( i t s o d o s he eredho

parai u criminologa

LAS DIMENSIONES
DE LA CRIMINALIDAD

MANUEL LOPEZ REY Y ARROJO

LAS DIMENSIONES
DE LA
CRIMINALIDAD

MANUEL LOPEZ REY Y A R R O J O

LAS DIMENSIONES
DE LA
CRIMINALIDAD

nwARCos
LIE}

f.

EDITORA
CORDOBA-


Marcas Lerner Editora Crdoba SRL
Ayacucho 139, P. 2, Of. 6, 7 y 8 - 5000 - Crdoba
Queda hecho el depsito que previene la Ley 11723
Printed in Argentina

Impreso en Argentina

INDICE

Consideraciones previas . . . . . .

II

El Panorama

15

III

Conclusiones

33

LA POLICIA COMO ELEMENTO

DEL SISTEMA PENAL

I
II

Introduccin

37

Relleno actual de los conceptos

seguridad del Estado y orden
pblico

41

III

Los fundamentos sociopolticos

del Sistema Penal . , , . , . , , , . . 55

IV

Consideraciones finales

79

I. CONSIDERACIONES PREVIAS
A la hora actual la criminalidad se
ha convertido en uno de los problemas
socioeconmicos y polticos ms graves
que como tal afecta prcticamente a toda
la poblacin mundial. Pese a ello no se sabe con razonable certeza cul es la extensin de la misma. Las razones, o quiz sinrazones, para tal desconocimiento son la
carencia de estadsticas criminales adecuadTTsealadamente las policiales, en la mayor parte de los pases y el hecho de que
aun existiendo no son siempre accesibles,
particularmente pero no slo, bajo regmenes dictatoriales; a la persistencia de
creer o hacer creer que la criminalidad
se reduce a la de ndole comn, falsedad
hoy ms evidente si tenemos en cuenta que
de 160 pases independientes apenas si el

- 10 30% se hallan regidos democrticamente,

entendiendo por tal el serlo conforme a
los Principios y Fines de la Carta de las Naciones Unidas y por la carencia de estudios
sobre las cifras obscuras de la criminalidad
no negras como a menudo se dice, que requieren tcnicas de investigacin en muchos respectos diferentes de las utilizadas
por el eminente precursor Oba. A la hora
actual, la criminalidad est constituida en
creciente proporcin por la perpetrada oficial y semi-oficialinente, por afanes ideolgicos, econmicos y muchos otros en
los que el abuso de las diversas modalidades del poder es evidente. Aadamos que
en la sociedad postindustrial de nuestro
tiempo, en la que la ciencia y la tecnologa
juegan papel manifiesto, la criminalidad
culposa aumenta tanto o mas rpidamente
que la intencional. El distingo entre criminalidad convencional y no convencional
es meramente operacional y no cambia el
hecho de qu.e toda criminalidad es de ndole comn, es decir, se trata de algo que corrientemente tiene lugar lo que, como veremos, es evidente.
Desde sus comienzos, las Naciones
Unidas han tratado de determinar las di-

-11mensiones de la criminalidad tanto cuantitativa como cualitativamente. A tal efecto, \

la primera encuesta se llev a cabo en 1950
sometiendo a la Comisin Social un Informe Estadstico sobre la Extensin de laJ^
Criminalidad (E/CN. 5/204) que fue segui-"
do por una segunda, conforme a una resolucin de la Asamblea General en 1972 y una
tercera en 1985 cuyos datos fueron sometidas al Vil Congreso de Prevencin del
Crimen celebrado en Miln dicho ao.
Aunque las tres merecen aplauso en ciertos
aspectos no as en otros, entre estos por la
manera en que fueron los cuestionarios
preparados, concentrados casi exclusivamente en un grupo de delitos y tener como
fuente de informacin mayormente la gubenamental. Teniendo en cuenta el nmero
de Estados Miembros en los respectivos
aos podra decirse que en la primera encuesta respondieron ms gobiernos que en
la tercera en la que se recibieron solo 70
respuestas de las que utilizaron 65 de
160 Estados Miembros o sea el 43%, mientras en la primera cuando slo haban 60
Miembros el 60% respondieron. Cabe preguntarse si tal diferencia no se debe al enorme incremento de pases con regmenes

- 12 dictatoriales. (1) En cuanto a los datos reunidos cabe decir que no ofrecen bases firmes de comparacin y si bien 1a. criminalidad parece aumentar sus dimensiones no
aparecen claramente establecidos.
EI_ problema de las dimensiones de la
criminalidad presenta dos aspectos principales estrechamente relacionados, pero en
buena medida diferentes, uno atinente a la
criminal izacio y otro al volumen de la cri-i

minalidad cometida. El primero) se refiere a

los actos que se
el aran previamente por
ley delictivos, exigencia que a la hora actual se halla e-rr-pafte eii_crisis manifiesta
dado que en(^China)>' un buen nmero de
pases rabes eTprincipio nuUum crime sitie
previa lege no es aplicadojmesja jgenalizacin criminal por analoga es admitida.
Ello permite concluir que a la hora actual
alrededor de una. cuarta parte de la poblacin ii-HH-uiiai_Jio.j2cneficia de i a referida
(1)

Para, detalles v. mi reciente publicacin

(A Guide to United Nations Criminal Policy, 1985 en Cambridge Studies in Criminology y el Informe sobre Las Nuevas Dimensiones de la Criminalidad (A/CONF. 121/18)
Mayo 1985 sometido al VII Congreso, Miln 1985.

'

- 13 garanta. (2) El segundo relativo al cuanto

numrico de los delitos cometidas, es decir, a las verdaderas dimensiones de la criminalidad. De este aspecto me ocupo aqu.

II. EL PANORAMA
E] anlisis de los datos existentes,
que no se limitan a los contenidos en estadsticas oficiales, muestra que la criminalidad en especial la llamada no convencional
aumenta en muchos pases, en algunos rpidamente. Incluso en los pases socialistas
ello es admitido en declaraciones mas o
menos oficiales hechas en peridicos y discursos. Refirindome slo a la Unin Sovitica y a la criminalidad de ndole comn,
la cometida oficial o semjoficialiTiente es
tesoneramente negada, en Diciembre de
1983 Izvestia, con motivo del cambio del
jefe de polica de Mosc, dijo que "la criminalidad era substancial en todo el pas".
El 23 de Enero de 1984 Pravda se ocup
extensamente de la creciente extensin de
la corrupcin criminal que, pese a ser se-

- 16 veramente castigada, en ocasiones con la

pena capital, signe constituyendo un serio
problema criminal. En la reciente conmemoracin de la Revolucin de Octubre,
Mosc 1985, el jefe de la KGB, Mr. Tche~
brikov, pblicamente se refiri a dicho problema citando especficamente la corrupcin criminal, las malversaciones, los hurtos
y robos y el vandalismo Le Monde, 8
Noviembre 1 9 85.
En los pases no socialistas*, con estadsticas mas o menos fiables, el aumento
de criminalidad es evidente. Tal es el caso
en los pases escandinavos, la Repblica
Federal Alemana, Francia, Reino Unido,
Canad, Italia y Estados Unidos. En Espaa los datos estadsticos contenidos en la
Memoria de Actividades de la Polica, 1983,
Direccin General de la Polica, muestran
un manifiesto aumento de la criminalidad
que m a l . unamente se atribuye por algunos
a l.i < xi .ii-ni ia del rgimen democrtico en
Eiti.i.i, T.ilcs detractores pasan por alto
qiK los datos estadsticos eran cuidadosainenic oculi.idos bajo el franquismo y que
mientes estudios muestran que bajo este
la criminalidad comn iba en aumento y
cu mayor medida, la llamada no convencio-

- 17 nal en la que el abuso de poder jug papel

esencial. Para detalles el lector es referido
a mi obra citada en la ltima nota y a mi
,"

anterior Criminalidad y Abuso de Poder, .

Madrid 1983.
Respecto a otros pases, el anlisis
de las estadsticas peridicamente publicadas por la Organizacin Internacional
de Polica (Interpol) que se retiere a los
delitos de homicidio, lesiones, delitos
sexuales, robo, hurto y fraude muestra
que aunque se dan fluctuaciones, el aumento de la criminalidad es evidente en no pocos de ios pases incluidos que en la ltima
publicada, concerniente al ao 1980, abarcaba 66 xoases.
Las dificultades en obtener datos estadsticos criminales policiales de 160 pases son obvias, pero cabe preguntarse si
tentativamente y habida cuenta de las fuentes de informacin existentes ms o menos
fiables no se puede llegar a establecer las
dimensiones numricas mnimas de la criminalidad a nivel mundial. Por mi parte,
lo he intentado teniendo en cuenta como
punto de partida los datos obtenidos por
las Naciones Unidas, los regularmente publicados por Interpol, las estadsticas cri-

- 18 mnales policiales de 25 pases desarrollados

. desarrollo aunque la mayor parte pertenecan a los primeros, y los datos
contenidos en buen nmero de encuestas,
publicacionesdiversas y -esmenes que,
con respecto a los delitos de homicidio, lesiones, delitos sexuales, robo, Hurto y fraud - ya~ctados, el monto de los cualesconocidos por la polica en 66 pases con una
poblacin de 1.730 millones en i 980, alcanzaba la cifra en nmeros redondos, de
39jmj[k> nes de hechos delictivos.
Hoy existen 160 pases con una poblacin total de aproximadamente 4500
millones y cabe preguntarse hasta qu
punto las cifras antecitadas pueden proyectarse_ejLgs 94 pases no comprendidos
estadstica" de Interpl), que poseen
en
una poblacin conjunta de 2.770 millones. T.as objeciones son numerosas ya
que si bien la poblacin es uno de los elementos esenciales no esel nico que debe
tenerse _er_. cuenta. Mi investigacin^ no
exenta de serias dificultades, muestra que
si bien entre los dos grupos de pases, uno
constituido por 66 y el otro por los restantes 94 se dan a veces marcada discre :
panciaji_entre el monto de la poblacin y

-19 el

de

la

criminalidad

correspondiente,

pero tambin se dan ciertas similitudes

respecto a los delitos enumerados. Las
mayores similitudes son que en todos
ellos los delitos mencionados forman parte de las legislaciones penales correspondientes y que a dichos delitos se refieren
generalmente las estadsticas y las referencias criminolgicas consultadas. Respecto
a los datos estadsticos cabe aadir que en
cuanto a los pases no incluidos en los datos de Interpol se dan cifras que confirman
la posibilidad de comparaciones con los
incluidos en las estadsticas de aqul. Respecto a las variaciones que pueda introducir la concentracin de criminalidad en las
grandes reas urbanas^ sealar que en los
pases en desarrollo su creciente urbanizacin tiende a ffirgp-Pt3-1"
cr nj^ixdid.u 1
(^Talgunos de o^^litoscitadorparciuarmente lesiones, robos y hurtos. Como veremos se dan tambin manifiestas discrepancias, pero tras paciente anlisis las dimensiones aqu sometidas se hallan razonable
mente fundamentadas.
La conclusin es que los delitos enumerados conocidos por la polica en 1980
en 160 pases desarrollados o no, capitalis-

