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GESTIÓN DEL RIESGO LEGAL

GESTIÓN DEL RIESGO LEGAL

Indice

1. Marco teórico: Riesgo Legal en la literatura

2. Gestión del Riesgo Legal en el Sistema

Financiero Peruano

3. Modelo de Gestión del Riesgo Legal

en la literatura 2. Gestión del Riesgo Legal en el Sistema Financiero Peruano 3. Modelo de

2

Visión tradicional de la gestión del riesgo legal en las

empresas financieras

Controlar el riesgo legal mediante una buena gestión legal, haciendo uso de los medios propios del derecho (y no de los temas de riesgos).

legal mediante una buena gestión legal, haciendo uso de los medios propios del derecho (y no

3

Eventos de Riesgo Legal derivados de contratos

Problemas en la capacidad o en los poderes de representación de las partes.

Ausencia de requisitos de validez del acto jurídico.

Defectuosa plasmación de la intención de las partes.

Ausencia o deficiencia en los covenants o de las garantías.

Desprotección de la propiedad intelectual, o el know how.

Cláusulas invalidas.

Desproporción inadvertida en la asignación de derechos y obligaciones en perjuicio de una de las partes.

Deficiente estructuración del contrato. Etc.

de derechos y obligaciones en perjuicio de una de las partes.  Deficiente estructuración del contrato.

4

Riesgo Legal según Basilea II

El riesgo legal incluye, entre otros, la posibilidad de ser sancionado, multado u obligado a pagar daños punitivos como resultado de acciones del supervisor o de acuerdos privados entre las partes. (BIS, 2006, p. 170)

daños punitivos como resultado de acciones del supervisor o de acuerdos privados entre las partes. (BIS,

5

Riesgo Legal en la literatura

McCormick (2006) hace una aproximación basada en la práctica del mercado financiero,

que tiene implícita una percepción de riesgo de pérdida económica, haciendo una clasificación de dos tipos de riesgo legal: tipo 1 y tipo 2. El

autor propone un esquema de gestión que

incluye las etapas de identificación, evaluación, monitoreo, control y mitigación

propone un esquema de gestión que incluye las etapas de identificación, evaluación, monitoreo, control y mitigación

6

Riesgo Legal en la literatura

Trzaskowski (2004) propone una definición, basada principalmente en el incumplimiento normativo.

Para Trzaskowski, un riesgo legal puede ser definido como una pérdida económica potencial derivada de la infracción de una norma legal. La pérdida puede derivar de una sanción o la privación de posibles ventajas. La infracción de normas de conducta puede causar penas pecuniarias o

demandas por perjuicios, mientras que la infracción de normas de

regulación contractual puede conducir a la imposibilidad de demandar,

resarcimiento de daños o el cumplimiento de obligaciones. Las infracciones de normas legales pueden conducir a pérdidas económicas causadas por el daño a la reputación.

Las infracciones de normas legales pueden conducir a pérdidas económicas causadas por el daño a la

7

Riesgo Legal en la literatura

David Ceballos (2007) define al riesgo legal como:

(i) la directa de posibilidad de pérdidas debido al incumplimiento (o

imperfección) de la legislación que afecta a los contratos financieros o la

imposibilidad de exigir el cumplimiento del contrato legalmente, y

(ii) la indirecta como riesgo de cambio regulatorio por parte de las autoridades (gubernamentales) competentes (local, nacional o internacional) de la normativa de una forma que afecte adversamente a

la posición de la entidad financiera.

Es decir, el riesgo legal crece con la incertidumbre sobre las leyes, normativa y acciones legales aplicables. Por tanto, el riesgo legal incluye la exigibilidad legal, la legalidad de los instrumentos financieros y la

exposición a cambios no anticipados en leyes y regulaciones. Básicamente,

los efectos del fraude, las malas prácticas (auditoría) y de las regulaciones

en leyes y regulaciones. Básicamente, los efectos del fraude, las malas prácticas (auditoría) y de las

8

Riesgo Legal en la literatura

Mahler (2007) aporta una perspectiva técnica jurídica. Indica que la gestión del riesgo legal puede definirse como una “metodología que

consiste en actividades para gestionar riesgos, a saber (1) riesgos

legales y (2) riesgos que pueden ser „tratados por medios legales¨

Mahler hace la siguiente definición: “Un riesgo es legal si sus fuentes involucran una norma legal”. Así, el riesgo necesita ser la manifestación del detrimento potencial que puede ocasionar una norma legal.

legal”. Así, el riesgo necesita ser la manifestación del detrimento potencial que puede ocasionar una norma

9

Riesgo Legal en la literatura

Ustáriz (2004) realiza un estudio en el que muestra la influencia del gobierno corporativo en el sector financiero y cómo el Acuerdo de Basilea lo erige como la base de mitigación del riesgo operacional y legal.

La definición de riesgo legal que presenta es la siguiente:

“Es aquel que se presenta cuando los contratos que realiza una

entidad financiera no son lo suficientemente soportados [sic] para

poder hacerlos valer ante los clientes, usuarios o las cortes mismas. Igualmente, ocurre cuando los contratos no se encuentran debidamente documentados”

usuarios o las cortes mismas. Igualmente, ocurre cuando los contratos no se encuentran debidamente documentados” 10

10

Regulación del Riesgo Legal en Perú

Nuevo Acuerdo de Capital (Basilea II).

Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros.

Reglamento para la Administración de los Riesgos de Operación SBS.

Reglamento de Gestión Integral de Riesgos.

para la Administración de los Riesgos de Operación – SBS. • Reglamento de Gestión Integral de

11

Regulación del Riesgo Legal en Perú

La modificación de la Ley General del Sistema Financiero mediante el Decreto Legislativo N° 1028, publicado en el diario oficial El Peruano con fecha 22 de junio de 2008, incorporó los principios y recomendaciones de Basilea II.

