EL CONTROL CONSTITUCIONAL EN EL PER:

UN MODELO PARA ARMAR ()

Luciano Lpez Flores

Contenido
1. Presentacin
2. Un breve repaso histrico para comprender nuestro modelo
de control constitucional: del control difuso al control dual
3. Los espacios de accin del control difuso
3.1.
La justicia ordinaria
3.1.1. Lo que dice la Constitucin
3.1.2. La cuestin incidental
3.1.3. Puede plantearse va accin?
3.2. La justicia constitucional: el caso del amparo contra
normas
3.3. La justicia administrativa
4. El funcionamiento del control concentrado
5. Algunas reflexiones a modo de conclusin
6. Bibliografa

1. Presentacin
Este breve trabajo es de orden descriptivo. Procuro esquematizar el sistema de
control constitucional en el Per que se caracteriza, como bien lo seala nuestra
doctrina nacional, por ser dual o paralelo1, puesto que coexiste el control difuso,

( ) Artculo preparado como trabajo final para el Seminario Historia de la Jurisdiccin

Constitucional de la Maestra en Derecho con Mencin en Poltica Jurisdiccional de la Pontificia
Universidad Catlica del Per.

Abogado en ejercicio, Socio Principal del Consorcio Javier Valle-Riestra Abogados

(llopez@jvr.pe), especializado en Derecho Constitucional y Procesal Constitucional, Teora del
Derecho y Poltica Judicial. Magster en Derecho con Mencin en Poltica Jurisdiccional de la
Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP) y actual Doctorando en Derecho de la misma
casa de estudios. Profesor de la Facultad de Derecho y de la Maestra en Derecho Procesal de
la PUCP.
1
Por todos, cfr. GARCA BELAUNDE, Domingo: La jurisdiccin constitucional y el modelo

dual o paralelo; En: La Justicia Constitucional a finales del siglo XX; Revista del Instituto

oriundo de la experiencia anglosajona y americana (artculo 138 de la

Constitucin); y, el abstracto o concentrado, propio de la experiencia austriaca y
eurocontinental (artculo 204 de la Constitucin).
La coexistencia de ambos modelos de control, en mi concepto, impulsa la
necesidad de tener claro el sendero por donde cada uno transita. Desde mi
punto de vista, el control difuso muestra una operatividad autnticamente
difuminada que trasunta la justicia constitucional propiamente dicha, la ordinaria
e, incluso, la actuacin de la Administracin Pblica. Y tal diversificacin del
control constitucional empuja a una toma de conciencia de los operadores
jurdicos y, adems, a encontrar lazos comunicantes (y coherentes) con el
Tribunal Constitucional, a quien la Constitucin le ha conferido la labor de
Supremo Contralor de la Constitucionalidad. En esa misma tarea, cabe
reconocer que el proceso de accin popular forma parte de la operatividad del
modelo concentrado, pero que, sin embargo, ste no ha sido diseado por el
Constituyente para ser supervigilado por el Tribunal Constitucional.
Lo anterior constituye el contenido de la hiptesis de manejar en este breve
trabajo. De all que sostenga que el control constitucional en el Per es un
modelo para armar pero, por sobre todo, para concientizar.
A continuacin entrar de lleno en materia.
2. Un breve repaso histrico para comprender nuestro modelo de control
constitucional: del control difuso al control dual
Siguiendo a Enrique Bernales2, diremos que el contexto histrico y social de los
pueblos latinoamericanos guarda lazos comunes en haber sido parte dominada
del colonialismo europeo (Espaa y Portugal) y, por tanto, an despus de la
independencia de los Estados formados sobre esas antiguas colonias, no fueron
proclives al fortalecimiento de sus conductas sociales que permitiesen basarse
en el respeto y defensa de las libertades y los derechos humanos.
Por ello, segn el mismo autor,
el proceso de formacin de la conciencia y de la identidad nacional fue
lento y desigual, dado que no slo no exista Estado, sino que el
referente prximo era una metrpoli lejana ubicada en el continente
europeo, mientras que en nuestra regin, ni siquiera se configuraba algo
parecido a un rgimen de autonomas parciales y sectorializadas ()
Una primera hiptesis que surge de un contexto histrico-poltico
como el sumariamente presentado, lleva a plantear la precaria vigencia
de Ciencias Polticas y Derecho Constitucional; Ao VII, N 6, Lima: 1998; Palestra
Editores; Huancayo-Per; p. 147.
2

BERNALES BALLESTEROS, Enrique: Los derechos humanos y su proteccin jurdica en la

experiencia poltica y social de Amrica Latina; En: Pensamiento Constitucional Revista de la
Maestra en Derecho con Mencin en Derecho Constitucional de la Pontificia Universidad
Catlica del Per -PUCP-, Ao V, N 5, Lima: 1998; Fondo Editorial de la PUCP; p. 137.

de los derechos humanos en nuestro continente, con la existencia de una

democracia insuficiente, retardada en el tiempo y afectada por las
dictaduras. Como elemento derivado de esta situacin, la condicin
ciudadana aparece como poco enraizada. Las carencias de vivencias
ciudadanas a lo largo de la historia republicana de nuestros pases afect
el ejercicio concreto de los derechos civiles y polticos, imponiendo una
relacin horizontal y exigente con el poder3.

En ese contexto histrico-poltico referido por Bernales, se dice que con

posterioridad a la independencia lograda por los pueblos latinoamericanos del
yugo colonial instaurado por Espaa y Portugal, los juristas de ese tiempo
prestaron especial importancia al sistema constitucional de los Estados Unidos y
que, en esa idea, tomaron fundamental decisin dos obras paradigmticas: La
democracia en Amrica del Norte por Alexis de Tocqueville y, posteriormente, las
publicaciones de El federalista que contiene artculos periodsticos de Alexander
Hamilton, James Madison y Jhon Jay4.
De esta manera, apunta Hctor Fix Zamudio, paulatinamente se produce un
trasplante en las Constituciones latinoamericanas (empezando por la
Constitucin del Estado de Yucatn, Mjico, de 1840), del control de
constitucionalidad de las leyes establecido por la Constitucin Norteamericana
de 1787 y desarrollada por la jurisprudencia de la Suprema Corte Federal 5, pero
con sus propios matices e importantes aportes.
As, son dos los instrumentos que en latinoamrica surgen derivados de la
inspiracin anglosajona: el habeas corpus y el amparo; aunque tras la Segunda
Guerra Mundial, primero de manera incipiente y en los ltimos tres lustros con
mayor rigor, se ha asentado el llamado modelo austraco-kelseniano de control
de la constitucionalidad, el mismo que en algunos ordenamientos de nuestras
naciones latinas se ha propiciado, en una suerte de variante del citado modelo,
la conservacin, simultnea o paralela, de la facultad de los jueces ordinarios de
efectuar el control difuso de constitucionalidad de las leyes norteamericano con
efectos interpartes, lo cual est excluido en los ordenamientos jurdicos
europeos, en los que slo los Tribunales Constitucionales pueden resolver los
problemas de constitucionalidad de las leyes, mientras que los jueces ordinarios
no pueden sino diferir al Tribunal Constitucional los casos litigiosos 6.
Al analizar el caso peruano, la doctrina comparada 7 manifiesta que desde la
primera Constitucin dictada en 1823, se hizo una clara enunciacin de la
3

BERNALES BALLESTEROS, Enrique: ibdem.