- 20 tas o socialistas trminos que admiten una

diversidad de tonalidades- no fue inferior
a 97 millones en una poblacin aproximada de 4.500 millones. La cifra no puede
estimarse como exagerada y puede aadirse que probablemente no menos del 60%
de los 97 millones indicados se refieren a
delitos contra la propiedad de muy diversa gravedad.
Sin entrar aqu en detalles, pero en
apoyo de lo expuesto, ad exemplum dir
que e l j n o n t o conjunto de los delitos enumerados en los Estados Unidos y la Unin
Sovitica en el referido ao no fue inferior
a 30 millones, total que grosso modo puede dividirse por mitad
pais aunque sto probablemente se negar
por un buen nmero de profesionales soviticos que slo en raras ocasiones tienen
acceso a las estadsticas policiales de su
pas. A este respecto el lector es referido
al reciente libro The Soviet System of Justice. Figures and Policy, 1985, por Ger P.
van Berg de la. Universidad de Leyden, que
contiene abundante informacin pero sta
no es de ndole policial, sino judicial como
el autor advierte. Con todo el anlisis de
la ltima permite llegar a ciertas conclu-

-21siones ya que se da una cierta relacin entre la actividad judicial y la previamente

pjolicial. Por otra parte, como el libro indica, se ha de tener en cuenta que en la
Unin Sovitica la sancin penal se lleva,
a veces, a cabo, extrajudicialmente. Con
anterioridad, Michael liuny&o en su interesante volumen Life imRussia,}\ 1983, ofrece
bastante informacin sobre sa problema de ~~
la criminalidad en dicho pas que aumenta,
particularmente, en las reas urbanas. Tal
es el caso, entre otros, el del fraude como
consecuencia def'excesivo c o n t o ^ y ^ d e la
alta burocratizacin existente (3)
*
Respecto ^ Chinadlos Hatos estadsti(3)

E trmmq_fraude~|ia de entenderse ampliamente y en ocasiones se manifiesta en una

diversidad de formas de apoderamiento de /
la propiedad estatal. Se lleva a cabo muchas
veces mediante el uso del blat que es un
trmino elstico que significa regalo, presente o ddiva que se da a toda persona con
una cierta influencia o poder burocrtico a
fin de lograr ln que se desea que puede ir
desde la entrega de algo bastaba prestacin
indebid^de3n_jservicQ. Ellblatjsc practica
incluso de antemano, es deciFf'antes de que
se necesite algo a fin de lograrlo cuando lie-
gue el momento.
/

- 22 eos escasean, pero existe informacin suficiente y fiable para concluir que la,criminalidad ha aumentado en los ltimos aos
y que la existente durante la llamada guerra
cultural fue extensa y grave. A la hora actual. particularmente a partir de'i'982. el
recrudecimiento de hs mandones penales,
tras procedimientos a veces sumarios, han
dado Jugar a la constante mencin de que
las(penas}han de imponerse rpidamente.
es decir, kuai y con severidad, yau. (4)
Respecto a 1980 el monto global de
los delitos enumerados conocidos por la
polica de Inglaterra, Repblica Federal
Alemana, Francia y Canad, no fue inferior a los diez millones y aadir que existe un grupo no pequeo de pases en los
que el total de los delitos mencionados
conocidos por la polica en el repetido
ao no es inferior en cada uno de ellos
a un milln.
Por otro lado, es preciso admitir que,
(4)

V. el excelente estudio L'volution rcente

de la politique criminelle en Chine Populaire, por Tsien Tch-hao, Maitre de Reclierches
en el Centro Nacional de la Investigacin
Cientfica, Pars, publicado en Archives
de Politique Criminelle, Paris, 1985.

estadsticamente se dan ciertos contrastes que es_jrecigc^g^^ninar, detenidamente,

antes de aceptar como Fiables el ndice de
poblacin y los datos publicados oficial-,
mmte. Uno de los contrastes ms chocantes lo da la comparacin estadstica policial de los indicados delitos entrfe Egipto
e India. En el primero, en 1980, y en cifra
redonda, los conocidos por la polica fueron 1.900.000 y en el segundo slo
1.400.000. La poblacin del primero es 41
millones y la dei st^uncTo 6 51__millones,
Cualquiera que haya manejado las estadsticas criminales de la India sabe que las mismas son marcadamente incompletas y ello
es admitido oficialmente. Dicha escasa Habilidad que no es nica, ha sido tenido en
cuenta en mis comparaciones.
La conclusin es que pese a las dificultades existentes la cifra de 97 millones de
los hechos delictivos indicados conocidos
por la polica en 1 980 puede aceptarse como un mnimo mundial que si peca de algo
es de ser excesivamente mnimo. Ahora
obscuras de los siete delitos dichos. La
Slntemaa en algunos pases de que

_ 24 la polica conoce la mayora de los delitos

cometidos o que la cifra negra de los mismos no excede del doble de la conocida
ambas recientemente sostenidas en los
Estados Unidos con mas buenos deseos que
razonamiento adecuado no merece ser
considerada. S se tiene presente la criminalidad. oficial, sealadamente en cuanto
a los "desaparecidos" atae, el ndice
tradicional -de cifra obscura del homicidio
entre 1 y 3 se ha quedado, en cuanto al 3
se refiere, bastante atrs en no pocos pases. Por otra parte, si bien los ndices de
cifras obscuras tienen valor en algunos supuestos no as en otros. A la hora actual
en no pocos pases algunos de ios altos ndices del pasado que alcanzaban las cifras
de 250, 500 y 1.000 en los casos de delitos
sexuales y contra la propiedad han sido hoy
da sobrepasados. (5) Tras no poco comparar y cavilar llegu a la conclusin de
que si se tomaba como ndice de cifra obscura general el de diez para los 97 millones
antecitados, la conclusin sera que en
(5)

Respecto a Espaa v. Evolucin social,

criminalidad y cambio poltico en Espaa, 1984, por A. Serrano Gmez mi Compendio citado.

- 25 1980 la cifra obscura global a nivel mundial no sera inferior a 970 millones que
agregados a los 97 citados conocidos polla polica hacen un total de 1.067 millones como dimensin numrica de la criminalidad enumerada.
La cifra es impresionante, pero no
exagerada, en realidad conforme a lo expuesto representa un mnimo acentuado
que, sin duda, ser objetado, pero la objecin debe basarse en datos adecuados
y no meramente en rechazo verbalista.
He de repetir que probablemente, a nivel
mundial, con ms o menos fluctuaciones,
eT 60% de la criminalidad indicada est
constituida por delitos contra la propicdad que, por otra parte, no pueden des
cariarse dada su variada gravedad y consecuencias econmicas en personas de modesta o pobre condicin y an en la economa general en ciertos casos.
.,
Sin entrar en detalles, por carencia .
de espacio, dir que las dimensiones de la ^
^ victimizacin^correspondiente son ,al menos,el doble lo que no significa que cada
victimizacin implica una persona distinta
ya que sta puede ser victirniz^a_ mjs^ de
una vez y ello ocurre cada vez ms fre-

- 26 cuentemente en las grandes reas urbanas.

Para detalles, el lector es remitido a mi
Cuide y Compendio mencionados. Aqu
aadir que a menudo los victimizados criminalmente ignoran su condicin de tales,
la aceptan o se resignan sin aceptarla ante
ella.
Respecto ai delincuente, su nmero
a nivel mundial no es fcil de establecer,
pero ciertamente no es menor que la cifra
antecitada incluso si un mismo delincuente
comete repetidamente delitos. Otro aspecto importante, pero no siempre tenido
en cuenta, particularmente respecto a determinadas modalidades de criminalidad
oficial, semi-oficial, ideolgica, econmica
y , aun religiosa no olvidemos el fundamentalismo religioso imperante en algunos pases es que los delincuentes se dan
hoy ms frecuentemente que antes en las
altas esferas poltica, ideolgica, econmica, industrial, laboral y dems. Ciertamente, algunos jefes de Estado raramente cometen delitos por si mismos pero los hacen cometer. Esta y otras cuestiones plantcan la validez de la rehabilitacin o reinser(in del criminal como finalidad de la justicia penal, una y otra bastante desacredi-

- 27 tadas. Ms y ms se afirma que la finalidad

de aquella es una justicia social de la que
me ocupado repetidamente. Tambin que
la criminalidad organizada, trmino ste
que admite una serie de variaciones, es cada
vez ms manifiesta en la sociedad postindustria'i y ms tecnolgicamente preparada que antes cual corresponde a Ja ndole
de dicha sociedad.
Por ltimo, citar el problema enormemente complejo del costo de la criminalidad de nuestro tiempo que no cabe ya
confinar a las partidas del presupuesto
asignadas a los diversos ministerios que se
ocupan de la criminalidad. El costo abarca
adems los de asistencia, compensacin,
salarios o sueldos perdidos difcilmente
recuperables en no pocos casos, prdidas
econmicas diversas y cmo afecta la criminalidad ciertas reas del desarrollo del
pas. Tras no poca indagacin llegu a la
conclusin de que, como promedio modesto, el costo de cada delito de los aqu
considerados no es inferior a us$ 1.000. La
cifra difcilmente puede estimarse como excesiva dado lo que ha de entenderse por
costo cuando el trmino se refiere al fen.... a

meno sociopoltico criminalidad. Sin duda,

- 28 -

un cierto nmero de hurtos, fraudes y aun

robos no alcanzan intrnsecamente dicho
monto, pero,conforme a lo dicho,el mismo
no es el nico a estimar en un anlisis de
costo.
En suma, las cifras aqu sometidas
pueden ser rechazadas, pero han de producirse otras debidamente fundadas para que
sean retiradas. Insistir que las cifras se refieren slo a una parte limitada de las dimensiones de la criminaHdad. Habra que
agregar los delitos cada vez ms numerosos
derivados de las mltiples modalidades del
abuso criminal del poder, tpicas de la sociedad postindustrial de nuestro tiempo en
la que la concentracin econmica es ma nifiesta en el poder creciente de algunas
multinacionales. Tambin los delitos contra
la seguridad del Estado, en algunos supuestos de la regin, provincia o departamento,
el orden pblico, los de ndole fiscal, contra la administracin general y la justicia
penal en particular, falsificaciones, contaminacin, destruccin del mundo circundante o ambiental y otros muchos delitos
definidos por cdigos y leyes penales diversas. Al presente, la extensin y costo
del terrorismo de arriba y abajo es enor-

-29

me, pero poco se ha hecho para determinarla siquiera tentativamente.