Con la publicación de la Resolución SBS N° 240-2005, de fecha 08 de febrero de 2005, la misma que modificó el Reglamento para la Administración del Riesgo de Operación, se incluyó el riesgo legal dentro de los riesgos operativos. Dicha resolución lo definió como “la posibilidad de ocurrencia de pérdidas financieras debido a la falla en la ejecución de contratos o acuerdos, al incumplimiento no intencional de las normas, así como a factores externos tales como cambios regulatorios, procesos judiciales, entre otros.”

de las normas, así como a factores externos tales como cambios regulatorios, procesos judiciales, entre otros.”

12

Regulación del Riesgo Legal en Perú

Con fecha 02 de abril de 2009, mediante la Resolución SBS N° 2116- 2009, se aprobó el nuevo Reglamento para la Gestión del Riesgo

Operacional, el cual reitera ―literalmente― la misma definición

sobre riesgo legal que contenía el anterior reglamento.

el cual reitera ―literalmente― la misma definición sobre riesgo legal que contenía el anterior reglamento. 13

13

Indice

1. Marco teórico: Riesgo Legal en la literatura

2. Gestión del Riesgo Legal en el Sistema

Financiero Peruano

3. Modelo de Gestión del Riesgo Legal

en la literatura 2. Gestión del Riesgo Legal en el Sistema Financiero Peruano 3. Modelo de

14

Gestión del Riesgo Legal en el Sistema

Financiero Peruano

Gestión del Riesgo Legal en el Sistema Financiero Peruano

Gestión del Riesgo Legal en el Sistema Financiero

Peruano

Como se hizo la investigación:

1. Revisión de la literatura.

2. Selección de la muestra: expertos en gestión de riesgos y en gestión legal.

3. Recolección de datos a través de una entrevista semi-estructurada:

1.

Conceptualización del Riesgo Legal

2.

Gestión del Riesgo Legal

3.

Interrelaciones del Riesgo Legal

4. Análisis y Resultados

Riesgo Legal 2. Gestión del Riesgo Legal 3. Interrelaciones del Riesgo Legal 4. Análisis y Resultados

16

Ejecutivos entrevistados durante la Investigación

1.

Sr. Alejandro Medina, Intendente de Riesgo Operacional, SBS

2.

Sr, Juan Lira, Gerente de Riesgos, Banco de la Nación.

3.

Sra. Enriqueta Gonzales, Directora de Servicios Jurídicos, BBVA.

4.

Sr. Rafael Wong, Director de Riesgo Operacional, BCP.

5.

Sr. Víctor Larrea, Gerente de Asesoría Legal, BIF.

6.

Sr. Alfonso Alva, Jefe Sección Control de Riesgo Operacional, BIF

7.

Sr. Adrián Pastor, Gerente Legal, Banco Ripley.

8.

Sr. Ramiro de la Cuba, Gerente Legal, MiBanco.

9.

Sra. Johanna Izquierdo, Directora de Proyectos, Apoyo &

Asociados.

10.

Sr. Hugo Cussato, Director de Proyectos, Apoyo & Asociados.

de Proyectos, Apoyo & Asociados. 10. Sr. Hugo Cussato, Director de Proyectos, Apoyo & Asociados. 17

17

Análisis y Resultados

1. Conceptualización: Categorías de evaluación

1.

Eventos de riesgo legal

2.

Factores

3.

Definición

2. Gestión de Riesgo Legal: Categorías de evaluación

1.

Alcance de la gestión del riesgo legal

2.

Objetivos de la gestión del riesgo legal

3.

Indicadores

4.

Identificación del riesgo legal

5.

Evaluación del riesgo legal

6.

Gestión del cambio regulatorio

7.

Rol de la SBS en la gestión del riesgo legal

8.

Gestión del riesgo legal y gestión del riesgo operacional.

Rol de la SBS en la gestión del riesgo legal 8. Gestión del riesgo legal y

18

Análisis y Resultados

Resultados:

1.

Categorías de eventos de riesgo legal:

1. Resoluciones adversas

2. Contratos defectuosos

3. Incumplimiento normativo

2.

Factores de riesgo legal: elementos cuya acción

causan el riesgo legal:

1. Personas

2. Falla en procesos internos

3. Falla en tecnología

4. Eventos externos

3.

Causa del riesgo legal: acción de los factores sobre el sistema jurídico.

4. Eventos externos 3. Causa del riesgo legal: acción de los factores sobre el sistema jurídico.

19

Análisis y Resultados

Tabla 1

Eventos de Riesgo Legal

CATEGORÍA

SUBCATEGORÍA

LITERATURA

BCP

MIBANCO

 

RIPLEY

BIF-OPERATIVO

BIF-LEGAL

 

SBS

APOYO

 

BBVA

BN

   

Demanda

 

X

 

X

 

X

 

X

 

X

     

X

 

X

X

 

Contratos

                   

Eventos de

defectuosos

 

X

 

X

 

X

 

X

 

X

 

X

X

riesgo legal

 

Incumplimiento

 

X

 

X

 

X

 

X

   

X

   

X

 

X

X

normativo

Cambio regulatorio

 

X

 

X

   

X

 

X

 

X

   

X

 

X

 

Tabla 2

Factores de Riesgos Legal

 

CATEGORÍA

SUBCATEGORÍA

LITERATURA

BCP

MIBANCO

RIPLEY

BIF-OPERATIVO

BIF-LEGAL

SBS

APOYO

BBVA

BN

 

Personas

   

X

X

 

X

 

X

X

X

Procesos

   

X

X

 

X

       

Factor o fuente

Tecnología

   

X

X

           

Eventos externos

   

X

   

X

 

X

 

X

          Eventos externos     X     X   X  

20

Análisis y Resultados

Resultados:

4. El riesgo legal es la posibilidad de pérdidas

económicas causada por la acción de los factores sobre el sistema jurídico.

Tabla 3

Definición de Riesgo Legal

CATEGORÍA

SUBCATEGORÍA

LITERATURA

BCP

MIBANCO

RIPLEY

BIF-OPER.

