ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

TRABAJO
TEMA

LEVANTAMIENTO DEL VELO

SOCIETARIO
DAZ MARTNEZ, Luis Enrique
Estudiante

ZAMORA VEGA , Alberto

Docente
Para la Asignatura de Derecho Concursal
Ciclo 2015-I
Pimentel, Mayo del 2015

() El concepto de persona jurdica en sentido

jurdico es unitario constituye una imagen y
semejanza del de persona en sentido filosfico, con
lo que se quiere decir, de un lado, que es una entidad
distinta de sta, pero que no se pueden separar
ontolgicamente ms all de una cierta medida, y que

por consiguiente, no hay una mera equivocidad en

los trminos sino una real analoga y una como
transfusin de los valores de la personalidad tica en
la personalidad en sentido jurdico, por lo que
tambin dentro del Derecho tiene que darse esta
analoga y transfusin entre la subjetividad jurdica
en general y la persona jurdica en particular ()
LUIS LEGAZ Y LACAMBRA: Filosofa del
Derecho.

Sumario: a) Introduccin 1) Sujeto de derecho y

persona jurdica: Breves apuntes acerca de su
conexin dogmtica y fctica. 2) Persona
jurdica: crisis del concepto? 3) La Sociedad
annima: Hito paradigmtico de las personas
jurdicas con fines de lucro? 4) El objeto social
como presupuesto normativo y actividad de la
sociedad. 5) Reflexiones sobre la Teora del
Levantamiento del Velo Societario. 5.1) Notas
sobre sus antecedentes histricos y un enfoque
acerca de su naturaleza conceptual. 5.2) Abuso
del derecho y fraude a la ley: Sobre supuestos de
aplicacin. 5.3) La Teora del Levantamiento
Societario: Un anlisis desde el Derecho
comparado. 6) Es viable la aplicacin de la
Teora del Levantamiento del Velo Societario en
el Per?: Nuestra posicin. b) A manera de
conclusin. c) Bibliografa revisada.

INTRODUCIN
En el desarrollo de las diversas situaciones fcticas observamos como las personas

se agrupan para conseguir fines comunes. Tales asociaciones permiten desarrollar

intereses que slo se pueden obtener en un marco de colaboracin mutua. Estas
formas de asociacin pueden ser para obtener una utilidad econmica por los
asociados, conocidas tpicamente como sociedades, o para fines no patrimoniales,
como la prctica de inters deportivo o espiritual, caso en el cual se menciona a las
asociaciones, fundaciones y comits.
La sociedad annima, como paradigma central de las personas jurdicas con fines
de lucro, en nuestros das ha adquirido enorme trascendencia en el topos de los
econmico y social. Sin embargo, esta organizacin en muchas veces en el
desarrollo normal y diligente de su objeto social ingresa a un mbito patolgico
cometiendo fraude a la ley o abusando de su derecho. El estudioso del Derecho
debe ofrecer soluciones e interpretaciones provechosas para los problemas que se
plantean en el ordenamiento jurdico en cada momento. A veces esas cuestiones
dudosas son fruto de la actualidad de problemas vinculados al momento histrico
del modo ms inmediato. Es as que hace unas dcadas a nivel jurisprudencial
surgi la Teora del Levantamiento del Velo o Disregard of the legal entity cuyo
aspecto teleolgico grosso modo era el de prescindir de la parte externa de la
persona jurdica para, penetrando a travs de ella, llegar a las personas que se
esconden bajo su cobertura. La presente investigacin busca desarrollar un
tratamiento integral acerca de este dogma y dilucidar si es factible su aplicacin en
nuestro ordenamiento jurdico.

TTULO
I.
EL
ABUSO
DE
JURDICA ENLAS SOCIEDADES ANNIMAS.

LA

PERSONALIDAD

CAPTULO I. LAS SOCIEDADES ANNIMAS.

Las sociedades annimas son figuras jurdicas creadas para responder a
las necesidades del trfico comercial. En este sentido permite reunir sumas de
capital dirigidas a la consecucin de objetivos y metas concretas.

Es por esto que la citada figura jurdico-comercial, ha llegado a convertirse

instrumento fundamental del capitalismo industrial y mercantil.

en

el

SECCIN I. NOCIONES GENERALES.