El Informe Ejecuciones sumarias y
arbitrarias. fE/CN. 4/16, 1983) sometido
a la Comisin de Derechos Humanos de las
Naciones Unidas muestra cumplidamente
que el nmero de personas "desapareci,
:
r
:
*
das
aos
treintaA i - en los ltimos
- quince
'
' en
mjju-jna.il
y ocho pases no fue inferior a dos millones. Si se tiene en cuenta que, conforme a
la prctica documental de las Naciones Unidas, dicha cifra ha de estimarse prudencialmente reducida es obvio que dicha criminalidad es mucho ms extensa que la cifra
indicada. El examen de otros documentos
e informes llevado a cabo por quien escribe
en los dos ltimos aos muestra que a los
treinta y ocho pases habra que aadir
veintids ms haciendo un total de sesenta
en los cuales las ejecuciones arbitrarias,
no pocas dando lugar a una "desaparicin",
siguen practicndose. Es difcil establecer
siquiera tentativamente el nmero de vctimas, pero, ciertamente, en los ltimos
quince aos sobrepasa en mucho la cifra
antecitada. Dicha criminalidad fue deplorada y condenada por el Sexto Congreso
de las Naciones Unidas, Caracas 1980 v.

- 30 su resolucin N 5 en la que se hace especfica referencia ajjpag^jj^p12 j u e g a n e n dicha criminalidad las fuerzas armadas, los
encargados de aplicar la ley y organizaciones paramilitares o polticamente organizadas.
Habra tambin que agregar los delitog que se mueven mayormente a un nivel
internacional como son los de guerra, agresin, contra la paz y humanidad, abuso de
privilegios diplomticos, espionaje y otros.
Papel cada vez ms significativo lo juega la
criminalidad organizada, particularmente
r 5P ect L a _ u n a variedad de trficos ilcitos
cuya extensin es facilitada por la corrupcin criminal en altos y medianos sectores
dirigentes.
En suma, la extensin de la criminalidad en todas sus modalidades aumenta por
doquier en parte consecuencia de un cres> cente desorden internacional-nacional del
que me he ocupado en el pasado. Incluso
si las dimensiones aqu avanzadas son reducidas, el problema de la criminalidad es lo
suficientemente extenso y grave para merecer una atencin que hasta ahora se ha referido casi exclusivamente al aspecto[cualitativo| de dichas dimensiones que aunque im-

- 31 portante lia de_^examinarse en conjuncin

con la apreciacin numrica de las mismas.
Terminar diciendo que, segn mis'
clculos, detalles sobre las cuales pueden
hallarse en mis obras antecitadas, la dimensin de la criminalidad comn en Espaa
en 1982 habra sido en cifra redonda, de
cinco millones. Incluso, si un gran porcentaje son delitos contra la propiedad, la imn
'i jviv, icio
1/, p ^uaiuivo
tii^iKl ip /lmai,
pwj.iaiit.ia

ii, LUta-

les de la criminalidad, que abordaran otros

delitos que los aqu considerados, es manifiesta. En tanto no se ha intentado an
una investigacin oficial sobre dichas dimensiones que es necesaria si se quiere llevar a cabo una adecuada poltica criminal
que no consiste ciertamente en promulgar
ms y ms leyes orgnicas sin la debida
coordinacin y planificacin.

III. CONCLUSIONES
Lo expuesto lo ha sido en forma sumaria cual corresponde a un trabajo con
propsito indicativo. Su concisin facilita
la crtica que es bienvenida si basada en
hechos refutdores y no en consideraciones tericas. Como he indicado, las cifras
son el resultado de una investigacin en la
que sigo trabajando.
Sumariamente expuestas las conclusiones son las siguientes:
(^"iJiEn tanto cada pas no tenga una
idea 'razonablemente aproximada de ja^extensin de su criminalidad, la poltica criminal que se haga no dar el resultado esperado, ser innecesariamente costosa_y
facilitar tTTncremc nto de dejterminadas
modalidades de la criminalidad,. A nivel
internacional, los esfuerzos, meritorios en

- 34 muchos casos, de las Naciones Unidas han

de completarse con una investigacin adecuada de las dimensiones numricas de la
criminalidad a nivel mundial. Ciertamente,
los documentos preparados y sometidos
al Vil Congreso, Miln 1985, sobre las dimensiones de la criminalidad son interesantes, pero no permiten una apreciacin
prctica a efectos de poltica criminal de
cmo debe llevarse a cabo la prevencin
del crimen e instaurar el Nuevo Orden Internacional - Nacional de Justicia penal
que se precisa,
^2^)Dado que la criminalidad es inherente a todo^jJas, aunque se niegue poFlos
que afirman que el crimen desaparecer
bajo ciertos regmenes, lo clcseajjjc^es que
se determine dentro de lmites debidamente fundados cul es el monto de criminalidad que un pas puede soportar sin ser
seriamente perturbado en su desarrollo,
trmino este que no ha de entenderse slo
econmicamente. Aqu tambin sera deseable que las Naciones Unidas se ocupen
de esta cuestin en vez de seguir repitiendo las referencias aT contexto del desarrollo y de un Nuevo Orden Econmico
Internacional que se proclama desde hace

- 35 aos, pero que no ha sido aun formulado

en fq|rna adecuada.
3. A la hora actual las administra[cioTies^d justicia penal existentes son cada
vez ['menos capaces de enfrentarse con el
j fenmeno criminalidad lo. que no es de ex
traar en cuanto se ha Han enraizadas en
conceptos y enfoques del siglo XIX y co
mienzos del XX. Se precisa ir a una estruc
t ur acin ^sistmica ce dicha justicia lo q
ciertamente ha sioosubrayado por las Naciones Uidas ms de una vez. Dicha estructuracin deber ser profunda, requiere
planificacin previa y que en esta no intetvengan solo los profesionales del Derecho, lo que ya fue recomendado por el
Segujido Congreso, Londres 1960.
4. Como instrumento importante den
tro de la sociedad postindustrial cada vez
ms tecnolgicamente concebida, no siempre en forma adecuad^,! el control electrnico del delincuente, [dentro de un cuadro adecuado de garantas de los derechos
humanos individuales y colectivos, ha de
introducirse si se quiere hacer efectiva una
justicia social penal y reducir considerablemente los gastos y reducir el lamentable
espectculo de que en un numero ere-

- 36 cente de pases la poblacin penal en espera de ser juzgada supera la condenada.

La extensin de sta podra notablemente
reducirse con el uso del control electrnico
que a fin de evitar suspicacias prematuras,
no exige insercin alguna en el cuerpo humano. En ste,respecto,mis recientes discusiones con un grupo de expertos del Consej o Superior de Investigaciones Cientficas,
Madrid, me afirman en tal posibilidad, y
5. Operacionalmente, los Institutos
Regionales de las Naciones Unidas deberan emprender la investigacin de las
dimensiones de la criminalidad en sus respectivas regiones. A este respecto sealar
que (iLANUDy Costa Rica, ha tenido iniciativas como la relativa
.pobladn
penal en espera de ser juzgada., que merecenliplauso. Esperemos que ste se repita
al iniciarse la investigacin aqu sugerida.

LA POLICIA COMO ELEMENTO

DEL SISTEMA PENAL

I. INTRODUCCION
La literatura sobre la polica como elemento integrante del sistema penal es escasa y todava ms en los pases de habla
espaola a los que va dirigido mayormente
este trabajo. Los temas generalmente tratados son la seleccin y formacin del
personal, cuestiones de organizacin y
competencia y polica judicial. Casi siempre

-38 se parte del supuesto de que(la polica es

u t lL actividad del Estado cuya organizacin depende del Ministerio del Interior,
de Gobierno o su equivalente y en ciertos
cuanto a a^polica judicial se la hace depender del ministerio pblico o de los tribunales o de los dos y en algn pasdel ministed-de-justidar
t ____
En el presente] la funcin policial se
halla bajo severo criticismo a nivel nacional
e internacional. En ambos se la acusa de
inefectividad, de servilidad poltica, de violacin criminal de los derechos humanos y
de que en lo que atae a la investigacin del
hecho delictivo se confina casi exclusivamente en el cometido por los de abajo y
que en tan limitada rea los ndices de
esclarecimiento lejos de aumentar disminuyen en la mayora de los casos. En e ^ V J
Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Crimen y Tratamiento del
]3eTincuenH7~Ginebra 1975, se evidenci
.JHI II

I
!

que en muchos supuestos el criticismo se

hallaba justificado y se recomend que se
siguiera adelante con la preparacin de un
^'cdigo ticcT de conducta poficial jque_ an
aprobado no dar el resultado esperado, pe-

- 39 ro servir de excusa para mostrar que algo

se hace para remediar una situacin que requiere mucho ms que tal cdigo. Justo es
sealar que clfdescrdito^policial no se debe
slo a la polica pues es en parte derivado
del que a su vez sufrn los otros elementos
del sistema_penal, es decir, jueces, ministerio pblico y el servicio de prisiones.
En bastantes pases los gobiernos hablan o se ocupan de la reforma policial. Lo
que se dice o proyecta revela frecuentemente serios confusionismos conceptuales, la
coirtimiidad de trillados senderos, una serie
de promesas que difcilmente se cumplirn
y nna prdida, seria del esfuerzo, tiempo y
dinero sin gran beneficio para la comunidad
nacional e internacional.
c-

El estudio aqu intentado trata de

clarificar la situacin existente respecto a la
funcin policial v ver hasta qu punto la
confusin y costo en tiempo, esfuerzo y
dinero podra considerablemente reducirse
si la funcin policial fuera elevada en su
condicin y buena parte de ella integrada
en el sistema penal del que hasta ahora se
halla excluida pese a las referencias que se
hacen a la polica judicial.