BIF-LEGAL

SBS

APOYO

BBVA

BN

Definición de

Definición de la SBS

 

X

X

X

X

 

X

     

riesgo legal

Definición propia

X

       

X

 

X

X

X

      riesgo legal Definición propia X         X   X X

21

Análisis y Resultados

Resultados:

5. El riesgo legal involucra a todas las áreas y distintos

niveles de decisión.

* Alta Dirección: políticas y nivel de riesgo aceptado.

a todas las áreas y distintos niveles de decisión. * Alta Dirección: políticas y nivel de

22

Análisis y Resultados

Tabla 4

Alcance de la Gestión del Riesgo Legal

CATEGORÍA

SUBCATEGORÍA

LITERATURA

BCP

MIBANCO

RIPLEY

BIF-OPERATIVO

BIF-LEGAL

SBS

APOYO

BBVA

B N

 

Parámetros

 

Directorio

X

Políticas

Lineamientos

generales

Involucramiento

total en el monitoreo

del riesgo legal

principales y

fundamentales,

definir riesgo

aceptado

Crear políticas y

evaluar gestión

de riesgo en

general

Dar el marco

de referencia y

nivel de riesgo

aceptado

Dar las políticas

Conocer el estado

del riesgo legal

 

Conocimiento del

 

Comité de riesgos

X

Muy

involucrado

Define tolerancia y

políticas

Proponer políticas,

acciones y

mitigación

Análisis de

riesgo de manera

integral

Derivación del

directorio.

Habilitador

Unidad de

ejecución

riesgo legal.

Poder

cuantificarlo

Discute todos los

riesgos

 

Implementa

 

Gerencial general

X

Muy

Involucrado

Implementa marco

conceptual y

políticas

Implementar y

proponer poíticas

acuerdos,

principios del

Directorio

Implementar

políticas del

Directorio

Participa en el

marco de

referencia

Supervisión del

riesgo legal

Disponer acciones

de implementación

 

Facilitador,

Consolidar y

Gestiona. Tiene

Coordinar con el

Proveer orden

Alcance

Departamento de

riesgos

X

Monitoreo

coordinador,

compilador de

datos

Evaluar y cuantificar

riesgos

Análisis de

riesgo

tratar

información.

Control legal

efectivo

que cuantificar

y minimizar los

riesgos

gestor de riesgo

legal. A cargo de

los números

metodológico al

tratamiento del

riesgo legal

 

Definir objetivos,

 

Departamento legal

X

Muy

involucrado

Gestión riesgo

legal

Orientar en la

gestión del riesgo

legal, capacitar

Debiera ser el

administrador del

riesgo legal

gestión y proceso

de operaciones

internas

Debe dar

soporte

Administra el

riesgo legal

Tratamiento,

plantear soluciones

y mitigaciones

 

Evaluación de

 

Auditoría interna

X

Muy

involucrado

Cumplimiento del

modelo

politicas,

procedimientos,

prácticas y

mecanismos de

reporte

Es el análisis ex-

post

Aseguramento de

criterios gestión y

cumplimiento de

objetivos.

Concejo legal

Cumplimiento de

procedimientos,

que los criterios

se cumplan

Supervisar

cumplimiento de

políticas,

normativa y

procedimientos

 

El riesgo legal

surge como parte

El área legal

Resto de áreas X
Resto de áreas
X
 

Gestionan el

riesgo legal dentro

sus áreas

Todas deben

gestionarlos en lo

relacionado con sus

Involucra de

arriba abajo a

toda la

de otros temas.

Riesgo

operacional

Todas las áreas

están

involucradas.

La mayoría de las

áreas tiene

participacion

debería tratar

temas

especializados de

 

área

organización

debería seguir

riesgo legal en las

 

políticas y

distintas áreas

procedimientos

23

Análisis y Resultados

Resultados:

6. Objetivos de la gestión del riesgo legal:

1.

Protección de activos y resultados

2.

Asegurar solidez contractual

3.

Asegurar cumplimiento normativo

4.

Reducir impacto reputacional

5.

Prevención relacionada al cambio regulatorio.

Tabla 5

Objetivos de la Gestión del Riesgo Legal

CATEGORÍA LITERATURA BCP MIBANCO RIPLEY BIF-OPERATIVO BIF-LEGAL SBS APOYO BBVA BN Mitigar o Proteger a
CATEGORÍA
LITERATURA
BCP
MIBANCO
RIPLEY
BIF-OPERATIVO
BIF-LEGAL
SBS
APOYO
BBVA
BN
Mitigar o
Proteger a la
controlar la
Minimizar
Si la gestión es
organización de
exposición a
contingencias, el
Tiene que ver
apropiada y
cualquier
pérdidas
Mitigarlo,
impacto
Minimizar el
con la
satisfactoria una
contingencia en
financieras.
Identificar, controlar,
reducirlo, hacerlo
reputacional,
riesgo legal y,
Objetivos
X
prevención de
consecuencia de esa
los términos en
Mitigar o reducir
mitigar riesgos legales
lo menos dañino
diseñar buenos
si es posible,
errores en tipos
buena gestión es que
que esta se
pérdidas a nivel
posible
contratos, buena
desaparecerlo
de contratos
habrá una reducción
conduce con
reputacional, a
adecuación al
del riesgo legal
todos sus grupos
nivel de valor de
marco regulatorio
interés
24
la empresa

Análisis y Resultados

Resultados:

7. Herramientas de identificación:

1. Autoevaluación

2. Talleres y entrevistas

3. Análisis del flujo del proceso

4. Bases de datos de pérdidas.

1. Autoevaluación 2. Talleres y entrevistas 3. Análisis del flujo del proceso 4. Bases de datos

25

Análisis y Resultados

Tabla 6

Identificación del Riesgo Legal

CATEGORÍA

SUBCATEGORÍA

LITERATURA

BCP

MIBANCO

RIPLEY

BIF-OPERATIVO

BIF-LEGAL

SBS

APOYO

BBVA

BN

 