Concepto y caracteres.
El concepto doctrinal brindado por Joaqun Garrigues, define a la sociedad
annima como: "...
aquella sociedad capitalista que, teniendo un capital propio
dividido en acciones, funciona bajo el principio de responsabilidad limitada de los
socios por las deudas sociales."1
Nuestro Cdigo de Comercio no ofrece una definicin exacta de qu es una
sociedad annima; no obstante la misma se caracteriza por la presencia de tres
elementos:
- La divisin del capital por acciones;
-La formacin del capital a travs de los aportes de los socios; y
-La ausencia de responsabilidad personal
por las deudas que contraiga la sociedad.2
Divisin del capital por acciones: Es requisito indispensable para la
constitucin de la sociedad annima, que el capital de la misma se encuentre
dividido en cuotas o partes denominadas "acciones", las cuales por tratarse de un
ttulo valor gozan de fcil transmisibilidad.
La formacin del capital a travs del aporte de los socios: Lo que
interesa en la sociedad annima no es el socio o su actividad personal, sino su
1
GARRIGUES (.Joaqun), Curso de Derecho Mercantil. Bogot, editorial Tennis ,
7ma edicin;

2
URIA (Rodrigo), Derecho Mercantil, Madrid. Marcial Pons, 18va edicin; 1991,
p. 220.

aporte patrimonial. El socio es valorado por lo que aport a la constitucin de la

sociedad y no por sus cualidades personales. De manera que, el socio puede
transmitir su accin, sin que por ello se vea alterada la constitucin y vida de la
sociedad.
La ausencia de responsabilidad personal por las deudas que contraiga la
sociedad; la responsabilidad del socio queda linnitada a su aportacin: los
acreedores slo podrn actuar contra el patrimonio social. La posicin de miembro
de la sociedad se encuentra condicionada a la existencia de su aporte al capital;
para su constitucin, cada socio se obliga a aportar una porcin al capital social y
en proporcin a este aporte se mide la extensin de sus derechos y participacin
sobre la misma.
Bsicamente, unos de los aspectos de mayor importancia que introduce la
figura de la sociedad annima es la independencia del capital de la sociedad, de la
riqueza personal de sus socios; de forma que el capita! de la sociedad responde
exclusivamente por las deudas que se adquieran a su nombre.
Otro aspecto que debe distinguirse en la sociedad annima es la diferencia
entre el patrimonio y el capital social de la sociedad. El patrimonio es el conjunto
efectivo de bienes con que cuenta la sociedad en un momento determinado, el
cual durante el transcurso de la vida de la sociedad puede ser superior o inferior al
capital social. Por su parte el capital social es una cifra de carcter contable que
coincide con el monto de los aportes brindados por los socios como aporte al
capital,
as como la suma total del valor nominal de las acciones, y que vara con
poca frecuencia.
SECCIN II.EVOLUCIN HISTRICA DE LA FIGURA DE LA SOCIEDAD
ANNIMA.
A. Orgenes de la sociedad annima
Los orgenes de las sociedades annimas no se remontan ni a un momento
histrico determinado; ni a una organizacin especfica. Existen autores que, con
una visin muy general, nos remiten hasta el derecho romano, y consideran que al
menos
las
bases del concepto de sociedad, nos viene dando del derecho romanocon la figura
de la "Societas"; aunque esta figura en realidad presentaba ms
caractersticas
del derecho de familia, que del concepto actual de sociedad mercantil.
Otros autores como GARRIGUES
3

GARRIGUES (Joaqun), op. dt.. p. 106

nos

hablan de antecedentes de

instituciones como la Casa di S. Giorgio, en Gnova (que luego se transformara

en el Banco di S. Giorgio), en las ciudades medievales italianas; esto por cuanto
esta asociacin presentaba dos caractersticas de las actuales sociedades
annimas: la responsabilidad limitada al importe del crdito y la divisin del capital
en partes iguales y transmisibles.
Sin embargo, la doctrina mayoritaria coincide en sealar el origen directo de
las sociedades annimas, en las compaas creadas en el siglo XVII para el
comercio con las indias Orientales y Occidentales; esto debido a factores como
los grandes descubrimientos geogrficos de los siglos anteriores, con lo cual se
dio la apertura de nuevas rutas comerciales, que necesitaban de expediciones con
fuertes capitales para la realizacin de las mismas.4
Es as como nace la idea de constituir compaas con el capital dividido
en pequeas sumas aportadas por diferentes personas, esto como medio para
facilitar la reunin de los fuertes capitales necesarios. La Compaa holandesa de
las Indias Orientales,
creada en el ao de 1602, es el ejemplo clsico doctrinal
que seala como la primera sociedad annima.
A esta compaa le sucedieronrpidamente y en gran cantidad, otras
compaas en varios pases europeos, entre las cuales las ms conocidas fueron
la Compaa de las Indias Occidentales en 1612, y la Compaa de las Indias
Occidentales en Inglaterra, en 1621.
Sin embargo, estas compaas estaban distantes del concepto actual de
sociedad annima, ya que como lo seala URIA5 estas compaas tenan un
carcter semipblico, y se hallaban bajo la proteccin, participacin y control de
los soberanos de los distintos pases, que les conferan entre otras cosas
privilegios monopolsticos en la explotacin comercial.
Es hasta con la Revolucin Francesa, que inicia la formacin de la figura de
la sociedad annima tal y como la conocemos hoy en da.