II. REI,LEO ACTUAL DE LOS
CONCEPTOS SEGURIDAD DEL
ESTADO Y ORDEN PUBLICO
Tradicionalmente, la funcin j ^ i c i a l
se diversifica en la proteccin de la seguridad o existencia del Estado o en el mantenimiento del orden pblico y en la investigacin del Lecho delictivo. Tales actividades son" aspeetos~3e un mismo todo, pero
como se ver una buena parte de ellas deben pasar definitivamente ai sistema penal.
La proteccin penal de la seguridad
o existencia deTEstalIo constituye el fundamento de la proteccin policial del mismo
niin^iilfl
m
a M
O oac ta AVJ.t-'na-Lii.tj Ltv. a
cii Knat.
uuun /i
jiu.iiJit-1
vj ^tac*
jjdia^s

le dictatorial del rgimen hace frecuente

caso omiso de los preceptos jurdiro-ppnales. La" expresin seguridad del Estado) y
'^rganoTcle seguridad!del"mismo se afirma

- 42 terica,/y prcticamente en la segunda mi' tad del siglo XIX, particularmente en Europa, con el afianzamiento de la sociedad
industrial y el de sus clases dirigentes. Tal
afirmacin explica que en los cdigos penales de entonces y una parte de los que
se presentan como modernos, la proteccin
penal de dicha existencia ocupe el primer
lugar en la Parte Especial de dichos cdigos.
Aunque en algunos el orden es invertido y
se comienza por los delitos contra las personas, la inversin s ms aparente que real
y para ello basta echar una ojeada a la extensin de los preceptos que se otorgan a la
proteccin del Estado y la ndole de las
sanciones correspondientes. La inversin ha
sido mantenida por los cdigos de Costa
Rica 1970, Bolivia 1972 y Guatemala 1973.
s El proyecto oficial para Bolivia redactado
por quien escribe en 1943, abandonaba el
trillado camino y parta de los delitos contra la organizacin del pueblo boliviano
jun^ctajmyas modalidades es el Estado. La
iniciativa fue ignorada en la final-redaccin
del Cdigo Penal. El anteproyecto de c'
penal espaol, noviembre 1978, sigue
el sistemadle la inversin y ello pese a que
la Constitucin en su art. 117 claramente

-43establcce que la iusticia emana del pueblo.

Es significativo sealar que mientras otras
instituciones, entre ellas el consabido Estado, aparecen con mayscula en el texto
oficial, la expresin pueblo aparece en minscula y seguida inmediatamente por las
del Rey, Jueces. Magistrados, Tribunales y
Ministerio Fiscal.
Los tratadistas raramente se ocupan
de hacer un distingo entre Pueblo, Comunidad, Sociedad y Estado^ inclinndose
casi siempre a favor de -ste. Rodrguez
Devesa, es de los pocos que seala la expresin delitos contra la sociedad como no
extraa en el derecho histrico. Tras hacerlo y sealar certeramente la ndole disforme del ttulo de los delitos contra el Esta
do se ocupa seguidamente de los mismos
conforme a la finalidad de su Derecho Penal, Parte Especial, 1977, pp. 535-36. (1)
(1)

Ms detalladamente dir que el cdigo penal

de 1822 dividi a todos los "HeEtoTe "3"os
partes, delitos contra la sociedad y contra
las personas. La primera constaba de nueve
ttulos y la segunda slo de tres. Los delitos
contra ia^Constituciu y &1 oren politices
de la monarqua se estimaban, en principio,
dirigidos contra la sociedad, es decir, contra

-44La disformidad del -eferido ttulo

aparece en los equivalentes de casi todos Jos
cdigos penales iberoamericanos, incluso en
Mxico, Panam y Venezuela donde se
utiliza con cierta preferencia el trmino
Nacin. Como enumeracin ad exernpbum
del desbarajuste jurdico-penal en los delitos contra la seguridad estatal harTa"siguiente: delitos dirigidos contra la patria,
violar treguas o armisticios, piratera, des-1
pedazar o ultrajar en pblico la bandera
nacional; violar una diversidad de ininunidades diplomticas, la asonada, suministrar
o levantar planos o proporcionar datos a,
u n a potencia extranjera o al enemigo, in-

su forma de organizacin que es lo correcto.

Aunque se da una cierta confusin entre
Nacir- y Estado la preferencia penT'el a
favoFde la primera y as se haba de los delitos contra la libertad de la Nacin que,como
entidad penal ha sido prcticamente arrumbada por el derecho penal a partir de 1848,
cuando el cdigo se pronuncia, decididamente.a favor del Estado y muy secundariamente de la nacin. A partir de entonces ia
seguridad exterior e interior de aqul se
llevan la parte del len en la Parte Especial
de los cdigos penales y leyes especiales.

- 45 cendiar, destruir o daar almacenes, edificios, depsitos de municiones, armas, etc.,

ofender pblicamente al jefe del Estado,
violar los derechos polticos,, prevaricar, la
coalicin de funcionarios, apoderarse de los
caudales pblicos, repartirse las propiedades, cometer delitos de "disolucin social",
es decir difundir ideas, programas o normas
de accin de cualquier gobierno extranjero que perturbe el orden pblico o la
soberana, espionaje, sabotaje, desafiar o
injuriar a un funcionario pblico, amenazar o a c o r n e t e r j a ^ ^
autoridad o impedirle el ejercicio de sus
funciones; el desacato, causar tumultos,
turbar gravemente el orden pblico, calumniar o injuriar al superior jerrquico, organizarse o reunirse ilcitamente, acometer a
un conductor de la correspondencia pblica; destruir o descomponer una va frrea,
cortar lneas telegrficas o telefnicas, fabricar explosivos o gases asfixiantes; poseer u ocultar armas, ser infiel al mandato
poltico; aceptar ddivas, honores o pensin de un pas enemigo; "irrespetar" en
cualquier'Torma al Presidente de la Repblica Y' vilipendiar al Congreso, Cmaras
Legislativas, Consejo de Ministros, Corte

-46

Suprema y Consejos Municipales.

Aunque tal heterogeneidad puede jejj>
plicarse en parte histricamente es difcil
justificarla hoy jurdico-penalmente y menos an sociopolfticamente. Con todo, es
mantenida en gran parte en cdigos penales
y anteproyectos recientes.
El cdigo penal espaol no se queda a
la zaga con cerca de doscientos casos de
hechos punibles contra la seguridad externa
e interna del Estado algunos introducidos
o ^agravados bajo el franquismo. Los mismos van desde la traicin a la Patria hasta
la apologa de los delitos enumerados pasando por una gran variedad de hechos punibles entre los que figuraron los cometidos
contra los principios del Movimiento nacional o quien ostentare su mxima jefatura, sus banderas, hroes, emblemas, etc.; la
suspensin de la alteracin del - trabajo y
las blasfemias. Aunque algunos de ellos
han desaparecido, la impresin de saco sin
fondo es innegable. La misma, es evidente
en el anteproyecto espaol citado si bien el
contenido del saco es dispersado en una
serie de ttulos contra los poderes y orden
pblicos, tenencia y depsito de armas y
explosivos, terrorismo, delitos contra la

- 47 Constitucin, contra la personalidad del

Estado y su seguridad y la comunidad internacional. La referencia a esta ltima no
disminuye en nada el enfoque decimonono
del anteproyecto y la entusiasta ingenuidad
jurdico-penal del grupo que dentro de la
Comisin Codificadora monopoliz la tarea
de redaccin.
^ f
--x.
Si el concepto de Estadojes realmente
peligroso a tectos de codificacin, el de
'.orden pblico )es elusivo y por lo comn
mal entendidos Con todo, ha cobrado carta
de naturaleza entre penalistas, magistrados,
fiscales, legisladores y sobre todo dictadores, Rodrguez Devesa es de los pocos que
trata de clarificar el concepto al decir que
"afecta preferentemente a las exterioriza, ciones colectivas de la vida de la comunidad". El desorden individual o en la familia
ouedan excluidos. Ms adelante aade
ft^el orden pblico colectivo depende de
dos factores: del respectivo a los rganos a
- travs de los cuales se concreta la voluntad
de la ley en un Estado de Derecho y de la
paz en~Ios lugares de uso comn, tambin
por extensin del normal funcionamiento
de los servicios pblicos^. V. su Derecho
Penal, Parte Especial, 1977, p. 713. Consi-

 48 guientementc, se ocupa de la rebelin, sedicin, atentado, resistencia y desacatos.,

desrdenesjJblicos, propagandas ilegales,
tenencia y depsito de armas y municiones, del terrorismo y tenencia de explosivos
en sus modalidades principales y subordinadas.
Evidentemente, no pocos de los heclios enumerados por el cdigo penal espa-^
ol afectan el orden pblico que aparece
como parte integrante de los delitos contra
la seguridad interna del Estado, pero no es
menos evidente que el desacato a un funcionario, el insulto al Jefe del Estado, el
reunirse al aire libre en los alrededores del
Palacio de las Cortes, el resistirse a ciertos
actos de la autoridad, el producir tumultos
en los tribunales y otros lugares, algunos al
parecer de ndole meramente acadmica, el
causar desperfectos en lneas frreas, telegrficas, etc., si bien deben ser punibles es
difcil mantener seriamente que la seguridad interior del Estado es afectada y el ^
orden pblico gravemente perturbado.
Qu quieren decir moral pblica, relajamiento del sentimiento nacional y otras
expresiones legalmente empleadas que dan
al traste con las garantas penales y procesa-

_ 49 les
M 1 fundamentales?

La vieja ley de Orden publico de 1870
consagr la confusin entre mantenimiento
del orden pblico, delitos contra la Constitucin y los dirigidos contra la seguridad
interior y exterior del Estado que pasa casi
integramente al cdigo penal de 1870. La
infausta ley 1 $4/1963, que cre el juzgado
y tribunal desorden pblico) trata de justificar su existencia refirindose a los delitos^
de mayor o menor gravedad que tienden a
subvertir los principios~fisicos_de] Estado,^
perturban el orden o siembran la zozobra ,
en la conciencia nacional. Qu debe entenderse por esta ltima y por su zozobra? La
impresin es que la tradicional confusin
entre seguridad del Estado y orden pbli
co ha sido aprovechada para proteger penalmente unos principios bsicos del Estado
identificados con un rgimen poltico antidemocrtico que exige su propio concepto
de orden pblico.
El confusionismo conceptual, jurdico-penal y criminolgico perduran en la
regulacin de los delitos que nos ocupan
en el anteproyecto espaol ya citado. Siguiendo la vieja trayectoria, en parte jurisprudencialmente apoyada, se ocupa de los