Escenarios

X

                 

Lista de verificación

X

               

X

Autoevaluación

X

   

X

X

 

X

X

X

 

Inventario de eventos

X

                 

Análisis interno

X

         

X

     

Identificación

Alertas

X

                 

Talleres y entrevistas

X

   

X

X

X

       

Análisis de flujo del

X

     

X

X

       

roceso

Indicadores de

                   

eventos importantes

X

X

X

Bases de datos de

                   

eventos de pérdidas

X

X

de datos de                     eventos de pérdidas

26

Análisis y Resultados

Tabla 7

Evaluación del Riesgo Legal

CATEGORÍA LITERATURA

BCP

MIBANCO

RIPLEY

BIF-OPERATIVO

BIF-LEGAL

SBS

APOYO

BBVA

B N

 

Usando matriz

de calificación

de

probabilidades

e impactos

altos, medios o

Estableciendo

niveles de

riesgo en el

tema de

contratos,

bajo, medio,

Con matrices

que miden

probabilidades

e impactos

De manera

cualitativa, con matriz

en función de

frecuencias e

impactos altos,

medios o bajos

En términos

de

consecuencias

y factores de

mitigación del

riesgo legal

El tema legal

debe estar

presente

como parte

de las

evaluaciones

No lo han

cuantificado

Cuantificación

de exposición

según juicio

experto en

escenario

desfavorable

bajos

alto

 

No considera

que el riesgo

legal se deba

Evaluación

X

Se determina un

evaluar como

puntaje alto, medio,

bajo para el riesgo

tema

separado.

Por lo menos

desde la

parte

regulatoria

Solo en

riesgo tema separado. Por lo menos desde la parte regulatoria Solo en casos especiales como empresas

casos

especiales

como

empresas

27

fiduciarias

Análisis y Resultados

Resultados:

8. Evaluación del riesgo legal: cualitativa

Tabla 8

Gestión del Riesgo Legal y Gestión del Riesgo Operacional

CATEGORÍA SUBCATEGORÍA LITERATURA BCP MIBANCO RIPLEY BIF-OPER BIF-LEGAL SBS APOYO BBVA BN Importante
CATEGORÍA
SUBCATEGORÍA
LITERATURA
BCP
MIBANCO
RIPLEY
BIF-OPER
BIF-LEGAL
SBS
APOYO
BBVA
BN
Importante
Similar a otros
No precisa
No precisa
Mínimo. No
Entre 20% y
pero no
Peso
X
10%
50%
riesgos
porque no hay
30%
porcentaje.
significativo
33%
precisa
operacionales
registro
Bajo
porcentaje
A
través de la
De ser necesaria
En principio
El área legal
gestión del
debería formar
dentro de la
Por ahora debe
administra el
riesgo
parte de la
gestión del
mantenerse
riesgo legal,
operativo. En
Dentro de la
Dentro de la
Debe
gestión del riesgo
Depende
operativo.
dentro de la
que es un
el
futuro habrá
gestión del
Gerencia de
manejarse de
operativo,
del impacto
Relación de gestión
X
Conforme se
gestión del
riesgo
una mayor
Gestión del
riesgo
Riesgo
manera
siempre y cuando
del riesgo
conozca más
operacional. Pero
operativo,
consolidación,
riesgo legal y su
operativo
Operacional
independiente
se cuente con
legal
podría ameritar
tenderá a
pero necesita
mayor
relación con la
sólidas y buenas
una gestión
independizarse
nuevas
precisión,
del riesgo
prácticas de
independiente
herramientas
normas
operacional
gestión legal
puntuales
De ser necesaria
Manejar la
Dentro del
Están
Mantenerlos
debería funcionar
Dentro de la
Generación de
tipología para
riesgo operativo
recogidos
Eventos de pérdida
dentro del rubro
en el contexto de
clasificación de
X
eventos
todos los
un acápite
en los del
de riesgo legal
de riesgo
los eventos de
pérdidas de
propios
riesgos
específico de
riesgo
operacional
pérdida
Basilea II
operativos
riesgo legal
operativo
establecidos
28

Análisis y Resultados

Resultados:

9. Gestión del riesgo legal dentro de la gestión del

riesgo operativo. 10. Posibilidad de registrar eventos de pérdida por

riesgo legal utilizando la clasificación establecida

por el comité de Basilea II.

registrar eventos de pérdida por riesgo legal utilizando la clasificación establecida por el comité de Basilea

29

Indice

1. Marco teórico: Riesgo Legal en la literatura

2. Gestión del Riesgo Legal en el Sistema

Financiero Peruano

3. Modelo de Gestión del Riesgo Legal

en la literatura 2. Gestión del Riesgo Legal en el Sistema Financiero Peruano 3. Modelo de

30

Modelo de Gestión del Riesgo Legal

Modelo de Gestión del Riesgo Legal

Definición

El riesgo legal es la posibilidad de pérdidas económicas generadas por una resolución judicial o administrativa adversa, contratos defectuosos y el incumplimiento

normativo, resultado de la acción de personas, procesos,

tecnologías de información y eventos externos sobre el sistema jurídico.

de la acción de personas, procesos, tecnologías de información y eventos externos sobre el sistema jurídico.

32

Lineamientos

Lineamientos Figura 1 . Relaciones entre factores, sistema jurídico, eventos de riesgo legal y pérdidas. 33

Figura 1. Relaciones entre factores, sistema jurídico, eventos de riesgo legal y pérdidas.

Lineamientos Figura 1 . Relaciones entre factores, sistema jurídico, eventos de riesgo legal y pérdidas. 33

33

Metodología para la Gestión del Riesgo Legal

No existe una metodología predeterminada para la gestión del

Riesgo legal.

Se ha considerado adecuado que sea la misma que se aplicará para la gestión del riesgo operacional, máxime teniendo en cuenta que de acuerdo a Basilea II y la SBS, el riesgo legal se encuentra dentro del

riesgo operacional.

