativa.
Con lo que termin el acuerdo, dictndose la siguiente sentencia: Por lo expuesto en el acuerdo que
antecede, odo el seor Subprocurador General, corresponde hacer lugar al recurso deducido, revocando
la sentencia de grado y reconociendo a Waltraud Therese Emma Ehlert legitimacin para iniciar la
sucesin del causante, con costas a la vencida (arts. 68 y 289, C.P.C.C.). El depsito previo efectuado se
restituir al interesado (art. 293, Cd. cit.). Notifquese y devulvase.