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? CIP Brasil. Catalogao-na-fonte.


Sindicato Nacional dos Editores de Livros, RJ.
197c
Frederico Afonso
Como se preparar para o exame de ordem,
1 fase : Direitos Humanos / 3. ed. rev., atual.
e ampl. / Frederico Afonso. Rio de Janeiro:
Forense; So Paulo: MTODO, 2014.
(Resumo: v.15)
ISBN 978-85-309-5199-3

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1. Direitos humanos - Problemas, questes,


exerccios. 2. Servio pblico - Brasil - Concursos. I. Ttulo. II. Srie.
12-0097.

CDU: 342(81)

Aos meus atuais e futuros alunos.

A essncia dos Direitos Humanos o


direito a ter direitos.
HANNAH ARENDT
A pessoa humana, que o bem mais
valioso da humanidade, estar sempre
acima de qualquer outro valor.

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DALMO DE ABREU DALLARI

NOTA SRIE
com enorme satisfao que apresentamos aos
candidatos ao Exame da OAB a Srie Resumo: como
se preparar para o Exame de Ordem 1. fase, composta por quinze volumes, a saber: Constitucional,
Comercial, Administrativo, Tributrio, Penal, Processo Penal, Civil, Processo Civil, Trabalho, tica
Profissional, Ambiental, Internacional, Consumidor,
Leis Penais Especiais e Direitos Humanos.
Esta srie mais um grande passo na conquista
de nosso sonho de oferecer aos candidatos ao Exame
de Ordem um material srio para uma preparao
completa e segura.
Sonho esse que teve incio com a primeira edio
de Como se preparar para o Exame de Ordem 1. e
2. fases, prontamente acolhido pelo pblico, hoje
com mais de 100.000 exemplares vendidos, trabalho
que se firmou como o guia completo de como se preparar para as provas. Mais adiante, lanamos a srie
Como se preparar para a 2. fase do Exame de

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Ordem, composta, atualmente, por seis livros opo


PENAL,
CIVIL,
TRABALHO,
TRIBUTRIO,
CONSTITUCIONAL e TCNICAS DE REDAO
APLICADAS PEA PROFISSIONAL , obras que
tambm foram muito bem recebidas por aqueles que
se preparam para a prova prtica nas respectivas
reas.
A srie tem como objetivo apresentar ao candidato o contedo exigvel, estritamente necessrio, para
aprovao na 1. fase do Exame de Ordem, numa linguagem clara e objetiva.
Para tanto, foi elaborada por professores especialmente selecionados para este mister, e estudiosos
do tema Exame de Ordem, que acompanham constantemente as tendncias e as peculiaridades dessa
prova.
Os livros trazem, ao final de cada captulo,
questes pertinentes ao tema exposto, selecionadas de
exames oficiais, para que o candidato possa avaliar o
grau de compreenso e o estgio de sua preparao.
Vauledir Ribeiro Santos
(vauledir@grupogen.com.br)

Nota da Editora: o Acordo Ortogrfico foi aplicado integralmente nesta obra.

NOTA 3.A EDIO


No incio de 2012, aps quatro provas do Exame
de Ordem contendo questes com a disciplina Direitos Humanos, lanamos a presente obra.
Agora, um ano e meio depois, se fez necessrio
atualiz-la, revis-la e ampli-la, para acompanharmos as ideias da entidade responsvel pelo exame, no
caso, a Fundao Getulio Vargas (FGV), facilitando
assim o seu aprendizado e a sua aprovao!
Infelizmente, como j havia alertado na 1
edio, a FGV ainda insiste em misturar Direito Internacional dos Direitos Humanos com Direitos Humanos Fundamentais e Direitos Difusos, dificultando
assim a vida do candidato.
Diferente das demais disciplinas (leciono Direito
Constitucional e Administrativo h anos), ainda no
temos um padro de assuntos cobrados nas provas da
OAB na disciplina de Direitos Humanos.
Durante esse lapso temporal entre o lanamento
da 1 edio e esta nova publicao, observei que a

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FGV tem pedido memorizao de texto de ato normativo (lei, decreto, conveno, pactos, tratados...),
tpico de concurso pblico, no de prova de habilitao para o exerccio da advocacia. Dessa forma,
sempre de bom tom ler pelo menos uma vez a Lei
Seca para no ser surpreendido.
Esta obra incorporou novos assuntos, detalhou os
j presentes, constituindo instrumento til sua
aprovao nessa disciplina que a maioria sequer teve
na graduao!
Bom estudo! Boa prova!
So Paulo, dezembro de 2013.
Frederico Afonso
E-mail: professor.frederico@uol.com.br
www.twitter.com/fredericoafonso

SUMRIO

1. TEORIA GERAL
1.1. Identidade
1.2. Conceito
1.3. O Princpio da Dignidade da Pessoa Humana
1.4. Caractersticas
1.5. Evoluo Histrica
1.6. Sistemas: Universal e Regional
1.7. Dimenses (Geraes) de Direitos Humanos
1.8. Incidente de Deslocamento de Competncia
dos Atos Graves Violadores de Direitos
Humanos
1.9. Incorporao dos Tratados Internacionais sobre
Direitos Humanos
1.10. Questes
2. ESTRUTURA NORMATIVA DO DIREITO
INTERNACIONAL DOS DIREITOS
HUMANOS

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2.1. Sistema Global (ONU) ou Sistema Onusiano


2.1.1. Carta da ONU
2.1.2. Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948)
2.1.3. Conveno para a Preveno e Represso
do Crime de Genocdio (1948)
2.1.4. Pactos Internacionais de 1966
2.1.4.1. Pacto Internacional dos Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais
2.1.4.1.1. Protocolo Facultativo ao
Pacto Internacional de
Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais
2.1.4.2. Pacto Internacional dos Direitos
Civis e Polticos
2.1.4.2.1. Protocolo Facultativo ao
Pacto Internacional dos
Direitos Civis e Polticos (1966)
2.1.4.2.2. Segundo Protocolo Adicional ao Pacto Internacional dos Direitos
Civis e Polticos com
Vista Abolio da
Pena de Morte (1989)

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2.1.5. Conveno contra a Tortura e outros


Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos e Degradantes (1984)
2.1.6. Tribunal Penal Internacional (Estatuto de
Roma 1998)
2.2. Sistema Regional Americano (OEA)
2.2.1. Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa
Rica, 1969)
2.2.1.1. Primeiro Protocolo Adicional
Conveno Americana sobre
Direitos Humanos Protocolo de
So Salvador (1988)
2.2.1.2. Segundo Protocolo Adicional
Conveno Americana sobre
Direitos Humanos Abolio da
Pena de Morte (1990)
2.2.2. Conveno Interamericana para Prevenir
e Punir a Tortura (1985)
2.3. Questes
3. OS GRUPOS VULNERVEIS E OS TEMAS
SENSVEIS SEGUNDO OS TRATADOS
INTERNACIONAIS SOBRE DIREITOS
HUMANOS E A LEGISLAO BRASILEIRA
3.1. Crianas

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3.2. Idosos
3.3. Mulheres
3.4. Negros
3.5. ndios
3.6. Deficientes Fsicos
3.7. LGBTT (Lsbicas, Gays, Bissexuais, Transexuais e Transgneros)
3.8. Presos (Reclusos)
3.9. Religio
3.10. Questes
BIBLIOGRAFIA
REFERNCIAS NA WEB
GABARITOS

TEORIA GERAL

1.1. IDENTIDADE
A disciplina de Direitos Humanos ainda carece
de identidade em nosso Pas. muito comum vincularmos direitos humanos somente aos direitos dos
presos. Ou ainda, como sempre escutamos nas salas
de aula: direitos humanos so os direitos dos
bandidos.
Sobre tal vinculao restrita aos presos, h at
uma explicao plausvel: nas dcadas de 1950 e 1960
podemos afirmar que o Brasil comea a falar sobre
direitos humanos, aps a Declarao Universal dos
Direitos Humanos, de 1948. a partir da que os movimentos sociais comeam a chamar a ateno do Pas
para o assunto. Contudo, com o golpe militar de 31 de

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maro de 1964, tais grupos so oficialmente


perseguidos pelo regime ditatorial, que os considera
comunistas, subversivos, traidores da Ptria etc.
Se analisarmos a questo temporal, o regime vigorou formalmente de 1964 a 1988 (data da atual Constituio), portanto, passando por trs dcadas de oficialidade, formando, assim, milhes de opinies distorcidas, pois aqueles que defendiam as melhorias na
vida do ser humano por meio da democracia, da liberdade, da paz, da educao, do trabalho, da sade, da
alimentao, ou seja, atravs das lutas sociais, foram
perseguidos como inimigos do Estado, como marginais ( margem da lei).
Quando pensamos em direitos humanos, no podemos limitar tal pensamento a um grupo de pessoas.
Alis, atualmente tranquilo ampliarmos o tema para
alm dos seres humanos, seja para os semoventes
domsticos por grau de afetividade (ces, gatos etc.)
que, na prtica, so verdadeiros entes familiares,
seja para enxergarmos o meio ambiente como um
todo.
No podemos tambm esquecer que nosso foco
aqui o Exame de Ordem, e a Ordem dos Advogados
do Brasil (OAB) tem participao ativa nas causas
de direitos humanos e sobre eles falaremos em
tpico especfico.

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Como afirmamos coloquialmente, na ponta da


linha, os direitos humanos geralmente so invocados
na defesa dos grupos vulnerveis clssicos: crianas,
idosos, negros, ndios, mulheres, deficientes fsicos e
LGBTT (lsbicas, gays, bissexuais, transgneros e
transexuais) e a OAB tende a caminhar nesta direo.
Bem, e os presos? No figuram sequer como vulnerveis clssicos e sobre eles falaremos em tpicos
especfico.
Com a Constituio Federal de 1988, recebemos
uma grande chave da liberdade, que no tnhamos
desde o famigerado golpe. Ento, por que se mantm
a viso distorcida de que direitos humanos = direitos
dos bandidos?
Aquele pensamento dos grupos sociais no perodo militar trasladou para nossa era constitucional de
outra forma. Com o advento da atual Constituio,
formalmente ganhamos a abertura necessria e justificada de uma democracia. Nos autodefinimos como
um pas democrtico durante vrios perodos, sem slo de fato. As manifestaes sociais, poca proibidas, passaram a ser permitidas. E o que aconteceu
aps a promulgao da Constituio?
Em termos de manifestao social, o movimento
Caras pintadas (maioria de estudantes liderados
pela Unio Nacional dos Estudantes UNE), nos idos

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de 1991 e 1992, pleiteava a sada do ento presidente


Fernando Collor, o que acabou ocorrendo com a instaurao do processo de impedimento poltico
(impeachment) em 1992. Chamou ateno? Claro, um
candidato to expressivo (Caador de Marajs)
eleito diretamente pelo povo, tinha sua condio de
honesto questionada, mas chamou a ateno dos
grupos de direitos humanos? A Anistia Internacional
publicou algo? No. A ONU, atravs dos seus diversos escritrios, publicou alguma coisa? No. Ento,
exceto pela liberdade to desejada para a realizao
das manifestaes de pensamento e pela liberdade de
convico filosfica ou poltica, o movimento no
chamou a ateno do Direito Internacional dos Direitos Humanos.
Aps, tivemos aes governamentais diretas ou
indiretas, com resultados desastrosos, resultando em
mortes injustificadas. Vejamos:
Massacre do Carandiru, como ficou conhecida
a invaso da Polcia Militar do Estado de So Paulo,
em 2 de outubro de 1992, casa de deteno localizada na Zona Norte da Capital paulista, com um saldo
oficial de 111 (cento e onze) mortos. Em virtude desta
ao, o Brasil foi alado internacionalmente da pior
forma possvel no cenrio dos direitos humanos. Se
fosse possvel, as organizaes internacionais de

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Direitos Humanos teriam acabado com a existncia


do Pas.
Outros casos tambm chamaram ateno:
Chacina da Candelria (julho de 1993); massacre do
Eldorado dos Carajs (abril de 1996); Favela Naval (maro de 1997); FEBEM Tatuap (2005) etc. O
que h de comum entre eles (excetuando a questo
dos estudantes caras pintadas)? Mortes! E os direitos humanos com tudo isso? Alis, e a prova da OAB
com isso? O maior bem da humanidade a vida, e depois dela as grandes liberdades clssicas (pblicas e
privadas).
O maior violador de direitos humanos no mundo
o prprio Estado, seja na modalidade omissiva, seja
na comissiva. Os fatos mencionados anteriormente,
demonstram, sem querer entrar no mrito, que algo
deu errado na ao estatal, fazendo com que o Estado
seja cobrado muito no mbito internacional. As entidades nacionais (a OAB uma delas) e internacionais cobraram e cobraro providncias do Brasil.
As manifestaes e reivindicaes dos reclusos
(presos) alcanaram em cheio a bandeira dos direitos
humanos. Os presos no Brasil vivem em situaeslimite (sem o mnimo necessrio para se pensar em
um cumprimento de pena justo, visando sua ressocializao) e por isso pedem a presena de algumas

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autoridades e entidades: juiz da vara das execues


criminais (ou, como eles mesmos falam, o juiz da
VEC); pastoral carcerria; imprensa; OAB e os
direitos humanos. Quem ou que so esses direitos
humanos?
A pergunta realmente difcil, estamos lidando
desde o incio com a prpria falta de identidade da
disciplina em nosso Pas. O professor Fbio Konder
Comparato, demonstrando a dificuldade do tema (em
termos de conhecimento e aceitao) em nosso Pas,
afirmou que Na histria brasileira ns temos um passado de violncia, mas violncia contra o inferior, violncia contra o pequeno, violncia contra aquele que
no pode reagir.1
H um vdeo Mas afinal, o que que so os
Direitos Humanos (migre.me/8cMLb) muito bem
produzido, perguntando para diversas pessoas em
vrios pases o que seriam os direitos humanos. O
vdeo demonstra a dificuldade de se obter uma resposta objetiva.
Voltando questo dos presos (bandeira dos
direitos humanos), verifica-se que nas diversas manifestaes que fizeram nos estabelecimentos carcerrios, tendo ou no razo, eles pedem a presena dos
direitos humanos, ou seja, personificam os direitos
humanos. Por que no pedem a presena do Direito

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Constitucional ou o Direito Processual Penal?


Simplesmente porque os direitos humanos que os
presos bradam so um rtulo, um qualificativo, um
sinnimo de ajuda!
Talvez, por todo este cenrio, ainda no Pas, persiste o rtulo de que direitos humanos = direito dos
bandidos.
Fechando o item Identidade (que a bem da verdade mais falta de identidade), lembramos que h
diferena doutrinria entre direitos humanos, direitos
humanos fundamentais e direitos do homem, conforme j mencionado em parte na Nota do Autor.
Direitos humanos esto relacionados com o
estudo do direito internacional dos direitos humanos,
cuja base doutrinria mais moderna tem como referncia a criao da ONU e da Organizao dos Estados
Americanos (OEA) e o que elas produziram at os dias atuais. Por sua vez, os direitos humanos fundamentais tratam do estudo do direito interno, do direito
ptrio, com destaque ao texto constitucional (em especial aos arts. 1 a 6), mas sem esquecermos as leis infraconstitucionais que tratam diretamente dos vulnerveis clssicos e de temas correlatos, como: o Estatuto
da Criana e do Adolescente ECA (Lei n. 8.069/
1990); o Estatuto do Idoso (Lei n. 10.741/2003); a Lei
Maria da Penha (Lei n. 11.340/2006); os crimes

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resultantes de preconceito de raa ou cor (Lei n.


7.716/1989); os crimes e as penas aplicveis aos atos
discriminatrios ou de preconceito de raa, cor, religio, etnia ou procedncia nacional (Lei n. 8.081/
1990); o Estatuto da Igualdade Racial (Lei n. 12.288/
2010); a Lei que define os crimes de tortura (Lei n.
9.455/1997); o Estatuto do ndio (Lei n. 6.001/1973)
etc.
A denominao direitos do Homem vem da
escola francesa e no recomendada pela questo
machista de atribuir o vocbulo Homem para designar toda a Humanidade. O termo ficou consolidado
pela Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado
(1789).
Nesta esteira, o Governo brasileiro traduziu
Universal Declaration of Human Rights como Declarao Universal dos Direitos do Homem (conforme
edio oficial do Ministrio da Justia de 1968),
mantendo tal traduo tambm ao contedo do texto.
A doutrina rechaa tal traduo, e o mais comum
vermos o vocbulo homem substitudo por ser humano, seguindo assim a Escola Alem, mais atual e
em consonncia com a igualdade entre homens e
mulheres.

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1.2. CONCEITO
A ideia de direitos humanos comea pela importncia da prpria pessoa humana. Como lembra
Dalmo Dallari, A pessoa humana, que o bem mais
valioso da humanidade, estar acima de qualquer
outro valor.2
Assim, no h possibilidade de analisarmos a
pessoa humana sem o contexto do Estado e da
sociedade.
A preservao da vontade humana, dentro do
contexto de sociedade, est assentada na democracia.
Hlio Bicudo lembra que os direitos humanos
passaram a ser considerados como disciplina
autnoma, no s do ponto de vista terico, como
prtico, levedando, por assim dizer, as constituies e
o conjunto das leis que compem o ordenamento
jurdico dos pases democrticos.3
Desta forma, as razes filosficas, sociolgicas,
histricas, econmicas, antropolgicas e religiosas estaro intimamente ligadas formao da democracia,
da cidadania, e, consequencialmente, na formao
conceitual dos direitos humanos.
Os direitos humanos tm como base o direito natural, o que, por si s, demonstra dificuldade inicial em

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nosso Pas, de cultura jurdica positivista. A ideia dos


direitos humanos de proteo espcie humana,
bem como quilo que a cerca. Essa proteo no
nasce e cresce de uma vez. Trata-se de uma longa
jornada: s vezes, tal proteo herdada; outras
tantas, conquistada em suas mais variadas formas.
Lembramos os casos recentes do Iraque, do Egito, da
Lbia, da Sria etc.
Utilizo com frequncia nas aulas a ideia da bola
de neve na descida em um inverno rigoroso. Se tomarmos como metfora que esta bola uma cpsula
de proteo, observaremos que ela vai aumentando
(teoricamente, um direito humano alcanado no retroage, porm, na prtica, com golpes, revolues,
guerras, por vezes h tal retrocesso). Alm de aumentar, ela no se divide (estamos em um inverno rigoroso). s vezes desce mais rpido; s vezes, mais devagar; e, s vezes, para. Mas insisto: uma descida
infinita!
Com o intuito de ajudar na construo do conceito, lembramos que onde no h democracia, no
h direitos humanos e que, em caso de dvida acerca
da aplicao de uma norma (interna ou externa), devemos aplicar a norma mais favorvel ao vulnervel.
Se tivermos que definir direitos humanos em uma
nica palavra, ser liberdade! Liberdade em todas

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as formas, ou seja, as liberdades pblicas ou privadas,


e no somente o exemplo clssico de liberdade de locomoo (ir, vir e permanecer no local em que est).
Destacam-se a questo da sexualidade, bem como, da
liberdade de crena.
A base conceitual o direito natural, levando-se
sempre em conta a dignidade da pessoa humana.