Evidentemente, si bien la metodología sería la misma, la naturaleza de los eventos, su evaluación, tratamiento, monitoreo y reporte serán matizadas por el elemento legal.

la naturaleza de los eventos, su evaluación, tratamiento, monitoreo y reporte serán matizadas por el elemento

34

Objetivos

Asegurar la validez y eficacia de los contratos que respaldan las operaciones

del Banco.

Asegurar el cumplimiento de los requisitos legales y las propias normativas.

Ofrecer sinergia en las oportunidades de negocio.

Propulsar el establecimiento de un marco legal adecuado para potenciar una actuación sólida.

Proteger los activos y los resultados del Banco.

Disminuir la posibilidad de perdidas por riesgo reputacional.

Proteger los activos y los resultados del Banco.  Disminuir la posibilidad de perdidas por riesgo

35

Características

Es permanente.

Se efectúa sobre todos los procesos y negocios de

la organización.

Es preventiva.

▫ Es permanente. ▫ Se efectúa sobre todos los procesos y negocios de la organización. ▫

36

Elementos básicos para la construcción de un

Modelo de Gestión de Riesgo Legal

1. Políticas, objetivos y lineamientos de Riesgo Legal.

2. Construcción de una Banco de Información de Riesgo Legal:

normatividad aplicable al Banco y sus actividades, procesos, etc.)

3. Construcción de una Base de datos de eventos de perdida por riesgo legal. (Análisis Cuantitativo).

4. Área de Riesgo Legal.

5. Metodología para la administración del Riesgo Legal.

6. Contar con abogados internos y/o externos de calidad, con experiencia y

conocimientos en la especialidad que desempeñan para el Banco, que

sean éticos, y en número suficiente de acuerdo a las necesidades de la empresa

7. Contar con herramientas tecnológicas que soporten el trabajo de los abogados y de los responsables de gestionar el riesgo legal.

8. Las áreas involucradas en la gestión del riesgo legal deben estar en

constante comunicación y retroalimentación.

8. Las áreas involucradas en la gestión del riesgo legal deben estar en constante comunicación y

37

Banco de Información de Riesgo Legal

Leyes, reglamentos, políticas institucionales, políticas operativas.

Procesos vinculados (estratégico, operativo, soporte).

Agentes (empleado, cliente, proveedor de servicios, estado u otro).

Grado de cumplimiento (cumple o no cumple).

Información sobre los procesos judiciales, arbitrales, administrativos, reclamos, informes de auditoria interna, informes de la auditoria externa y de la SBS, a fin de poder construir una base de eventos de perdida por riesgo legal.

informes de la auditoria externa y de la SBS, a fin de poder construir una base

38

Base de Eventos de Perdida por Riesgo Legal

Para el registro de los eventos de pérdida por riesgo legal, deberá desarrollarse internamente un aplicativo. Este aplicativo permitirá a

las áreas registrar directamente y en línea dichos eventos, los cuales

son clasificando por Tipo de Evento de acuerdo a las siguientes categorías (alineadas con la propuesta por Basilea II):

clasificando por Tipo de Evento de acuerdo a las siguientes categorías (alineadas con la propuesta por

39

Base de Eventos de Perdida por Riesgo Legal

Esta base de datos histórica permitirá contar con la estadística de los eventos de riesgo legal en los que ha incurrido la institución para de esta manera poder determinar las tendencias, frecuencia, impacto y distribución que presentan.

Asimismo, la Base de Datos de Eventos de Perdida por Riesgo Legal permitirá en un futuro contar con información suficiente para poder calcular el requerimiento de capital por Modelos Avanzados.

en un futuro contar con información suficiente para poder calcular el requerimiento de capital por Modelos

40

Estructura para la Gestión Riesgo Legal

Todos los Departamentos y Unidades del Banco Departamento de Asesoría Jurídica
Todos los
Departamentos y
Unidades del
Banco
Departamento de
Asesoría Jurídica
Unidad de Riesgo Legal Departamento de Riesgos Gerencia General Comité de Riesgos Directorio
Unidad de Riesgo Legal
Departamento de Riesgos
Gerencia General
Comité de Riesgos
Directorio
Asesoría Jurídica Unidad de Riesgo Legal Departamento de Riesgos Gerencia General Comité de Riesgos Directorio 41

41

Roles de las áreas en la Gestión del Riesgo Legal

En relación con la gestión del riesgo legal, sus roles y responsabilidades deben estar alineados a lo ya determinado en el

Reglamento de Gestión Integral de Riesgos de la SBS.

A continuación, se establecen solo los aplicables al departamento de riesgo operacional, el departamento legal y el resto de áreas de la institución financiera, que son las que están inmersas en las actividades diarias en el proceso de gestión del riesgo legal.

financiera, que son las que están inmersas en las actividades diarias en el proceso de gestión

42

Departamento de Riesgo Operacional

(Unidad de Riesgo Legal)

Este departamento deberá estar encargado de:

Dirigir la gestión del riesgo legal.

Participar en el diseño y permanente adecuación de los manuales de

gestión de riesgo legal y demás normas internas que tengan por objeto

definir las responsabilidades de los diferentes departamentos y sus funcionarios en el control de los riesgos legales de la empresa.

Apoyar y asistir a los demás departamentos para la realización de una buena gestión de riesgos legales en sus áreas de responsabilidad.

Proponer las políticas, procedimientos y metodologías apropiadas para la

gestión del riesgo legal en la empresa.

Estimar los requerimientos patrimoniales que permitan cubrir los riesgos operacionales, incluyendo el riesgo legal, que enfrenta la empresa. Además, alertar sobre las posibles insuficiencias de patrimonio efectivo para cubrir los riesgos identificados.