- 50 0

cometidos contra (los poderes y orden pjcos>sedicin, atentados contra la autoridad, sus agentes y funcionarios pblicos,
resistencia y desobediencia, desacatos, insultos, desrdenes pblicos, tenencia y depsito de armas, terrorismo y delitos contraja Constitucin, no menos de 150 modalidades principales y subordinadas son
enumeradas con notorio desconocimiento
de lo que un cdigo penal debe ser en la
sociedad posindustrial de finales del siglo
XX.
La proliferacin tradicional de los delitos contra la seguridad del Estado en los
que se incluyen ios de orden pblico ha
dado constantemente lugar a la impunidad
de hecho de una gran parte de ellos. El ttulo de los dedicados a la seguridad interior
del Estado posee no menos de XIII captulos cifra no alcanzada por ningn otro. Slo
el dedicado a los delitos cometidos por los
funcionarios pblicos le sigue de cerca
con XII, pero respecto a ellos la impunidad es no menos manifiesta. En 1973 de
47.556 condenas, slo el 0,3% se referan
a delitos cometidos por aqullos. Habida
cuenta de que o existen unos cuantos cientos de miles de funcionarios pblicos de

diverso orden y categora o bien hay que

admitir su casi inmaculada honestidad o
que sta no existe y por diversas razones los
abusos criminales cometidos por ello permanecen impunes en su mayora.
Lo expuesto afecta directamente a la
funcin policial hasta ahora escasamente
tenida en cuenta por penalistas, legisladores, jueces,
feab
y codificadores. Sin
embargo, es la polica la que de cargar con
la mayor parte del descrdito dada la impunidad creciente no slo de los delitos aqu
considerados sino de otros muchos. La conclusin es que al igual que en el pasado, la
criminalizacin de los delitos contra el
Estado y eTorden" pblico es excesiva.
Hay que hallar otras soluciones que el constante incremento de la pcnalizacin. El
serio inconveniente de tal poltica es el_
aumento de la represin en buen nmero
de casos y en otros su impunidad por
consideraciones meramente polticas. Para
no ser identificado con los representantes
de ciertas tendencias que propugnan la
desaparicin del sistema penal dir que la
represin es necesaria, pero en forma limitada y humana y~que en el rea poltica,
hoy da brbaramente desacreditada por el

- 52 terrorismo criminal de derecha e izquierda,

se justifica sociopolticamente. _
Lo expuesto permite las consideraciones siguientes:
^aj/La confusin entre (Patria, Socie^
^dad, Comunidad^ Nacin y Estado es injus-,
tificada, da lugar a una excesiva criminalizacin y en la prctica beneficia al Estado
como i n s t r u y e n e r i perjuicio de
las otras entidades. La confusin se manifiesta en Pacheco y Sivela, pero es hoy
agravada por no pocos penalistas y la agravacin es patente en el referido anteproyecto espaol que no se ha dado cuenta de la
necesidad de una diferenciacin exigida,
entre otras cosas, por la Espaa actual muy
distinta a la reflejada en el anteproyecto.
b) La excesiva criminalizacin condu- s
ce indefectiblemente a una mayor impunidad y a un descrdito de la^iucin poli-.
cial en buena parte provocada por la forma
en que los cdigos penales siguen hacindose. Las Comisiones Codificadoras pertenecen al pasado. En la prctica su tarea es
monopolizada por la audacia, intrepidez o
inters de pequeos grupos, pero la crtica recae inexorable y en parte injustamente sobre la Comisin como un todo.

-53c) La inclusin de los delitos contra la

comunidad internacional da Ha apariencia de modernidad que no existe y para
elio basta examinar lo que se presenta
como tal. Con variaciones, los delitos descritos son dar la muerte al Jefe de un Estado extranjero, la violacin de inmunidades diplomticas, de treguas o tratados y el
ultraj a tanderas, escudos, himnos, etc.,
extranjeros. Raramente, puede decirse que
la comunidad internacional pueda ser seriamente afectada por tales hechos como
lo era la del siglo XIX o primeras dcadas
del XX. La frecuente referencia al genoci, dio no altera lo dicho, entre otras cosas
porque es un delito contra la humanidad.
Como en toda disciplina en la penal se dan
una serie de modas. Actualmente, una de
ellas es la de la comunidad internacional
pero cabra preguntar a sus postuladores
que' entienden j j o r tal. La proteccin penal
de la misma ha sido objeto de discusiones
en las Naciones Unidas y en el Consejo de
Europa y de una literatura. Unas y otra
han puesto de manifiesto la existencia de
una serie de relaciones sociopolticas internacionales que a efectos de proteccin penal nacional e internacional raramente son

-54tenidas en cuenta por codificadores de muy

diversa alcurnia profesional; y
d) Persistencia de un casuismo penal
providencialista en parte originado por una
ciencia penal de silln asentada en las opiniones de distinguidos tratadistas, referencias a un derecho penal comparado que no
entra en el examen de la efectividad o de
los textos que se citan y en decisiones jurisprudenciales que lamentablemente en no
pocos pases son tomadas bajo evidente
presin poltica dada la limitada independencia del llamado Poder Judicial en los
mismos. En nuestros das hay que adentrarse en una evaluacin del sistema penal, en .
una estimacin sociopotca"aeTTenomeno
criminalidad, favorecer~una reduccin de la {
crimiaiizacin sin que ello^'suponga una |
permisibilidad criminal y afirmar la esencialidad social de la justicia penal.

III. LOS FUNDAMENTOS

SOCIOPOLTICQS DEL SISTEMA
PENAL
Por sistema penal ha de entenderse
el conjunto de funciones debidamente
estructuradas cuya razn de ser es la justicia social penal. Dentro de los lmites
de este trabajo dir: ^j)que como todo sistema constituye un todo cuyas partes son
interdependientes:
que es un aspecto
del ms extenso sistema de justicia social:
que igualmente como todo sistema es
uno de decisiones, actuaciones, mandatos
y, en su caso,sanciones, y ^ que su adecuado funcionamiento y aceptacin depende del apoyo que recibe de la comunidad,
del gobierno y del rgimen poltico e S tente (2).

(2)

Del sistema penal que me ocupado en va-

-56T o d o sistema penal debe ser con soolencia de una poltica criminal debidamente planificada y parte de la planificacin de la justicia en general que, como tal/
ha de integrarse lo ms posible en la del
desarrollo del pas de que se trata. Las planificaciones y correlaciones indicadas son
hoy da esenciales, se han de conectar con
c iertas exigencias y fines de la comunidad
internacional y exigen una acumulacin y
examen de datos y una labor de equipos
que difcilmente poseen las comisiones
codificadoras nacionales al uso. Los Gobiernos y sobre todo los ministerios y ministros de justicia cuando se lanzan intrpidamente a la reforma penal suelen pasar por
el alto todo esto y ciertas recomendaciones
al efecto hechas en el Segundo Congreso
de las Naciones Unidas de 1960 en Londres","eitirc~ellas que en 7a formulacinde
una poltica criminal debe evitarse |^.epartai^nlali^icin .--de actividades- En
suma, un adecuado sistema penal presupo-

rios trabajos y cursillos, as como experto

de las Naciones Unidas en una diversidad
de pases. Ms recientemente, en mi Criminologa, II. 1978, cap. X, N 6 y cap. XII.

-57ne una adecuada poltica criminal y no viceversa, como an se propugna por algunos.
La desarticulacin funcional de los sistemas penales de nuestro tiempo, casi
todos ellos en evidente crisis, se debe en
gran parte a confundir codificacin y re
..forma penal con poltica criminaL Tal'i|on-^
, 'fusin explica en parte la frecuente reorga^ ^ ^ ^ ^ n d e j ^ l u e r z a ^ ^ e ^ ^ c a en buen
nmero 3e pases. Las reorganizaciones
tienden aparte de otros fines a acentuar
la profesionalizacin acadmica de la funcin policial en ciertas "reas. "Baj una
banderola prgresista~ se exige que ciertas
categoras sean constituidas por profesionales diversos entre los cuales la condicin
dellcenciado en" derecho suele ser la preferida. Dicha poltica ha dado resultados modestos en todo respecto. Un examen de la
situacin en los pases que nos ocupan
muestra que la presencia de tales licencia-^
dos, en puestos de^L^jndatl o ir^p<gdn
no ha impedido el auge de la violacin criminal d_e los derechos humanos por la p o - .
lica. Las encuestas llevadas a cabo por las
Naciones Unidas y las discusiones en
la Comisin de" Derechos Humanos ponen
de manifiesto que la insercin de abogados

- 58 en los escalafones de la polica no asegura,

mayor respeto por los derechos humanos.
Podr argirse que la violacin dicha es
consecuencia de la sumisin de la polica a
un rgimen determinado. Ello es cierto,
pero la explicacin es vlida slo parcialmente. La sumisin habra sido realmente
resistida si los indicados licenciados hubie-

ran recibido una formacin, ms socojjoltica^v menos profesionalizada en las facultades de Derecho. Los curriculo de estas, pese a reformas variadas, se hallan en
buena parte anquilosados y el producto
final de dichas facultades, salvo excepciones, es la de un profesional ms inclinado
a aceptar un status quo poltico que el
hacer frente a los abusos evidentes del
mismo. La esclerosis de las facultades de
Derecho a veces llamadas de Ciencias
Jurdicas y Sociales, podr ser menor en
unas que en otras pero en casi todas se halla
presente. Ello suscita la cuestin que aqu
no puedo examinar de la sociologzacin
del Derecho y por ende, del sistema de justicia en general y del penal en particular.
Nuevamente, nos enfrentamos con la necesidad de hacer que la funcin policial sea
en nombre de la Comunidad y no del Es-

- 59 t a d o aunque ste intervenga c o m o

expre-

sin organizada de aqulla. D i c h a organiz a c i n n o debe excluir otras llevadas a c a b o

por la

propia C o m u n i d a d . ( 3 ) A u n q u e ello

es raramente tenido en cuenta existe una

estrecha c o n e x i n entre f u n c i n policial y
organizacin de las mencionadas facultades.
La razn es simple, si el sistema penal es en
(3)

Innecesario aadir que la sumisin poltica

de la abogaca es ms acentuada en los pases marxistas. Para ello basta asomarse a los
respectivos cdigos penales, procesales y organizacin del ejercicio de la profesin de
abogado y de la polica. La existencia de
oficinas jurdicas colectivas, de las que hacen gala algunos de dichos pases, ha acentuado an la subordinacin poltica de la
funcin del abogado. La reaccin en favor
de una sociologizacin del derecho se viene
manifestando en algunos pases desde hace
tiempo particularmente en la Repblica
Federal Alemana. Norman, sein und Sollen,
Rechtsdogmatik, etc., son objeto de escrutinio y con ello la funcin del juez y dems
titulares del sistema penal. V. mis referencias
en el vol. II de mi Criminologa ya citada
sealadamente pp. 335-36. La necesidad de
modificar la jurisprudencia es sealada,
por Rdiger Lautmann, Soziologie vor den
Toren der Jurispruden., 1971.

