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PONTIFCIA UNIVERDIDADE CATLICA DE MINAS GERAIS

4 PERODO/ DIREITO NOITE


NOME: CAROLINA PAQUIEL
Teoria Geral do Processo Primeiros Estudos.
Rosemiro Pereira Leal.
12 edio Editora Forense.

CAPTULO IV TEORIA GERAL E ESTUDO DO PROCESSO E DA


JURISDIO
Muitos processualistas, quase a totalidade, continuam insistindo em
conceituar o processo como relao jurdica entre juiz, autor, e ru, ainda fiis
s ideias de Bullow que refletem a sujeio entre as partes pelo regime de
direitos subjetivos, de conotao nitidamente voluntarista, em que o autor, no
polo ativo, exige do ru, no polo passivo, cumprimento de direito de que se diz
titular. Nessa verso, o processo meio, mtodo, finalidade abstrata de se
obter provimento, em nada se diferenciando do procedimento que, segundo
adeptos dessa escola, seria meio extrnseco pelo qual se instaura, desenvolve
e termina o processo: a manifestao extrnseca deste, a sua realidade
fenomenolgica perceptvel.
Foi a necessidade de dessacralizao dessa ideia mstica que moveu
Fazzalari a repensar o Processo, no mais como instrumento tereo da
jurisdio ou a servio da atividade jurisdicional. Ele buscou, na lgica da
estrutura do procedimento, a diferena especfica que pudesse distinguir
processo e procedimento e que posteriormente pode ser assim colocada:
processo espcie de procedimento em contraditrio, entre as partes, em
simtrica paridade, na preparao do provimento jurisdicional.
Com efeito, o Processo define-se em Fazzalari por uma qualidade
acrescida ao procedimento denominado contraditrio. Quando o procedimento
no se faz em contraditrio, tem-se somente procedimento, no processo.
Porm, isso no quer dizer que os procedimentos, sem processo, sejam

ilegais, porque h vrios procedimentos que, embora legais, dispensam o


contraditrio.

4.6 PRINCPIOS INTITUTIVOS E INFORMATIVOS DO PROCESO


Afirmando indistintos o processo e o procedimento, por conceitu-los de
modo obscuro, os adeptos da escola da relao jurdica e instrumentalistas
falam em princpios gerais do direito processual, numa mistura em que se
agrupam, num amontoado de conceitos, as caractersticas do processo, do
procedimento e da jurisdio. Por isso que para o autor, num curso de Teoria
Geral do Processo, h de se indicar um quadro dos Princpios Institutvos do
processo e outro dos princpios informativos do processo, porque a TGP ir
reunir e discorrer sobre esses princpios e no, como querem muitos,
apresentar os seus prprios princpios.
4.6.1 PRINCPIOS INSTITUTIVOS DO PROCESO
O Processo atualmente, por criao constitucional, uma instituio
jurdica com caractereriologia prpria definida nos princpios que lhe so
integrantes, quais sejam, o contraditrio, ampla defesa e isonomia. Tais
princpios que, por comportarem desdobramentos em seu mbito jurdico com
amplo grau de fecundidade, assumem a nosso ver, a caracterstica de
autnticos institutos, porque, ao estud-los, depara-se com vasto painel de
implicaes tericas de conotaes enciclopdicas.
Em Direito, princpio marco terico que, introduzido pela linguagem do
discurso como referente lgico-dedutivo, genrico e fecundo, banalizador dos
conceitos que lhe so inferentes. Quando o princpio especfico, assume este
o nome de premissa legal e no comporta generalizaes maiores que seu
explcito e prprio enunciado. Enquanto, portanto, o princpio referente de
invarincia perene ou memria legal da teorizao do discurso jurdico por ele
regido, as demais consequncias lgicas dessa operao interpretativa
expressam-se em pressupostos e fundamentos.
Os pressupostos, inscrevem-se na orbita imperativa do princpio,
equivalendo a conceitos especficos, explcitos e infecundos que no permitem

flexibilizao incompatvel com o contedo principiolgico que lhes deu causa.


Os fundamentos so pressupostos que atuam genericamente ao longo da
estrutura da linguagem ou texto legal.
O princpio do contraditrio referente lgico-jurdico do processo
constitucionalizado, traduzindo em seu contedo, o dilogo entre as partes que
se postam em defesa ou disputa de direitos alegados, podendo, at mesmo,
exercer a liberdade de nada dizerem, embora tendo direito-garantia de se
manifestarem.
O

princpio

da

isonomia

direito-garantia

hoje

tambm

constitucionalizado em vrios pases e feies democrticas. referente


lgico-jurdico indispensvel do procedimento em contraditrio, uma vez que a
liberdade de contradizer no Processo equivale igualdade temporal de dizer e
contradizer para a construo, entre partes, da estrutura procedimental.
J o princpio da ampla defesa coextenso aos do contraditrio e
isonomia, porque a amplitude da defesa se faz nos limites temporais do
procedimento em contraditrio. A amplitude da defesa no supe infinitude de
produo de defesa a qualquer tempo, porm, que esta se produza pelos
meios e elementos totais de alegaes e provas no tempo processual
oportunizado na lei. A ampla defesa, no sistema jurdico do Estado Democrtico
de Direito, envolve a clusula do devido processo legal em sentido substancial,
equivalendo ao velho direito material, mas j em concepes atualizadas, de
garantias fundamentais do cidado como a do devido processo em sentido
processual, em perspectivas de direito democrtico, traduzindo a garantia da
plenitude da defesa em tempo e modo suficiente para sustent-la.
O processo na ps modernidade um discurso argumentativo de
compartilhada fixao procedimental ad hoc do sentido normativo em nveis
instituintes, constituinte e constitudo do direito. Com isso, desabona-se a
crena milenar de que o direito uma dimenso congnita e intrnseca ao ser
social normatizao comportamental do homem.
O direito ps ativo no mais concebido no sentido de Kelsen ou dos
culturalistas, expressivistas e positivistas por palavras oriundas do saber-viver
inerentemente comunicativo de manuteno de laos sociais advindos de

significados mticos historicamente colecionados e de tradies ou liberdades


inatas

indevassveis

em

sua

gnese.