Informar a la gerencia general y al comité de riesgos los aspectos

relevantes de la gestión de riesgos legales, para una oportuna toma de

decisiones. Departamento de Riesgo Operacional (Unidad de Riesgo Legal)

de riesgos legales, para una oportuna toma de decisiones. Departamento de Riesgo Operacional (Unidad de Riesgo

43

Departamento Legal

Absolución de consultas sobre los asuntos legales.

Gestión legal de las operaciones y procesos bajo su responsabilidad.

Proporcionar la información sobre los procesos judiciales, arbitrales y administrativos en los que el banco aparezca como demandante o demandado.

Participación en la identificación, análisis, evaluación y tratamiento de los riesgos legales. 5.4.2 Departamento Legal

Debe tener las siguientes responsabilidades:

Absolución de consultas sobre los asuntos legales.

Gestión legal de las operaciones y procesos bajo su responsabilidad.

Proporcionar la información sobre los procesos judiciales, arbitrales y administrativos en los que el banco aparezca como demandante o demandado.

Participación en la identificación, análisis, evaluación y tratamiento de los

riesgos legales.

o demandado. • Participación en la identificación, análisis, evaluación y tratamiento de los riesgos legales. 44

44

Resto de Áreas

Las demás áreas deben ser responsables de verificar el funcionamiento de los controles establecidos para

mitigar riesgos legales relacionados con sus operaciones

propias, y alertar sobre la ocurrencia de posibles eventos de riesgo legal.

legales relacionados con sus operaciones propias, y alertar sobre la ocurrencia de posibles eventos de riesgo

45

Lineamientos: Identificación de Riesgos

VIGILANCIA CONTINUA EVENTOS EXTERNOS CAMBIO REGULATORIO DECISIONES JUDICIALES O ADMINISTRATIVAS Sectorista -
VIGILANCIA CONTINUA
EVENTOS EXTERNOS
CAMBIO REGULATORIO
DECISIONES JUDICIALES O ADMINISTRATIVAS
Sectorista
- Subsanación.
CD, mal
estudio
No
títulos
Jefe Contratos
Secretaria
Gestor Legal
- Asigna
- Recepción Expediente.
- Revisa
Inicio
¿Conforme?
Expediente.
- Registro.
Expediente.
Si
CD,
CD, poderes
redacción
CD, mal
inadecuada
estudio
minuta.
títulos
No
Gestor Legal
Gestor Legal
Si
Jefe Contratos
Notaría
- Prepara
- Entrega Proyecto
¿Conforme?
- Revisa Proyecto
- Toma firmas del
Proyecto de
Contrato a
Contrato.
cliente y Banco.
Contrato.
Notaria.
CD,
CD, redacción
CD
seguimiento
inadecuada
poderes
de
minuta
inscripción
No
Secretaria
Reg. Públicos
Notaría
Si
Reg. Públicos
- Recepción de
¿Conforme?
- Inscribe Garantía
- Entrega testimonio
-Revisa Contrato.
testimonio.
Hipotecaria.
inscrito al Banco.
- Registro.
Jefe Contratos - Revisa testimonio.
Jefe Contratos
- Revisa testimonio.

Gestor Legal

- Cambia status a

garantía inscrita

en IBS

Jefe Contratos - Aprueba cambio. Fin - Envía testimonio a control de garantías.
Jefe Contratos
- Aprueba cambio.
Fin
- Envía testimonio a
control de garantías.

46

Fin - Envía testimonio a control de garantías. 46 Figura 2 . Diagrama de flujo del

Figura 2. Diagrama de flujo del proceso de elaboración de contratos de garantía hipotecaria de banca corporativa.

Lineamientos: Identificación de Riesgos

1. R1 se refiere al riesgo de que se efectúe un mal estudio de títulos.

2. R2 se refiere al riesgo de que se realice una evaluación incorrecta de los poderes de las personas que representan al propietario del bien inmueble.

3. R3 se refiere al riesgo de que se produzcan errores en la redacción de la minuta.

4. R4 se refiere al riesgo de que no se realice seguimiento al proceso de inscripción de la garantía en registros públicos hasta su etapa final.

5. R5 se refiere al riesgo de un cambio regulatorio que modifique en forma adversa

la regulación de las garantías hipotecarias.

6. R6 se refiere al riesgo de interpretación adversa de las normas o contratos por parte de una autoridad jurisdiccional o administrativa

riesgo de interpretación adversa de las normas o contratos por parte de una autoridad jurisdiccional o

47

Lineamientos: Análisis y Evaluación de Riesgos

Tabla 9 Matriz de Evaluación de los Riesgos Legales

5

Casi certeza

         

4

Probable

         

3

Posible

 

R3, R4

R1, R2

   

2

Raro

   

R6

   

1

Improbable

     

R5

 
 

Insignificante

Menor

Moderado

Mayor

Catastrófico

Probabilidad

1

2

3

4

5

 

Impacto

  Impacto

Tabla 10 Ranking de los Riesgos Legales

Clasificación

Extremo

Riesgos

Mal estudio de titulos / Poderes / Cambio regulatorio

Errores en la minuta / Falta de seguimiento / Interpretación adversa

Errores en la minuta / Falta de seguimiento / Interpretación adversa

Alto

Medio

Bajo

Poderes / Cambio regulatorio Errores en la minuta / Falta de seguimiento / Interpretación adversa Alto