4 CARRERA ABELLA,
Jos Manuel, Todo Sobre Las Sociedades Annimas. Barcelona, De
Vecchi; 1969, p. 7

5
UDRIA (Rodrigo), op. cit. p. 218.

Definitivamente, el siguiente gran momento histrico que seala la doctrina

mayoritaria6, es a partir de la Revolucin Francesa. Con la promulgacin del
Cdigo de Comercio Napolenico: la sociedad annima ya no se fundaba
por
decisin o bajo el patrocinio de los soberanos o de los Estados, sino por la
voluntad de los socios que la conformaban. Sin embargo se segua dando un
control gubernativo, ya que la sociedad quedaba supeditada a una previa
autorizacin, como medida de control de la legitimidad y conveniencia de su
creacin.
Este sistema de previa autorizacin desaparece en la segunda mitad del
siglo XIX, para ser sustituido por el sistema de la libre constitucin de las
sociedades, de la Ley Francesa del 24 de julio de 1867.
Las
sociedades annimas
adquirieron granauge en el siglo XIX,
principalmente con fenmenos que se haban iniciado con la Revolucin Industrial
y el Maquinismo. La explosin del fenmeno capitalista, hizo que ste adoptara
como instrumento jurdico predilecto a la sociedad annima, principalmente por su
facilidad para concentrar y organizar grandes capitales para ser destinados a una
finalidad econmica concreta.
Esta concepcin marcadamente capitalista se mantuvo hasta principios del
siglo
XX, especficamente hasta la Primera Guerra Mundial, principalmente por las
reivindicaciones de los partidos socialistas y de los movimientos obreros europeos.
B. Situacin actual de la sociedad annima.
Tanto en Europa como en Amrica la sociedad annima sigue siendo la
organizacin jurdica predilecta para el comercio, por las ventajas que ofrece.
Aunque, la misma ya no representa al capitalismo a ultranza en lanactualidad; no se
ra prudente desconocer que en el mundo globalizado de hoy en
da, las ventajas que ofrece esta figura a las grandes empresas, tanto nacionalesnc
omo transnacionales, son mayores que cualquier otra figura semejante; por lo
que la sociedad annima representa una excelente forma jurdica para llevar acabo

6
Siguiendo lo expuesto por autores como; GARRIGUES, DRIA Y CARRERA ABEL
LA.

este
tipo de comercio.
Un ejemplo de los beneficios que ofrecen las sociedades annimas es el
que presenta el autor MARCELO J. LPEZ MESA; con respecto a las sociedades
"off shore" y los parasos fiscales.7
Este autor presenta el ejemplo de una pequea isla, ubicada frente a las
costas de Irlanda, llamada la isla de Man; donde su capital la ciudad de Douglas
es una importante base de operaciones bancarias y seguros.
Las cifras son elocuentes, esta pequea isla para el ao de 1998 contaba
con una poblacin adulta aproximada de 58 200 personas; sin embargo en ese
mismo ao existan registradas 75 000 sociedades comerciales y alrededor de
39 000 vehculos privados.
La razn de estas cifras es la absoluta flexibilizacin de los controles
requeridos para abrir cuentas bancarias, depositar fondos, efectuar transacciones
y en lo que concerniente a este trabajo, constituir sociedades comerciales.
Este autor atribuye lo anterior a la formidable herramienta que representa la
personalidad jurdica de las sociedades; que sirve como un escudo protector para
la generacin de patrimonios, aunque los mismos tengan dudosa procedencia.
El dotar de personalidad jurdica a las sociedades annimas a
representado un gran logro para la prctica jurdico - comercial; sin embargo este
gran logro se ha convertido desde el siglo pasado, en la principal forma para
desnaturalizar a la sociedad annima, convirtindola en una organizacin para
burlar los fines de nuestro ordenamiento jurdico, escondindose bajo el escudo de
la personalidad jurdica.
Este problema se ha presentado casi a nivel mundial, pero a diferencia de
nuestro pas, en otros pases se han buscado soluciones que respeten equilibrio ent
re la personalidad jurdica de la sociedad, y el respeto a los fines para
los cuales se cre esta figura.
Es por esto que la situacin actual de las sociedades annimas en nuestro
pas es contradictoria; por un lado
se ha desarrollado como la principal figura
jurdica facilitadora de la actividad comercial, pero por el otro es tambin la
7
LPEZ MESA (Marcelo J.), El Abuso de la Personalidad Jurdica de las Sociedad
es Comerciales. Buenos Aires, Depalma, 2000