processo,

na

teoria

neoconstitucionalista, abre oportunidade impugnao da f sociolgicas


criativa de uma sociedade historicamente hipottica a se fragmentar e conflitar
povos contra povos, a fundar Estados contra Estados, a criar Direitos contra
Direitos por uma litigiosidade imanente e estruturamente congenitamente
evolutiva ou involutiva.
A teoria neoinstitucionalista do projeto conjectura, sua compreenso, a
pr-instalao de um pacto de significncia como teoria da constitucionalidade,
a regenciar a balizar a construo, aplicao e extino do direito que reclama,
por conseguinte, ao seu exerccio falantes dialgicos que adotem princpios
autocrticos: contraditrio, ampla defesa e isonomia. Em consequncia, ao se
sustentar, na perspectiva neoinstitucionalista, que processo instituio
constitucionalizada que se define por tais princpios, o que se desconstri e
anarquiza

presunosa

tirania

de

eus

solipsistas,

inatos

pressupostamente contextualizados em seus absolutos e estratgicos saberes


deontolgicos e corretivos na justificao e aplicao do direito.
Aroldo Plnio Gonalves, louvando-se nos ensinamentos de Falazzari
despeito do conceito de contraditrio inovou e contemplou uma teoria
avanada de processo, a qual retira dos escopos metajurdicos, rompendo, de
vez, com a escola instrumentalista que o concebe arcaicamente como
instrumento da Jurisdio estatal. Entretanto, como j fora assinalado, h
expresses no horizonte fazzalariano que ainda ficam obscuras, quais sejam,
essncia do contraditrio, igualdade de todos perante a lei, igualdade de
todos perante a lei, igualdade de oportunidade no processo e outras
parecidas que poderiam ser destacadas.
Se o contraditrio se define por uma essncia, esse ensino se tornaria
tpico-retrico medida que no se explicasse o que seria igualdade de
oportunidade ou liberdade de todos perante a lei. O corolrio resolveu-se pela
simtrica paridade de participao do processo. Embutiu-se o contraditrio
isonomia sem considerar sem considerar a complexidade do instituto simtrica
paridade, traduzindo-a nos estreitos limites da igual liberdade participativa

para todos. Porm, a isonomia supe trs vertentes: isotopia, isomenia e


isocrtica com outras implicaes topolgicas mais ampliadas por Francia Wolff.
A considerar o contraditrio por uma essncia da oportunidade de estar
no processo em igualdade com outros, esquece-se como essa paridade se
fundamenta para o exerccio desse direito. A no colocar esse tema em
cogitao a ampla defesa se transmuta em tagarelice ou presena vital de
escreventes ou falantes com igualdades gozosas de falas ou posies
ingnuas. A simtrica paridade princpio de contedos complexos que, ao seu
esclarecimento, suplicam ingresso na demarcao terica da dignidade que
impe no plano instituinte-processual da lei, nas democracias no paidecas
acolhimento como direito lquido e certo de autoilustrao, para todos, sobre os
fundamentos da existncia jurdica. Outro equvoco conceber os direitos
fundamentais ao processo e seus correlativos lgico-discursivos como direitos
inatos ou historicamente humanos.
A razovel durao do processo uma expresso que estigmatiza o
processo como meios de os juzes fazerem justia rpida, podendo imprimir
uma esperada e prestante velocidade pela via de uma razoabilidade de
senso-comum e satisfazerem os fundamentos de uma sociedade civil
pressuposta. Percebe-se que processo, nesta concepo assume sentido
vitalista: tempo de nascer, viver e morrer. Ora, o processo como instituio
constitucionalizante e constitucionalizada e fundadora do status democrtico
no paideco, no se desenvolve por relaes temporais e espaciais, uma vez
que, sendo paradigma lingustico-discursivo por princpios autocrticos,
interpretante que atua ao longa da validade e legitimidade do sistema jurdico
sempre

aberto

um

devir

procedimental

construtivo,

reconstrutivo,

desconstrutivos, afirmativo ou extintivo dos contedos de legalidade que


possam ameaa-lo ou les-lo. Portanto, mensurvel o procedimento que, em
sendo a estrutura tcnica regida ou regida-atuada pelo processo, comporta
uma ratio interlocutria de durabilidade que s pode ser uma razo egressa
dos contedos da lei processualmente produzida ex-ante e s clere
enquanto efetivo de eficincia redutora da massa de conflitos nas bases
polticas

da

comunidade

jurdica-poltico-processualizados,

cerelidade sem ampla defesa e isonomia.

assegurar

Por fim, a principiologia do processo na teoria neoinconstitucionalista


exige o pressuposto jurdico-discursivo-autocrtico de exerccio continuado de
autoilustrao e de fiscalidade incessante pelos sujeitos de direito sobre os
fundamentos do sistema jurdico adotado como destinatrios, autores e
coautores, da construo de uma sociedade poltica a partir do recinto de uma
linguisticidade processualmente constitucionalizada. Caracteriza-se assim um
paradigma terico-linguistico de compartilhamento na produo do sentido
democratizante da normatividade expressa em possibilidades juridicantes de
uma existncia jurdica no posta por realidades sociais autopoiticas nas
bases instituintes, constituinte e constituda dos direitos legislados.