48

Lineamientos: Tratamiento

Tabla 11 Tratamiento de los Riesgos Legales

1. RIESGO DE UN MAL ESTUDIO DE TÍTULOS CONTROLES ACTUALES TRATAMIENTO Actuar sobre Control Incrementar
1. RIESGO DE UN MAL ESTUDIO DE TÍTULOS
CONTROLES ACTUALES
TRATAMIENTO
Actuar sobre
Control
Incrementar
Control probabilidad
Opción de tratamiento
Factor
el control
Riesgo tratado
consecuencia
controles
actual
Medidas: 1. Capacitación
El riesgo de
de los abogados en materia
pérdidas se
Doble revisión. Primera
de derecho civil patrimonial
reduce en un
instancia: el gestor legal; y, en
Ninguno
y derecho registral; y 2.
Persona
No
40%, pasando
segunda instancia, el jefe de
Incremento de personal
de ser un riesgo
contratos
debidamente capacitado en
alto a un riesgo
función a las necesidades
medio
2. RIESGO DE EVALUACIÓN INCORRECTA DE PODERES
CONTROLES ACTUALES
TRATAMIENTO
Actuar sobre
Control
Incrementar
Control probabilidad
Opción de tratamiento
Factor
el control
Riesgo tratado
consecuencia
controles
actual
El riesgo de
Doble revisión. Primera
Medidas: 1. Pedir Vigencia
pérdidas se
instancia, el gestor legal; ,y en
de poderes actualizada de
reduce en un
segunda instancia, el jefe de
los representantes legales y,
Proceso /
Ninguno
No
Si
30%, pasando
contratos. La revisión se basa en
2. Capacitación de los
Persona
de ser un riesgo
el file de poderes del cliente que
abogados en materia de
alto a un riesgo
obra en el banco.
derecho de sociedades.
medio
3. RIESGO DE ERRORES EN REDACCIÓN DE MINUTA
CONTROLES ACTUALES
TRATAMIENTO
Actuar sobre
Control
Incrementar
Control probabilidad
Opción de tratamiento
Factor
el control
Riesgo tratado
Consecuencia
controles
actual
Triple revisión: primera
instancia, el gestor legal; segunda
instancia, el jefe de contratos;
Implementación de un
El riesgo de
tercera instancia, el área de
aplicativo que complete los
pérdidas se
control de garantías lo
datos del contrato en forma
reduce en un
Ninguno
relacionado a la facilidad
automática: facilidad
Proceso
50%, pasando
crediticia que se garantiza y el
crediticia, valor de
de ser un riesgo
valor de gravamen, mientras que
gravamen, domicilio y
medio a un
la notaria lo relacionado a los
nombres
riesgo bajo
datos tales como nombres, DNI y
domicilio

49

Lineamientos: Tratamiento (2)

4. RIESGO DE NO REALIZAR SEGUIMIENTO AL PROCESO DE INSCRIPCIÓN DE GARANTÍAS CONTROLES ACTUALES TRATAMIENTO
4. RIESGO DE NO REALIZAR SEGUIMIENTO AL PROCESO DE INSCRIPCIÓN DE GARANTÍAS
CONTROLES ACTUALES
TRATAMIENTO
Actuar sobre
Control
Incrementar
Control probabilidad
Opción de tratamiento
Factor
el control
Riesgo tratado
consecuencia
controles
actual
Se mitiga el riesgo
El riesgo de
El jefe de contratos se reune
mediante la
pérdidas se
mensualmente con las notarias a
implementación de un
reduce en un
fin de que le proporcionen un
aplicativo que ayude a la
Ninguno
Proceso
40%, pasando
informe escrito sobre la situación
gestión del seguimiento de
de ser un riesgo
de la inscripción de las garantías
la formalización de las
medio a un
hipotecarias
hipotecas hasta su
riesgo bajo
inscripción.
5. RIESGO DE MODIFICACIÓN DE REGULACIÓN DE GARANTÍAS HIPOTECARIAS
CONTROLES ACTUALES
TRATAMIENTO
Actuar sobre
Control
Incrementar
Control probabilidad
Opción de tratamiento
Factor
el control
Riesgo tratado
consecuencia
controles
actual
Reduccción de
riesgo en un
20%.Se pueden
Se reduce el riesgo
tomar acciones
Acciones colectivas de
mediante la verificación de
preventivas
Evento
Ninguno
prevención a través de la
proyectos de ley en trámite
No
como nuevas
externo
Asociación de Bancos del Perú
en el Congreso de la
cláusulas en el
República
contrato,
pasando de ser
un riesgo alto a
un riesgo medio
6. RIESGO DE INTERPRETACIÓN ADVERSA POR AUTORIDAD JUDICIAL O ADMINISTRATIVA
CONTROLES ACTUALES
TRATAMIENTO
Actuar
Actuar sobre
Control
Incrementar
Control probabilidad
Opción de tratamiento
sobre un
el control
Riesgo tratado
consecuencia
controles
Factor
actual
Mitigación mediante una
reunión periódica entre el
El riesgo de
gerente legal, el jefe del
El área procesal alerta sobre
pérdidas
área judicial y el jefe de
decisiones judiciales en contra del
disminuye un
contratos para coordinar la
Evento
Ninguno
banco. El gerente legal y el jefe
No
30%, pasando
incorporación de nuevas
externo
de contratos están alertas a los
de ser un riesgo
cláusulas o la modificación
nuevos precedentes registrales
medio a un
de las existentes en función
riesgo bajo
a los nuevos precedentes
judiciales y registrales

50

Lineamientos: Tratamiento (3)

Tabla 12 Matriz de Evaluación de Riesgos Legales Tratados

5

Casi certeza

         

4

Probable

         

3

Posible

         

2

Raro

 

R3, R4, R6

R1, R2

   

1

Improbable

   

R5

   
 

Insignificante

Menor

Moderado

Mayor

Catastrófico

Probabilidad

1

2

3

4

5

 

Impacto

  Impacto

Tabla 13

Ranking de los Riesgos Legales Tratados

Clasificación

Riesgos

Extremo

Extremo

Alto

Medio

Mal estudio de títulos / Poderes / Cambio regulatorio

Bajo

Errores en la minuta / Falta de seguimiento / Interpretación adversa

/ Poderes / Cambio regulatorio Bajo Errores en la minuta / Falta de seguimiento / Interpretación

51

Lineamientos: Monitoreo

1. La cantidad total de contratos observados por registros públicos entre la cantidad total de contratos que se elaboran.

2. La cantidad de contratos que se elaboran entre la cantidad de valor de gravamen de las garantías hipotecarias (total).