1.3. O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA


PESSOA HUMANA
A dignidade da pessoa humana apontada por
muitos como um superprincpio, gnero de todas as
espcies. Ou ainda: a base de tudo.
De incio, devemos lembrar que a dignidade da
pessoa humana um dos cinco fundamentos apontados no art. 1 de nossa Constituio. No caso em tela,
no inciso III. Vejamos:
Art. 1. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos
Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de
Direito e tem como fundamentos: III a dignidade da pessoa humana;

Por tratar-se de um fundamento, seu alcance ser


por todo o ordenamento jurdico brasileiro, ou seja, a
dignidade da pessoa humana cabe em qualquer
lugar e, justamente por causa dessa amplitude toda, a
doutrina mais moderna acabou por referenciar

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dignidade da pessoa humana ao chamado piso mnimo


vital (ou mnimo existencial), que, por sua vez, corresponde aos direitos sociais elencados no art. 6 da
Constituio. So eles: a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana,
a previdncia social, a proteo maternidade e infncia e a assistncia aos desamparados.
Ao revs do piso mnimo existencial, as pessoas
polticas (Municpios, Estados, Distrito Federal e Unio) invocam a chamada reserva do possvel, ou
seja, tendo como base sua dotao oramentria, de
forma excepcional, argumentam para no cumprir a
exigncia do piso mnimo. No Magistrio de Rafael
de Lazari4 temos que a A Reserva do Possvel, assunto intrinsicamente relacionado ao custo dos direitos, consiste, num conceito originrio e ontologicamente despretensioso, na limitao argumentativo-ftica implementao dos direitos constitucionalmente
previstos em razo de insuficincia oramentria para
tal. O autor conclui: H uma dimenso trplice a ser
observada pela Reserva do Possvel, que engloba a
disponibilidade dos recursos (questo oramentria,
propriamente dita), a disponibilidade jurdica dos recursos materiais e humanos, e, sob a perspectiva de
um titular de direito a prestaes sociais, a reserva
envolve a proporcionalidade [...].

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Este rol importantssimo, pois inmeras perguntas j caram em provas (no da OAB, por enquanto), visando ao tema das dimenses de direitos
humanos. Por exemplo: o trabalho pertence a qual
dimenso dos direitos humanos?.

1.4. CARACTERSTICAS
As caractersticas tratam daquilo que comum ao
assunto. A doutrina diverge um pouco, mas apenas na
quantidade de caractersticas. So elas:
a) inerncia: os direitos humanos so inerentes
ao ser humano, ou seja, pertencer famlia
humana (conforme expresso prevista na Declarao Universal dos Direitos Humanos)
suficiente para tornar o indivduo protegido
pelos direitos humanos;
b) universalidade: no importa a raa, a cor, o
sexo, a origem, a condio social, a condio
poltica, a lngua, a religio ou a sexualidade:
o ser humano ser destinatrio da proteo
dos direitos humanos;
c) transnacionalidade: no importa o local em
que esteja o ser humano, dever sempre ser
alcanado pelos direitos humanos;

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d) indivisibilidade: um direito humano no se


divide, no se reparte, no h meio direito
humano. A questo aqui se torna interessante tambm sob o aspecto hierrquico, ou
seja, no h diviso hierrquica entre os
direitos civis e polticos e os direitos econmicos, sociais e culturais em virtude da separao artificial ocorrida em 1966 com o
Pacto Internacional dos Direitos Civis e
Polticos e o Pacto Internacional dos Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais (sero
estudados mais adiante). Lembrando tambm
que tivemos uma questo neste sentido no
Exame da OAB;
e) interdependncia: muitas vezes, para o exerccio de determinado direito, passa-se anteriormente pelo exerccio de outro direito, com
a ideia de dependncia. Por exemplo: para o
exerccio de determinado direito poltico,
anteriormente exerceu-se um direito civil;
f) historicidade: os direitos humanos so formados ao longo dos tempos, conforme j mencionado, no nascem todos de uma vez,
uma lenta e longa formao;

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g) indisponibilidade: o ser humano no pode


dispor de um direito humano, at porque inerente a ele;
h) inalienabilidade: o ser humano no pode
vender um direito humano;
i) imprescritibilidade: o ser humano no perde
um direito humano por decurso de tempo;
j) irretroatividade: conforme mencionado no
conceito, um direito humano alcanado, teoricamente, no pode retroagir.

1.5. EVOLUO HISTRICA


A doutrina moderna, simplificando a questo, e
at mesmo a impreciso acerca de um marco exato
regulatrio, acaba apontando para a criao das
Naes Unidas (1945) como um referencial organizado e mais recente, entretanto, em provas passadas, j
se foi mais alm, quer dizer, questionaram fatos antes
desta data. Se formos pensar bem, os direitos humanos surgem com a prpria organizao da sociedade. A doutrina aponta, por exemplo, o Cdigo de
Hamurabi como a primeira compilao de direitos humanos, isso por volta de 1700 a.C.

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Outro marco histrico apontado pela Magna


Carta, do rei Joo Sem Terra, de 1215, cujo ponto
positivo era a limitao dos poderes do rei.
Existem trs grandes movimentos sociais que
merecem destaque em nossa evoluo: a Declarao
de Direitos (Bill of Rights), de 1689; a Declarao de
Independncia dos EUA, em 1776; e a Revoluo
Francesa, com a Declarao dos Direitos do Homem
e do Cidado, em 1789.
Fbio Konder Comparato atribui Declarao de
Virgnia o marco histrico inicial dos direitos humanos: O artigo I da Declarao que o bom povo
da Virgnia tornou pblica, em 16 de junho de 1776,
constitui o registro de nascimento dos direitos humanos na Histria.5
Norberto Bobbio, ao apontar um marco para a
declarao dos direitos humanos, afirma que Usualmente, para determinar a origem da declarao no plano histrico, costume remontar Dclaration des
droits de lhomme et du citoyen, votada pela
Assembleia Nacional francesa em 1789, na qual se
proclamava a liberdade e a igualdade nos direitos de
todos os homens, reivindicavam-se os seus direitos
naturais e imprescritveis (a liberdade, a propriedade,
a segurana, a resistncia opresso), em vista dos

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quais se constitui toda a associao poltica legtima.6


Ao final da Primeira Guerra Mundial
(1914-1918), tivemos o Tratado de Versalhes (1919)
e, por meio dele, a criao da chamada Sociedade das
Naes (ou Liga das Naes), em 1919, que comeou
a funcionar de fato em 1920. Era a ONU da poca...
Com a chegada da Segunda Guerra Mundial na
fatdica madrugada de 1 de setembro de 1939, a Sociedade das Naes no consegue cumprir seu principal objetivo, que era evitar uma nova guerra e, na
prtica, perde o sentido de sua existncia (formalmente, ela existe at 1946).
A Segunda Guerra Mundial considerada pelos
historiadores muito pior do que a primeira, com relao quantidade de mortes e a prpria motivao da
guerra, pois houve milhes de mortes de civis. Carlos
Weis afirma7 que Tal conflagrao, alm de constituir a maior catstrofe da histria humana em termos quantitativos8, teve ainda importante significado
quanto posio que os direitos humanos devem ocupar no estabelecimento das relaes entre os seres humanos e o Estado.
Sobre a intensidade, os nmeros podem variar,
mas a doutrina unssona quanto maior gravidade
do segundo conflito. Fbio Comparato afirma:

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Calcula-se que 60 milhes de pessoas foram mortas


durante a Segunda Guerra Mundial, a maior parte
delas civis, ou seja, seis vezes mais do que no conflito
do comeo do sculo, em que as vtimas, em sua
quase totalidade, eram militares. Alm disso, enquanto a guerra do incio do sculo provocou o surgimento de cerca de 4 milhes de refugiados, com a
cessao das hostilidades na Europa, em maio de
1945, constavam-se mais de 40 milhes de pessoas
deslocadas, de modo forado ou voluntrio, dos pases
onde viviam em meados de 1939.9
Os pases Aliados, liderados por EUA, Inglaterra
e URSS, comearam os dilogos durante a guerra
sobre a criao de uma nova organizao de vocao
universal.
Em 1945, na cidade de Yalta (sul da extinta Unio Sovitica URSS), os lderes Franklin Delano
Roosevelt, Winston Leonard Spencer-Churchill e
Josef Vissarionovitch Stalin deram continuidade ao
dilogo sobre a situao mundial, j definindo que na
futura organizao haveria um Conselho de Segurana, com alguns membros permanentes.
No mesmo ano de 1945, com o trmino da
guerra, h a Conferncia de So Francisco, na qual,
com o encerramento dos trabalhos, h a apresentao
da Carta da Organizao das Naes Unidas (ou

38/267

Carta de So Francisco), criando, assim, formalmente,


a Organizao das Naes Unidas (ONU).
Aps a criao da ONU, havia a necessidade de
um novo documento, visando a reconstruo mundial, aps as atrocidades da Segunda Guerra. Surge,
ento, em 10 de dezembro de 1948, a Declarao
Universal dos Direitos Humanos.
Em 1950, por influncia da Carta da ONU e da
Declarao Universal, surge a Conveno Europeia de
Direitos Humanos, criando, assim, um sistema regional de direitos humanos, o qual ser abordado no prxomo item.
Com o passar dos anos, a Declarao Universal
dos Direitos Humanos, tida como um documento
histrico, foi perdendo literalmente a fora retrica
que tinha, at porque, com sua natureza jurdica de recomendao (que acabou mudando, como veremos
em item especfico), no possua sano ou necessidade de aderncia/ratificao, lembrando-se, assim, do
ditado clssico: norma sem sano, norma incua.
Precisava-se ento fazer algo para salvar o
texto.
Em dezembro de 1966, dois pactos internacionais
foram celebrados: um sobre Direitos Civis e Polticos
e outro sobre os Direitos Econmicos, Sociais e

39/267

Culturais, cuja diferena marcante em relao Declarao Universal, era a natureza vinculante e o alcance de seus textos.
Em novembro de 1969, com a total e absoluta influncia do Pacto Internacional dos Direitos Civis e
Polticos de 1966, proclama-se a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da
Costa Rica), inaugurando, assim, o sistema regional
americano. O Pacto de So Jos tema especfico
quando do estudo da anlise normativa.
Por fim, em junho de 1981, finalizando os novos
sistemas regionais, proclama-se a Carta Africana dos
Direitos Humanos e dos Direitos dos Povos, criando,
assim, o terceiro sistema regional.
Dezenas de outros tratados internacionais (a
doutrina permite o uso genrico do termo tratado
para as convenes, protocolos, pactos etc.) foram
produzidos desde a criao da ONU, mas nosso
estudo se limitar aos temas que consideramos ter
maior probabilidade de cobrana no Exame de
Ordem.

40/267

1.6. SISTEMAS: UNIVERSAL E


REGIONAL
Como vimos anteriormente na evoluo
histrica, tnhamos dois documentos de destaque at
1948 (partindo da criao da ONU): a Carta da ONU
e a Declarao Universal dos Direitos Humanos, no
se falando at ento em sistemas. Optei por mencionar
os documentos estruturais na evoluo histrica, focando sua prova, motivo este de no haver a meno
Conveno para a Preveno e Represso do Crime
de Genocdio (de 9 de dezembro de 1948), tema que
ser estudo quando da anlise normativa.
Em janeiro de 1950, com o surgimento da Conveno Europeia de Direitos Humanos, documento de
cunho regional, cria-se assim uma distino global e
regional. Desta forma, temos agora um sistema universal (ou global ou ONU ou ONUSIANO) e um sistema regional, no caso, o sistema regional europeu de
direitos humanos.
Em novembro de 1969, com a criao da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto
de So Jos da Costa Rica), e com isso, um sistema
regional americano de direitos humanos organizado
(mais detalhes no captulo prprio).

41/267

Faltava criar um sistema regional de direitos humanos na parte mais pobre e desigual do planeta:
frica, o que vem a ocorrer em junho de 1981, com a
Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Direitos
dos Povos.
Basicamente, o sistema regional vem complementar o sistema universal, com as caractersticas
tpicas daquela regio que representa. No se fala em
uma hierarquia ou um sistema hierrquico, mas
certo que o sistema regional no pode limitar garantia
disciplinada pelo sistema universal, cuja base a
Carta da ONU + a Declarao Universal + Pactos Internacionais de 1966. Assim, o sistema regional pode
ampliar as garantias j existentes, mas jamais limitlas! Neste sentido, temos, por exemplo, o ncleo inderrogvel (ncleo duro) dos direitos humanos no
sistema universal, no tocante ao direito vida e
questes acerca da pena de morte, cujo sistema probe
a execuo aos menores de 18 anos que tenham praticado algum crime punvel com tal pena, e tambm s
gestantes, enquanto que no sistema regional americano houve uma ampliao da garantia ao direito
vida, sendo proibida a execuo da pena de morte,
alm do disposto acima, tambm aos maiores de 70
anos.

42/267

Cabe ressaltar que na formao histrica do sistema universal de proteo dos Direitos Humanos,
destacam-se o Direito Humanitrio (direito das guerras), a Organizao Internacional do Trabalho (OIT
1919) e a Sociedade das Naes (tambm de 1919).
Eles foram responsveis pela internacionalizao dos
direitos humanos, ao romperem com o conceito tradicional de soberania, admitindo intervenes nos
pases em prol da proteo dos direitos humanos.

1.7. DIMENSES (GERAES) DE


DIREITOS HUMANOS
Tendo como influncia a Revoluo Francesa
(1789), bem como a Constituio Francesa de 1791,
Norberto Bobbio afirmou existirem trs geraes
clssicas de direitos humanos relativas, respectivamente, liberdade, igualdade e fraternidade.
Afirma tambm que h uma quarta gerao em construo, referentes aos efeitos cada vez mais
traumticos da pesquisa biolgica, que permitir manipulaes do patrimnio gentico de cada indivduo.10
Com o passar dos anos, a doutrina consolidou a
quarta gerao, como sendo o biodireito, alcanando
a engenharia gentica (clulas tronco, clonagem e

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estudo do genoma), porm, Uadi Lammgo Bulos


afirma que a quarta corresponde ao direito dos povos.11
A quinta seria o direito paz, conforme magistrio de Paulo Bonavides: O direito paz, direito
de quinta gerao: sua trasladao da terceira para a
quinta gerao de direitos fundamentais.12
Por fim, Bulos afirma que a sexta alcana a
democracia, o acesso informao e o pluralismo
poltico.13
Cabe esclarecer que h outra linha doutrinria
sobre a sexta dimenso: Afirma-se, agora, a existncia de uma sexta dimenso de direitos fundamentais.
A gua potvel, componente do meio ambiente ecologicamente equilibrado, exemplo de direito fundamental de terceira dimenso, merece ser destacada e alada
a um plano que justifique o nascimento de uma nova
dimenso de direitos fundamentais.14
A doutrina, por entender que a expresso gerao insinuaria interrupes na evoluo dos direitos
humanos, acabou substituindo-a por dimenso. O
termo gerao ainda clssico e continua presente
nas mais diversas provas. Contudo, esta substituio
j foi alvo de pergunta em uma prova recente do Ministrio Pblico do Trabalho (MPT), embora ainda no
tenha aparecido no Exame de Ordem. Ainda...

44/267

A questo mencionada assim abordou a temtica:


No estudo dos direitos humanos fundamentais, existe ciznia doutrinria em
torno da utilizao da expresso gerao, para indicar o processo de consolidao desses direitos, sendo que alguns preferem utilizar dimenso. Examine as assertivas a seguir e selecione o argumento que, efetivamente, d suporte doutrina
que defende a necessidade de substituio de uma expresso por outra. A assertiva
correta foi esta: o termo gerao conduz ideia equivocada de que os direitos
humanos fundamentais se substituem ao longo do tempo, enquanto dimenso melhor reflete o processo gradativo de complementaridade, pelo qual no h alternncia, mas sim expanso, cumulao e fortalecimento (...).

1.8. INCIDENTE DE
DESLOCAMENTO DE
COMPETNCIA DOS ATOS
GRAVES VIOLADORES DE
DIREITOS HUMANOS
O incidente de deslocamento de competncia
(IDC) referente aos atos graves violadores de direitos
humanos tambm conhecido como federalizao
dos atos violadores de direitos humanos.
Tal questo processual trata-se de inovao do
constituinte derivado reformador, por meio da EC n.
45/2004, que acrescentou o 5 ao art. 109.
Tema presente em prova do Exame de Ordem, j
sob a administrao da FGV. Com certeza, pela importncia e inovao, ser pedido novamente!

45/267

Basicamente, ao Procurador-Geral da Repblica


(PGR) dada a competncia de suscitar ao Superior
Tribunal de Justia (STJ) o deslocamento de competncia da justia local (estadual ou distrital) para a
justia federal, nos casos de atos graves violadores de
direitos humanos (entendo que ato violador de direitos
humanos j grave por si s, mas respeito a literalidade do texto constitucional, com o advrbio de intensidade grave), visando assegurar o cumprimento de
tratados internacionais dos quais o Brasil seja parte.
Vamos ao texto constitucional:
Art. 109 (...) 5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o
Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de
obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o
Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em
qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia
para a Justia Federal.