FIX-ZAMUDIO, Hctor: La justicia constitucional en Amrica Latina; En: Lecturas
Constitucionales Andinas; N 1, Lima agosto de 1991, p.17.
5
FIX-ZAMUDIO, Hctor: ibdem, p.18.
6
FERNNDEZ SEGADO, Francisco: El control de la constitucionalidad en Iberoamrica: sus
rasgos generales y su gnesis en el pasado siglo; En: Pensamiento Constitucional; Revista
de la Maestra en Derecho con Mencin en Derecho Constitucional de la Pontificia Universidad
Catlica del Per (PUCP); Ao III, N 3, Lima: 1996; Fondo Editorial de la PUCP; p.237.
7
FERNNDEZ SEGADO, Francisco: Op.cit., p. 246.
4

supremaca de la Constitucin sobre el resto del ordenamiento jurdico, aunque

el encargo de realizar el control de constitucionalidad de las leyes se deposit
en el Congreso, sin crear un procedimiento especial.
Por su parte, el texto constitucional de 1856, en su artculo 10, estableci que
resultaba ser nula y sin efecto cualquier ley en cuanto se oponga a la
Constitucin. No obstante, la norma citada no modific ni instaur otro tipo de
control constitucional distinto al poltico que sealaban las anteriores
constituciones8 hasta que en 1936, nada ms y nada menos que en el Cdigo
Civil, promulgado ese ao, apareci el artculo XXII que sentenciaba la
obligacin de preferir en caso de incompatibilidad- la aplicacin de la norma
constitucional (como norma de mayor jerarqua) en relacin a aquellas de menor
rango9, estableciendo de manera implcita el control difuso de constitucionalidad
acorde con el modelo americano, dado que la aplicacin de las normas resulta
ser inherente a la funcin jurisdiccional llevada a cabo por los Jueces.
Son las Cartas Polticas de 1979 y 1993 (sta ltima que se encuentra en
vigencia) las que consagran de manera explcita el control difuso de
constitucionalidad, puesto que en los artculos 236 (en el caso de la primera) y
138 (en el caso de la segunda), se le otorga la facultad al Juez de que prefiera
la norma constitucional frente a la legal y, en ese orden jerrquico, a la norma
legal frente a las de menor rango, en caso de incompatibilidad. No obstante, el
inciso 4 del artculo 200 de la Constitucin vigente (inciso 1 del artculo 298
de la Constitucin de 1979) regula la Accin de Inconstitucionalidad como una
de las llamadas Garantas Constitucionales y que instituye el ejercicio del
control abstracto de constitucionalidad a cargo de un rgano ad hoc, propio del
modelo autriaco-kelseniano, denominado con la Constitucin de 1993 Tribunal
Constitucional (a diferencia de la anterior denominacin que le atribua la
Constitucin de 1979: Tribunal de Garantas Constitucionales), cuyo efecto de
la sentencia que declara fundada la demanda es el de derogar la norma
acusada de inconstitucional.
De este breve recuento histrico resulta claro advertir que a nivel positivo, la
tradicin constitucional peruana se ha basado en el control constitucional difuso
(76 aos) y, en un tiempo ms reciente (33 aos), hemos adquirido el control
concentrado. Y en ese mismo tiempo existe la coexistencia de ambos modelos
de control constitucional.
Veamos a continuacin, cmo se desarrollan ambos modelos de control
constitucional.
3. Los espacios de accin del control difuso

FERNNDEZ SEGADO, Francisco: ibdem.

MAISCH VON HUMBOLDT, Lucrecia: El Cdigo Civil Sumillado; Lima: 1982; 2da. Edicin;
Tipografa Sesator; p. 12.
9

Empecemos por analizar la manera en que se desarrolla, en el sistema jurdicoconstitucional peruano, el control difuso de constitucionalidad.
En mi concepto, existen tres mbitos: en sede de la justicia ordinaria, en sede
de la justicia constitucional y, a partir del polmico y reciente criterio
jurisprudencial establecido por el Tribunal Constitucional, en la denominada
justicia administrativa.
3.1. La justicia ordinaria
3.1.1. Lo que dice la Constitucin
El artculo 138 de la Constitucin del Per (1993) dice lo siguiente:
Artculo 138. La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se
ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con
arreglo a la Constitucin y a las leyes.
En todo
proceso, de existir incompatibilidad entre una norma
constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera.
Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango
inferior.

Como se aprecia, el control difuso es una potestad que va atada al ejercicio

de la funcin jurisdiccional.
En ese sentido, si hacemos la vinculacin del control constitucional con el
ejercicio de la funcin jurisdiccional, podemos sostener con propiedad que el
control constitucional es, antes que nada, una decisin. Y lo es porque, en
trminos simples, decide validar o no la disposicin sujeta a control. Y esto
ms all de cul va emplear para ejercer el control (sistema difuso o
concentrado). Lo cierto es que asumiendo su naturaleza decisoria, quines
tienen la legitimidad para tomar esa decisin?.
Sostengo que la Constitucin ha reservado esa legitimidad nicamente para
los rganos investidos del poder jurisdiccional en los mbitos de su
competencia. Como bien anota el Tribunal Constitucional en su
jurisprudencia10, el poder jurisdiccional es unitario pero descentralizado en
10

Vanse los fundamentos 10 y 11 de la STC N 0004-2006-PI/TC (subrayado agregado):

10. Es necesario precisar que conforme al artculo 139 inciso 1, de la Constitucin, el
principio de unidad de la funcin jurisdiccional implica que el Estado peruano, en conjunto,
posee un sistema jurisdiccional unitario, en el que sus rganos tienen idnticas garantas, as
como reglas bsicas de organizacin y funcionamiento. De ello no se deduce que el Poder
Judicial sea el nico encargado de la funcin jurisdiccional (pues tal funcin se le ha encargado
tambin al Tribunal Constitucional, al Jurado Nacional de Elecciones, a la jurisdiccin
especializada en lo militar y, por extensin, al arbitraje), sino que no exista ningn rgano
jurisdiccional que no posea las garantas propias de todo rgano jurisdiccional. Como se ha
mencionado, la funcin jurisdiccional del Estado es una sola y debe ser ejercida con todas las
garantas procesales establecidas por la Constitucin. 11. No se encuentra en discusin el

rganos constitucionales con autorizacin para ejercer ese poder: Jueces

del Poder Judicial, Jueces del Tribunal Constitucional, Jueces del Jurado
Nacional de Elecciones, rbitros y Jueces del Fuero Militar.
Y es que como bien ha dicho el Tribunal Constitucional en otra sentencia
(fundamento 2 de la STC N 1680-2005-PA/TC, caso Jorge Luis Borja
Urbano11, subrayados agregados):
2. Este Tribunal tiene dicho que el control judicial de
constitucionalidad de las leyes es una competencia reconocida a
todos los rganos jurisdiccionales para declarar la inaplicabilidad
constitucional de la ley, con efectos particulares, en todos aquellos
casos en los que la ley aplicable para resolver una controversia resulta
manifiestamente incompatible con la Constitucin (control difuso).
Como tal, se trata de un poder-deber del juez, consustancial a la
Constitucin del Estado Constitucional, la cual, por lo dems, tiene
como caractersticas la de ser una autntica norma jurdica, constituir
la Ley Fundamental de la Sociedad y del Estado, constituyendo as un
derecho directamente aplicable. Y es que como sostuviera el Chief
Justice Jhon Marshall al redactar la opinin de la Corte Suprema en el
Leanding Case Marbury v. Madison, resuelto en 1803,
El poder de interpretar la ley (...), necesariamente implica el
poder de determinar si una ley es conforme con la Constitucin.
En cualquier causa que involucre dos leyes en conflicto, el juez
debe decidir cul es la que debe regir. As, si una ley est en
oposicin con la Constitucin, si la ley y la Constitucin son
ambas aplicables a un caso particular, de manera que la Corte
deba decidir esa causa conforme a la ley, sin atender a la
Constitucin, o conforme a la Constitucin, sin atender a la ley;
la Corte debe determinar cul de estas normas en conflicto rige
en el caso. Esto es de la misma esencia de los deberes
judiciales.