3. La cantidad de contratos observados por poderes en registros públicos

entre la cantidad total de contratos observados por registros públicos.

4. La cantidad de contratos corregidos por indicación del área de control de garantías o por la notaria, u observados por registros públicos por errores detectados en la minuta entre la cantidad total de contratos que se

elaboran.

por registros públicos por errores detectados en la minuta entre la cantidad total de contratos que

52

Lineamientos: Monitoreo

Para el registro y seguimiento de los asuntos judiciales y administrativos que puedan derivar en la emisión de resoluciones desfavorables inapelables, se desarrollará internamente un aplicativo. Dicho aplicativo permitirá a las

áreas registrar directamente y en línea dichos procesos o procedimientos en

trámite, los cuales son clasificados por cliente, rubro y materia jurídica entre otros.

Como parte de la gestión del Riesgo Legal se realizará una estimación de las contingencias legales por parte de los abogados (internos o externos) que

llevan los asuntos, con base en una metodología interna que deberá ser

común entre todos los tipos de procesos y procedimientos. Lo anterior permitirá crear las reservas contables necesarias para hacer frente a dichas contingencias estimadas. La información de los procesos, procedimientos administrativos en trámite alimentará los indicadores por exposición por riesgo legal.

los procesos, procedimientos administrativos en trámite alimentará los indicadores por exposición por riesgo legal. 53

53

Lineamientos: Monitoreo

Los asuntos legales que derivan en pérdidas operativas reales que se encuentran registrados en el aplicativo de procesos y procedimientos en

trámite serán posteriormente registrados en el aplicativo de eventos de

perdida por riesgo legal.

Debe contarse con actividades tales como seguimiento de los proyectos de dispositivos legales, coordinación permanente con los organismos reguladores del Banco, sedes judiciales y arbítrales, en forma directa o

mediante lobby.

Parece existir una correlación de que a mayor inestabilidad política, social y económica se incrementa el riesgo legal, por lo que deberá tener un indicador al respecto.

política, social y económica se incrementa el riesgo legal, por lo que deberá tener un indicador

54

55

Lineamientos: Registro de los Eventos de Pérdida (Basilea II)

Tabla 14

Registro de Evento de Pérdida por Hipoteca no Perfeccionada

Categorías de tipos de eventos (Nivel 1) Categorías (Nivel 2) Ejemplos de actividades (Nivel 3)
Categorías de tipos de eventos (Nivel 1) Categorías (Nivel 2) Ejemplos de actividades (Nivel 3)

Categorías de tipos de eventos (Nivel 1)

Categorías (Nivel 2)

Ejemplos de actividades

(Nivel 3)

Fraude Interno

Hurto y fraude.

Fraude externo.

Hurto y fraude.

Seguridad de los sistemas.

Relaciones laborales.

Higiene y seguridad en el

trabajo.

Relaciones laborales y seguridad en el puesto de

trabajo.

Diversidad y discriminación.

Adecuación, divulgación de

información y confianza.

Prácticas empresariales o

de mercado improcedentes.

Actividades de

asesoramiento.

Desastres y otros

acontecimientos.

Sistemas

Recepción, ejecución y

mantenimiento de

operaciones.

Seguimiento y presentación

Clientes, productos y prácticas empresariales.

Daños a activos materiales.

Incidencias en el negocio y fallos en los sistemas.

de informes.

Ejecución, entrega y gestión de procesos.

Aceptación de clientes y

Hipotecas no

documentación.

perfeccionadas

Gestión de cuentas de

clientes.

Contrapartes comerciales

Distribuidores y

proveedores.

Contrapartes comerciales Distribuidores y proveedores. Basilea: Nota. De Bank “Convergencia for Internacional

Basilea: Nota. De Bank “Convergencia for Internacional Internacional Settlements de Medidas (BIS), 2006. y Normas de Capital,” Anexo 9,

55

Conclusiones y Recomendaciones

Conclusiones:

1.

La definición propuesta tiene un elemento central que

ayuda al proceso de identificación del riesgo legal:

naturaleza de la causa que lo origina que permite diferenciarlo.

2.

Tres son las categorías de riesgo legal: resoluciones adversas, contratos defectuosos e incumplimiento normativo. Estas tienen una causa común: la acción de los factores sobre el sistema jurídico, y su singularidad proviene del elemento del sistema jurídico sobre el cual se actúe. Es cerrada.

3.

El cambio regulatorio no es un riesgo legal, pero sí un factor externo capaz de generar incumplimientos normativos, contratos defectuosos y la posibilidad de resoluciones adversas.

externo capaz de generar incumplimientos normativos, contratos defectuosos y la posibilidad de resoluciones adversas. 56

56

Conclusiones y Recomendaciones

Recomendaciones:

1.

Creación de unidad de administración del riesgo legal, dentro

de la gerencia de riesgo operacional.

2.

Integrar la gestión del riesgo estableciendo roles, responsabilidades, líneas de comunicación y procedimientos recogidos en el Manual de Funciones.

3.

Considerar el riesgo legal a través de todo el ciclo de vida del producto o servicio.

4.

Implementar un sistema de capacitación como un mecanismo de mitigación del riesgo legal. Debe incluir aspectos de

identificación y actualización de la normatividad; y cubrir

5.

todos los niveles de la institución financiera. Valoración cualitativa y uso de juicio experto.

57

6.

Elaboración de un plan de acción conjunto con las entidades

del sistema financiero vía asociaciones o gremios. Proponer la formación de una comisión.

del sistema financiero vía asociaciones o gremios. Proponer la formación de una comisión.

Contáctenos

Contáctenos | Sr. Yuri Luna Coavoy Director PRIME Consultores yuri.luna@primeconsultores.com.pe 58
Contáctenos | Sr. Yuri Luna Coavoy Director PRIME Consultores yuri.luna@primeconsultores.com.pe 58

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Sr. Yuri Luna Coavoy Director PRIME Consultores yuri.luna@primeconsultores.com.pe

58

Gracias

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