principal figura jurdico - comercial utilizada para el ocultamiento de bienes y

evasin de la justicia.
A raz de esta contradiccin, es que surgen las diferentes posiciones y
posibles soluciones que la doctrina y la jurisprudencia han brindado, pero que en
nuestro
pas no han sido ms que eso, una posibilidad; y por lo que se vuelve
necesario analizar cuales son los lmites de la personalidad jurdica de una
sociedad annima.

CAPTULO II. NOCIN DE ABUSO DE LA PERSONALIDAD

La personalidad jurdica de la cual se encuentran dotadastodas

las
sociedades mercantiles en nuestro pas; es el punto inicial de estudio sobre el uso
abusivo de sociedades annimas, prcticamente a nivel mundial.
El siguiente captulo desarrolla una serie de aspectos bsicos sobre lo que
es la personalidad jurdica de las sociedades annimas; y el uso abusivo que de
ella se hace.
1.

Sociedad annima y personalidad jurdica.

Seala CABANELLAS que: "... la utilizacin de la personalidad jurdica, para

atribursela a las sociedades, responde a motivos prcticos, que hace al mejor
cumplimiento de los fines econmicos y empresariales de las figuras societarias." 8
Como se ha sealado con anterioridad, el problema del abuso de la
personalidad jurdica
encuentra en la sociedad annima la "figura facilitadora"
para la realizacin de esos abusos. Es por esta razn que no ha de extraarnos el
hecho de que en la gran mayora de los casos se asocie el problema en cuestin
con las sociedades annimas, y no con otro grupo de figuras similares.
Aunque
analizando la situacin de nuestro pas,
disfrutan de personalidad jurdica.

las sociedades inscritas

Queda claro entonces, que en nuestro pas, las sociedades annimas

son consideradas personas jurdicas, que gozan de personalidad jurdica; y por ende
son sujetos de derecho, titulares de derechos y deberes.
Sin embargo, donde podra surgir discrepancia, es en la delimitacin o no
de la personalidad jurdica de la sociedad annima; ya que la sociedad es dotada
de esta con una finalidad particular, la cual consiste en llevar a cabo el objeto que
persigue la sociedad, establecido en la escritura de constitucin de la misma.
Visto desde otra perspectiva,
la sociedad slo est legitimada para
desarrollar su objeto social, por lo que la personalidad jurdica de esta debera
limitarse a la persecucin del citado objeto; y a la actividad colateral que sea
necesaria para la realizacin de ese fin.

8
CABANELLAS DE LAS CUEVAS (Guillermo), La personalidad jurdica societaria, lera edicin,
Buenos Aires; Heliasta, 1994. p. 27.

En virtud de lo anterior, cualquier actividad de la sociedad, que no sea

destinado a la realizacin del objeto; debera ser considerado como un uso
abusivo de la personalidad, aunque el acto en s mismo sea completamente lcito
de acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico.
Aunque esta posicin podra considerarse de corte radical; lo cierto es que
el permitir que la sociedad sea usada para fines distintos para los cuales fue
creada es lo que ha permitido su uso abusivo. Las consideraciones sobre desde
donde debe ser perseguible judicialmente el uso abusivo de la personalidad, son
motivo de estudio posterior; pero al menos este criterio nos brinda un punto de
partida.
Es en este punto donde es necesario entrar a analizar lo que el uso abusivo
de la personalidad representa para la sociedad annima.
2. USO ABUSIVO DE LA PERSONALIDAD JURDICA
2.1. Los lmites delprincipio de responsabilidad limitada