Planteadas as las cosas, es la justicia ordinaria (independientemente de los

procedimientos y jueces competentes) la llamada a ejercer el control
constitucional difuso.
Pero, cmo y cundo ejercen tal potestad?.
En mi concepto, existen dos supuestos que los he clasificado o dividido en
lo que denomino la cuestin incidental y el control va accin.

hecho de que la jurisdiccin especializada en lo militar tenga la peculiaridad de juzgar los delitos
de la funcin militar. Sin embargo, al formar parte de un sistema judicial unitario, debe
constituirse en cuanto tal con las mismas garantas procesales que posee la jurisdiccin
ordinaria. Cfr. http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2006/00004-2006-AI.html
11
Cfr. http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2006/01680-2005-AA.html

Me avocar, seguidamente, a tratar ambos tpicos.

3.1.2. La cuestin incidental
Desde mi punto de vista, el control difuso en sede ordinaria puede surgir
incidentalmente en cualquier tipo de proceso o especialidad. As lo deduzco
de lo que seala el artculo 14 del TUO de la Ley Orgnica del Poder
Judicial que hace bloque de constitucionalidad con lo dispuesto por el
artculo 138 de la Constitucin.
Transcribo su texto:
Artculo 14.- De conformidad con el Art. 236 de la Constitucin 12, cuando
los Magistrados al momento de fallar el fondo de la cuestin de su
competencia, en cualquier clase de proceso o especialidad, encuentren que
hay incompatibilidad en su interpretacin, de una disposicin constitucional y
una con rango de ley, resuelven la causa con arreglo a la primera.
Las sentencias as expedidas son elevadas en consulta a la Sala
Constitucional y Social de la Corte Suprema, si no fueran impugnadas. Lo
son igualmente las sentencias en segunda instancia en las que se aplique
este mismo precepto, aun cuando contra stas no quepa recurso de
casacin.
En todos estos casos los Magistrados se limitan a declarar la inaplicacin de
la norma legal por incompatibilidad constitucional, para el caso concreto, sin
afectar su vigencia, la que es controlada en la forma y modo que la
Constitucin establece.
Cuando se trata de normas de inferior jerarqua, rige el mismo principio, no
requirindose la elevacin en consulta, sin perjuicio del proceso por accin
popular.

Ntese que el primer prrafo del texto legal citado se coloca en la hiptesis
que el Juez, al momento de sentenciar, advierte la cuestin de
inconstitucionalidad de alguna norma aplicable al caso concreto que est
juzgando. Esto podra darse, bien de oficio, bien a pedido de parte y en
cualquiera de las etapas previas del proceso. Por ejemplo, podra haber sido
introducida por el demandado en un proceso civil al momento de contestar
la demanda. Podra haber sido deducida por el Fiscal en un proceso penal
en la instruccin o el juzgamiento. O simplemente es el Juez quien advierte
el problema motu proprio. Lo cierto es que la ley establece que la decisin
que tome al respecto deber plasmarse en la sentencia.
A diferencia de la experiencia espaola de la denominada cuestin de
inconstitucionalidad13, aprciese que el proceso no se suspende sino que
12

El texto alude al artculo 236 de la Constitucin de 1979, sin embargo, debe tenerse en
cuenta que se trata del artculo 138 de la Constitucin vigente.
13
Sobre este instituto, cfr. PREZ TREMPS, Pablo. La cuestin de inconstitucionalidad en el
Derecho Espaol; En: PALOMINO MANCHEGO, Jos P. (Coordinador): El Derecho Procesal

se le faculta al Juez a que tome la decisin en un fallo que de no ser

impugnado, ser elevado en consulta teniendo como ltimo supervisor a la
Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema.
3.1.3. Puede plantearse va accin?
Sostengo que la discusin sobre la constitucionalidad de normas legales
puede plantearse va accin en sede de la justicia ordinaria.
Y tal discusin puede articularse bien contra normas producidas por el
Estado o por los particulares, puesto que la jurisprudencia constitucional
peruana admite que la vulneracin de derechos fundamentales puede darse
desde el Estado (vulneracin vertical) como entre privados (vulneracin
horizontal). De all que el Tribunal Constitucional haya admitido que
4. () en virtud del artculo 138 de la Constitucin y del artculo 3
del CPConst. la facultad de controlar la constitucionalidad de las
normas autoaplicativas constituye un poder-deber para el juez; por ello
las normas privadas que sean contrarias a los derechos
constitucionales han de ser inaplicadas en cada caso concreto, esto al
margen del control abstracto de las normas legales en la va que
corresponda14.

En mi concepto, el proceso contencioso-administrativo (proceso ordinario

por naturaleza), prev la posibilidad de que el cuestionamiento a un acto de
la Administracin implique el control constitucional de una norma legal en el
inciso 1 del artculo 9 de la Ley del Proceso Contencioso Administrativo 15.
En otras palabras, el control va accin.
Claro est que ese tipo de control es indirecto contra normas porque la
pretensin de invalidacin del acto administrativo es la puerta de entrada
para cuestionar la norma tildada de inconstitucional y que el primero
habra aplicado al caso concreto.
Pero lo propio podra realizarse en el caso de una demanda planteada por
una persona con el propsito que no se aplique, a su caso concreto, los
efectos de una norma autoaplicativa por considerarla infractora de sus
derechos fundamentales. Si bien por el carcter autoaplicativo de la
Constitucional Peruano. Estudios en homenaje a Domingo Garca Belaunde; Tomo II; Lima:
2006; Editora Jurdica Grijley; pp. 775 y ss.
14
Cfr. http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2009/03843-2008-AA.html
15
Ley del Proceso Contencioso Administrativo (TUO, D.S. N 013-2008-JUS)
Artculo 9.- Facultades del rgano Jurisdiccional.Son facultades del rgano jurisdiccional las siguientes:
1.- Control Difuso
En aplicacin de lo dispuesto en los Artculos 51 y 138 de la Constitucin Poltica del Per, el
proceso contencioso administrativo procede an en caso de que la actuacin impugnada se
base en la aplicacin de una norma que transgreda el ordenamiento jurdico. En este supuesto,
la inaplicacin de la norma se apreciar en el mismo proceso.