Sobre o tema, o professor Jos Afonso da Silva15


nos ensina que A transferncia de competncia, para
a Justia Federal, para o julgamento da violao dos
direitos humanos, que vinha sendo reclamada h
muito tempo, tendo em vista a responsabilidade do
Estado Brasileiro em face de organismos internacionais de defesa dos direitos humanos, foi, assim, acolhida em forma de deslocamento da competncia no
caso concreto. Isso atende ao essencial do problema,
porque tambm no se justificava sobrecarregar a

46/267

Justia Federal, transferindo para ela todas as causas


relativas a direitos humanos, at porque em muitas
hipteses no ser fcil distinguir entre violao de
direito comum e violao de direitos humanos.
O STJ teve a oportunidade de se manifestar por
duas vezes:
IDC n. 01/2005: Caso da missionria Dorothy
Stang homicdio ocorrido no interior do estado do
Par. O Superior Tribunal de Justia (STJ), de forma
unnime, indeferiu o deslocamento, pois no ficou
comprovado que o estado do Par no tinha condies, atravs de suas instituies (Polcia, Ministrio Pblico e Judicirio) de instruir o processo
penal at o fim. Segundo o STJ: A Terceira Seo do
Superior Tribunal de Justia (STJ) negou, por unanimidade, o deslocamento da competncia da investigao e julgamento do caso do assassinato da irm
Dorothy Stang da Justia estadual do Par para a
Justia Federal. Os ministros consideraram ausente
um dos requisitos para a incidncia do dispositivo
recm-criado pela emenda constitucional da reforma
do Judicirio: a inrcia ou incapacidade das autoridades responsveis de responder ao caso especfico.16
IDC n. 02/2009: Caso do advogado e vereador
Manoel Bezerra de Mattos Neto homicdio ocorrido
no interior do estado da Paraba. Segundo o STJ: A

47/267

Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia acolheu o pedido da Procuradoria-Geral da Repblica para
que o crime contra o ex-vereador Manoel Mattos seja
processado pela Justia federal. A Justia federal da
Paraba fica responsvel pelo processamento do
crime. [...]
Esta foi a primeira vez que o STJ aplicou o instituto do deslocamento de competncia, possibilidade
criada pela Emenda Constitucional n. 45/2004, para
hipteses de grave violao de direitos humanos.
Manoel Matos foi assassinado em janeiro de 2009 na
praia do marisco em Pitimbu, na Paraba. Mattos era
conhecido por denunciar grupos de extermnio e
crimes de pistolagem que ocorriam na divisa dos estados de Pernambuco e Paraba. Chegou a ser includo
no programa de proteo a testemunhas da Polcia
Federal.17

1.9. INCORPORAO DOS


TRATADOS INTERNACIONAIS
SOBRE DIREITOS HUMANOS
A incorporao dos tratados internacionais sobre
direitos humanos tambm ganhou inovao com a EC
n. 45/2004, a qual acrescentou o 3 ao art. 5 da CF,

48/267

que, na prtica, nada mais do que uma cpia do 2


do art. 60 da mesma CF.
O tema um dos mais requisitados em provas de
direitos humanos, e j foi pedido em exames anteriores da OAB, na disciplina de Direito Constitucional.
Alis, um tema que pode ser pedido em trs matrias: Direitos Humanos, Direito Constitucional e
Direito Internacional Pblico.
O tema merece explicao detalhada para
quebrarmos alguns dogmas existentes. Inicialmente,
voltaremos ao tempo antes da EC n. 45/2004, pois
atualmente s temos um caso de incorporao de
acordo com a nova regra, ou seja, a maioria macia
dos tratados internacionais sobre direitos humanos incorporados seguiram a regra antiga.
Antes da EC n. 45/2004, os tratados internacionais, sejam sobre direitos humanos, sejam sobre
quaisquer outros assuntos, quando incorporados ao ordenamento jurdico ptrio, recebiam na prtica tratamento de norma infraconstitucional, mesmo havendo
uma incoerncia enorme, j que temos dois dispositivos constitucionais que, no mnimo assegurariam
uma eficcia constitucional, sendo o art. 4, II, e o art.
5, 2, ambos da Constituio. Vejamos: Art. 4 A
Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: (...) II

49/267

prevalncia dos direitos humanos; Art. 5 (...) 2


Os direitos e garantias expressos nesta Constituio
no excluem outros decorrentes do regime e dos
princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil
seja parte.
Para que um tratado internacional sobre direitos
humanos fosse aprovado, ele seguia quase o mesmo
rito de aprovao de uma lei ordinria, ou seja, exigindo um qurum de maioria simples para a
aprovao, talvez por isso, recebeu ao longo do
tempo, tratamento de norma infraconstitucional. Outra
explicao para a posio infraconstitucional deve-se
ao fato de defender nossa Constituio que superrgida, para que no pudesse sofrer alterao com
mtodo menos complexo do que o originrio para sua
reforma previsto no art. 60 da Constituio.
Talvez voc esteja se perguntando: por que devo
saber a regra antiga? Atualmente, apenas a Conveno
Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, assinada em Nova York, em 30 de maro de
2007, foi incorporada de acordo com a nova regra,
conforme Decreto n. 6.949/2009. Portanto, todos os
demais tratados internacionais incorporados o foram
de acordo com a regra anterior, destacando-se a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de

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So Jos da Costa Rica), nossa norma principal de


direitos humanos no mbito do sistema regional
americano.
Sobre o Pacto de So Jos da Costa Rica
(PSJCR), assunto manjado a questo da priso
civil do depositrio infiel.
O assunto merece um cuidado especial. Nossa
Constituio prev tal priso no art. 5, LXVII: no
haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel
pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de
obrigao alimentcia e a do depositrio infiel (g.n.).
Observem que a Constituio no foi alterada.
Havia a Proposta de Emenda Constituio (PEC) n.
30/2003, dando nova redao ao inciso LXVII (excluindo a hiptese de infidelidade depositria como
causa de priso civil por dvida). Porm, em 11 de
janeiro de 2011, foi arquivada ao final da legislatura.18
Se a Constituio no foi alterada, significa que
formalmente ainda existe a priso civil do depositrio
infiel. Mas, se ela existe, o que a impede de ser
executada?
Seguindo o raciocnio errado, em que muitos
alunos apontam para o Pacto de So Jos da Costa
Rica (Conveno Americana sobre Direitos Humanos) como o impedimento legal para a execuo da

51/267

priso civil do depositrio infiel. Precisamos lembrar


que o PSJCR de 1969 e o Governo brasileiro depositou a carta de adeso a essa conveno em 25 de
setembro de 1992, entrando em vigor na mesma data
para o Brasil, na rbita internacional. O Decreto n.
678, de 6 de novembro de 1992, promulgou o PSJCR
tudo, portanto, antes da nova regra, ou seja, antes da
EC n. 45/2004.
Se a regra de incorporao do PSJCR foi a regra
antiga, seu status de norma infraconstitucional.
Dessa forma, no teria como uma norma infraconstitucional alterar a Constituio!
O PSJCR traz uma proibio tcita sobre tal
priso no art. 7, 7. Vejamos:
Art. 7 Direito liberdade pessoal (...) 7. Ningum deve ser detido por dvidas.
Este princpio no limita os mandados de autoridade judiciria competente expedidos em virtude de inadimplemento de obrigao alimentar.

Alm do PSJCR, to badalado no assunto, poucos se lembram de mencionar, na mesma situao o


Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos de
1966, ratificado pelo Brasil em 24 de janeiro de 1992,
promulgado pelo Decreto n. 592, de 06 de julho de
1992, o qual, no art. 11, tambm probe tal modalidade de priso. Vejamos:

52/267
Art. 11 Ningum poder ser preso apenas por no poder cumprir com uma
obrigao contratual.

Superado este primeiro impasse, a dvida persiste: por que ento a priso no pode ser executada?
Vamos anlise jurisprudencial do Supremo
Tribunal Federal:
a) posio do STF at 2007: O depsito judicial, enquanto obrigao legal que estabelece
relao tpica de direito pblico e de carter
processual entre o juzo da execuo e o depositrio judicial dos bens penhorados,
permite a priso civil. Nesse sentido, a instrumentalidade do depsito judicial no se faz
em funo de obrigao jurdica decorrente
de contrato ou de interpretao extensiva,
mas como depsito necessrio no qual a
guarda dos bens penhorados objetiva garantir
a opo futura do exequente quanto adjudicao ou hasta pblica, o que afastaria a aplicao do pacto de So Jos da Costa Rica.
(rel. Min. Ricardo Lewandowski, Informativo
STF n. 467, deciso de 15.5.2007 g.n.)
b) posio do STF em 3 de dezembro de 2008:
no h mais base legal para priso civil do
depositrio infiel, pois o carter especial

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desses diplomas internacionais sobre direitos


humanos lhes reserva lugar especfico no ordenamento jurdico, estando abaixo da Constituio, porm acima da legislao interna.
O status normativo supralegal dos tratados
internacionais de direitos humanos subscritos
pelo Brasil torna inaplicvel a legislao infraconstitucional com ele conflitante, seja ela
anterior ou posterior ao ato de adeso. (RE
n. 349.073-RS, rel. Min. Carlos Ayres Britto
g.n.)
Observem que este RE traz a nova posio
hierrquica dos tratados internacionais sobre direitos
humanos que foram incorporados antes da nova regra:
posio supralegal, ou seja, ainda abaixo da Constituio, mas acima das demais normas infraconstitucionais, levando em conta para isso, os j citados, art. 4,
II, c/c o art. 5, 2, ambos da CF, e o art. 7, 7, do
PSJCR.
E, finalmente: a edio de uma smula vinculante impeditiva de execuo da priso. S para lembrarmos, a smula vinculante um dos temas novos
editados tambm pela EC n. 45/2004, prevista no art.
103-A da CF. Vejamos: O Supremo Tribunal Federal
poder, de ofcio ou por provocao, mediante

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deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar
smula que, a partir de sua publicao na imprensa
oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais
rgos do Poder Judicirio e administrao pblica
direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei. (g.n.)
Com base no art. 103-A, portanto, o STF editou,
em 16 de dezembro de 2009, a Smula Vinculante n.
25, que traduz: ilcita a priso civil de depositrio
infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito.
(g.n.)
A partir de ento, somente aplicvel, no Brasil,
a priso civil por dvida ao responsvel pelo inadimplemento de obrigao alimentcia.
J vimos como era a regra antiga de incorporao
e o dogma da questo envolvendo a priso civil do depositrio infiel. Agora vamos analisar como ficou a
questo de acordo com a EC n. 45/2004, que criou o
3 do art. 5, que nada mais do que uma cpia do
2 do art. 60, da mesma Constituio. Vejamos: art.
5 (...) 3 Os tratados e convenes internacionais
sobre direitos humanos que forem aprovados, em
cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos,
por trs quintos dos votos dos respectivos membros,

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sero equivalentes s emendas constitucionais (g.n.);


Art. 60 (...) 2 A proposta ser discutida e votada
em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos,
considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs
quintos dos votos dos respectivos membros.
A regra nova de incorporao pegou a exigncia
formal de aprovao de uma PEC e levou para os
tratados internacionais, mas observem que apenas os
tratados sobre direitos humanos e no quaisquer
tratados!
Nas salas de aula, chamamos essa regra de incorporao prevista no 3 do art. 5 (ou no 2 do art.
60, ambas da Constituio) de 1, 2, 3, ou seja, em
cada Casa do Congresso (n. 1), dois turnos de votao
(n. 2), com aprovao de trs quintos dos membros (n.
3). Se isso acontecer, o tratado ser equivalente a uma
emenda constitucional, o que significa dizer que ele
no ter o nmero de ordem das emendas. Por exemplo, at o fechamento deste texto, tnhamos, no Brasil,
a EC n. 75/2013. Portanto, com a incorporao de algum tratado internacional sobre direitos humanos, tal
tratado no ser a EC n. 76!

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1.10. QUESTES
1.

(OAB 2011.2 FGV) No mbito dos


direitos humanos, a respeito do Incidente de Deslocamento de Competncia,
institudo pela Emenda Constitucional
n. 45, assinale a alternativa correta.
a) Para assegurar o cumprimento de
obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos de que
o Brasil seja parte, o Procurador-Geral
da Repblica pode suscitar, perante o
Superior Tribunal de Justia, incidente
de deslocamento de competncia para a
Justia Federal, nas hipteses de graves
violaes aos direitos humanos.
b) O incidente de deslocamento de competncia, embora garanta o
cumprimento de obrigaes do Estado
brasileiro em relao aos tratados internacionais de direitos humanos, no est
relacionado com a razovel durao do
processo para a consecuo da finalidade de efetiva proteo dos direitos
humanos.
c) Pelo incidente de deslocamento de
competncia, a Justia Federal s julgaria os casos relativos aos direitos

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humanos aps o Brasil ser responsabilizado internacionalmente.


d) O incidente de deslocamento de competncia se efetiva contrariamente ao
princpio do federalismo cooperativo por
no obedecer hierarquia de competncia para julgamento dos crimes comuns,
mesmo no mbito de ferimento aos
direitos humanos.
2.

(OAB 2011.2 FGV) A respeito da internacionalizao dos direitos humanos, assinale a alternativa correta.
a) J antes do fim da II Guerra Mundial
ocorreu a internacionalizao dos direitos humanos, com a limitao dos
poderes do Estado a fim de garantir o
respeito integral aos direitos fundamentais da pessoa humana.
b) A limitao do poder, quando previsto
na Constituio, garante por si s o respeito aos direitos humanos.
c) A criao de normas de proteo internacional no mbito dos direitos humanos possibilita a responsabilizao do
Estado quando as normas nacionais forem omissas.

58/267

d)

3.

A internacionalizao dos direitos humanos impe que o Estado, e no o indivduo, seja sujeito de direito
internacional.

(OAB 2011.2 FGV) As Constituies


brasileiras se mostraram com avanos
e retrocessos em relao aos direitos
humanos. A esse respeito assinale a alternativa correta.
a) A Constituio de 1946 apresentou diversos retrocessos em relao aos
direitos humanos, principalmente no
tocante aos direitos sociais.
b) A Constituio de 1967 consolidou arbitrariedades decretadas nos Atos Institucionais, caracterizando diversos retrocessos em relao aos direitos
humanos.
c) A Constituio de 1934 se revelou
retrgrada ao ignorar normas de proteo social ao trabalhador.
d) A Constituio de 1969, mesmo incorporando as medidas dos Atos Institucionais, se revelou mais atenta aos
direitos humanos que a Constituio de
1967.

59/267

4.

(MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO


14 CONCURSO 2008) No estudo
dos direitos humanos fundamentais,
existe ciznia doutrinria em torno da
utilizao da expresso gerao,
para indicar o processo de consolidao desses direitos, sendo que alguns
preferem utilizar dimenso. Examine
as assertivas a seguir e selecione o argumento que, efetivamente, d
suporte doutrina que defende a necessidade de substituio de uma expresso por outra.
a) os direitos humanos fundamentais so
direitos naturais e, como tais, imutveis, de maneira que o vocbulo gerao faz aluso a uma historicidade inexistente nessa modalidade de direitos,
enquanto dimenso refere-se a aspectos relevantes de um todo, que simplesmente se destacam de acordo com o
grau de desenvolvimento da sociedade;
b) o termo gerao conduz ideia equivocada de que os direitos humanos fundamentais se substituem ao longo do
tempo, enquanto dimenso melhor reflete o processo gradativo de complementaridade, pelo qual no h

60/267

alternncia, mas sim expanso, cumulao e fortalecimento;


c) a ideia de gerao leva ao entendimento de que o processo de afirmao
dos direitos humanos fundamentais
linear e no comporta retrocessos, enquanto a de dimenso melhor expressa o caminho tortuoso desse processo, de acordo com as relaes de
foras existentes nas sociedades;
d) O termo gerao sugere uma eficcia
restrita dos direitos humanos fundamentais, meramente vertical, ao passo
que dimenso indica eficcia mais
ampla, tambm horizontal;
e) no respondida.
5.

(XV MAGISTRATURA DO TRABALHO


23 REGIO 2008) Analise os itens
abaixo e marque a alternativa
CORRETA: sobre a vigncia e aplicao
dos tratados internacionais no Brasil: I
dependem da edio de lei para incorporao ao direito interno. II
basta a mera ratificao para que integrem o direito positivo nacional. III
dependem de aprovao por ato de
competncia privativa do Congresso
Nacional. IV a executoriedade de

61/267

suas normas so imediatas publicao da promulgao pelo Presidente da Repblica, aps aprovao por
ato exclusivo do Senado Federal.
a) Apenas os itens I e III so verdadeiros.
b) Apenas os itens I e IV so verdadeiros.
c) Apenas os itens I, II e IV so falsos.
d) Todos os itens so verdadeiros.
e) Todos os itens so falsos.
6.

(DEFENSORIA PBLICA/MA FCC/


2009) Ao introduzir a concepo contempornea de direitos humanos, a
Declarao Universal de Direitos Humanos de 1948 afirma que
a) o relativismo cultural, a indivisibilidade
e a interdependncia dos direitos humanos, conferindo primazia ao valor da
solidariedade, como condio ao exerccio dos direitos civis, polticos, econmicos, sociais e culturais.
b) a universalidade, a indivisibilidade e a
interdependncia dos direitos humanos,
conferindo paridade hierrquica entre
direitos civis e polticos e direitos econmicos, sociais e culturais.

62/267

c)

a universalidade, a indivisibilidade e a
interdependncia dos direitos humanos,
conferindo primazia aos direitos civis e
polticos, como condio ao exerccio
dos direitos econmicos, sociais e
culturais.

d)

o relativismo cultural, a indivisibilidade


e a interdependncia dos direitos humanos, conferindo primazia aos direitos
econmicos, sociais e culturais, como
condio ao exerccio dos direitos civis e
polticos.
e) a universalidade, a indivisibilidade e a
interdependncia dos direitos humanos,
conferindo primazia aos direitos econmicos, sociais e culturais, como condio ao exerccio dos direitos civis e
polticos.
7.

(DEFENSORIA PBLICA/MA FCC/


2009) Na hiptese de conflito entre
uma norma do direito interno e um dispositivo enunciado em tratado internacional de proteo dos direitos humanos, merece prevalecer a norma:
a) mais especfica, considerando o princpio de que a norma especial revoga a
norma geral em sua especificidade.

63/267

b)

posterior, considerando o princpio de


que a norma posterior revoga norma
anterior que lhe for incompatvel.
c) do sistema global, considerando o
princpio da primazia do Direito
Internacional.
d)

do sistema regional, considerando o


princpio da boa-f nas relaes
internacionais.
e) mais benfica vtima, considerando
que os tratados de direitos humanos
constituem um parmetro protetivo
mnimo.
8.

(XII Exame de Ordem Unificado


FGV) Segundo informaes do Comit
para a Proteo dos Jornalistas (CPJ),
no Brasil, nos ltimos 20 anos, 70%
dos casos de assassinatos a jornalistas
ficaram impunes. O CPJ contabilizou 23
assassinatos entre 1992 e 2012, sendo
quatro ocorreram de janeiro a abril de
2012. Desse total, quatorze no foram
punidos. Diante desse quadro, sindicatos de jornalistas de vrios estados
brasileiros propuseram Secretaria de
Direitos Humanos do Governo Federal
a federalizao da investigao desses
crimes, porque, segundo esses

64/267

sindicatos, tais crimes caracterizam


graves violaes de Direitos Humanos.
Para que a investigao e o julgamento
de tais violaes sejam federalizados
necessrio que fique demonstrado que
se trata de grave violao de Direitos
Humanos afirmados em Tratados internacionais, dos quais o Brasil seja parte
e pode, por isso mesmo, responder diante de instncias internacionais. Alm
disso, preciso que
a) os familiares das vtimas entrem com o
pedido de incidente de deslocamento de
competncia perante o STJ que deve
julg-lo favoravelmente.
b) os familiares das vtimas entrem com
um mandado de segurana perante o
STF que deve julg-lo favoravelmente.
c) as autoridades locais entrem com o pedido de incidente de deslocamento de
competncia perante o STJ que deve
julg-lo favoravelmente.
d) o Procurador Geral da Repblica entre
com o pedido de incidente de deslocamento de competncia perante o STJ
que deve julg-lo favoravelmente.