- 60 parte modelado por la forma en que actan dichas facultades y la polica es parte
de aqul, lgicamente la funcin de ste se
halla afectada por la concepcin y funcionamiento de los referidos centros universitarios.
_
\
Los elementos del (sistema penal son:
"(^ las leyes penales generales y especiales, las de procedimiento criminal ordinario o no, la organizacin judicial en lo penal, la del ministerio pblico, las leyes y
dems regulaciones sobre el tratamiento
institucional o no del delincuente y ciertas
disposiciones constitucionales sobre tales
leyes o parte de ellas y'((bj) la estructuracin
funcional del ordenamiento jurdicopenal /
que determina no slo las funciones de los \
titulares principales^y auxiliarcs de sisteriia
penal como son los policas, jueces, fiscales,
secretarios, funcionarios
penitenciarios,
profesionales y auxiliares diversos para los
diferentes servicios mdicos, psicolgicos.
de asistencia social, etc.. sino tambin la
seleccin y formacin de los mismos.
Por lo general, los sistemas penales
son funcionalmente concebidos como una
correlacin lineal y sucesiva de sectores cada uno con su diferente status y ordenacin

- 61 y limitada coordinacin entre ellos. La estructuracin lineal es consecuencia de la

formacin histrica de los diversos elementos y de su conglomeracin funcional en
el siglo XIX. \El hombre de leyes]se afirma'
antes y en el XVI tiene ya. una posicin
social que se afirma ms y ms hasta ser
polticamente el ms fuerte en el siglo XIX.
^Carceleros y policasjjtardan mucho ms en
ser estructurados y slo en el XVI tiene ya
una posicin social que se afirma ms y ms
hasta ser polticamente la ms fuerte en el
siglo XIX. Carceleros y policas tardan
mucho ms en ser estructurados y slo en
el siglo XIX adquieren una cierta uniformidad y estabilidad funcional. La invencin
en sip-lo XVIII deiia. tesis TfeTPoci er judicial
-'
~
-i
.,
coadyuva enormemente a reafirmar la
posicin central del juez o magistrado en el
sistema penal juntamente con la del, ministerio pblico como agente gubernamental.
En la reciente Constitucin espaola jueces
y fiscales aparecen juntamente bajo el
ttulo Del Poder Judicial en el que se
incluye la polica judicial.
Mientras, en la sociedad industrial y
clasista^ cle finales del XIX y primeras
dicadas del X X , el monopolio judicial y

- 62 del ministerio pblico del sistema penal

puede expllca-m; y aun en ciertos supuestos
justificarse,Ifeo asyen la sociedad posindustrial de nuestro tiempo y del inmediato
futuro que exige un sistema penal bastante
diferente. Sin entrar en detalles dir solamente que el Sistema penal jeme se precisa
ha de encararse primeramente, con la cri-^
minalidad
vj despus,
con el delincuente.
,
i.
.
Ello significa que la comunjdad v en su
caso^la vctima, debep ^^j^eaidagjnas. en
cuenta que el delincuente lo que no implica
venganza ni represin ciega y si slo una
estimacin sociopoltica del fenmen o
criminalidad^coino algo que atae directamente y en ocasiones esencialmente el desarrollo de un pas del cual la seguridad es
elemento primordial. Por tal^ha de entenderse no slo la fsica sino tambin la que
contribuye psicolgicamente a facilitar
dicho desenvolvimiento. Dicho enfoque
significa que la funcin policial adquiere
mayor importaheia, lo que no supone una
concepcin policial de la vida o del sistema
penal, pero si que ste no puede ya ser
concebido y organizado conforme a la sociedad del siglo XIX y comienzos del presente y su correspondiente concepcin

- 63 del Bder Judicial.

La Polica es el elemento del sistema
penal que se encara primero con la crirninalidad, el delito, la vctima y el delin-,
cuente y ms limitada o secundariamente el
ministerio pblico y menos el Juez, el magistrado y el funcionario penitenciario. Ese
encaramiento no se hace en nombre del
Estado sino de_la__sociedad y tiene lugar
por delegacin de sta y la necesidad de
justicia inherente en toda organizacin
social. En tal sentido, la afirmacin del
art. 117 de la Constitucin espaola de
que la justicia emana del Pueblo merece
110 slo aplauso sino adecuada aplicacin
que entre otras cosas significa una funcin
policial en lo judicial superior a la actual.
Como un sistema de decisiones, en el
pena! las primeras que suelen tomarse lo
son por la polica. La investigacin que
lleve a cabo significa bastante ms que el
uso de mtodos cientficos de esclarecimiento. En verdad, la seleccin de algunos
de dichos mtodos implica una decisin
que puede tener repercusiones importantes en el procedimiento y en la decisin
judicial. La polica decide si ante un hecho
determinado debe o no iniciarse un atesta-

-64do o expediente policial a efectos penales.

Puede declararlo cerrado por s misma. En
ciertos supuestos, el hacerlo, puede amonestar al inculpado, especialmente, si es un
menor, una prctica cada vez ms extendida y en algunos pases legalizada. No se
olvide tampoco que la decisin de cerrar y
no proceder ms all de lo hecho puede
ser consecuencia de presiones de trabajo u
otras circunstancias. Las decisiones tomadas pueden ser justas o no, pero son tales
y en no pocos supuestos no difieren ticamente de las tomadas por el fiscal, el juez
o un tribunal. Al reunir la prueba durante
la investigacin la polica toma una serie
de decisiones algunas de las cuales puede
dar lugar a la privacin momentnea de
libertad del sospechoso o inculpado. Toma
tambin una serie de decisiones respecto
a la vctima. En otros supuestos, la polica antes de enviar el caso al juez puede
consultar con la asesora legal de la polica en unos pases y en otros con el pblica prosecutor o fiscal sin hallarse siempre
obligada a seguir la opinin expresada por
una y otro. Incluso, si la acepta, y ello
acontece a menudo, la aceptacin significa
una decisin que puede ir acompaada por

- 65 una serie de observaciones. En algunos

pases, la polica es la que mantiene la acusacin en los tribunales inferiores. Tal
funcin puede estimarse peligrosa pero en
Inglaterra es la corriente y ha dado lugar a
menos abusos que los que comnmente se
derivan en los dems pases de la funcin
del ministerio pblico. (4).
Aun en los casos en que los jueces y
iscales proceden de oficio la funcin policial es esencial y posee su propia iniciativa cualquiera que sean las instrucciones
Impartidas. Durante el procedimiento judicial puede nuevamente intervenir como
consecuencia de decisiones propias o emanadas del fiscal o del juez o tribunal. En
algunos pases, la polica participa directamente en ciertos programas de tratamien(4)

La historia del ministerio pblico no es

siempre brillante y~Tue e~t"odcTcaso expresin del poder real. No existe en Inglaterra
y los esfuerzos para introducirlo han.afortunadamente,fallado hasta ahora. Respecto a
su necesidad y justificacin me remito a mi
contribucin Planning of the Criminal justice System With special reference to the
Judiciary en Policy Approach to planning
in Social Defence, United Nationa, 1972.

- 66 to particularmente respecto a los menores

delincuentes. En otros, se da en ella una organizacin de relaciones con la comunidad
que es esencial y que supone igualmente
tomar decisiones diversas en conexin con
la efectividad del sistema penal particularmente en la finalidad, preventiva de ste.
Como ya indiqu, el apoyo de la comunidad para la funcin policial es esencial.
Curiosamente aparece casi siempre dejado
de lado en la mayor parte de los pases de
habla espaola, 14/11/86. (5)
Lo sucintamente expuesto

(5)

muestra

La literatura sobre tales relaciones es abundante en los pases de habla inglesa lo que
no quiere decir que es siempre certera o
aplicable a los pases de distinta habla. Con
todo, ha de tenerse en cuenta para hacer
algo en tal respecto en los pases que aqu
nos interesan especialmente. V. mi trabajo
Police-Community Aspects en Plice Community Relations, 1963, publicado por la
National Institution Plice and Community, Michigah. El volumen Plice, 1973, por
National Advisory Commission on Criminal
Justice Standards and Gosis contiene varias
secciones sobre las relaciones de la Polica
con la comunidad que deben consultarse
por quien se interese en el tema.

- 67 que incluso cuando ejerciendo meramente

funciones de orden pblico, la funcin policial es parte integrante del sistema penal
que ha de entenderse tanto en su finalidad
preventiva como de enjuiciamiento.
En ste es obvio que la polica participa en forma activa y extensa. En realidad,
es la investigacin policial inicial la que
en 1a. mayor parte de ios casos pone en marcha el sistema penal y fundamenta diversamente la decisi~judicial. El que sta sea
absolutoria o de sobreseimiento en nada
invalida la asercin hecha. Pese a todo ello,
la polica raramente es estimada como elemento del referido sistema y cuando admitida lo es con una condicin secundaria que
no corresponde a su funcin.
Con un espritu de cuerpo loable en
ciertos aspectos pero que debe ser superado, los fiscales, jueces y magistrados, estiman los elementos esenciales cuando no
nicos del sistema penal, lo cual no es
cierto. Hoy da, la polica y los encargados
del tratamiento del delincuente, que de pasada dir no corresponde nicamente a la
llamada administracin penitenciaria, han
de desempear funciones no menos esenciales si la efectividad del sistema penal,

- 68 y 110 especficas funciones de ste, son tenidas en cuenta. Adase que una nueva funcin ha de agregarse al mismo y es la de
^compensar a las vctimas del delito. La
forma en que tal compensacin es formulada en el anteproyecto del cdigo penal
espaol citado es continuacin de una concepcin del siglo XIX que ha sido siempre
una negacin de la justicia penal.
Pese a una serie de innovaciones, algunas examinadas ms adelante, la polica
judicial sigue siendo algo minsculo dentro
de una concepcin jurdico formal del proceso y de procedimiento, particularmente,
en los pases de habla espaola y portuguesa an aferrada a un sistema marcadamente
inquisitorial. En tal sentido, la ley espaola
de 1882, que,para su tiempo,merece en no
poco plceme, ha seguido siendo un modelo que debera haberse abandonado en este
y otros respectos. Dicha ley consagra a la
polica judicial un ttulo fuera del dedicado
a la instruccin sumarial manteniendo as la
condicin de atestado o expediente de las
funciones investigadoras de dicha polica.
Con escasas variaciones, en 1977 dicha polica no difera en su constitucin de la formulada casi un siglo antes. Una de las nno-

-69 lavaciones ms sealada es la referente a los

>. agentes de trfico. La funcin de tal poli' a'a" judicial es averiguar los delitos pblicos. practicar segn sus atribuciones las
diligencias necesarias para comprobarlos y
descubrir a los delincuentes y recoger todos los efectos, instrumentos o pruebas del
delito de cuya desaparicin hubiera peligro,
ponindolos a disposicin de la autoridad
judicial. Son auxiliares de los jueces y de
los tribunales y del ministerio fiscal quedando obligados a seguir sus instrucciones.
Segn el Decreto 1316/1977 las Fuerzas
de Orden Pblico, el CTuerpo"" General de
Polica, realizar las junciones tcnicas de
la polica judicial.
Las funciones descritas implican una
autntica participacin de ndole esencial
en el sistema penal y sin embargo, la referida polica judicial se mantiene fuera como
elemento integrante del mismo. La exclusin puede en cierta medida justificarse
por la peculiar constitucin que de dicha
polica hace la ley con un criterio que no
corresponde ya a las exigencias de la criminalidad de nuestro tiempo y a lo que debe
entenderse por sistema penal.
En los pases de habla espaola y por-