disposicin, el recurrente puede recurrir a la va excepcional del amparo,

supongamos que decide renunciar a dicha va porque la vulneracin de sus
derechos pretende acreditarla a travs de un mayor debate probatorio.
Supongamos que interpone la demanda contra una norma tributaria, puesto
que considera que su aplicacin importara la confiscatoriedad de su
patrimonio. Y para probar tal confiscatoriedad, requiere de un mayor debate
probatorio que el amparo no soporta, pero el proceso ordinario s. Por
ejemplo, una pericia contable y financiera que demuestre que si dicha norma
le fuera aplicable, sera infractora del principio constitucional de no
confiscatoriedad de los tributos.
3.2. La justicia constitucional: el caso del amparo contra normas
Regresando a lo que anteriormente indiqu (supra 2), la doctrina
norteamericana, influyente en el proceso histrico y social de latinoamrica en
materia de la proteccin procesal de los Derechos Fundamentales, origin la
adopcin de diversos instrumentos, adaptados a la realidad de cada uno de
nuestros pueblos y a nuestros sistemas jurdicos, dirigidos a esta tarea.
En el caso del Proceso de Amparo, podemos apreciar que los antecedentes
histricos de su institucionalidad en latinoamrica se encuentra, de manera
relevante, tanto en Mjico como en Argentina, destacando el primero por instituir
este mecanismo a nivel positivo por primera vez en la regin y el mundo
(constituyendo el gran aporte de Latinoamrica al Derecho Procesal
Constitucional mundial); y, en cuanto al segundo, por hacer lo propio a nivel
jurisprudencial.
En Mjico, a pesar de que exista ya una tendencia jurdica para crear un medio
protector del rgimen constitucional, aquel no adopta an la forma clara y
sistemtica con que se le revisti en la Constitucin del Estado de Yucatn de
1840, cuyo nico autor fue el jurista y poltico Manuel Crescencio Rejn 16, y que
sirvi de referencia para su consagracin por Mariano Otero en el documento
titulado Acta de Reformas dirigido a la Constitucin Federal de 1824, expedido
en 1847, as como por los constituyentes de 1856-1857 17.
Por su parte, en Argentina el Amparo surge primero en la jurisprudencia de la
Corte Suprema Federal a travs de los casos Angel Siri (contra actos de
autoridad pblica) y Samuel Kot (contra actos de particulares), expedidas en
1957 y 1958, respectivamente; y cuyo desarrollo enraiz, a ese nivel, esta va
procesal en su sistema jurdico, hasta que fue dictada la Ley Nacional sobre
Accin de Amparo (Ley N 16986) el 18 de octubre de 1966, con ciertas
restricciones, y luego instituido tambin a nivel positivo a travs del artculo 321
16

BURGOA, Ignacio: El Juicio de Amparo; Mxico: 1979; 14ta edicin; Editorial Porra; p. 115.
FIX-ZAMUDIO, Hctor: El Juicio de Amparo y el Derecho Constitucional Comparado; En: Ius
et Praxis; N 12; Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima; Lima: diciembre
de 1988; p.16.
17

10

del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin del 20 de setiembre de

196718.
En el caso argentino, cabe indicar que la importancia del desarrollo
jurisprudencial de mecanismos de proteccin procesal tan importantes como el
Proceso de Amparo, han llevado a afirmar a cierto y respetable sector de la
doctrina de ese pas19 que si bien es cierto sus Tribunales de Justicia no estn
compelidos, al igual que los britnicos, los norteamericanos y todos los
seguidores del sistema anglosajn del stare decisis, a fallar conforme al
precedente, ello no les resta la posibilidad creadora que se les asigna, dado que
ha sido ella la que ha permitido la creacin de instituciones tan arraigadas como
el amparo, o bien las modalidades que conforman el mbito excepcional del
recurso extraordinario para recurrir ante la Suprema Corte Federal Argentina, es
decir, la sentencia arbitraria y la gravedad institucional.
En el Per, el primer instrumento procesal garantista de los Derechos
Fundamentales, lo constituy el Habeas Corpus a travs de su primera ley
dictada el 21 de octubre de 1897, producto de un anteproyecto de ley
presentado ante la Cmara de Diputados el 11 de octubre de 1892 por Mariano
Nicols Valcrcel, Teodomiro A. Gadea y Mariano H. Cornejo, cuyo propsito era
reglamentar el artculo 18 de la Constitucin de 1860 20 la misma que fue
perfilada mediante las Leyes 2223 y 2253 dictadas en 1916, hasta que fue
consagrado a nivel constitucional en el artculo 24 de la Constitucin de 1920 21,
con el propsito de proteger la libertad individual o fsica de los ciudadanos,
apegndose al modelo ingls del Habeas Corpus y no del norteamericano22.
Sin embargo, el artculo 69 de la Constitucin de 1933, ampli el margen de
accin del Proceso de Habeas Corpus, puesto que estableci su pertinencia
para proteger los derechos individuales y sociales reconocidos en la
Constitucin23 con lo cual sala del protocolo clsico de proteccin de la libertad
individual o fsica de las personas para darle una ancha significacin
equiparable a la proteccin del resto de derechos fundamentales tutelados hoy
en da por el Amparo.
Por su parte, el Proceso de Amparo Constitucional es regulado por primera vez
en nuestro pas en la Carta Poltica de 1979, precisamente en el artculo 295 24,
18

FIX-ZAMUDIO, Hctor: La justicia constitucional en Amrica Latina; op.cit., p. 29-30.

BIANCHI, Alberto B.: Control de Constitucionalidad: El proceso y la jurisdiccin
constitucionales; Buenos Aires: 1990; Editorial baco Rodolfo Depalma; p.116.
20
GARCA BELAUNDE, Domingo: Los orgenes del Habeas Corpus; En: Derecho; Revista de
la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP); N 31; Lima,
noviembre de 1973; p.59.
21
GARCA BELAUNDE, Domingo: Los orgenes del Habeas Corpus; ibdem.
22
GARCA BELAUNDE, Domingo: Garantas Constitucionales en la Constitucin Peruana de
1993; En: Lecturas sobre Temas Constitucionales; N 3, p. 257.
23
UGARTE DEL PINO, Juan Vicente: Historia de las Constituciones del Per; Editorial Andina
S.A.; Lima 1978, p. 566.
24
El segundo y tercer prrafo del artculo 295 de la Constitucin de 1979 seal lo siguiente:
La accin de amparo cautela los dems derechos reconocidos por la Constitucin que sean
19

11

pero recin es debidamente reglamentado mediante ley especial en 1982, a

propsito de la promulgacin de la Ley N 23506, cuyo proceso de formacin se
genera en el seno de la Comisin encargada de presentar un anteproyecto de la
ley instituida mediante Resolucin Suprema N 059-81-JUS de fecha 1 de
setiembre de 198125 y su Ley Complementaria (Ley N 25398).
Asimismo, la Constitucin de 1993 ratifica la institucionalidad del Proceso de
Amparo Constitucional al establecer, en el inciso 2 del artculo 200, que
procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario
o persona, que vulnera o amenaza los dems derechos reconocidos por la
Constitucin () No procede contra normas legales ni contra Resoluciones
Judiciales emanadas de procedimiento regular 26.
Sin embargo, la prohibicin constitucional de promover procesos de amparo
contra normas legales, ha sido interpretada de manera coherente y pacfica por
la jurisprudencia de nuestro Tribunal Constitucional en el sentido que no procede
contra normas de carcter heteroaplicativo mas solamente contra aquellas
autoaplicativas27.
De esta manera, el amparo peruano se adherido al modelo mexicano de amparo
contra normas directo, siempre que se trate de normas autoaplicativas. Sin
embargo, la jurisprudencia constitucional tambin ha recogido el modelo
argentino de amparo indirecto contra normas. En efecto, al establecer las pautas
para aplicar el control constitucional difuso, el Tribunal Constitucional ha dicho,