65/267

___________
1
http://ongpoint.blogspot.com.br/2009/04/
lancamento-de-livro-em-homenagemao.html. Acesso em 10.2.2012.
2
DALLARI, Dalmo de Abreu. Direitos Humanos e cidadania. 2. ed. ref. So Paulo:
Moderna, 2004, p. 9.
3
BICUDO, Hlio. Direitos Humanos e sua
proteo. So Paulo: FTD, 1997, p. 10.
4
LAZARI, Rafael Jos Nadim. Reserva do
possvel e mnimo existencial: a pretenso
da eficcia da norma constitucional em face
da realidade. Curitiba: Juru, 2012, p. 58.
5
COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao
histrica dos direitos humanos. 7. ed. rev. e
atual. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 62.
6
BOBBIO, Norberto; MATTEUCCI, Nicola; e
PASQUINO, Gianfranco. Dicionrio de poltica. vol. 1. 13. ed. Braslia: UnB, 2007, p.
353.
7
WEIS, Carlos. Direitos humanos contemporneos. 2. ed. So Paulo: Malheiros,
2010, p. 79.
8
As estimativas para o total de vtimas da
guerra variam, mas a maioria sugere que
cerca de 72 milhes de pessoas morreram

66/267

9
10
11

durante a guerra, incluindo cerca de 26 milhes de soldados e 46 milhes de civis, muitos dos quais morreram devido a doenas,
fome, massacres, bombardeios e genocdio.
A Unio Sovitica perdeu cerca de 27 milhes de pessoas durante a guerra, cerca de
metade de todas as vtimas da II Guerra
Mundial. Do total de mortes na II Guerra
Mundial, aproximadamente 85% estavam no
lado dos Aliados (principalmente soviticos e
chineses) e 15% do lado do Eixo. A estimativa que 12 milhes de civis morreram
nos campos de concentrao nazistas, 1,5
milho por bombas, 7 milhes na Europa e
7,5 milhes na China devido a outros
fatores. Os dados sobre o total de vtimas
variam porque a maioria das mortes no foi
documentada (a partir de HTTP://pt.wikipedia.org/wiki/Segunda_Guerra_Mundial#Mortes. Acesso em
11.3.2010).
COMPARATO, Fbio Konder. Op. cit., p.
225.
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio
de Janeiro: Elsevier, 2004, p. 25.
BULOS, Uadi Lammgo. Curso de direito
constitucional. So Paulo: Saraiva, 2007, p.
403.

67/267
12

13

14

15

16

17

18

BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 23. ed. So Paulo: Malheiros,


2008, p. 579.
BULOS. Uadi Lammgo. Curso de Direito
Constitucional. 6. ed. 2 tiragem. So Paulo:
Saraiva, 2011, p. 520.
FACHIN, Zulmar; e SILVA, Deise Marcelino.
Direito fundamental de acesso gua
potvel: uma proposta de constitucionalizao. Disponvel em http://www.lfg.com.br.
1 junho de 2010. Acesso em 10.3.2012.
SILVA, Jos Afonso de. Comentrio contextual Constituio. 8. ed. So Paulo: Malheiros, 2012, p. 590.
http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/
engine.wsp?tmp.area=368&tmp.texto=78541&tmp.area_anterior=44&tmp.argumento_pesquisa=Dorothy%20Stang.
Acesso em 01.11.2013.
http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/
engine.wsp?tmp.area=448&tmp.texto=99624&tmp.area_anterior=44&tmp.argumento_pesquisa=Manoel%20Mattos.
Acesso em 01.11.2013.
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/detalhes.asp?p_cod_mate=57416. Acesso
em 25.4.2012.

ESTRUTURA NORMATIVA
DO DIREITO
INTERNACIONAL DOS
DIREITOS HUMANOS

2.1. SISTEMA GLOBAL (ONU) OU


SISTEMA ONUSIANO
2.1.1. Carta da ONU
As duas guerras mundiais, por mais contraditrio
que possa parecer, tm participao na evoluo
histrica dos direitos humanos.
A Primeira Guerra Mundial (1914-1918) trouxe
como consequncia o Tratado de Versalhes (1919),

69/267

que, por sua vez, originou a Sociedade das Naes


(ou Liga das Naes).
Sobre a Liga das Naes, em resumo perfeito,
Eugnio Vargas1 afirma que De certo modo, momento similar se deu na Primeira Guerra Mundial, que
resultou na criao da Liga das Naes, o antecedente
imediato e concreto de um intento (fracassado) de
garantir a paz e a segurana por meio de uma organizao com poderes (limitados) para agir coletivamente
na represso a atos de agresso. [...] Nascida do idealismo institucionalista do imediato ps-guerra, em
1919 a Liga foi uma experincia quase lockeana de
estabelecimento de um novo contrato (Pacto) entre os
Estados. Fiava-se, no entanto, mais no voluntarismo
do que em um sistema de sanes crvel e eficaz. [...]
Apesar dos avanos que ajudou a consolidar em determinadas reas e alguns xitos em disputas polticas
menores, a falncia da Liga na sua tarefa mais importante manter a paz minou qualquer vestgio de boa
vontade que ainda pudesse haver em relao a seu
legado como experincia pioneira de organizao
internacional.
Conforme visto acima, como o objetivo principal
da Liga era evitar uma nova guerra mundial, porm,
sem a adeso de grandes pases, tal rgo foi perdendo a fora, at que na madrugada de 1 de

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setembro de 1939 (considerando como ponto inicial


da guerra a invaso da Polnia pela Alemanha
nazista), com a deflagrao da Segunda Guerra Mundial, a Liga perdeu completamente o sentido de existir, mas, como j afirmado, manteve sua existncia,
mais por carter burocrtico do que prtico, at 1946.
Assim, a Organizao das Naes Unidas (ONU)
surge pelo fracasso da Liga das Naes, alis, os dois
rgos (Liga e ONU) curiosamente surgem para tentar
restabelecer um padro de harmonia e paz internacional, quebrado pelas duas grandes guerras. A
grande diferena que a ONU, logo na criao, tem a
adeso de pases poderosos sob os pontos de vista
econmico e blico (pases Aliados).
Da Conferncia de Yalta (com a participao dos
lderes dos Pases Aliados (EUA, URSS e Reino Unido, respectivamente, Roosevelt, Stalin e Churchill
conhecidos como os Trs Grandes) ficou estabelecido que uma Conferncia das Naes Unidas seria
convocada para 25 de abril, na cidade de So Francisco (EUA), a fim de discutir e aprovar sua Carta
constitutiva. Assim, a Carta das Naes Unidas (ou
Carta de So Francisco ou Carta da ONU) foi adotada
em So Francisco, pela Conferncia sobre a Organizao Internacional das Naes Unidas, em 26 de junho

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de 1945. Assinada pelo Brasil em 21 de julho de


1945, e ratificada em 21 de setembro de 1945.
O tema ONU est presente no Exame de Ordem na disciplina de Direito Internacional Pblico e
agora tambm em Direitos Humanos. O mundo passa
por uma transformao, bastando ver os acontecimentos ligados Primavera rabe. Nesse contexto, a
ONU est cada vez mais presente, atuando como um
importante interlocutor e mediador entre os pases,
alm de realizar aes concretas em prol da paz no
mundo, como veremos a seguir.
Desta forma, destacamos os propsitos das
Naes Unidas, que, segundo o art. 1 da Carta da
ONU, so basicamente: manter a paz e a segurana
internacionais; desenvolver relaes amistosas entre
as naes; conseguir uma cooperao internacional
para resolver os problemas internacionais; e ser um
centro destinado a harmonizar a ao das naes para
a consecuo desses objetivos comuns.
Atualmente, a ONU tem 193 (cento e noventa e
trs) pases como membros (o ltimo foi o Sudo do
Sul). Tais membros possuem (ao menos teoricamente)
tratamento igualitrio, devem cumprir o contedo da
Carta da ONU e resolver suas controvrsias internacionais por meios pacficos, de modo que no sejam

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ameaadas a paz, a segurana e a justia


internacionais.
Interessante frisar que a ONU, como organizao
de vocao universal, tambm se preocupa com os
pases que no so membros, buscando sempre a manuteno da paz e da segurana internacional.
Para ser tornar um membro das Naes Unidas,
necessria uma recomendao do Conselho de Segurana (estudaremos o tema ao analisarmos os rgos
fundamentais da ONU) para a Assembleia-Geral. O
pas pretendente, nos dizeres da prpria Carta, deve
ser amante da paz e aceitar as obrigaes contidas
na Carta.
A ONU possui seis rgos fundamentais:
Assembleia-Geral; Conselho de Segurana; Conselho
Econmico e Social; Conselho de Tutela; Corte Internacional de Justia e um Secretariado.
Sobre a composio da Assembleia-Geral (AG),
ser constituda por todos os membros das Naes
Unidas.
A AG, nos termos da prpria Carta, poder discutir quaisquer questes ou assuntos que estiverem
dentro das finalidades da Carta da ONU, podendo,
alis, fazer recomendaes aos membros das Naes
Unidas, exceto quando o Conselho de Segurana

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estiver exercendo, em relao a qualquer controvrsia


ou situao, as funes que lhe so atribudas. Nesse
caso, a AG no poder fazer nenhuma recomendao
a respeito dessa controvrsia ou situao, a menos que
o Conselho de Segurana a solicite.
Na AG, cada membro ter um voto (esta a origem do sentido igualitrio), lembrando que em
questes importantes, sero tomadas por maioria de
2/3 (dois teros) dos membros presentes e votantes.
So questes importantes as recomendaes relativas manuteno da paz e da segurana internacionais; eleio dos membros no permanentes do
Conselho de Segurana; eleio dos membros do
Conselho Econmico e Social; eleio dos membros
do Conselho de Tutela; admisso de novos membros
das Naes Unidas; suspenso dos direitos e privilgios de membros; expulso dos membros; questes
oramentrias.
Sobre as reunies da AG, nos termos da Carta,
ocorrero em sesses anuais regulares e em sesses
especiais exigidas pelas circunstncias. As sesses especiais sero convocadas pelo Secretrio Geral, a pedido do Conselho de Segurana ou da maioria dos
membros das Naes Unidas.
O Conselho de Segurana (CS), nasce antes da
prpria ONU, quando da Conferncia de Yalta, local

74/267

que j fora decidido pelos Trs Grandes que haveria


um Conselho de Segurana e estes seriam membros
permanentes (haveria membros rotativos tambm).
O CS atualmente est presente quase diariamente
na mdia, acerca da iminente quebra de paz em tudo
que lugar no planeta. Da j mencionada Primavera
rabe s questes da existncia de arma de destruio de massa na Sria, o CS o tema do momento,
portanto, pergunta esperada nas provas! Ele composto por 15 (quinze) membros das Naes Unidas,
sendo 5 (cinco) permanentes (possuem direito a veto)
e 10 (dez) rotativos. Os membros permanentes foram
e so as potncias militares do grupo dos Aliados: China, Frana, Unio das Repblicas Socialistas Soviticas (a Rssia recebeu o tratamento de sucessora
jurdica da URSS), Gr-Bretanha (Reino Unido) e
Estados Unidos.
H muita discusso sobre eventual aumento do
nmero de assentos no CS, pois, atualmente os 15
(quinze) membros representam menos de 8% (oito por
cento) dos membros da AG. H campanha expressa
para o ingresso do Brasil e da ndia como membros
permanentes. A frica do Sul tambm corre por
fora, alm da Alemanha e do Japo, ambos, com
menor intensidade.

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Com relao aos demais membros no permanentes (rotativos), a AG os eleger por um perodo de 2
(dois) anos, desde que o pas contribua para a manuteno da paz e da segurana internacional, levando
em conta tambm a distribuio regional equitativa.
O CS tem como misso principal a manuteno
da paz e da segurana internacionais, ressaltando que
os membros da ONU concordam em aceitar e executar as decises do CS, nos termos da Carta.
No CS, cada membro ter 1 (um) voto e, nas decises, estas sero tomadas pelo voto afirmativo de 9
(nove) membros.
Com relao aos demais pases (178 (cento e
setenta e oito) ao todo) que no participam do CS,
mas que so membros da ONU, podero participar
das discusses, mas sem direito a voto, lembrando
que o CS o nico rgo da ONU que tem poder decisrio, portanto, todos os membros das Naes Unidas devem aceitar e cumprir as decises do
Conselho!
Outro rgo fundamental da ONU o Conselho
Econmico e Social (ECOSOC, do ingls Economic
and Social Council), composto de 54 (cinquenta e
quatro) membros das Naes Unidas eleitos pela
Assembleia-Geral.

76/267

Os membros do ECOSOC sero eleitos para um


perodo de 3 (trs) anos, podendo, ao terminar esse
prazo, serem reeleitos para o perodo seguinte.
Cabe ao ECOSOC a anlise dos assuntos internacionais de carter econmico, social, cultural, educacional, sanitrio e conexos.
O Conselho de Tutela foi criado para administrar
e fiscalizar os territrios sob tutela da ONU. formado pelos cinco membros permanentes do CS. Atualmente, com a independncia do Palau2, o ltimo territrio sob tutela das Naes Unidas, o Conselho perdeu o sentido, mas ainda existe formalmente, porm,
sem atividades prticas desde novembro de 1994. At
mesmo as reunies anuais obrigatrias foram suspensas por alterao regimental. Sua existncia se justifica
se o cenrio mudar, podendo assim ser acionado
novamente.
Sobre o ponto de vista jurisdicional, a ONU conta com a Corte Internacional de Justia (CIJ), que o
principal rgo judicirio.
A CIJ foi criada em substituio Corte Permanente de Justia Internacional, da antiga Sociedade das
Naes.

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No confundir a CIJ com o Tribunal Penal Internacional (TPI), assunto este a ser abordado em tpico
prprio.
Nos dizeres da prpria Carta, todos os membros
da ONU fazem parte do Estatuto da CIJ. Se um
Estado no for membro das Naes Unidas, poder
tornar-se parte no Estatuto da Corte Internacional de
Justia, em condies que sero determinadas, em
cada caso, pela Assembleia-Geral, mediante recomendao do Conselho de Segurana.
Questo interessante versa sobre eventual descumprimento de sentena proferida pela CIJ. Neste
caso, a outra parte (prejudicada) ter direito de recorrer ao Conselho de Segurana, que poder, se julgar
necessrio, fazer recomendaes ou decidir sobre medidas a serem tomadas para o cumprimento da
sentena.
A CIJ tambm um rgo consultivo em
questes jurdicas.
Por fim, h o Secretariado o rgo administrativo da ONU, chefiado pelo Secretrio Geral, e que
conduz a parte burocrtica.
O Secretrio Geral (SG) atual o sul-coreano
Ban Ki-Moon (oitavo Secretrio, desde a criao da

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ONU), eleito para o segundo mandato at o final de


2016. Cada mandato tem 5 (cinco) anos.
O SG indicado pela Assembleia-Geral mediante a recomendao do Conselho de Segurana,
sendo o principal funcionrio administrativo da
ONU.

2.1.2. Declarao Universal dos Direitos


Humanos (1948)
A Declarao Universal dos Direitos Humanos
(DUDH) fruto do trabalho da Comisso de Direitos
Humanos, criada pelo Conselho Econmico e Social
da ONU para fazer um texto de recomendao aos
seus membros depois da Segunda Guerra Mundial.
A Carta da ONU assim dispe no art. 10 c/c o art.
62, 1 e 2, e art. 68:
Art. 10. A Assembleia-Geral poder discutir quaisquer questes ou assuntos que
estiverem dentro das finalidades da presente Carta ou que se relacionarem com as atribuies e funes de qualquer dos rgos nela previstos e, com exceo do estipulado no art. 12, poder fazer recomendaes aos membros das Naes Unidas ou ao
Conselho de Segurana ou a este e queles, conjuntamente, com referncia a
quaisquer daquelas questes ou assuntos. (g.n.)
Art. 62. 1. O Conselho Econmico e Social far ou iniciar estudos e relatrios a
respeito de assuntos internacionais de carter econmico, social, cultural, educacional, sanitrio e conexos, e poder fazer recomendaes a respeito de tais assuntos
Assembleia-Geral, aos membros das Naes Unidas e s entidades especializadas
interessadas. 2. Poder igualmente fazer recomendaes destinadas a promover o

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respeito e a observncia dos direitos humanos e das liberdades fundamentais para
todos. (g.n.)
Art. 68. O Conselho Econmico e Social criar comisses para os assuntos econmicos e sociais e a proteo dos direitos humanos assim como outras comisses
que forem necessrias para o desempenho de suas funes. (g.n.)

A DUDH uma resoluo cuja natureza jurdica


originria de mera recomendao, ou seja, a
Assembleia-Geral recomenda o texto aos membros da
ONU, conforme art. 10 c/c o art. 62, ambos da Carta
da ONU.
Apesar de recomendar, pacfico que, pela importncia do texto, pelos Pactos Internacionais de
1966 (que possuem a essncia da Declarao Universal e efeito vinculante), pela incorporao de suas
ideias maioria das constituies ocidentais e pela
jurisprudncia da Corte Internacional de Justia, seja
considerada como norma jus cogens. Neste sentido,
Fbio Comparato afirma que Nessas condies,
costuma-se sustentar que o documento no tem fora
vinculante. (...) Esse entendimento, porm, peca por
excesso de formalismo. Reconhece-se hoje, em toda
parte, que a vigncia dos direitos humanos independe
de sua declarao em constituies, leis e tratados internacionais, exatamente porque esse est diante de
exigncias de respeito dignidade humana, exercida
contra todos os poderes estabelecidos, oficiais ou
no.3

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A DUDH foi adotada e proclamada pela Resoluo n. 217-A da (III) Assembleia-Geral da ONU, em
10 de dezembro de 1948 em Paris, e assinada pelo
Brasil na mesma data.
A data 10 de dezembro comemorada como o
Dia Internacional dos Direitos Humanos.
O texto da DUDH possui 7 (sete) Considerandos e 30 (trinta) artigos, que versam basicamente
sobre as liberdades clssicas (pblicas e individuais).
A DUDH, logo no incio (nos Considerandos),
traz a primeira caracterstica j estudada na teoria geral: inerncia, bem como os fundamentos da liberdade,
da justia e da paz no mundo. Vejamos: Considerando que o reconhecimento da dignidade inerente a
todos os membros da famlia humana e seus direitos
iguais e inalienveis o fundamento da liberdade, da
justia e da paz no mundo. (g.n.)
Elenca tambm a mais alta aspirao do ser humano: Considerando que o desprezo e o desrespeito
pelos direitos do ser humano resultaram em atos
brbaros que ultrajaram a conscincia da Humanidade, e que o advento de um mundo em que os seres
humanos gozem de liberdade de palavra, de crena e
da liberdade de viverem a salvo do temor e da necessidade foi proclamado como a mais alta aspirao
do ser humano comum. (g.n.)

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A DUDH, poca, foi o primeiro documento


universal (destinado nao humana e no apenas
aos pases signatrios da ONU) aps Segunda Guerra
Mundial destinado ao ser humano e tinha o propsito
de unir as Naes.
Aps os Considerandos, o texto indica o ensino
e a educao como meio ideal de reconstruo dos
povos e das Naes: A presente Declarao Universal dos Direitos Humanos como o ideal comum a ser
atingido por todos os povos e todas as Naes, com o
objetivo de cada indivduo e cada rgo da sociedade,
tendo sempre em mente esta Declarao, se esforce,
atravs do ensino e da educao, em promover o respeito a esses direitos e liberdades e, pela adoo de
medidas progressivas de carter nacional e internacional, por assegurar o seu reconhecimento e a sua
observncia universais e efetivos, tanto entre os povos
dos prprios Estados Membros, quanto entre os povos
dos territrios sob sua jurisdio. (g.n.)
O art. I elenca as dimenses clssicas j estudadas: liberdade, igualdade e fraternidade: Todos os
seres humanos nascem livres e iguais em dignidade e
direitos. So dotados de razo e conscincia e devem
agir em relao uns aos outros com esprito de
fraternidade. (g.n.)