- 70 tuguesa los tericos que se ocupan del

asunto identifican a veces errneamente
polica cientfica o tcnica con polica
judicial lo que parece implicar que las dems policas no son cientficas"' tcnica^.
A menudo se entiende por-vpolica judicial
la especializacln de una seccin del servicio de polica que se hace depender del
fiscal o del juez o de los dos. jn-^1 cdigo
de procedimientos penales del' Per^l 9J>9.
la funcin de dicha polica consistcTen formar un atestado que se enva a los jueces
instructores o de paz. Su valor es el equivalente a una denuncia legal y la misma depende del Ejecutivo. En el cdigo de procedimientos penales d e n o s t a Rica, 1973,
la polica judicial depende de la Corte
Suprema de Justicia. Es interesante sealar
que el proyecto de dicha ley fue vetado
por el Presidente Figueres quien aleg que
con tal modificacin "se estara concediendo el Poder judicial deberes y atribuciones que por norma constitucional corresponden exclusivamente al Poder Ejecutivo". La Corte Suprema de Justicia determin lo contrario y finalmente el propio
Figueres, cual corresponde a la alta tradicin democrtica de Costa Rica, promulg

- 71 la ley 5524/1974 que rige el "Organismo

de Investigacin Judicial dependiente de la
Corte Suprema, como auxiliar de los tribunales penales y del ministerio pblico en
el descubrimiento y verificacin cientfica
de los delitos y de sus presuntos responsables", El organismo deber tomar las rdenes
de los tribunales de justicia, podr actuar
por iniciativa propia o mediante denuncia,
etc. El art. 4 de la ley enumera trece atribuciones, entre las que se incluye la posible
incomunicacin, por resolucin escrita, del
presunto culpable. Las atribuciones son
netamente sumariales aunque el trmino
no es utilizado al describirlas. Se organiza
una Direccin General con varios departamentos y un Comit Asesor. El Director y
Subdirector debern prestar caucin metlica en la forma establecida por la ley. (6)
El cdigo de procedimiento penal de
Guatemab)), 1973, establece que la polica
Judicial es una seccin de la polica Nacional cuyas funciones y regulacin dependen
del Ministerio publico. Segn el art. 120 el

(6)
Para detalles V. Ley Orgnica del Organismo
de investigacin Judicial. San Jos, Imprenta del
Poder Judicial. 1977.

- 72 jefe de la seccin y jefes de departamentos

de la misma debern ser abogados y unos y
otros devengarn sueldos iguales a los jueces de primera instancia. Su funcin es la
investigacin y comprobacin d e s h e c h o
punible. Sealar que, pese a tal exigencia,
segn informacin fehaciente, el respeto
policial por los derechos humanos en dicho
pas no pufide-^es timarse como modelo.
ci^ BoJivia, 1972, regula Ta polica
judicial al ocuparse de la instruccin y_ sus
funciones son la averiguacin y comprobacin de los delitos, Ta acumulacin de
pruebas y la detencin y entrega de los
presuntos culpables a los jueces, su organizacin est regulada por la ley de Organizacin Judicial 1972, que describe en forma detallada sus fuyriciones,que tienen carcter de sumariales aunque el trmino no
se emplee. La referida ley subraya la ndole tcnica de la polica judicial y la hace
depender. en lo administrativo de las Cortes Superiores de Distrito y en el cumplimiento de sus funciones de la autoridad
que conoce en cada caso concreto del
proceso. Los funcionarios son elegidos por
las jndicadas Cortes por mayriTdevotosjy
por un perodo de dos aos. El sistema,
1

- 73 aunque alentador en cuanto hace depender dicha polica de la autoridad judicial,

es complicado y la ndole local de los nombramientos y su limitada duracin no asegura la funcin tcnica que se promete. En
el proyecto de cdigo procesal penal para
Bolivia que redact en 1945, despus de
ms de dos aos de recorrer el pas y estudiar e_ funcionamiento de los tribunales
de justicia, las crceles, etc. establec que
la polica judicial dependera de la Corte
Suprema, criterio que casi treinta aos
despus adoptara Costa Rica, y que sus
funcionarios fueran adscritos a los juzgados y tribunales en el nmero necesario y
a las rdenes de los jueces y magistrados
de los mismos. Poda actuar de oficio, realizar detenciones por no ms de 24 horas y
en ningn caso interceptar los medios de
comunicacin sin autorizacin judicial. (7)
(7)

El cdigo fue sometido a la Comisin Codificadora Nacional, distribuido por esta, a

las autoridades especialistas y abogados y
publicado por la Universidad de Crdoba,
Argentina, bajo^ el ttulo de Proyecto de
Cdigo Procesal Penal para Bolivia, 1946.
Tena 429 artculos. La exposicin de motivos del proyecto tiene 65 pginas. Su redaccin era pareja a la del proyecto de cdigo

- 74 En lia Argn tina /cada provincia posee

su_cdigo procesa! penal en los que en el de
'Crdoba lia ejercido gran influencia en
Buen "nmero de casos. Siguiendo en no
poco al cdigo procesal italiano de(T930
el texto cordobs daba al ministerio pbli.

mmKKammmaamamta

co excesivas facultades entre ellas el monopolio de la accin penal, la instruccin del

sumario en ciertos delitos y el control de la
polica Judicial. Tal concentracin de funciones slo se explica en textos fascistas o
similares pero no en los demaiT
Como']expefto de las Naciones Unidas;,
en Venezuela bube de ocuparme en varias
ocasiones en dicho pas de las funciones y
penal que igualmente prepar y que fue impreso y publicado por la indicada Comisin
en 1943. Los cdigos respectivos actuales
se basan en parte en los proyectos citados.
En 1973 se promulg, actualizada, ia ley de
Ejecucin de Penas y sistema Penitenciario
que consta de 160 artculos. Boivia es de
los pocos pases que decidi renovar su legislacin penal y judicial simultneamente y
a tal efecto cre nuevas comisiones codificadoras en 1962 y despus una Comisin Coordinadora de Cuerpos legales que dio paso a
la promulgacin ca simultnea de los textos citados.

- 75 organizacin de la polica en general y de

la jxidiciai en particular unas veces en relacin con ciertas materias y otras directamente. (8) El Cdigo de enjuiciamiento
criminal de Venezuela de" 19771 guarda
vestigios marcados de la ley de enjuiciamiento anterior muy influida por la espaola. Con todo, contiene la novedad de que
son instructores del proceso penal los rganos de la polica judicial constituida por el
Cuerpo Tcnico de Polica Judicial, los
rganos competentes de las Fuerzas Armadas de Cooperacin, las autoridades de
(8)

Los temas generales que trat en los que la

funcin policial se hallaba indirectamente
afectada fueron la suspensin del proceso y
de la pena, 1972; instalacin de un centro de
computacin judicial, 1973 y planificacin
de la poltica criminal, 1974. En 1975
y 76, como experto del Ministerio de Justicia, hube de ocuparme de la organizacin
policial dentro de un sistema penal; costo y
resultado del sistema penal venezolano y
funciones de la polica judicial dentro del
proceso penal. De mis trabajos en los dos
ltimos aos citados, el Ministerio indicado
public varios folletos, entre ellos Presupuestos y directivas para una Poltica criminal
y Anlisis de costo y de resultados del sistema penal en Venezuela. Ambos en 1976.

- 76 trnsito, la Direccin de Extranjeros y

las dems autoridades sealadas por las
leyes. La amplitud de sta ltima referencia, que es frecuente en muchas leyes procesales penales, da al traste con lo que debe
entenderse por polica judicial propiamente
dicha, r
En ^1975 ^e dict una nueva ley de
Polica JuiJlda que la divide en rganos
principales y auxiliares. Entre los primeros
se hallan el Cuerpo Tcnico de la Polica
Judicial, los rganos competentes de las
Fuerzas Armadas de Cooperacin, las autoridades de Trnsito en lo que les fuere
competente, la Direccin General de Identificacin Nacional y de Extranjeros. Entre los auxiliares se enumeraban no menos
de nueve, incluyndose los directores y
subdirectores de establecimientos penales,
los capitanes y comandantes de naves y
aeronaves venezolanos y los miembros de
la Direccin de Inteligencia y Prevencin
dei Estado. Tales inclusiones dejaban mucho que desear, particularmente, la de los
servicios de inteligencia cuya reputacin
se haba visto seriamente afectada en varias
ocasiones por hechos que ciertamente
fueron tratados en forma totalmente ale-

- 77 jada de lo judicial. Aunque justificada en

parte, la adjudicacin de polica judicial
a los directores y subdirectores de establecimientos penales suscita un buen nmero
de crticas y, ciertamente, la serie de motines que tuvo lugar en ios aos 73 al 75 en
algunas de las prisiones venezolanas, as
lo acreditaron.
La ley merece plceme en no poco y
acenta la condicin de rgano sumarial
o instructor de la polica judicial que se
justifica ampliamente particularmente en
los pases que mantienen la biparticin del
proceso penal en sumario y juicio o algo
equivalente a ste. Adase que,por entonces,la Polica Tcnica Judicial de Venezuela, debido en parte a su director y algunos
de sus inmediatos colaboradores, gozaba
de un prestigio difcilmente igualado por
las similares en Amrica latina. El serio
inconveniente es que dicha polica judicial
era parte del Ministerio de Justicia y que
su director, subdirector, secretario general
y an el asesor jurdico eran de libre
eleccin y remocin del Ejecutivo. Si se
tiene en cuenta la conexin de ciertas actividades polticas y las funciones asignadas
a la mencionada polica, no era difcil pre-

- 78 ver que la misma acabara por hundirse

en algn serio conflicto. Ello aconteci
en los aos 78 y 79 y pasar mucho tiempo
y sern precisos muchos esfuerzos antes de
que el Cuerpo Tcnico de Polica Judicial
adquiera en Venezuela la reputacin que
tal funcin precisa. En todo caso, la experiencia muestra cun peligroso es hacer depender un organismo con funciones.en parte judiciales.de un ministerio aunque ste
sea el de Justicia.