vulnerados o amenazados por cualquier autoridad, funcionario o persona () La accin de

amparo tiene el mismo trmite que la accin de habeas corpus en lo que le es aplicable.
25
BOREA ODRA, Alberto: El Amparo y el Habeas Corpus en el Per de Hoy; Lima: 1985;
Biblioteca Peruana de Derecho Constitucional; p. 19.
26
Sobre las causales de Improcedencia de la pretensin de Amparo sealadas por el citado texto
constitucional, ha sido especialmente discutida en la doctrina la causal de Improcedencia del
Amparo contra Normas Legales, concluyendo, la mayora de autores, que en el caso peruano el
amparo contra normas busca la inaplicacin de los efectos de stas frente al caso concreto y no
con efectos derogatorios; posicin que la jurisprudencia de nuestros Tribunales ha admitido
hasta el momento (Puede revisarse, por citar slo dos ejemplos, a DANS ORDEZ, Jorge :
La Accin de Amparo contra Normas en el Ordenamiento Jurdico Peruano; En : Lecturas sobre
Temas Constitucionales; N 7; Lima 1991, p. 63-79; BOREA ODRA, Alberto : Evolucin de las
Garantas Constitucionales; primera edicin; Editorial Grijley; Lima, 1996; pp. 59-70).
27
Por todas, vase el fundamento 4 de la STC N 1405-2010-PA/TC donde el Supremo
Intrprete de la Constitucin dijo: 4. En el presente caso resulta pertinente que este Tribunal
exponga lo que en reiterada y constante jurisprudencia se ha establecido sobre el amparo contra
normas. As, si bien en principio no es procedente el amparo contra normas heteroaplicativas, s
procede contra normas autoaplicativas, es decir, contra aquellas normas creadoras de
situaciones jurdicas inmediatas, sin la necesidad de actos concretos de aplicacin. En efecto,
del fundamento 10 de la STC 03283-2003-AA/TC se infiere que cuando las normas dispongan
restricciones y sanciones sobre aquellos administrados que incumplan en abstracto sus
disposiciones, queda claro que por sus alcances se trata de una norma de carcter
autoaplicativo que desde su entrada en vigencia generar una serie de efectos jurdicos que
pueden
amenazar
o
violar
derechos
fundamentales.
Cfr.
http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2011/01405-2010-AA.html

12

entre otras cosas, lo siguiente (por todas, vase la STC N 01680-2005AA/TC28):

6. B) En segundo lugar, el control de constitucionalidad slo podr
practicarse siempre que la ley de cuya validez se duda sea relevante
para resolver la controversia sometida al juez. En ese sentido, el juez
solo estar en actitud de declarar su invalidez cuando la ley se
encuentra directamente relacionada con la solucin del caso, trmino
este ltimo que no puede entenderse como circunscrito solo a la
pretensin principal, sino que comprende, incluso, a las pretensiones
accesorias que se promuevan en la demanda o se establezcan en la
ley.
El juicio de relevancia que subyace al ejercicio vlido del control de
constitucionalidad no slo tiene el propsito de recordar el carcter
jurdico del control de constitucionalidad de las leyes, sino tambin de
erigirse como un lmite a su ejercicio mismo, puesto que, como antes
se ha recordado, en los procesos de la libertad est vedado cuestionar
hipottica o abstractamente la validez constitucional de las leyes
(nemo idex sine actor).
7. C) En tercer lugar, y directamente relacionado con el requisito
anterior, es preciso que quien plantee al juez la realizacin del control
judicial de constitucionalidad de la ley acredite que su aplicacin le ha
causado o pueda causarle un agravio directo, pues, de otro modo, el
juez estara resolviendo un caso abstracto, hiptetico o ficticio.
(subrayado agregado)

De lo dicho por el Supremo Contralor Constitucional, es claro que el

cuestionamiento directo contra una norma podr darse siempre en el hipottico
caso que sta pueda causar agravio al momento en que sea aplicada al caso
concreto (agravio hipottico). En ste caso, para los efectos de no caer en el
control abstracto, se requiere que la norma tenga carcter autoaplicativo. Sin
embargo, aprciese que lo dicho por la jurisprudencia tambin alude al control
indirecto contra normas, siempre que hayan sido aplicadas al caso concreto y
cause un agravio al actor. En ste caso, ntese que el control es indirecto
porque se combate el acto concreto que resulta de la aplicacin de la norma
tildada de inconstitucional, de tal manera que controlando la constitucionalidad
del primero se permite el control de la norma.
De esta manera, queda acreditado que nuestro sistema de control constitucional
difuso tambin opera en el marco de la justicia constitucional propiamente dicha.

3.3. La justicia administrativa

28

Cfr. http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2006/01680-2005-AA.html

13

Siguiendo el modelo americano, nuestro control difuso de constitucionalidad

constituye un poder que se difumina entre los rganos constitucionales
investidos de jurisdiccin29, tal como as lo ha establecido el Tribunal
Constitucional en su jurisprudencia30.
La Constitucin del Per actualmente en vigencia, expresamente, no ha previsto
que la Administracin Pblica se encuentre investida del poder jurisdiccional. Sin
embargo,
la
jurisprudencia
constitucional
les
ha
conferido
(inconstitucionalmente, a mi juicio) ese poder, puesto que les atribuye la
facultad-deber de ejercer el control difuso de constitucionalidad 31.

En otra oportunidad, he sealado que habra que tener en cuenta que la clsica
divisin de poderes no es ms tripartita (legislativa, ejecutiva, judicial); sino que la
Constitucin distribuye competencias. Por tanto la competencia para ejercer funcin
jurisdiccional ha sido distribuida e investida a determinados rganos constitucionales
que la propia Constitucin establece. Cfr. LPEZ FLORES, Luciano: Anatoma del
Transfuguismo. Propuestas desde el control poltico-jurisdiccional; Lima: 2012; Emma
Ctedra Editores S.A.C.; primera edicin; p. 119.
30
En los fundamentos 10 y 12 de la STC N 0004-2006-PI/TC (cfr.
http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2006/00004-2006-AI.html), el Tribunal Constitucional
dijo (subrayado agregado): 10. Es necesario precisar que conforme al artculo 139
inciso 1, de la Constitucin, el principio de unidad de la funcin jurisdiccional implica
que el Estado Peruano, en conjunto, posee un sistema jurisdiccional unitario, en el que
sus rganos tienen idnticas garantas, as como reglas bsicas de organizacin y
funcionamiento. De ello no se deduce que el Poder Judicial sea el nico encargado de
la funcin jurisdiccional (pues tal funcin se le ha encargado tambin al Tribunal
Constitucional, al Jurado Nacional de Elecciones, a la jurisdiccin especializada en lo
militar y, por extensin, al arbitraje), sino que no exista ningn rgano jurisdiccional que
no posea las garantas propias de todo rgano jurisdiccional. Como se ha mencionado,
la funcin jurisdiccional del Estado es una sola y debe ser ejercida con todas las
garantas procesales establecidas por la Constitucin. () 12. Cosa distinta es
distinguir cmo se organiza la funcin jurisdiccional del Estado. Como se ha evidenciado,
29

esta funcin jurisdiccional es ejercida por el Poder Judicial, por el Tribunal Constitucional, por el
Jurado Nacional de Elecciones y por la jurisdiccin especializada en lo militar, entre otros. En el
caso de los tres primeros rganos mencionados, el principio de unidad de la funcin
jurisdiccional implica, a su vez ,que cada uno de estos rganos deba sujetarse a un estatuto
jurdico bsico y propio, el que deber asegurar la unidad funcional del sistema judicial, as
como la independencia judicial y el trato igualitario a los jueces que se encuentren en el mismo
nivel y jerarqua, esto es que no podra considerarse que cada uno de estos rganos constituye
una unidad cuando en su interior existan diferentes estatutos jurdicos para sus miembros.
31