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O art. II clebre, e o seu texto protetivo est


presente em quase todos os Tratados Internacionais
sobre Direitos Humanos. Faz parte, alis, do ncleo
inderrogvel (ser estudado quando da anlise do
Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos): 1.
Toda pessoa tem capacidade para gozar os direitos e
as liberdades estabelecidos nesta Declarao, sem distino de qualquer espcie, seja de raa, cor, sexo,
lngua, religio, opinio poltica ou de outra
natureza, origem nacional ou social, riqueza, nascimento, ou qualquer outra condio.4 2. No ser tampouco feita nenhuma distino fundada na condio
poltica, jurdica ou internacional do pas ou territrio
a que pertena uma pessoa, quer se trate de um territrio independente, sob tutela, sem governo prprio,
quer sujeito a qualquer outra limitao de soberania.
(g.n.)
O texto da DUDH trata de vrias liberdades
pblicas e individuais, protege a vida, probe a escravido e o trfico de escravos, probe a tortura, traz
o direito de asilo e de nacionalidade, lembra da importncia do regime democrtico (onde no h democracia no h direitos humanos) e elenca tambm alguns direitos trabalhistas e o direito seguridade social. Finaliza com o direito busca da felicidade no
art. XXVIII, que destaco: Todo ser humano tem

83/267

direito a uma ordem social e internacional em que os


direitos e liberdades estabelecidos na presente Declarao possam ser plenamente realizados.

2.1.3. Conveno para a Preveno e


Represso do Crime de Genocdio
(1948)
Esta Conveno foi aprovada e aberta
assinatura ou adeso pela Resoluo 260-A da III
Assembleia Geral das Naes Unidas em 9 de dezembro de 1948. O Brasil a ratificou em 15 de abril de
1952, promulgando-a por meio do Decreto 30.822, de
6 de maio de 1952. Trata-se do primeiro tratado internacional de proteo aos direitos humanos
aprovado no mbito das Naes Unidas depois da 2
Guerra Mundial.
O texto deixa claro a amplitude do tema ao
afirmar que As Partes Contratantes confirmam que o
genocdio, quer cometido em tempo de paz, quer em
tempo de guerra, um crime contra o Direito Internacional, o qual elas se comprometem a prevenir e a
punir.
Quanto definio, a Conveno afirma que se
entende por genocdio qualquer dos seguintes atos,

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cometidos com a inteno de destruir, no todo ou em


parte, um grupo nacional, tnico, racial ou religioso:
(i) matar membros do grupo; (ii) causar leso grave
integridade fsica ou mental dos integrantes; (iii) submeter intencionalmente o grupo a condies de existncia que ocasionem sua destruio fsica total ou
parcial; (iv) adotar medidas destinadas a impedir os
nascimentos; e (v) transferir, de forma forada,
menores de um grupo para outro.
Os autores (governantes, funcionrios ou particulares) tambm sero punidos a ttulo de tentativa,
cumplicidade, conluio e incitao direta e pblica
para cometer o genocdio.
Seguindo um padro dos tratados internacionais,
h o compromisso das Partes Contratantes (Estadospartes), de adotar o previsto na Conveno no mbito
interno, assegurando, assim, a aplicao das disposies previstas, estabelecendo sanes penais
eficazes aplicveis s pessoas culpadas de genocdio
ou dos atos mencionados acima. Assim, a competncia originria para julgar o crime de genocdio da
jurisdio interna do pas. O texto deixa claro ao
afirmar que as pessoas sero julgadas pelos tribunais
competentes do Estado em cujo territrio foi o ato
cometido ou pela Corte penal internacional competente com relao s Partes Contratantes que lhe

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tiverem reconhecido a jurisdio. Essa Corte Penal


Internacional veio a ser o Tribunal Penal Internacional criado pelo Estatuto de Roma de 1998 (mencionado quando do estudo da Corte Internacional de
Justia e tema especfico a ser estudo na anlise
normativa).

2.1.4. Pactos internacionais de 1966


Aps a Segunda Guerra, tivemos a criao da
ONU em 1945 e, depois, a produo da Declarao
Universal dos Direitos Humanos (DUDH) em 1948,
ambas j estudadas.
Com o passar dos anos, o texto da DUDH foi
perdendo sua fora, ou seja, muitos pases que ora
aplaudiram o contedo no dia histrico de 10 de
dezembro de 1948 insistiam, no mbito interno, em
aes contrrias s ideias da Declarao. Na poca,
com sua natureza jurdica de recomendao, no dava
para falar em descumprimento ao texto, pois o
mesmo no era vinculante. Dessa forma, a ONU teve
a ideia de fazer um pacto internacional, com carter
abrangente e vinculante (obrigatrio aos signatrios),
formando assim uma Carta Internacional de Direitos
Humanos, composta pela DUDH e por tal pacto

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internacional. Contudo, por divergncias entre o chamado bloco americano (liderado pelos Estados Unidos, composto por boa parte dos pases da Europa
Ocidental e alguns pases da Amrica) e o bloco sovitico (liderado pela extinta Unio Sovitica, composto por boa parte dos pases da Europa Oriental, da
sia e alguns pases africanos), foram feitos dois pactos internacionais.
Se lembrarmos das caractersticas dos direitos
humanos, estudadas no incio desta obra, verificaremos a existncia da indivisibilidade, que, por bvio,
se aplica aqui, ou seja, esta diviso dos pactos
meramente artificial e no h hierarquia entre eles. A
prpria ONU, na Conferncia de Teer, em maio de
1968, ou seja, menos de dois anos aps a edio dos
pactos, afirmou nesse sentido em seu item 13: Como
os direitos humanos e as liberdades fundamentais so
indivisveis, a realizao dos direitos civis e polticos
sem o gozo dos direitos econmicos, sociais e culturais resulta impossvel. A realizao de um progresso duradouro na aplicao dos direitos humanos
depende de boas e eficientes polticas internacionais
de desenvolvimento econmico e social. (g.n.)
O bloco americano priorizava os direitos civis e
polticos, enquanto que o bloco sovitico priorizava
os direitos econmicos, sociais e culturais, e a

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divergncia estava justamente quanto autoaplicabilidade e fiscalizao destes direitos.


A vontade americana prevaleceu, assim, os
direitos civis e polticos insculpidos no Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos tiveram aplicao imediata, enquanto que os direitos econmicos, sociais e culturais, previstos no Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais
tiveram aplicabilidade progressiva (na medida do possvel, de acordo com cada Estado).
2.1.4.1. Pacto Internacional dos Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais
O Pacto Internacional dos Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais (PIDESC) foi adotado pela Resoluo n. 2.200-A da XXI Assembleia-Geral da ONU,
em 16 de dezembro de 1966.
O Brasil o aderiu somente em 24 de janeiro de
1992, tendo o Decreto n. 591, de 6 de julho de 1992,
promulgado o pacto na ntegra.
Internacionalmente, o PIDESC entrou em vigor,
de acordo com o art. 27, 1, a partir de 3 de janeiro de
1976, aps o 35 instrumento de adeso ou ratificao
junto ao Secretrio Geral da ONU.

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O PIDESC est dividido em 5 (cinco) partes:


a) autodeterminao dos povos e livre disposio
de seus recursos naturais e riquezas, conforme art. 1:
1. Todos os povos tm direito a autodeterminao.
Em virtude desse direito, determinam livremente seu
estatuto poltico e asseguram livremente seu desenvolvimento econmico, social e cultural. 2. Para a
consecuo de seus objetivos, todos os povos podem
dispor livremente de suas riquezas e de seus recursos
naturais, sem prejuzo das obrigaes decorrentes da
cooperao econmica internacional, baseada no
princpio do proveito mtuo, e do Direito Internacional. Em caso algum, poder um povo ser privado de
seus prprios meios de subsistncia. 3. Os EstadosPartes do Presente Pacto, inclusive aqueles que tenham a responsabilidade de administrar territrios no
autnomos e territrios sob tutela, devero promover
o exerccio do direito autodeterminao e respeitar
esse direito, em conformidade com as disposies da
Carta das Naes Unidas. (g.n.)
b) compromisso dos Estados de implementar os
direitos previstos: arts. 2 a 5: 1. Cada Estado-parte
do presente Pacto compromete-se a adotar medidas,
tanto por esforo prprio como pela assistncia e cooperao internacionais, principalmente nos planos
econmico e tcnico, at o mximo de seus recursos

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disponveis, que visem a assegurar, progressivamente,


por todos os meios apropriados, o pleno exerccio dos
direitos reconhecidos no presente Pacto, incluindo,
em particular, a adoo de medidas legislativas. 2. Os
Estados-Partes do presente Pacto comprometem-se a
garantir que os direitos nele enunciados e exercero
em discriminao alguma por motivo de raa, cor,
sexo, lngua, religio, opinio poltica ou de outra
natureza, origem nacional ou social, situao econmica, nascimento ou qualquer outra situao. 3. Os
pases em desenvolvimento, levando devidamente em
considerao os direitos humanos e a situao econmica nacional, podero determinar em que
garantiro os direitos econmicos reconhecidos no
presente Pacto queles que no sejam seus nacionais.
(g.n.)
Art. 3 Os Estados Partes do presente Pacto comprometem-se a assegurar a homens e mulheres igualdade no gozo de todos os direitos econmicos, sociais e culturais enumerados no presente Pacto.
Art. 4 Os Estados Partes do presente Pacto reconhecem que, no exerccio dos
direitos assegurados em conformidade com presente Pacto pelo Estado, este poder
submeter tais direitos unicamente s limitaes estabelecidas em lei, somente na medida compatvel com a natureza desses direitos e exclusivamente com o objetivo de
favorecer o bem-estar geral em uma sociedade democrtica.
Art. 5 1. Nenhuma das disposies do presente Pacto poder ser interpretada no
sentido de reconhecer a um Estado, grupo ou indivduo qualquer direito de dedicarse a quaisquer atividades ou de praticar quaisquer atos que tenham por objetivo
destruir os direitos ou liberdades reconhecidos no presente Pacto ou impor-lhe limitaes mais amplas do que aquelas nele previstas. 2. No se admitir qualquer restrio ou suspenso dos direitos humanos fundamentais reconhecidos ou vigentes
em qualquer pas em virtude de leis, convenes, regulamentos ou costumes, sob
pretexto de que o presente Pacto no os reconhea ou os reconhea em menor grau.

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c) direitos propriamente ditos (arts. 6 a 15).


Merecem ateno os direitos ao trabalho (que compreendem o direito de toda pessoa de ter a oportunidade de ganhar a vida mediante um trabalho livremente
escolhido e aceito e em condies equitativas); direitos sindicais (filiao); direito de greve; direito segurana social; direito proteo famlia (elemento natural e fundamental da sociedade); proteo
s gestantes (durante um perodo de tempo razovel
antes e depois do parto); assistncia em favor de todas
as crianas e adolescentes (sem discriminao alguma por razo de filiao ou qualquer outra circunstncia); direito de toda pessoa a um nvel de vida adequado para si e sua famlia (inclusive alimentao,
vestimenta e moradia adequadas); proteo contra a
fome (melhorar os mtodos de produo, conservao
e distribuio de alimentos); direito de toda pessoa de
desfrutar o mais alto nvel possvel de sade fsica e
mental; direito de toda pessoa educao (deve ser
orientada para o pleno desenvolvimento da personalidade humana) e direito de participar da vida
cultural.
d) mecanismos de superviso (arts. 16 a 25).
Aqui, bom ter conhecimento sobre os relatrios (apresentados ao Secretrio Geral das Naes Unidas,
que enviar cpias ao Conselho Econmico e Social

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para que sejam examinadas); a concluso de convenes; a aprovao de recomendaes; a prestao


de assistncia tcnica; e a celebrao de reunies regionais e tcnicas para efetuar consultas e realizar
estudos, organizadas em cooperao com os governos
interessados.
e) normas finais referentes ratificao e entrada
em vigor (arts. 26 a 31): h a possibilidade de apresentao de emendas (o Estado signatrio do
PIDESC poder propor emendas e deposit-las em
poder do Secretrio-Geral, que comunicar as emendas propostas aos demais Estados signatrios,
pedindo-lhes para ser notificado caso desejem que se
convoque uma assembleia com vistas a examinar as
propostas e submet-las votao). Para entrarem em
vigor, tais emendas precisam de aprovao da
Assembleia-Geral por uma maioria de 2/3 (dois teros) dos Estados signatrios do PIDESC.
2.1.4.1.1. Protocolo Facultativo ao Pacto
Internacional de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais
Adotado pela (LXIII) Assembleia-Geral das
Naes Unidas no dia 10 de dezembro de 2008, ainda
encontra-se aberto para assinatura e ratificao. A

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Conveno entrou em vigor internacionalmente em 5


de maio de 2013, aps a ratificao de dez pases.
O Brasil, at o fechamento desta edio, ainda
no havia assinado5.
Este Protocolo cria um Comit para receber informaes conforme art. 1: 1. Um Estado-parte da
Conveno que se torne Parte do presente Protocolo
reconhece a competncia do Comit para receber e
considerar comunicaes apresentadas de acordo com
as disposies do presente Protocolo. 2. Nenhuma
comunicao ser recebida pelo Comit se for concernente a um Estado-parte do Pacto que no seja
parte do presente Protocolo.
E sobre as Comunicaes, o art. 2 afirma: 1.
Comunicaes podem ser submetidas por ou no interesse de indivduos ou grupos de indivduos, sob a
jurisdio de um Estado-parte, reivindicando serem
vtimas de uma violao por aquele Estado-parte de
qualquer um dos direitos econmicos, sociais e culturais arrolados no Pacto. Quando a comunicao
submetida no interesse de indivduos ou grupos de indivduos, isso deve ser feito com o consentimento
deles, a no ser que o autor possa justificar agir no interesse deles sem tal consentimento.

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2.1.4.2. Pacto Internacional dos Direitos Civis e


Polticos
O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (PIDCP), assim como o PIDESC, tambm foi adotado pela Resoluo n. 2.200-A da XXI AssembleiaGeral da ONU, em 16 de dezembro de 1966 e, da
mesma forma, o Brasil aderiu a ele somente em 24 de
janeiro de 1992, tendo o Decreto n. 592, de 6 de julho
de 1992, promulgado o pacto na ntegra (o PIDESC
foi pelo Decreto n. 591).
Internacionalmente, o PIDCP entrou em vigor, de
acordo com o art. 49, 1, a partir de 23 de maro de
1976, aps o 35 instrumento de adeso ou ratificao
junto ao Secretrio-Geral da ONU.
O PIDCP est dividido em 6 (seis) partes:
a) autodeterminao dos povos e livre disposio de seus recursos naturais e riquezas, conforme o art. 1, ou seja, praticamente idntica
primeira parte do PIDESC: Art. 1. 1. Todos os povos tm direito autodeterminao. Em virtude desse
direito, determinam livremente seu estatuto poltico e
asseguram livremente seu desenvolvimento econmico, social e cultural. 2. Para a consecuo de seus
objetivos, todos os povos podem dispor livremente se
suas riquezas e de seus recursos naturais, sem

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prejuzo das obrigaes decorrentes da cooperao


econmica internacional, baseada no princpio do proveito mtuo, e do Direito Internacional. Em caso algum, poder um povo ser privado de seus meios de
subsistncia. 3. Os Estados-Partes do presente Pacto,
inclusive aqueles que tenham a responsabilidade de
administrar territrios no autnomos e territrios sob
tutela, devero promover o exerccio do direito autodeterminao e respeitar esse direito, em conformidade com as disposies da Carta das Naes Unidas.
(g.n.)
b) compromisso dos Estados de implementar os
direitos previstos (arts. 2 a 5). Destaco aqui o chamado ncleo inderrogvel dos direitos humanos
(tambm conhecido como ncleo duro) previsto
no art. 4, 2. Trata-se de um rol de direitos absolutos,
portanto, no h hiptese de derrogao. 1. Os
Estados-Partes do presente pacto comprometem-se a
respeitar e garantir a todos os indivduos que se
achem em seu territrio e que estejam sujeitos a sua
jurisdio os direitos reconhecidos no presente Pacto,
sem discriminao alguma por motivo de raa, cor,
sexo. lngua, religio, opinio poltica ou de outra
natureza, origem nacional ou social, situao econmica, nascimento ou qualquer condio. 2. Na ausncia
de medidas legislativas ou de outra natureza

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destinadas a tornar efetivos os direitos reconhecidos


no presente Pacto, os Estados-Partes do presente
Pacto comprometem-se a tomar as providncias necessrias com vistas a adot-las, levando em considerao seus respectivos procedimentos constitucionais e
as disposies do presente Pacto. 3. Os Estados-Partes
do presente Pacto comprometem-se a: a) Garantir que
toda pessoa, cujos direitos e liberdades reconhecidos
no presente Pacto tenham sido violados, possa de um
recurso efetivo, mesmo que a violncia tenha sido
perpetra por pessoas que agiam no exerccio de funes oficiais; b) Garantir que toda pessoa que interpuser tal recurso ter seu direito determinado pela
competente autoridade judicial, administrativa ou legislativa ou por qualquer outra autoridade competente
prevista no ordenamento jurdico do Estado em
questo; e a desenvolver as possibilidades de recurso
judicial; c) Garantir o cumprimento, pelas autoridades
competentes, de qualquer deciso que julgar procedente tal recurso.
Art. 3 Os Estados-Partes no presente Pacto comprometem-se a assegurar a homens e mulheres igualdade no gozo de todos os direitos civis e polticos enunciados
no presente Pacto.
Art. 4. 1. Quando situaes excepcionais ameacem a existncia da nao e sejam proclamadas oficialmente, os Estados-Partes do presente Pacto podem adotar,
na estrita medida exigida pela situao, medidas que suspendam as obrigaes decorrentes do presente Pacto, desde que tais medidas no sejam incompatveis com as
demais obrigaes que lhes sejam impostas pelo Direito Internacional e no acarretem discriminao alguma apenas por motivo de raa, cor, sexo, lngua, religio

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ou origem social. 2. A disposio precedente no autoriza qualquer suspenso dos
artigos 6, 7, 8 (pargrafos 1 e 2) 11, 15, 16, e 18. 3. Os Estados-Partes do presente
Pacto que fizerem uso do direito de suspenso devem comunicar imediatamente aos
outros Estados-Partes do presente Pacto, por intermdio do Secretrio-Geral da Organizao das Naes Unidas, as disposies que tenham suspendido, bem como os
motivos de tal suspenso. Os Estados-Partes devero fazer uma nova comunicao,
igualmente por intermdio do Secretrio-Geral da Organizao das Naes Unidas,
na data em que terminar tal suspenso.
Art. 5. 1. Nenhuma disposio do presente Pacto poder ser interpretada no
sentido de reconhecer a um Estado, grupo ou indivduo qualquer direito de dedicarse a quaisquer atividades ou praticar quaisquer atos que tenham por objetivo destruir
os direitos ou liberdades reconhecidos no presente Pacto ou impor-lhe limitaes
mais amplas do que aquelas nele previstas. 2. No se admitir qualquer restrio ou
suspenso dos direitos humanos fundamentais reconhecidos ou vigentes em
qualquer Estado-parte do presente Pacto em virtude de leis, convenes, regulamentos ou costumes, sob pretexto de que o presente Pacto no os reconhea ou os reconhea em menor grau.