IV. CONSIDERACIONES FINALES

Lo expuesto muestra la enorme complejidad de la funcin policial que, si bien,
puede estimarse en parte meramente gubernativa, lo es tambin del sistema penal
aunque esto sea. generalmente ; negado o
resistido por fiscales y jueces. El concepto de orden pblico se halla unas veces
conectado y otras no, con la criminalidad
que, por su parte, puede o no afectar a
aqul. Un buen nmero de delitos no son
conocidos y otros sindolo no perturban
la paz o tranquilidad pblicas. El distingo
es importante pues si bien indica la conveniencia de una dualidad de funciones policiales. una de Or'den Pblico y otra relativa a la criminalidad, lo cierto es que la separacin es frecuentemente ms aparente que
real y que en buen nmero de casos el ha-

- 80 cerla corresponde a la decisin policial

que se torne en el caso
^^-^OSaiiHoMa polica interviene! en un
akercado, ria, casos de hurto particularmente por menores, daos de relativa importancia, "disolver" un grupo o manifestacin y otros muchos supuestos que_ajnnudo superan el concepto de falta, es el
ejercicio de su fapiltad dtecij^c^Hial ia que
har entrar o no a los interesados dentro
del^stem^peiiarr 1 ncluso, si un delito se
ha cometido, puede fundadamente decidir
cerrarlo o no. Una gran parte de la gente
cree , sinceramente que el sistema penal,,
ms concretamente la ley penal se ha de>
aplicar en todo momento.. Si as se hiciera,
adems de una serie de problemas que se
crearan, la primera en protestar sera esa
opinin.
El funcionamiento del
no se inicia" las mas de las veces por el fiscal o el juez,\ sino poFT policial porla manera como sta ejerce su discrecin de enjuiciamiento y toma una decisin. Lo lamentable es que en la formacin de los
policas en general y de los miembros de
la judicial all donde realmente existe, el
entendimiento del sistema penal como uno

- 81 de decisiones apenas se da. De pasada dir,

en diversas medidas,ello acontece con la
mayora de los jueces, magistrados y fiscales y para ello basta asomarse a los programas de las oposiciones que deben realizar y
a los que lian de seguir en las escuelas ju
diciales. (9) En buen nmero de pases los
L Consejos d la Judicatura^.y similares no se
ocupan de la formacin profesional efectiva de losjeces ~q~e dan por descontada
por el hecho de ser los postulantes licenciados en Derecho. En otros, los nombramientos judiciales y fiscales dependen prcticamente del Ejecutivo que no se preocupa
mucho de "exigir una formacin previa.
En la sociedad posindustrial de nues(9)

Limitndose a mencionar aqu la Escuela

Judicial de Madrid dir que cuando la visit
en 1978 y examin el plan de estudios
as como su biblioteca no tuve la fortuna de
hallar nada que pudiera asemejarse a una
consideracin de la poltica criminal como
parte integrante de la de la justicia en general, su planificacin, evaluacin, etc. y
menos la del sistema penal como uno esencialmente de decisiones. Cuando suscit
la cuestin a quien atentamente me atendi se me indic que la enseanza de la Escuela era prctica y tcnica.

-82tro tiempo la formacin de los titulares

principales y auxiliares del sistema penal
requiere bastante ms que las tradicionales asignaturas y prcticas. Estas se hacen a
veces en la carne viva del recipiente o vctima de la justicia penal.
La facultad discrecional de la. poli- :
ca en el mantenimiento del orden, la paz,
tranquilidad y seguridad del Estco y en la
averiguacin de" los delitos con todas las
consecuencias que aqulla supone respecto
a personas, bienes y situaciones, muestra
constantemente una relacin de interdependencia con el sistema que, aunque variable, es siempre primordial. Como se ha
dicho repetidamente, la puerta de dicho sistema se abre en la mayor parte de los casos
por la polica general o especial. Estudios
en los Estados Unidos muestran que esa
apertura alcanza a casi el 90% de los casos
que llegan a conocimiento de los tribunales
y un porcentaje anlogo ha sido sealado
recientemente en Canad. Cul es el mismo pn los pases de habla espaola? Su determinacin y anlisis es de decisiva importanciar en la criminalizadon de hechos y en
la codificacin penal.
Respecto a Espaa cabra preguntar

-83si en su actual transformacin democrtica no es imprescindible que la funcin

policial sea tenida debidamente en cuenta
en la articulacin del nuevo sistema penal
que Espaa precisa y que no debe ser, con
ms o menos reformas, el existente. La po- ^
lica tiene que participar en la codificacin
penal, procesal penal y en la Organizacin
judicial y del ministerio pblico. Ello ser
resistido, pero es exigencia de la realidad y i
de una adecuada poltica criminal. La criminalidad nacional, internacional y transnacional aumenta en casi todos los pases
y Espaa no es excepcin. Puede decirse
que en un buen nmero de aqullos la criminalidad repercute en aspectos importantes
del desarrollo nacional. Ello significa que la
criminalizacin de conductas no puede hacerse ya por Comisiones de Codificacin,
en realidad por pequeos grupos dentro de
ellas. El proceso de criminalizacin exige
una Comisin de Poltica criminal mu^
diversamente compuesta que lleve a cabo
una evaluacin del fenmeno sociopoltico i
de la criminalidad para la cual la jurispru- I
dencia sirve de poco y del funcionamiento^
del sistema penal. En ambas evaluacionesTa
participacin de la polica es no menos

-84importante que la de fiscales, jueces y penalistas y unos cuantos funcionarios del Ministerio de justicia. El articulado de aqul
es de 645 artculos, de ellos 151 destinados
a una inflada Parte General de la que me
ocupar en otro trabajo y 34 a las faltas
hoy da erradicadas del rea penal en proyectos y cdigos ms avanzados. Nada menos que 494 artculos son dedicados a los
delitos y aunque no todos describen stos
habida cuenta del casuismo de no pocos
cabe afirmar que el flameante anteproyecto
describe como mnimum 1.000 conductas
delictivas unas principales y otras derivadas. Se justifica tan desbordada criminalizacin y penalizacin? Cules sern las
consecuencias policiales, fiscales, de instruccin y juzgamiento, de detenidos en
espera de ser juzgados y de condenados de
tamaa extensin? Se han comparado las
definiciones delictivas hechas con datos
policiales que an no publicados son, sin
duda, asequibles? Cules son las aportaciones que se pueden obtener de una cooperacin policial debidamente calificada"
en una autntica codificacin? Si se tiene
en cuenta que la criminalizacin y penalizacin existe en otras leyes penales espe-

- 85 cales y en provisiones de otras que no lo

son cul ser la efectividad de la polica
en la averiguacin de una proliferacin de
delitos cuya justificacin es en parte discurrible? No se forzar a la polica a que su
legtima facultad discrecionaria sea deformada?
Otro problema que tiene particular
actualidad e importancia en la realidad
constitucional y sociopoltica espaola es
la~unidad o no de la polica en el territorio
nacional. La cuestin no puede discutirse
en este trabajo ya de por si extenso, pero
habida cuenta de ciertos preceptos constitucionales y de la ndole integral de la proteccin de los derechos humanos, es obvio
que el principio de unidad jurisdiccional del
sistema penal nacional presupone una polica. igualmente nacional. Ello no quita para
que se introduzcan adaptaciones funcionales que deben ser cuidadosamente estudiadas, aceptadas y organizadas.
Por otro lado cabe preguntar cul
debe ser la formacin profesional del personal policial en general y del especializado
en particular? Si la facultad discrecionaria
de la polica se halla plenamente justificada no es necesario a fin de evitar abusos y

- 86 errores, que afectan a menudo a los derechos humanos, que la formacin policial
se ocupe de algo ms que de las tradicionales materias que figuran en los programas
y practicas? No se olvide que a menudo un
polica acta al mismo tiempo como fiscal,
juez y miembro de una hipottica junta de
libertad condicional en el ejercicio de su
facultad discrecional.
Para terminar, directa e indirectamente, la polica es parte del sistema penal y
ello requiere una cierta formacin sistemtica que apenas existe en los pases de
habla espaola y portuguesa. La polica,
tras las dcadas del franquismo, precisa una
formacin mucho ms en consonancia con
la sociedad posindustiral y tendencias democrticas de la espaola actual. Mal est
que los profesionales de las disciplinas penales sigan, salvo personales excepciones
elaborando el derecho penal, el procesal
penal, la organizacin judicial y dems conforme a tesis de "silln", pero peor ser
I

1- '

que io naga ia pOicia pues es eua. ia que

abre en la inmensa mayora de los casos
la puerta del sistema penal y sigue actuando en ste. Si ello es as, es obvio que antes de lanzarse a reorganizaciones y nuevos

- 87 esquemas se piense detenidamente en qu

consiste ser uj) elemento primordial de ese
sistema penal.

50 - NEZ, RICARDO C. - La Ley, nica Fuente del Derecho Penal

Argentino.
51 LAJE ANAYA, J. - Sebastin Soler Juez.
52 - JULIA, MARTA - Coittaminacin Ambiental (Bsqueda de estrategias para su controljurdico)
53 - RAMREZ, SILVIA DEL V. - Una Mirada Alternativa al Concepto del
Control Socio-Penal.
54 - MARCHIORI, HILDA- Criminologa del Suicidio.
55 - MARC DEL PONT, LUIS - Breve Historia de la Criminologa.
56- ZAFFARONI, EGENIO-Delincuenciay Conducta Delictiva.
57- CLEMENTE, JOSL.-Automotores Cuestiones Penales.
58 - ALDERETE, PATRICIA - Regulacin Jurdica de la Evasin Fiscal
Relacin Social.
59 - BERISTAIN, ANTONIO - Re-encantamiento Criminolgico En
Projimidades del Desencantamiento.
60 - TOZZINI, CARLOS - El Bien Jurdico Protegido.
61 - TORRES CARLOS A. - Reincidencia un caso complejo de interpretacin de la Ley Penal.
62- BARBERDERISSOM. C./CARRERAP.D. -Prejudicialidad.
63 - BACIGALUPO ENRIQUE - Lo objetivo y lo subjetivo en las teoras
de la autorlay la participacin.
64 - RUIZ VADILLO ENRIQUE - Algunas consideraciones sobre los
delitos sexuales en espaay las vctimas.
65 - BONETTO, LUIS M .-La Suspensin del Juicio a Prueba.
66 - LEN, ANGLICA A. DE - Eutanasia.
67 - IRIGOYEN, ALFREDO - Libertad Condicional.
68 - RIVERA, RICARDO-Juicio Abreviado.
69-CALLE, MARA CRISTIAN - Tendencias Antisociales del Adolescente.
70 - SNCHEZ, MARIANA - Delito y Condiciones Macro-Econmicas.
71 - MAUJO, MARIO-Menores, Regulacin Aplicable.
72 - ROITMAN, HORACIO - Homenaje a Juan Del Campillo y Ricardo
Nez.
73 - CRITTENDEN, PATRICIA M.-La Ecologa Social del Tratamiento.
74 - MARCHIORI, HILDA - Vctima, Denunciay Criminalidad.
75 - CADENAZZI, VIVIANA -Accidentes los sbados por la noche.
76 - ROMERO DAZ, MARA D. - Condena Condicional y Prisin Preventiva.
77- TORRES, CARLOS A. - Agente Encubierto
78 - LASCANO, CARLOS JULIO (h) - Nuevas Tendencias de la
Enseanza del Derecho Penal.
79- QUIJADA, LEANDRO ARIEL - Condena Condicional y Caducidad
de los Registros.
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