Por todas, cfr. la STC N 00014-2009-PI/TC (http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2010/000142009-AI.html)

14

Tal posicin jurisprudencial ha generado arduo debate en nuestra doctrina 32 y

sobre la cual he sentado mi posicin crtica al respecto 33.
En sntesis, mi discrepancia estriba en que considerar que los Tribunales
Administrativos tienen, por extensin, la facultad de ejercer el control
constitucional difuso, importa desconocer que stos no forman parte de los
rganos jurisdiccionales reconocidos por la Constitucin. Por tanto, no tienen
ese poder y no puede inventrseles por va jurisprudencial sin entrar en abierto
desacato con la Constitucin. Es contradecir acertadsimos criterios como aquel
consignado en el fundamento 2 de la STC N 1680-2005-PA/TC, caso Jorge
Luis Borja Urbano34 (subrayados agregados):
2. Este Tribunal tiene dicho que el control judicial de
constitucionalidad de las leyes es una competencia reconocida a
todos los rganos jurisdiccionales para declarar la inaplicabilidad
constitucional de la ley, con efectos particulares, en todos aquellos
casos en los que la ley aplicable para resolver una controversia resulta
manifiestamente incompatible con la Constitucin (control difuso).
Como tal, se trata de un poder-deber del juez, consustancial a la
Constitucin del Estado Constitucional, la cual, por lo dems, tiene
como caractersticas la de ser una autntica norma jurdica, constituir
la Ley Fundamental de la Sociedad y del Estado, constituyendo as un
derecho directamente aplicable. Y es que como sostuviera el Chief
Justice Jhon Marshall al redactar la opinin de la Corte Suprema en el
Leanding Case Marbury v. Madison, resuelto en 1803,
El poder de interpretar la ley (...), necesariamente implica el
poder de determinar si una ley es conforme con la Constitucin.
En cualquier causa que involucre dos leyes en conflicto, el juez
debe decidir cul es la que debe regir. As, si una ley est en
oposicin con la Constitucin, si la ley y la Constitucin son
ambas aplicables a un caso particular, de manera que la Corte
deba decidir esa causa conforme a la ley, sin atender a la
Constitucin, o conforme a la Constitucin, sin atender a la ley;
la Corte debe determinar cul de estas normas en conflicto rige
en el caso. Esto es de la misma esencia de los deberes
judiciales.
32

Sugiero revisar los interesantes trabajos algunos en pro y otros en contra- sobre el
planteamiento de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional que considera vlido y
constitucional que la Administracin tenga la facultad-deber del control difuso que la
Constitucin le ha conferido a los jueces en su artculo 138, los mismos que figuran en la
siguiente obra: La defensa de la Constitucin por los Tribunales Administrativos. Un debate a
propsito de la jurisprudencia constitucional, Edgar Carpio Marcos y Pedro Grandez Castro
(Coordinadores), Lima: 2007, Cuadernos de anlisis y crtica a la jurisprudencia constitucional N
1, Palestra Editores, 207 pp.
33
Cfr. LPEZ FLORES, Luciano: Jurisdiccin administrativa?. Un nuevo fallo del Tribunal
Constitucional sobre la facultad de control difuso por los Tribunales Administrativos; En:
VERGARA GOTELLI, Juan: Mis votos como Juez del Tribunal Constitucional; Arequipa: 2011;
Editorial Adrus S.R.L.; pp. 463-491.
34
Cfr. http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2006/01680-2005-AA.html

15

Sin embargo, para efectos descriptivos, la posicin jurisprudencial actual del

Tribunal Constitucional sobre este tema permite sealar que tambin el control
difuso puede ejercerse en el campo de la Administracin Pblica.
4. El funcionamiento del control concentrado
Como sealamos al inicio de este trabajo, el sistema de control constitucional
peruano ha sido denominado con acierto- por un sector de nuestra doctrina
(supra nota 1) como dual o paralelo porque coexisten el modelo difuso con el
concentrado o abstracto.
En lo que concierne a ste ltimo, el inciso 4 del artculo 200 de la
Constitucin ha previsto la accin de inconstitucionalidad cuyo efecto es el de
derogar la disposicin legal cuestionada, tal como as lo dispone el artculo 204
de la misma Ley Fundamental.
Tal como as lo dispone el inciso 1 del artculo 202 de la Constitucin, el
proceso se tramita en nica instancia ante el Tribunal Constitucional.
Mencin particular merece el proceso de accin popular que se encuentra
previsto en el inciso 5 del artculo 200 de la Charta de 1993. Y es que
procede, por infraccin de la Constitucin y de la ley, contra los reglamentos,
normas administrativas y resoluciones y decretos de carcter general,
cualquiera sea la autoridad de la que emanen.
Ntese que la diferencia con el proceso de inconstitucionalidad consiste en que
ste procede contra normas con rango de ley o tratados, mientras que la accin
popular procede contra normas generales de rango inferior a la ley. Sin
embargo, a diferencia, tambin, de los procesos constitucionales de la libertad
(amparo, habeas corpus, cumplimiento, habeas data) ste no versa sobre un
cuestionamiento a un acto u omisin, sino que se dirige a cuestionar, en
abstracto, una norma infralegal.
En este sentido, podemos decir con propiedad que el control concentrado de
constitucionalidad est representado tanto en el proceso de inconstitucionalidad
como en el proceso de accin popular. Sin embargo, el Constituyente olvid
otorgarle competencia al Tribunal Constitucional para que emita
pronunciamiento definitivo en ste ltimo proceso constitucional, lo cual ha
originado que las normas de desarrollo (Cdigo Procesal Constitucional)
contemple que la revisin final est en manos de la Corte Suprema, lo cual
contradice el rol contralor supremo de la constitucionalidad que le confiere al
Tribunal Constitucional el artculo 201 de la Constitucin.
5. Algunas reflexiones a modo de conclusin