Abaixo, segue o rol completo do ncleo duro


dos direitos humanos.
b.1) direito vida: Art. 6, 1. O direito vida
inerente pessoa humana. Esse direito dever ser protegido pela lei. Ningum poder ser arbitrariamente
privado de sua vida. 2. Nos pases em que a pena de
morte no tenha sido abolida, esta poder ser imposta
apenas nos casos de crimes mais graves, em conformidade com legislao vigente na poca em que o
crime foi cometido e que no esteja em conflito com
as disposies do presente Pacto, nem com a Conveno sobra a Preveno e a Punio do Crime de
Genocdio. Poder-se- aplicar essa pena apenas em
decorrncia de uma sentena transitada em julgado e
proferida por tribunal competente. 3. Quando a

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privao da vida constituir crime de genocdio,


entende-se que nenhuma disposio do presente artigo
autorizar qualquer Estado-parte do presente Pacto a
eximir-se, de modo algum, do cumprimento de
qualquer das obrigaes que tenham assumido em virtude das disposies da Conveno sobre a Preveno
e a Punio do Crime de Genocdio. 4. Qualquer condenado morte ter o direito de pedir indulto ou
comutao da pena. A anistia, o indulto ou a
comutao da pena poder ser concedido em todos os
casos. 5. A pena de morte no dever ser imposta em
casos de crimes cometidos por pessoas menores de 18
anos, nem aplicada a mulheres em estado de
gravidez. 6. No se poder invocar disposio alguma
do presente artigo para retardar ou impedir a abolio
da pena de morte por um Estado-parte do presente
Pacto. (g.n.)
b.2) proibio da tortura: Art. 7 Ningum
poder ser submetido tortura, nem a penas ou tratamento cruis, desumanos ou degradantes. Ser proibido sobretudo, submeter uma pessoa, sem seu livre
consentimento, a experincias mdias ou cientficas.
b.3) proibio da escravido e servido: Art. 8.
1. Ningum poder ser submetido escravido; a escravido e o trfico de escravos, em todos as suas

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formas, ficam proibidos. 2. Ningum poder ser submetido servido.


b.4) proibio de priso por descumprimento
contratual: Art. 11 Ningum poder ser preso apenas
por no poder cumprir com uma obrigao
contratual.
b.5) princpio da reserva legal penal: Art. 15. 1.
ningum poder ser condenado por atos omisses que
no constituam delito de acordo com o direito nacional ou internacional, no momento em que foram
cometidos. Tampouco poder-se- impor pena mais
grave do que a aplicvel no momento da ocorrncia
do delito. Se, depois de perpetrado o delito, a lei estipular a imposio de pena mais leve, o delinquente dever dela beneficiar-se. 2. Nenhuma disposio do
presente Pacto impedir o julgamento ou a condenao de qualquer individuo por atos ou omisses
que, momento em que forma cometidos, eram considerados delituosos de acordo com os princpios gerais
de direito reconhecidos pela comunidade das naes.
b.6) direito de ser reconhecido como pessoa em
toda parte: Art. 16. Toda pessoa ter direito, em
qualquer lugar, ao reconhecimento de sua personalidade jurdica.
b.7) direito s liberdades de pensamento, conscincia e crena: Art. 18. 1. Toda pessoa ter

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direito a liberdade de pensamento, de conscincia e


de religio. Esse direito implicar a liberdade de ter
ou adotar uma religio ou uma crena de sua escolha
e a liberdade de professar sua religio ou crena, individual ou coletivamente, tanto pblica como privadamente, por meio do culto, da celebrao de ritos, de
prticas e do ensino. 2. Ningum poder ser submetido a medidas coercitivas que possam restringir
sua liberdade de ter ou de adotar uma religio ou
crena de sua escolha. 3. A liberdade de manifestar a
prpria religio ou crena estar sujeita apenas limitaes previstas em lei e que se faam necessrias
para proteger a segurana, a ordem, a sade ou a moral pblicas ou os direitos e as liberdades das demais
pessoas. 4. Os Estados Partes do presente Pacto
comprometem-se a respeitar a liberdade dos pases e,
quando for o caso, dos tutores legais de assegurar a
educao religiosa e moral dos filhos que esteja de
acordo com suas prprias convices. (g.n.)
c) direitos e deveres propriamente ditos (arts. 6 a
27). Os destaques aqui so: o direito vida; a proibio da tortura; a proibio da escravido e da servido; a proibio dos trabalhos forados; o direito de
locomoo (dentro de seu pas e no estrangeiro, se estiver legalmente no territrio); a proibio de priso

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por descumprimento contratual; o direito de tratamento igualitrio perante o Judicirio; o direito anterioridade da lei penal; o direito de ser reconhecido
como pessoa em qualquer lugar; a proteo vida
privada; a proteo ao domiclio; a proteo correspondncia; o direito liberdade de pensamento, de
conscincia e de religio; a proibio por lei de
qualquer propaganda em favor de guerra; a proibio
por lei de qualquer apologia do dio nacional, radical,
racial ou religioso que constitua incitamento discriminao, hostilidade ou violncia; o direito de
reunio pacfica; o direito de associao; a proteo
famlia; a proteo criana; o direito igualdade
perante a lei; e a proteo prpria vida cultural, de
professar e praticar sua prpria religio e usar sua prpria lngua.
d) mecanismos de superviso (arts. 28 a 45): o
grande destaque o Comit de Direitos Humanos,
composto de 18 (dezoito) membros, integrado por
nacionais dos Estados partes do PIDCP, os quais devero ser pessoas de elevada reputao moral e reconhecida competncia em matria de direitos humanos,
levando-se em considerao a utilidade da participao de algumas pessoas com experincia jurdica.

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Sobre os membros do Comit, estes sero eleitos


em votao secreta dentre uma lista de pessoas que
preencham os requisitos elencados acima, sendo que
cada Estado-parte do PIDCP poder indicar 2 (duas)
pessoas (nacionais do prprio pas), e a mesma pessoa
poder ser indicada mais de 1 (uma) vez.
A distribuio geogrfica equitativa
determinante (procura-se escolher membros representantes de cada regio do Planeta, por exemplo, ao
menos um da frica, um da sia, um da Europa, um
da Amrica...) nesse tipo de eleio, lembrando que o
mandato dos membros de 4 (quatro) anos.
Basicamente, o Comit estudar os relatrios apresentados pelos Estados-Partes do PIDCP e o transmitir aos demais Estados-Partes o seu prprio relatrio, bem como os comentrios gerais que julgar
oportunos.
Por fim, para o Comit atuar, o Estado deve declarar que reconhece a competncia do mesmo, preservando assim a sua soberania.
f) regras de integrao com os dispositivos da
Carta da ONU (arts. 46 e 47): Art. 46 Nenhuma disposio do presente Pacto poder ser interpretada em
detrimento das disposies da Carta das Naes Unidas e das constituies das agncias especializadas, as

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quais definem as responsabilidades respectivas dos diversos rgos da Organizao das Naes Unidas e
das agncias especializadas relativamente s questes
tratadas no presente Pacto.
Art. 47 Nenhuma disposio do presente Pacto poder ser interpretada em detrimento do direito inerente a todos os povos de desfrutar e utilizar plena e livremente
suas riquezas e seus recursos naturais.

g) normas finais referentes ratificao e entrada


em vigor (arts. 48 a 53). Aqui, como j vimos no
PIDESC, destacamos a possibilidade de apresentao
de emendas.
2.1.4.2.1. Protocolo Facultativo ao Pacto
Internacional dos Direitos Civis e
Polticos (1966)
Protocolo anexado ao texto originrio do Pacto,
portanto datado tambm em 1966, entrou em vigor internacionalmente em 23 de maro 1976. O Decreto
Legislativo n. 311, de 16 de junho de 2009 aprovou o
texto no Brasil, nos termos do art. 1, sendo ratificado
em 25 de setembro de 2009. Vejamos:
O Congresso Nacional decreta: Art. 1. Fica aprovado o texto do Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, adotado em Nova
Iorque, em 16 de dezembro de 1966, e do Segundo Protocolo Facultativo ao Pacto
Internacional sobre Direitos Civis e Polticos com vistas Abolio da Pena de

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Morte, adotado e proclamado pela Resoluo n. 44/128, de 15 de dezembro de 1989,
com a reserva expressa no art. 2. (g.n.)

Seu texto trata da possibilidade de um Estadomembro do Pacto reconhecer a competncia do


Comit dos Direitos Humanos para receber e analisar as comunicaes, advindas de indivduos sob a
soberania daquele (vtimas de violao).
O art. 1 disciplina o objetivo do Protocolo: Os
Estados-Partes do Pacto que se tornem partes do
presente Protocolo reconhecem que o Comit tem
competncia para receber e examinar comunicaes
provenientes de indivduos sujeitos sua jurisdio
que aleguem ser vtimas de uma violao, por esses
Estados-Partes, de qualquer dos direitos enunciados
no Pacto. O Comit no receber nenhuma comunicao relativa a um Estado-parte no Pacto que no
seja no presente Protocolo.
Os comits de um modo geral so criados para a
fiscalizao especfica daquele tema. Neste caso, aos
direitos elencados no Pacto Internacional dos Direitos
Civis e Polticos.
Acerca do tema, mais uma vez me socorro do
magistrio de Carlos Weis6 ao falar dos rgos e
mecanismos de monitoramento e proteo dos direitos
humanos: Com o advento os mecanismos de recebimento e anlise de denncias internacionais os

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comits voltaram a ter certa importncia, pois, se no


tm poder de determinar a adoo de medidas preventivas ou restauradoras, passaram a analisar casos
concretos e a constranger internacionalmente os
Pases violadores.
O Protocolo mantm o padro de subsidiariedade
dos tratados internacionais em relao aos meios de
proteo interna, ou seja, em regra, o Comit s receber as denncias aps esgotados os recursos internos.
Vejamos ao art. 2 nesse sentido:
Ressalvado o disposto no artigo 1 os indivduos que se considerem vtimas da
violao de qualquer dos direitos enunciados no Pacto e que tenham esgotado todos
os recursos internos disponveis podem apresentar uma comunicao escrita ao
Comit para que este a examine.

As comunicaes apresentadas exigem identificao, ou seja, caso sejam annimas ou cuja apresentao considere constituir um abuso de direito ou
considere incompatvel com as disposies do Pacto,
o Comit as declarar inadmissveis.
O Comit, ao receber as comunicaes de violaes aos direitos elencados no Pacto Internacional de
Direitos Civis e Polticos, dar cincia ao Estadoparte acusado de violao (e que tenha reconhecido a
competncia do Comit), para que no prazo de 6
(seis) meses explique o ocorrido.

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2.1.4.2.2. Segundo Protocolo Adicional ao


Pacto Internacional dos Direitos
Civis e Polticos com vista
abolio da pena de morte (1989)
O segundo Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos com vistas
Abolio da Pena de Morte, adotado pela Resoluo
n. 44/128 da Assembleia-Geral da ONU, em 15 de
dezembro de 1989 foi aprovado pelo mesmo Decreto
Legislativo do primeiro protocolo. Vejamos:
O Congresso Nacional decreta: Art. 1. Fica aprovado o texto do Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, adotado em Nova
Iorque, em 16 de dezembro de 1966, e do Segundo Protocolo Facultativo ao Pacto
Internacional sobre Direitos Civis e Polticos com vistas Abolio da Pena de
Morte, adotado e proclamado pela Resoluo n. 44/128, de 15 de dezembro de
1989, com a reserva expressa no art. 2. (g.n.)

O Protocolo entrou em vigor internacionalmente


em 11 de julho de 1991. O Brasil o ratificou em 25 de
setembro de 2009, com expressa reserva ao art. 2,
para que no houvesse conflito com o art. 5, XLVII,
a, da Constituio Federal. Vejamos ambos os
artigos:
Art. 2. 1. No admitida qualquer reserva ao presente Protocolo, exceto a reserva formulada no momento da ratificao ou adeso que preveja a aplicao da
pena de morte em tempo de guerra em virtude de condenao por infrao penal de
natureza militar de gravidade extrema cometida em tempo de guerra. 2. O Estado
que formular tal reserva transmitir ao Secretrio-Geral das Naes Unidas, no momento da ratificao ou adeso, as disposies pertinentes da respectiva legislao

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nacional aplicvel em tempo de guerra. 3. O Estado-parte que haja formulado tal reserva notificar o Secretrio-Geral das Naes Unidas de declarao e do fim do estado de guerra no seu territrio. (g.n.)
Art. 5, XLVII no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;

Como o prprio ttulo afirma, visa abolio da


pena de morte nos pases que ainda no o tenham
feito. O art. 1 resume bem o propsito do Protocolo:
Art. 1. 1. Nenhum indivduo sujeito jurisdio de um Estado-parte no
presente Protocolo ser executado; 2. Os Estados-partes devem tomar as medidas
adequadas para abolir a pena de morte no mbito da sua jurisdio.

2.1.5. Conveno contra a Tortura e


outros Tratamentos ou Penas
Cruis, Desumanos e Degradantes
(1984)
Adotada pela Resoluo n. 39/1946 da
Assembleia-Geral das Naes Unidas, de 10 de
dezembro de 1984, entrou em vigor em 26 de junho
de 1987 e foi aprovada pelo Congresso Nacional por
meio do Decreto Legislativo n. 4, de 23 de maio de
1989. A Carta de Ratificao da Conveno foi depositada em 28 de setembro de 1989.
A Conveno designa tortura como qualquer
ato pelo qual dores ou sofrimentos agudos, fsicos ou

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mentais, so infligidos intencionalmente a uma pessoa


a fim de obter, dela ou de terceira pessoa, informaes
ou confisses; de castig-la por ato que ela ou terceira
pessoa tenha cometido, ou seja, suspeita de ter
cometido; de intimidar ou coagir esta pessoa ou outras
pessoas; ou por qualquer motivo baseado em discriminao de qualquer natureza; quando tais dores ou sofrimentos so infligidos por um funcionrio pblico
ou outra pessoa no exerccio de funes pblicas, ou
por sua instigao, ou com o seu consentimento ou
aquiescncia. No se considerar como tortura as
dores ou sofrimentos que sejam consequncia unicamente de sanes legtimas ou que sejam inerentes a
tais sanes ou delas decorram.
Em nenhum caso podero invocar-se circunstncias excepcionais, tais como ameaa ou estado de
guerra, instabilidade poltica interna ou qualquer
outra emergncia pblica como justificao para tortura. A ordem de um funcionrio superior ou de uma
autoridade pblica no poder ser invocada como justificao para a tortura.
Nenhum Estado parte proceder expulso, devoluo ou extradio de uma pessoa para outro
Estado quando houver razes substanciais para crer
que a mesma corre perigo de ali ser submetida a
tortura.

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Cada Estado parte assegurar que todos os atos


de tortura sejam considerados crimes segundo a sua
legislao penal. O mesmo aplicar-se- tentativa de
tortura e a todo ato de qualquer pessoa que constitua
cumplicidade ou participao na tortura. Tambm ser
assegurado que o ensino e a informao sobre a
proibio de tortura sejam plenamente incorporados
no treinamento do pessoal civil ou militar encarregado
da aplicao da lei, do pessoal mdico, dos funcionrios pblicos e de quaisquer outras pessoas que
possam participar da custdia, interrogatrio ou tratamento de qualquer pessoa submetida a qualquer forma
de priso, deteno ou recluso.
Os Estados-partes mantero sistematicamente
sob exame as normas, instrues, mtodos e prticas
de interrogatrio, bem como as disposies sobre a
custdia e o tratamento das pessoas submetidas, em
qualquer territrio sob sua jurisdio, a qualquer
forma de priso, deteno ou recluso, com vistas a
evitar qualquer caso de tortura.
Por fim, cada Estado-parte assegurar, em seu
sistema jurdico, vtima de um ato de tortura, o
direito reparao e a uma indenizao justa e adequada, includos os meios necessrios para a mais
completa reabilitao possvel. Em caso de morte da

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vtima como resultado de um ato de tortura, seus dependentes tero direito indenizao.
O Brasil fez sua parte em tema to sensvel, pois
alm de ser signatrio desta Conveno, tambm o
do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos
(1966) que probe a tortura de forma expressa no art.
7 ( uma das espcies de ncleo inderrogvel de
direitos humanos); e da Conveno Interamericana
para Prevenir e Punir a Tortura (1985). Alm disso,
nossa Constituio probe expressamente no art. 5,
inciso III (art. 5, III ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante;) e,
por fim, h a Lei n. 9.455/1997 (Define os crimes de
tortura e d outras providncias).

2.1.6. Tribunal Penal Internacional


(Estatuto de Roma 1998)
O tema antes presente apenas na disciplina de
Direito Internacional Pblico, agora destaque entre
ns em Direito Internacional dos Direitos Humanos.
O Tribunal Penal Internacional (TPI) vem se
destacando mundialmente pela cobrana de lderes
governamentais
acerca
de
constantes

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descumprimentos na rea de direitos humanos, violaes essas muitas vezes de competncia do TPI.
Recentemente houve a condenao de Augustin
Bizimungu (ex-comandante do Estado-maior do Exrcito ruands foi acusado de genocdio condenado
a 30 anos de priso em maio de 2011) e de Ante
Gotovina (ex-general croata Ante Gotovina acusado
de crimes de guerra e contra a humanidade foi condenado a 24 anos de priso, em maio de 2011, em um
julgamento que durou mais de 303 dias).
O assunto j foi brilhantemente explanado por
Anelise Ribeiro Pletsch, no Captulo 3 de sua obra.7
Desta forma, abaixo, faremos apenas uma sntese do
necessrio.
O Tribunal Penal Internacional (TPI) ou Corte
Internacional Penal (CIP) foi institudo pelo Estatuto
de Roma, em 1998.
Aqui no Brasil, nossa Constituio Federal disciplinou o assunto no art. 5, 4, V: O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a
cuja criao tenha manifestado adeso. (g.n.)
Em 2002, por meio do Decreto n. 4.388, o Estatuto de Roma do Tribunal Penal Internacional foi promulgado em nosso ordenamento jurdico.

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O TPI est sediado em Haia (Holanda) e por isso


tambm conhecido como Tribunal de Haia, assim
como a Corte Internacional de Justia (CIJ), j
estudada por ns nos rgos fundamentais da ONU.
H uma diferena bsica entre a CIJ e o TPI: o
TPI julga pessoas, e no pases. A CIJ e tambm a
Corte Interamericana de Direitos Humanos (ser
estudada no Sistema Regional Americano) julgam
pases.
Chamamos ateno para a previso de priso
perptua no Estatuto do TPI, sendo que, em nossa
Constituio, tal pena proibida expressamente nos
termos do art. 5, XLVII, b. Vejamos: no haver
penas: (...) b) de carter perptuo.
Apesar de no existir em nossa jurisdio a pena
perptua, aceitamos a jurisdio do TPI, conforme art.
5, 4, da CF, j citado no incio da explicao. Portanto, poderamos receber um preso sentenciado pelo
TPI, para aqui cumprir tal pena em nossas instalaes.
No h previso de pena de morte no TPI, o que
at bvio, considerando o Segundo Protocolo Adicional sobre o Pacto Internacional dos Direitos Civis e
Polticos, de 1989, tambm j estudado.
Outro fato de relevncia, que observamos nas
salas de aula, a confuso entre remessa e extradio.