16

Lo tratado en este breve trabajo da pie para una investigacin mucho ms

amplia y de mayor rigor en la profundizacin de los tpicos aqu tratados. Como
lo dije al inicio, ste trabajo tiene fines descriptivos generales sobre la manera
de cmo se encuentra implementado el sistema de control constitucional en el
Per.
En mi concepto, la convivencia de los modelos difuso y concentrado da pie a
todo un gran modelo por armar. Lo digo porque, como hemos visto, el modelo
difuso constituye una puerta abierta para impulsar y presionar por una
Judicatura ordinaria ms activa en la tutela de los derechos fundamentales. Este
tipo de control es, pues, un autntico sistema difuminado en toda la Judicatura y
no es espacio monopolizado por la justicia constitucional. Es ms, la
peculiaridad de que el proceso de amparo peruano es residual, inspirado en el
modelo argentino, tiene la relevancia de que es necesaria una toma de
conciencia para los litigantes sobre el nuevo rol de esa justicia constitucional
difuminada que alcanza, por decisin del Tribunal Constitucional, incluso a los
rganos de la Administracin Pblica35.
Por otro lado, considero que se requiere repensar el diseo de lazos
comunicantes ms directos entre la justicia constitucional difuminada y la de los
procesos constitucionales de la libertad, de tal manera que se articule un control
constitucional difuso ms coherente y consistente en cuya cspide el Tribunal
Constitucional ejerza, plena y absolutamente, el rol de supremo contralor de la
Constitucin.
En efecto, a nivel de la justicia constitucional ordinaria, de operatividad
difuminada por obra del carcter residual del amparo peruano, la supervisin del
control constitucional realizada en dicha sede (a travs del mecanismo de la
35

Desde ese punto de vista transversal del control constitucional difuso encuentro que el diseo
actual del proceso de amparo, de acuerdo al Cdigo Procesal Constitucional, est caracterizado
por la residualidad en su acceso. Es decir, que la legislacin, la doctrina y la jurisprudencia, al
haber instituido la residualidad del amparo peruano, no slo han creado la regla de acceso
excepcional a este tipo de proceso, sino que, consecuentemente, se habra establecido la regla
general de que todos los Jueces ordinarios son jueces constitucionales (aquello que llamo
justicia constitucional difuminada) y que son ellos los llamados a que, en un primer nivel,
conozcan los casos de tutela de los derechos fundamentales en los diversos procesos judiciales
donde ejerzan jurisdiccin, independientemente del tipo de proceso o especialidad. De esta
manera, el legislador ha privilegiado la tutela de los derechos fundamentales a travs de la
justicia ordinaria y han reservado, excepcionalmente, el acceso al amparo para aquellos casos
donde la urgencia de tutela, las situaciones especiales y la irreparabilidad en el dao, as lo
demanden. Por eso, en mi concepto, la opcin por la residualidad en el proceso de amparo
peruano impulsa la necesidad de un nuevo enfoque por parte de Jueces y litigantes- de la
justicia ordinaria. Y es que en la idea de una justicia constitucional difuminada, los procesos
judiciales ordinarios deben servir como instrumentos eficaces de tutela de los derechos
fundamentales. Son autnticos amparos ordinarios. Slo a partir de ste enfoque y su
aplicacin prctica, cabe reflexionar en torno a la consistencia de la opcin por la residualidad en
el acceso al amparo, sin vaciar de contenido su tutela excepcional y urgente contra la agresin.
Y, adems, cabe abrir paso a explorar la coherencia y consistencia de un sistema que tienda a
unificar los criterios sobre el ejercicio del control constitucional por parte de quien tiene ese rol
mximo segn la Constitucin: el Tribunal Constitucional.

17

consulta) est en manos de los rganos superiores o de la Corte Suprema, tal

como as fluye de lo dispuesto por los artculos 14 del TUO de la Ley Orgnica
del Poder Judicial y 408 del Cdigo Procesal Civil. El legislador no ha diseado
un punto de encuentro con el Tribunal Constitucional que es el contralor
supremo de la constitucionalidad en nuestro pas.
Sin embargo, a la luz de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional (caso
Diodoro Gonzales Ros, STC N 02409-2002-PA/TC) 36, ste tiene, como uno de
sus roles, la labor de ordenacin hermenutica de los preceptos constitucionales
y de defensa de los derechos fundamentales, lo cual se expresa, en lo que
concierne a su vinculacin con los Jueces ordinarios: a) a travs de su
jurisprudencia que vincula a todos los operadores jurdicos; y, b) a travs de la
produccin de jurisprudencia que se da, justamente, al revisar las resoluciones
denegatorias de los procesos constitucionales de la libertad.
Ntese que la primera es una vinculacin indirecta, mientras que la segunda es
directa, pero a nivel del circuito de la justicia constitucional excepcional de los
procesos constitucionales de la libertad.
La nica vinculacin directa con el quehacer del control constitucional difuso en
sede ordinaria se abrira en los casos en que se promueva un amparo o habeas
corpus contra resolucin judicial, en la medida que la infraccin invocada en la
demanda sea la violacin al debido proceso por un ejercicio indebido del control
difuso de constitucionalidad por parte del Juez que emiti el fallo. Claro est,
emparentada tal acusacin con un problema de motivacin como garanta del
debido proceso o como defensa de los preceptos jurisprudenciales vinculantes
dictados por el Tribunal Constitucional37.
36

1. () a) La actividad jurisdiccional del Poder judicial tiene por funcin constitucional el

viabilizar la intervencin del Estado mediante rganos de fallo adscritos a una terceridad
imparcial y compositiva, tendentes a dirimir los conflictos interindividuales de naturaleza jurdica
con el objeto de restablecer la convivencia pacfica mediante la resolucin de dichas
controversias por la va de la recta aplicacin o integracin de la ley en sentido lato. A diferencia
de la actividad jurisdiccional efectuada en sede judicial, el Tribunal Constitucional tiene como
tareas la racionalizacin del ejercicio del poder, el cual se expresa en los actos de los
operadores del Estado, el mismo que debe encontrarse conforme con las asignaciones
competenciales establecidas por la Constitucin; asimismo, vela por la preeminencia del texto
fundamental de la Repblica sobre el resto de las normas del ordenamiento jurdico del Estado;
igualmente se encarga de velar por el respeto y la proteccin de los derechos fundamentales de
la persona, as como de ejercer la tarea de intrprete supremo de los alcances y contenidos de
la Constitucin. Es evidente que el Tribunal Constitucional, por su condicin de ente guardin y
supremo intrprete de la Constitucin, y mediante la accin hermenutica e integradora de ella,
se encarga de declarar y establecer los contenidos de los valores, principios y normas
consignados en el corpus constitucional. En ese orden de ideas, el Tribunal Constitucional, en
cuanto Poder Constituyente Constituido, se encarga de resguardar la sujecin del ejercicio del
poder estatal al plexo del sistema constitucional, la supremaca del texto constitucional y la
vigencia plena e irrestricta de los derechos esenciales de la persona. De ah que formen parte
de su accionar, la defensa in toto de la Constitucin y de los derechos humanos ante cualquier
forma de abuso y arbitrariedad estatal. Cfr. http://tc.gob.pe/jurisprudencia/2002/02409-2002AA.html