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Nossa Constituio probe expressamente a extradio


de brasileiros natos (os naturalizados dependem de
determinadas condies), nos termos do art. 5, LI.
Vejamos: nenhum brasileiro ser extraditado, salvo
o naturalizado, em caso de crime comum, praticado
antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas
afins, na forma da lei; (g.n.).
Dessa forma, no podemos confundir a remessa
de pessoas para serem julgadas no TPI com o instituto
da extradio. Portanto, um brasileiro (nato ou naturalizado) pode ser levado ao TPI e, por bvio, ser julgado l.
O TPI uma instituio permanente, mas funcionar como um rgo complementar em relao s
jurisdies nacionais, e sua competncia ser restrita
aos crimes mais graves, ou seja, para os crimes de
genocdio; para os crimes contra a humanidade; para
os crimes de guerra; e para o crime de agresso.
O prprio Estatuto define os demais crimes que
so de competncia do TPI. Vejamos:
Genocdio: qualquer um dos atos que a seguir se
enumeram, praticado com inteno de destruir, no todo ou em parte, um grupo nacional, tnico, racial ou
religioso, enquanto tal:

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a) homicdio de membros do grupo;


b) ofensas graves integridade fsica ou mental
de membros do grupo;
c) sujeio intencional do grupo a condies de
vida com vista a provocar a sua destruio
fsica, total ou parcial;
d) imposio de medidas destinadas a impedir
nascimentos no seio do grupo;
e) transferncia, fora, de crianas do grupo
para outro grupo.
Crime contra a humanidade: qualquer um dos
atos seguintes, quando cometido no quadro de um
ataque, generalizado ou sistemtico, contra qualquer
populao civil, havendo conhecimento desse ataque:
a)
b)
c)
d)

homicdio;
extermnio;
escravido;
deportao ou transferncia forada de uma
populao;
e) priso ou outra forma de privao da liberdade fsica grave, em violao das normas
fundamentais de direito internacional;
f) tortura;

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g) agresso sexual, escravatura sexual, prostituio forada, gravidez forada, esterilizao


forada ou qualquer outra forma de violncia
no campo sexual de gravidade comparvel;
h) perseguio de um grupo ou coletividade que
possa ser identificado, por motivos polticos,
raciais, nacionais, tnicos, culturais, religiosos ou de gnero, ou em funo de outros
critrios universalmente reconhecidos como
inaceitveis no direito internacional, relacionados com qualquer ato referido neste pargrafo ou com qualquer crime da competncia
do Tribunal;
i) desaparecimento forado de pessoas;
j) crime de apartheid;
k) outros atos desumanos de carter semelhante,
que causem intencionalmente grande sofrimento, ou afetem gravemente a integridade
fsica ou a sade fsica ou mental.
Com relao aos crimes de guerra, o Estatuto
afirma que o TPI ter competncia para julgar os
crimes de guerra, em particular quando cometidos
como parte integrante de um plano ou de uma poltica
ou como parte de uma prtica em larga escala desse
tipo de crimes (art. 8, 1).

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Entende-se por crimes de guerra: as violaes


graves s Convenes de Genebra (de 12 de agosto de
1949) e outras violaes graves das leis e costumes
aplicveis em conflitos armados internacionais no mbito do direito internacional.
Com relao ao crime de agresso, o texto originrio do Estatuto no o havia definido. Contudo, em
junho de 2010, o TPI definiu o crime de agresso,
com a seguinte condio: poder exercer a jurisdio
sobre os crimes cometidos apenas 1 (um) ano aps 30
(trinta) Estados terem ratificado a alterao.
A alterao do Estatuto introduziu a definio do
crime de agresso, nos seguintes termos: Planejamento, preparao, iniciao ou execuo, por uma
pessoa numa posio de exerccio de controle ou
direo da ao poltica ou militar de um Estado, de
um ato de agresso que pelo seu carter, gravidade ou
escala constitui uma manifesta violao da Carta das
Naes Unidas.
Sobre a competncia, temos aqui a ratione temporis, ou seja, o TPI ter competncia relativamente
aos crimes cometidos aps a entrada em vigor do
presente Estatuto.
O Estatuto traz consigo princpios gerais do
direito penal e processual penal, como anterioridade
da lei penal, o juiz natural e a presuno de inocncia.

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Em conformidade com o conceito de criana


previsto no art. 1 da Conveno sobre os Direitos da
Criana (1989), em que considera-se como criana
todo ser humano com menos de dezoito anos de idade, a no ser que, em conformidade com a lei aplicvel criana, a maioridade seja alcanada antes,
o TPI no ter jurisdio sobre pessoas que, data da
alegada prtica do crime, no tenham ainda completado 18 (dezoito) anos de idade.
O Estatuto segue a cartilha que os delitos graves
violadores de direitos humanos no prescrevem.
O TPI composto por 18 (dezoito) juzes (art. 36,
1), eleitos para exercer suas funes em regime de exclusividade, escolhidos dentre pessoas de elevada
idoneidade moral, imparcialidade e integridade, que
renam os requisitos para o exerccio das mais altas
funes judiciais nos seus respectivos pases.
Sobre as penas previstas no Estatuto, temos a de
priso (por um nmero determinado de anos, at ao
limite mximo de 30 (trinta) anos); a de priso perptua (se o elevado grau de ilicitude do fato e as condies pessoais do condenado o justificarem); a de
multa (de acordo com os critrios previstos no Regulamento Processual); e a perda de bens (provenientes
direta ou indiretamente, do crime, sem prejuzo dos
direitos de terceiros que tenham agido de boa-f).

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Com relao sentena, ser recorrvel se o Procurador ou o condenado interpuser recurso com base
em vcio processual, erro de fato ou de direito ou
qualquer outro motivo suscetvel de afetar a equidade
ou a regularidade do processo ou da sentena.
A execuo da pena privativa de liberdade ser
cumprida em algum Estado indicado pelo TPI, a partir
de uma lista de Estados que lhe tenham manifestado a
sua disponibilidade para receber pessoas condenadas.
Por fim, o Estatuto no admite reservas.

2.2. SISTEMA REGIONAL


AMERICANO (OEA)
Atravs da IX Conferncia Internacional dos
Estados Americanos ocorrida em 30 de abril de 1948
foram criadas a Organizao dos Estados Americanos
(OEA, com sede em Washington (EUA)), e a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do
Homem.
A Carta da OEA (documento formal de criao
da organizao) foi assinada pelo Brasil em 30 de abril de 1948 e ratificada em 13 de maro de 1950.
O objetivo da OEA, segundo o art. 1 da Carta,
alcanar uma ordem de paz e de justia, para promover sua solidariedade, intensificar sua colaborao

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e defender sua soberania, sua integridade territorial e


sua independncia.
Atualmente a OEA congrega os 35 (trinta e
cinco) Estados independentes das Amricas e constitui o principal foro governamental poltico, jurdico
e social do Hemisfrio, tendo como princpios a
democracia, os direitos humanos, a segurana e o
desenvolvimento.
Em sua pgina oficial8, a OEA se autoproclama
como o sistema regional mais antigo do mundo: A
Organizao dos Estados Americanos o mais antigo
organismo regional do mundo. A sua origem remonta
Primeira Conferncia Internacional Americana, realizada em Washington, D.C., de outubro de 1889 a abril de 1890. Esta reunio resultou na criao da Unio
Internacional das Repblicas Americanas, e comeou
a se tecer uma rede de disposies e instituies,
dando incio ao que ficar conhecido como Sistema
Interamericano, o mais antigo sistema institucional
internacional.
A Carta foi reformada algumas vezes (em 1967,
pelo Protocolo de Buenos Aires; em 1985, pelo Protocolo de Cartagena das ndias; em 1992, pelo Protocolo de Washington; e em 1993, pelo Protocolo de
Mangua).

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2.2.1. Conveno Americana sobre


Direitos Humanos (Pacto de So
Jos da Costa Rica, 1969)
A Conveno Americana sobre Direitos Humanos, conhecida entre ns por Pacto de So Jos da
Costa Rica (PSJCR), atualmente o documento mais
importante de direitos humanos do sistema regional
americano.
Adotada em So Jos (Costa Rica), por ocasio
da Conferncia Especializada Interamericana sobre
Direitos Humanos, em 22 de novembro de 1969, o
Brasil s a aderiu em 9 de julho de 1992 e ratificou
em 25 de setembro de 1992, tendo o Decreto n. 678,
de 6 de novembro de 1992, promulgado-a.
O PSJCR entrou em vigor internacional em 18 de
julho de 1978, conforme o item 2 do art. 74. Vejamos:
A ratificao desta Conveno ou a adeso a ela
efetuar-se- mediante depsito de um instrumento de
ratificao ou de adeso na Secretaria-Geral da Organizao dos Estados Americanos. Esta Conveno
entrar em vigor logo que onze Estados houverem depositado os seus respectivos instrumentos de ratificao ou de adeso. Com referncia a qualquer outro
Estado que a ratificar ou que a ela aderir

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ulteriormente, a Conveno entrar em vigor na data


do depsito do seu instrumento de ratificao ou de
adeso.
O Brasil, ao depositar a carta de adeso, fez a
seguinte declarao interpretativa: O Governo do
Brasil entende que os arts. 43 e 48, d, no incluem o
direito automtico de visitas e inspees in loco da
Comisso Interamericana de Direitos Humanos, as
quais dependero da anuncia expressa do Estado.
Ou seja: o governo brasileiro fez reservas quanto
atuao da Comisso Interamericana de Direitos Humanos dentro do territrio brasileiro.
Sobre o PSJCR, ressalta-se que o seu texto sofreu
forte influncia do Pacto Internacional dos Direitos
Civis e Polticos de 1966, e est distribudo em trs
partes. Vejamos:
1a) a dos arts. 1 a 32, que dizem respeito aos
Deveres dos Estados e direitos protegidos, contendo
a enumerao de direitos e deveres, tais como: a
obrigao de respeitar os direitos; o dever de adotar
disposies de direito interno; os direitos civis e
polticos; o direito ao reconhecimento da personalidade jurdica; o direito vida; o direito integridade
pessoal; a proibio da escravido e da servido; o
direito liberdade pessoal; as garantias judiciais; o

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princpio da legalidade e da retroatividade; o direito


indenizao; a proteo da honra e da dignidade; a
liberdade de conscincia e de religio; a liberdade de
pensamento e de expresso; o direito de retificao ou
resposta; o direito de reunio; a liberdade de associao; a proteo da famlia; o direito ao nome; os
direitos da criana; o direito nacionalidade; o direito
propriedade privada; o direito de circulao e de
residncia; os direitos polticos; a igualdade perante a
lei; a proteo judicial; e os direitos econmicos, sociais e culturais.
Com relao aos direitos econmicos, sociais e
culturais, infelizmente este grupo ficou em um segundo plano, ficando a cargo de apenas um nico
artigo dentre 82 existentes para outros temas: Art.
26. Os Estados-partes comprometem-se a adotar
providncias, tanto no mbito interno como mediante
cooperao internacional, especialmente econmica e
tcnica, a fim de conseguir progressivamente a plena
efetividade dos direitos que decorrem das normas econmicas, sociais e sobre educao, cincia e cultura,
constantes da Carta da Organizao dos Estados
Americanos, reformada pelo Protocolo de Buenos
Aires, na medida dos recursos disponveis, por via legislativa ou por outros meios apropriados. (g.n.)

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Assim, fcil perceber que o PSJCR em sua


descrio de direitos mantm forte relao com o art.
5 de nossa Constituio, consagrando os interesses
do ser humano. Destacam-se a proibio de propaganda a favor da guerra e repdio ao terrorismo e ao
racismo; a proteo judicial mesmo quando a violao
de direitos fundamentais for cometida por pessoa atuando em funo oficial; o direito de retificao ou de
resposta, que no eximiro das outras responsabilidades legais; a concesso de asilo poltico em delitos
polticos ou comuns (com aqueles conexos).
Sobre a suspenso de garantias, interpretao e
aplicao, temos no art. 27, 1, algo similar ao ncleo
inderrogvel dos direitos humanos (ncleo duro),
j estudado quando da anlise do art. 4 do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos. O assunto
merece um destaque maior, porque tudo que exceo (no caso, suspenso de garantias) chama mais
ateno do que a regra em si, ento vejamos: Art. 27.
1. Em caso de guerra, de perigo pblico, ou de outra
emergncia que ameace a independncia ou segurana do Estado-parte, este poder adotar disposies
que, na medida e pelo tempo estritamente limitados s
exigncias da situao, suspendam as obrigaes contradas em virtude desta Conveno, desde que tais
disposies no sejam incompatveis com as demais

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obrigaes que lhe impe o Direito Internacional e


no encerrem discriminao alguma fundada em
motivos de raa, cor, sexo, idioma, religio ou origem
social. (g.n.)
O art. 27, em seu pargrafo 2, traz o ncleo inderrogvel de direitos humanos do sistema regional
americano, mais amplo em comparao ao sistema
universal. Vejamos: A disposio precedente no
autoriza a suspenso dos direitos determinados nos
seguintes artigos: 3 (direito ao reconhecimento da
personalidade jurdica), 4 (direito vida), 5 (direito
integridade pessoal), 6 (proibio da escravido e
servido), 9 (princpio da legalidade e da retroatividade), 12 (liberdade de conscincia e de religio), 17
(proteo da famlia), 18 (direito ao nome), 19 (direitos da criana), 20 (direito nacionalidade) e 23
(direitos polticos), nem das garantias indispensveis
para a proteo de tais direitos. (g.n.)
Continuando a primeira parte do PSJCR
(Deveres dos Estados e direitos protegidos), h a
clusula federal (art. 28), ou seja, o texto teve a
cautela de analisar os Estados cujo sistema federativo, portanto, com autonomia administrativa, financeira e poltica dos seus entes. O receio era de um
dos entes alegar que o compromisso fora estabelecido
pelo Governo Federal e no pelo governo local.

124/267
Art. 28. 1. Quando se tratar de um Estado-parte constitudo como Estado federal, o governo nacional do aludido Estado-parte cumprir todas as disposies da
presente Conveno, relacionadas com as matrias sobre as quais exerce competncia legislativa e judicial. 2. No tocante s disposies relativas s matrias que correspondem competncia das entidades componentes da federao, o governo
nacional deve tomar imediatamente as medidas pertinentes, em conformidade com
sua constituio e suas leis, a fim de que as autoridades competentes das referidas
entidades possam adotar as disposies cabveis para o cumprimento desta Conveno. 3. Quando dois ou mais Estados partes decidirem constituir entre eles uma
federao ou outro tipo de associao, diligenciaro no sentido de que o pacto
comunitrio respectivo contenha as disposies necessrias para que continuem
sendo efetivas no novo Estado assim organizado as normas da presente Conveno.
(g.n.)

2a) a dos arts. 33 a 73, que dizem respeito aos


Meios de proteo.
Temos aqui um dos assuntos com maior probabilidade de incidncia nas futuras provas da OAB, pois
a Fundao Getulio Vargas FGV, com a poltica
confusa de misturar Direitos Humanos com Direitos
Humanos Fundamentais, caminhar em breve para exaurir os assuntos constitucionais, avanando para o
Direito Internacional dos Direitos Humanos, em que
os temas Corte Interamericana de Direitos Humanos e Comisso Interamericana de Direitos Humanos so um cardpio repleto de perguntas. H, nas
provas em geral, muitas perguntas comparativas entre
os dois rgos de proteo.
O PSJCR, como vimos at aqui, possui uma srie
de direitos, deveres e obrigaes, de um modo geral
voltados aos Estados signatrios. Para defender e preservar este rol, j que lidamos com a norma mais

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importante de direitos humanos do sistema regional


americano, temos a Comisso Interamericana de
Direitos Humanos e a Corte Interamericana de
Direitos Humanos.
a) Comisso Interamericana de Direitos
Humanos
A Comisso um rgo extrajudicial, que, por
isso mesmo, buscar uma conciliao entre as partes,
seja entre os Estados litigantes, seja entre pessoas e os
Estados.
Sua composio de 7 (sete) membros, que devero ser pessoas de alta autoridade moral e de reconhecido saber em matria de direitos humanos. Tais
membros so eleitos pela Assembleia-Geral da OEA,
sendo que cada Estado membro pode apresentar uma
lista com at 3 (trs) nomes (se apresentar 3 (trs)
nomes, pelo menos 1 (um) deles dever ser
estrangeiro).
Apesar de o Estado indicar os membros, eles no
representaro aquele Estado, at mesmo por uma
questo numrica 7 (sete) membros da Comisso para
35 (trinta e cinco) membros da OEA), ou seja, os
membros representam o todo e no o pas originrio a
que pertencem.

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O mandato dos membros de 4 (quatro) anos e


s podero ser reeleitos 1 (uma) vez, lembrando que
no pode fazer parte da Comisso mais de 1 (um)
nacional de um mesmo Estado.
Suas funes e atribuies vm definidas nos
arts. 41 e seguintes, das quais destacamos a funo
principal de promover a observncia e a defesa dos
direitos humanos. Com relao s atribuies, temos:
estimular a conscincia dos direitos humanos nos povos da Amrica; formular recomendaes aos governos dos Estados membros, quando o considerar conveniente, no sentido de que adotem medidas progressivas em prol dos direitos humanos no mbito de suas
leis internas e seus preceitos constitucionais, bem
como disposies apropriadas para promover o
devido respeito a esses direitos; preparar os estudos
ou relatrios que considerar convenientes para o
desempenho de suas funes; solicitar aos governos
dos Estados membros que lhe proporcionem informaes sobre as medidas que adotarem em matria de
direitos humanos; atender s consultas que, por meio
da Secretaria-Geral da OEA, lhe formularem os Estados membros sobre questes relacionadas com os
direitos humanos e, dentro de suas possibilidades,
prestar-lhes o assessoramento que eles lhe solicitarem; atuar com respeito s peties e outras

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comunicaes, no exerccio de sua autoridade; e apresentar um relatrio anual Assembleia-Geral da Organizao dos Estados Americanos.
Em Teoria Geral do Estado aprendemos, logo no
incio, que um Estado formado pela trade: soberania, territrio e povo. A questo da soberania, aqui no
tema da Comisso (e tambm da Corte, como
veremos), extremamente importante, pois os dois rgos de fiscalizao, para exercerem suas respectivas
competncias, necessitaro da anuncia dos Estados
membros da OEA e signatrios do PSJCR, ou seja, o
Estado, no momento do depsito do seu instrumento
de ratificao ou adeso ao PSJCR, ter que declarar
que reconhece a competncia da Comisso para receber e examinar as comunicaes envolvendo as violaes dos direitos humanos estabelecidas no PSJCR
(as declaraes sobre reconhecimento de competncia
podem ser feitas para que esta vigore por tempo indefinido, por perodo determinado ou para casos
especficos).
Sobre o acesso Comisso, chamamos ateno
aqui para uma diferena entre a Comisso e a Corte a
ser estudada. A Comisso funciona como se fosse
um Procon, ou seja, qualquer pessoa ou grupo de
pessoas, ou entidade no governamental legalmente
reconhecida em um ou mais Estados-membros da

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OEA pode apresentar Comisso peties que contenham denncias ou queixas de violao s normas
estabelecidas no PSJCR.
Na prova de maio de 2012, este tema foi pedido,
cuja base para resposta foi o art. 44 da Conveno.
Vejamos:
Art. 44. Qualquer pessoa ou grupo de pessoas, ou entidade no governamental
legalmente reconhecida em um ou mais Estados-Membros da Organizao, pode apresentar Comisso peties que contenham denncias ou queixas de violao desta
Conveno por um Estado-Parte.