18

Pero la justicia constitucional excepcional no se queda atrs, dado que el

proceso de accin popular no prev que la sentencia dictada en ltima instancia
sea conocida por el Tribunal Constitucional, tal como as lo disponen los
artculos 93 y 95 del Cdigo Procesal Constitucional. Claro est, la razn
estriba en que el artculo 202 de la Constitucin no le ha otorgado
competencias al Tribunal Constitucional para conocer de las ejecutorias dictadas
en este tipo de proceso constitucional.
Surge, pues, la necesidad de realizar ajustes en el diseo constitucional y de la
legislacin procesal, de tal manera que exista un circuito de comunicacin entre
la justicia constitucional difuminada y la excepcional de los procesos
constitucionales de la libertad, incluyendo al proceso de accin popular. Y es
que dicho circuito debe estar articulado en la cspide por el Tribunal
Constitucional. Desde esta perspectiva, la cuestin incidental que cause
ejecutoria debe elevarse en consulta, pero al Tribunal Constitucional 38 y, por
tanto, cabe realizar los ajustes que precisen el marco de competencias
establecidas en el artculo 202 de la Constitucin e impulsen las reformas
necesarias en las respectivas leyes procesales.
De esta manera, el modelo peruano de control difuso de la constitucionalidad
tendra mayor coherencia y, sobre todo, consistencia.
Como se aprecia, la necesidad de toma de conciencia de los operadores
jurdicos, por un lado; y la necesidad de ajustes normativos al sistema, por otro,
me permiten afirmar que esta dualidad del control constitucional que presenta el
sistema jurdico peruano constituye todo un modelo para armar. Y, en esa lnea,
debe apuntar la doctrina y la jurisprudencia constitucional en los prximos
tiempos.
6. Bibliografa
ABAD YUPANQUI, Samuel B.: El modelo de jurisdiccin constitucional:
reformas y retrocesos (estudio preliminar); En: Ius et veritas Revista editada
por estudiantes de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica
del Per (PUCP)-; Ao IV; N 7; Lima, noviembre de 1993.
BERNALES BALLESTEROS, Enrique: Los derechos humanos y su proteccin
jurdica en la experiencia poltica y social de Amrica Latina; En: Pensamiento
Constitucional Revista de la Maestra en Derecho con Mencin en Derecho
37

Sin embargo, en un marco de vinculacin directa del Tribunal Constitucional con la revisin de
estos fallos donde se practique el control constitucional, la va del amparo contra resolucin
judicial no tendra razn de ser y, consecuentemente, se evitara la existencia de procesos de
amparo sobre este tpico.
38
Aqu podramos tomar algunos aspectos de la cuestin de inconstitucionalidad espaola que
pueda servirnos de referencia, adaptado a nuestra propia realidad procesal. Sobre este instituto,
cfr. PREZ TREMPS, Pablo. La cuestin de inconstitucionalidad en el Derecho Espaol; En:
PALOMINO MANCHEGO, Jos P. (Coordinador): El Derecho Procesal Constitucional Peruano.
Estudios en homenaje a Domingo Garca Belaunde; op.cit., pp. 775 y ss.

19

Constitucional de la Pontificia Universidad Catlica del Per -PUCP-, Ao V, N

5, Lima: 1998; Fondo Editorial de la PUCP.
BIANCHI, Alberto B.: Control de Constitucionalidad: El proceso y la jurisdiccin
constitucionales; Buenos Aires: 1990; Editorial baco Rodolfo Depalma.
BOREA ODRA, Alberto: El Amparo y el Habeas Corpus en el Per de Hoy;
Lima: 1985; Biblioteca Peruana de Derecho Constitucional.
BOREA ODRA, Alberto: Evolucin de las Garantas Constitucionales; primera
edicin; Editorial Grijley; Lima, 1996.
BURGOA, Ignacio: El Juicio de Amparo; Mxico: 1979; 14ta edicin; Editorial
Porra.
CARPIO MARCOS, Edgar / GRANDEZ CASTRO, Pedro (Coordinadores): La
defensa de la Constitucin por los Tribunales Administrativos. Un debate a
propsito de la jurisprudencia constitucional; Lima: 2007, Cuadernos de anlisis
y crtica a la jurisprudencia constitucional N 1, Palestra Editores, 207 pp.
DANS ORDEZ, Jorge: La Accin de Amparo contra Normas en el
Ordenamiento Jurdico Peruano; En : Lecturas sobre Temas Constitucionales;
N 7; Lima 1991.
FERNNDEZ SEGADO, Francisco: El control de la constitucionalidad en
Iberoamrica: sus rasgos generales y su gnesis en el pasado siglo; En:
Pensamiento Constitucional; Revista de la Maestra en Derecho con Mencin
en Derecho Constitucional de la Pontificia Universidad Catlica del Per
(PUCP); Ao III, N 3, Lima: 1996; Fondo Editorial de la PUCP
FIX-ZAMUDIO, Hctor: La justicia constitucional en Amrica Latina; En:
Lecturas Constitucionales Andinas; N 1, Lima agosto de 1991.
FIX-ZAMUDIO, Hctor: El Juicio de Amparo y el Derecho Constitucional
Comparado; En: Ius et Praxis; N 12; Revista de la Facultad de Derecho de la
Universidad de Lima; Lima: diciembre de 1988.
GARCA BELAUNDE, Domingo: La jurisdiccin constitucional y el modelo dual
o paralelo; En: La Justicia Constitucional a finales del siglo XX; Revista del
Instituto de Ciencias Polticas y Derecho Constitucional; Ao VII, N 6, Lima:
1998; Palestra Editores; Huancayo-Per.
GARCA BELAUNDE, Domingo: Garantas Constitucionales en la Constitucin
Peruana de 1993; En: Lecturas sobre Temas Constitucionales; N 3; Lima:
1994; Comisin Andina de Juristas.

20

GARCA BELAUNDE, Domingo: Los orgenes del Habeas Corpus; En:

Derecho; Revista de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad
Catlica del Per (PUCP); N 31; Lima, noviembre de 1973.
LPEZ FLORES, Luciano: Anatoma del Transfuguismo. Propuestas desde el
control poltico-jurisdiccional; Lima: 2012; Emma Ctedra Editores S.A.C.;
primera edicin.
LPEZ FLORES, Luciano: Jurisdiccin administrativa?. Un nuevo fallo del
Tribunal Constitucional sobre la facultad de control difuso por los Tribunales
Administrativos; En: VERGARA GOTELLI, Juan: Mis votos como Juez del
Tribunal Constitucional; Arequipa: 2011; Editorial Adrus S.R.L.
MAISCH VON HUMBOLDT, Lucrecia: El Cdigo Civil Sumillado; Lima: 1982;
2da. Edicin; Tipografa Sesator.
PREZ TREMPS, Pablo. La cuestin de inconstitucionalidad en el Derecho
Espaol; En: PALOMINO MANCHEGO, Jos P. (Coordinador): El Derecho
Procesal Constitucional Peruano. Estudios en homenaje a Domingo Garca
Belaunde; Tomo II; Lima: 2006; Editora Jurdica Grijley.
SAGS, Nstor Pedro: El amparo argentino y su reforma; En: La reforma del
proceso de amparo; la experiencia comparada; Lima: 2009; Palestra Editores.
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER, STC N 024092002-PA/TC. Cfr. http://tc.gob.pe/jurisprudencia/2002/02409-2002-AA.html
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER, STC N 016802005-PA/TC. Cfr. http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2006/01680-2005-AA.html
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER, STC N 00042006-PI/TC. Cfr. http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2006/00004-2006-AI.html
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER, STC N 038432008-PA/TC. Cfr. http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2009/03843-2008-AA.html
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER, STC N 000142009-PI/TC. Cfr. http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2010/00014-2009-AI.html
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER, STC N 014052010-PA/TC. Cfr. http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2011/01405-2010-AA.html
UGARTE DEL PINO, Juan Vicente: Historia de las Constituciones del Per;
Editorial Andina S.A.; Lima 1978.
Lima, 1 de agosto de 2012.