A Comisso receber as peties, desde que


hajam sido interpostos e esgotados os recursos da jurisdio interna, de acordo com os princpios de
direito internacional geralmente reconhecidos; que
seja apresentada dentro do prazo de 6 (seis) meses, a
partir da data em que o presumido prejudicado em
seus direitos tenha sido notificado da deciso definitiva; que a matria da petio ou comunicao no esteja pendente de outro processo de soluo internacional; e que a petio contenha o nome, a nacionalidade, a profisso, o domiclio e a assinatura da
pessoa ou pessoas ou do representante legal da entidade que submeter a petio. Cabe ressaltarmos que
a Comisso receber as peties: se no existir, na legislao interna do Estado de que se tratar, o devido
processo legal para a proteo do direito ou direitos

129/267

que se alegue tenham sido violados; se no houver


permitido ao presumido prejudicado em seus direitos
o acesso aos recursos da jurisdio interna, ou houver
sido ele impedido de esgot-los; e se houver demora
injustificada na deciso sobre os mencionados
recursos.
A Comisso competente para apurar violaes
ao texto do PSJCR, nos termos do art. 48. O tema
importante e foi pedido na prova de maio de 2012.
Vejamos a fundamentao:
Art. 48.
1. A Comisso, ao receber uma petio ou comunicao na qual se alegue violao de qualquer dos direitos consagrados nesta Conveno, proceder da seguinte
maneira:
a) se reconhecer a admissibilidade da petio ou comunicao, solicitar informaes ao Governo do Estado ao qual pertena a autoridade apontada como responsvel pela violao alegada e transcrever as partes pertinentes da petio ou comunicao. As referidas informaes devem ser enviadas dentro de um prazo razovel,
fixado pela Comisso ao considerar as circunstncias de cada caso;
b) recebidas as informaes, ou transcorrido o prazo fixado sem que sejam elas
recebidas, verificar se existem ou subsistem os motivos da petio ou comunicao.
No caso de no existirem ou no subsistirem, mandar arquivar o expediente;
c) poder tambm declarar a inadmissibilidade ou a improcedncia da petio ou
comunicao, com base em informao ou prova superveniente;
d) se o expediente no houver sido arquivado, e com o fim de comprovar os fatos, a Comisso proceder, com conhecimento das partes, a um exame do assunto
exposto na petio ou comunicao. Se for necessrio e conveniente, a Comisso
proceder a uma investigao para cuja eficaz realizao solicitar, e os Estados interessados lhe proporcionaro, todas as facilidades necessrias;
e) poder pedir aos Estados interessados qualquer informao pertinente e receber, se isso lhe for solicitado, as exposies verbais ou escritas que apresentarem os
interessados; e
f) pr-se- disposio das partes interessadas, a fim de chegar a uma soluo
amistosa do assunto, fundada no respeito aos direitos humanos reconhecidos nesta
Conveno.

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Ao receber uma petio ou comunicao na qual


se alegue violao de qualquer dos direitos consagrados no PSJCR, a Comisso proceder da seguinte
maneira: se reconhecer a admissibilidade da petio
ou comunicao, solicitar informaes ao Governo
do Estado ao qual pertena a autoridade apontada
como responsvel pela violao alegada e transcrever as partes pertinentes da petio ou comunicao;
recebidas as informaes, ou transcorrido o prazo fixado sem que sejam elas recebidas, verificar se existem ou subsistem os motivos da petio ou comunicao. No caso de no existirem ou no subsistirem,
mandar arquivar o expediente; poder tambm declarar a inadmissibilidade ou a improcedncia da
petio ou comunicao, com base em informao ou
prova superveniente. Se o expediente no houver sido
arquivado, e com o fim de comprovar os fatos, a
Comisso proceder, com conhecimento das partes, a
um exame do assunto exposto na petio ou comunicao. Se for necessrio e conveniente, a Comisso
proceder a uma investigao para cuja eficaz realizao solicitar, e os Estados interessados lhe proporcionaro todas as facilidades necessrias. Poder pedir
aos Estados interessados qualquer informao pertinente e receber, se isso lhe for solicitado, as exposies verbais ou escritas que apresentarem os

131/267

interessados. Aqui, temos uma ressalva, pois, em


casos graves e urgentes, pode ser realizada uma investigao, mediante prvio consentimento do Estado
em cujo territrio se alegue haver sido cometida a violao, to somente com a apresentao de uma
petio ou comunicao que rena todos os requisitos
formais de admissibilidade.
A Comisso Interamericana de Direitos Humanos
receber as denncias por violao de Direitos Humanos, mas no possui competncia para atribuir responsabilidades individuais, podendo apenas determinar a responsabilidade internacional de um Estadomembro da OEA.
Por fim, se a Comisso teve ou no xito em uma
soluo amistosa, far um relatrio e o encaminhar
s partes envolvidas. No caso de impasse, restar
somente Corte resolver a demanda, lembrando que a
Comisso comparecer em todos os casos perante a
Corte, como se fosse nosso Ministrio Pblico na funo de fiscal da lei (custos legis).
b) Corte Interamericana de Direitos Humanos
A Corte um rgo judicial da OEA, composta
por 7 (sete) juzes, nacionais dos Estados membros,
eleitos dentre juristas da mais alta autoridade moral,
de reconhecida competncia em matria de direitos
humanos, que renam as condies requeridas para o

132/267

exerccio das mais elevadas funes judiciais, de


acordo com a lei do Estado do qual sejam nacionais,
ou do Estado que os propuser como candidatos.
Assim como na Comisso, no deve haver 2
(dois) juzes da mesma nacionalidade na Corte.
Para a escolha dos juzes, a regra similar ao j
visto na Comisso, ou seja, sero eleitos, sendo que
cada Estado pode apresentar at 3 (trs) candidatos.
Se apresentar 3 (trs) nomes, pelo menos 1 (um) deles
deve ser estrangeiro. Uma diferena interessante aqui
na Corte que os juzes so eleitos em sesso secreta,
o que no ocorre na Comisso (eleio aberta).
O mandato dos juzes de 6 (seis) anos e s
podero ser reeleitos 1 (uma) vez.
O quorum para as deliberaes da Corte constitudo por 5 (cinco) juzes. Valerio Mazzuoli lembra9 que Dos sete juzes da Corte, devem votar no
mesmo sentido um mnimo de cinco juzes para que
se julgue procedente ou improcedente determinada
ao proposta. Tal disposio tambm consta do art.
23 do Estatuto da Corte, que complementa que as suas
decises sero tomadas pela maioria dos juzes
presentes, e que [e]m caso de empate, o Presidente
ter o voto de qualidade (voto de minerva).

133/267

Diferentemente da Comisso, a Corte tem seu


acesso restrito, ou seja, somente os Estados membros
que tenham reconhecido a competncia da Corte (o
procedimento de reconhecimento similar ao da
Comisso) e a Comisso tm direito de submeter algum caso deciso da Corte. Esta s receber o caso
depois que os procedimentos na Comisso tenham
sido esgotados (excepcionalmente, em casos de extrema gravidade e urgncia, e quando se fizer necessrio evitar danos irreparveis s pessoas, a Corte
poder tomar medidas provisrias que considerar pertinentes, a pedido da Comisso, mesmo em se
tratando de assuntos que ainda no estiverem sob sua
competncia).
A Corte tem competncia para conhecer de
qualquer caso relativo interpretao e aplicao
das disposies do PSJCR, desde que o Estado tenha
reconhecido a sua competncia.
Sobre o processo que tramita na Corte, teremos
uma sentena de natureza cvel (a Corte julga os Estados), que deve ser fundamentada. Esta sentena ser
definitiva e inapelvel e, em caso de divergncia
sobre o sentido ou o alcance da sentena, a Corte
interpret-la-, a pedido de qualquer das partes, desde
que o pedido seja apresentado dentro de 90 (noventa)

134/267

dias a partir da data da notificao da sentena, ou


seja, temos uma espcie de embargos de declarao.
Se a sentena tiver alguma indenizao, ela
poder ser executada no pas respectivo pelo processo
interno vigente para a execuo de sentenas contra o
Estado.
O PSJCR prev que os Estados-partes na
Conveno comprometem-se a cumprir a deciso da
Corte em todo caso em que forem partes. Lembrando
que A parte da sentena que determinar indenizao
compensatria poder ser executada no pas respectivo pelo processo interno vigente para a execuo de
sentenas contra o Estado. Assim, se o Brasil no
cumprir espontaneamente a sentena internacional
oriunda da Corte, poder ser executada perante a
Vara Federal competente (a sentena considerada
ttulo executivo judicial).
Ainda sobre a sentena oriunda da Corte, o texto
do PSJCR determina a notificao s partes do caso
(do processo que tramitou na Corte) e a transmisso
aos Estados-partes signatrios do PSJCR (para cincia
dos demais).
3a) a dos arts. 74 a 82, que dizem respeito s
Disposies gerais e transitrias.

135/267

A terceira e ltima parte do PSJCR trata das


formalidades de encerramento comum aos tratados internacionais, permitindo reservas quando da adeso,
nos termos da Conveno de Viena de 1969.
2.2.1.1. Primeiro Protocolo Adicional
Conveno Americana sobre Direitos
Humanos Protocolo de So Salvador
(1988)
Adotado em So Salvador (El Salvador), pela
Assembleia-Geral da OEA em 17 de novembro de
1988, o primeiro protocolo adicional ficou conhecido
como Protocolo de So Salvador.
O Brasil aderiu a ele em 8 de agosto de 1996 e o
ratificou em 21 de agosto de 1996.
Incio da vigncia internacional: 16 de novembro
de 1999.
um protocolo adicional em matria de direitos
econmicos, sociais e culturais, at porque, conforme
explicado anteriormente, a influncia do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (1966) na Conveno Americana sobre Direitos Humanos no deixou espao para os direitos econmicos, sociais e culturais, salvo o art. 26.

136/267

Este protocolo tem como objetivo fazer com que


os Estados signatrios do PSJCR comprometam-se a
adotar as medidas necessrias, tanto de ordem interna
como por meio da cooperao entre os Estados, especialmente nas reas econmica e tcnica, at o mximo dos recursos disponveis e levando em conta seu
grau de desenvolvimento, a fim de conseguir, progressivamente e de acordo com a legislao interna, a
plena efetividade dos direitos reconhecidos no Protocolo, legislando a respeito dentro dos seus prprios
Estados.
Os direitos elencados no protocolo so: direito ao
trabalho (condies justas, equitativas e satisfatrias
de trabalho); direitos sindicais; direito previdncia
social; direito sade; direito a um meio ambiente sadio; direito alimentao; direito educao; direito
aos benefcios da cultura; direito constituio e proteo da famlia; direito da criana; proteo de pessoas idosas; proteo de deficientes.

137/267

2.2.1.2. Segundo Protocolo Adicional


Conveno Americana sobre Direitos
Humanos Abolio da Pena de Morte
(1990)
Foi adotado em Assuno (Paraguai), pela
Assembleia-Geral da OEA, em 8 de junho de 1990.
O Brasil o assinou com reservas em 7 de junho
de 1994, e o ratificou em 13 de agosto de 1996.
Este protocolo tem como objetivo que os Estados
signatrios do PSJCR no apliquem a pena de morte
em seu territrio, e, por bvio, no admite reserva (na
verdade, o texto contraditrio, pois permite aos
Estados que, no momento da ratificao ou adeso,
possam declarar que se reservam o direito de aplicar
a pena de morte em tempo de guerra, de acordo com
o direito internacional, por delitos sumamente graves
de carter militar).
O Brasil seguiu nesta esteira, ao preservar o disposto na nossa Constituio, no art. 5, XLVII, a:
no haver penas: a) de morte, salvo em caso de
guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX (g.n.).
Nossa Constituio, desta forma, recepcionou o
Cdigo Penal Militar CPM (Decreto-lei n. 1.001/
1969) na temtica pena de morte. Vejamos:

138/267
Art. 10. Consideram-se crimes militares, em tempo de guerra: I os especialmente previstos neste Cdigo para o tempo de guerra;
(...)
Art. 15. O tempo de guerra, para os efeitos da aplicao da lei penal militar,
comea com a declarao ou o reconhecimento do estado de guerra, ou com o decreto de mobilizao se nele estiver compreendido aquele reconhecimento; e termina quando ordenada a cessao das hostilidades.

O Livro II do CPM trata Dos crimes militares


em tempo de guerra, onde dezenas de artigos a partir
do art. 355, preveem a pena de morte.

2.2.2. Conveno Interamericana para


Prevenir e Punir a Tortura (1985)
A Conveno foi adotada e aberta assinatura no
18 Perodo Ordinrio de Sesses da Assembleia Geral da Organizao dos Estados Americanos (OEA),
em Cartagena das ndias (Colmbia), em 9 de dezembro de 1985. Entrou em vigor internacional (no mbito) da OEA em 28 de fevereiro de 1987 e foi ratificada pelo Brasil em 20 de julho de 1989.
O conceito adotado no mbito regional americano para a tortura, por bvio, em muito se
assemelha ao adotado no mbito universal j estudado
anteriormente. Vejamos: Para os efeitos desta Conveno, entender-se- por tortura todo ato pelo qual
so infligidos intencionalmente a uma pessoa penas

139/267

ou sofrimentos fsicos ou mentais, com fins de investigao criminal, como meio de intimidao, como
castigo pessoal, como medida preventiva, como pena
ou qualquer outro fim. Entender-se- tambm como
tortura a aplicao, sobre uma pessoa, de mtodos
tendentes a anular a personalidade da vtima, ou a diminuir sua capacidade fsica ou mental, embora no
causem dor fsica ou angstia psquica. (g.n.)
A proibio da tortura faz parte do ncleo inderrogvel (ncleo duro) dos direitos humanos, ou
seja, no h base jurdica para legitim-la, em nenhum caso, em nenhuma hiptese! Assim, a Conveno
lembra que sero responsveis pelo delito de tortura
os empregados ou funcionrios pblicos que, atuando nesse carter, ordenem sua execuo ou instiguem ou induzam a ela, cometam-no diretamente ou,
podendo impedi-lo, no o faam. So responsveis
tambm as pessoas que, por instigao destes funcionrios ou empregados pblicos, ordenarem sua
execuo.
O fato de haver agido por ordens superiores jamais eximir da responsabilidade penal correspondente o autor da execuo. O delito da tortura injustificvel, portanto, no se pode invocar a existncia de
circunstncias, tais como estado de guerra, a ameaa
de guerra, o estado de stio ou de emergncia, a

140/267

comoo ou conflito interno, a suspenso de


garantias constitucionais, a instabilidade poltica interna, ou de outras emergncias ou calamidades
pblicas. No se pode invocar tambm a periculosidade do detido ou condenado, nem a insegurana do
estabelecimento carcerrio ou penitencirio como
justificativas!
A questo da extradio tambm mencionada
na Conveno, a qual determina que Os Estadospartes tomaro as medidas necessrias para conceder
a extradio de toda pessoa acusada de delito de tortura ou condenada por esse delito, de conformidade
com suas legislaes nacionais sobre extradio e
suas obrigaes internacionais nessa matria.
Nosso texto constitucional deixa claro a inadmissibilidade de provas obtidas por meios ilcitos (art.
5, inciso LVI). A Conveno tambm deixa clara tal
situao ao afirmar que Nenhuma declarao que se
comprove haver sido obtida mediante tortura poder
ser admitida como prova em um processo, salvo em
processo instaurado contra a pessoa ou pessoas acusadas de hav-la obtido mediante atos de tortura e unicamente como prova de que, por esse meio, o acusado
obteve tal declarao.
O Direito Internacional dos Direitos Humanos
tem carter subsidirio em relao ao direito interno,

141/267

ou seja, em regra, esgotam-se os procedimentos


jurdicos internos, para ento buscar as instncias internacionais, desde que o Estado tenha aceitado tal regra interna, preservando, assim, a sua soberania.

2.3. QUESTES
1.

(OAB 2012.2 FGV) Joana, funcionria de um hospital, decide adotar


um recm-nascido. Porm seu pedido
de licena-maternidade negado, por
falta de previso legal. Inconformada
Joana ingressa na Justia Trabalhista,
onde recebe decises favorveis luz
dos princpios constitucionais, inclusive do Tribunal Superior do Trabalho.
Porm, em ltima anlise do caso, o
Supremo Tribunal Federal decide pela
denegao do pedido de licena
maternidade, operando-se o trnsito
em julgado da deciso. Segundo o
Sistema Interamericano de Direitos
Humanos, qual ser a alternativa
correta:
a) Como a questo j transitou em julgado no Poder Judicirio do pas acusado, Joana ter sua petio inadmitida
pela falta de cumprimento do requisito

142/267

previsto na Conveno Americana de


Direitos Humanos.
b) Como a proteo da famlia no est
garantida pelo Pacto de So Jos da
Costa Rica, Joana ter sua petio inadmitida pela falta de cumprimento do requisito previsto na Conveno Americana de Direitos Humanos.
c) Joana poder ter sua petio admitida
pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos, que poder continuar a
analisar o mrito do assunto mesmo
que o Brasil tenha alterado a legislao
sobre o tema aps a deciso do caso de
Joana pelo STF, passando a beneficiar
mes adotivas, em face da impossibilidade de retroatividade da norma para atingir coisa julgada.
d) Joana no poder ter sua petio admitida, em razo de ser requisito indispensvel que estivesse representada
por um Estado-membro da Organizao
dos Estados Americanos, para apresentar Comisso Interamericana de Direitos Humanos a petio que contm
denncia ou queixa de violao da Conveno Americana de Direitos Humanos
por um outro Estado-parte do qual
nacional.

143/267

2.

(OAB 2012.2 FGV) A populao do


Quilombo da Cachoeira e da Pedreira
surpreendida com o lanamento do
Centro de Lanamento de Foguetes da
Cachoeira e da Pedreira e pelo consequente processo de desapropriao
do local de moradia das populaes
tradicionais. Os quilombolas procuram
o Governo Federal, que se recusa em
conferir os ttulos de propriedade
definitiva para a comunidade. Segundo
o Sistema Interamericano de Direitos
Humanos, correto afirmar:
a) Como a questo versa sobre propriedade privada, questo no abordada
pelo Pacto de So Jos da Costa Rica, a
populao do Quilombo da Cachoeira e
da Pedreira ter sua petio inadmitida
pela falta de cumprimento do requisito
previsto na Conveno Americana de
Direitos Humanos.
b) Como o caso em tela versa sobre o
direito do Estado sobre o seu territrio,
a Soberania do Estado prevalece, e a
populao do Quilombo da Cachoeira e
da Pedreira ter sua petio inadmitida
pela falta de cumprimento do requisito
previsto na Conveno Americana de
Direitos Humanos.

144/267

c)

Como o caso versa sobre discriminao


racial, a populao do Quilombo da
Cachoeira e da Pedreira dever estar
representada por uma entidade nogovernamental que seja reconhecida em
um ou mais Estados-membros da Organizao dos Estados Americanos, e
que inclua em suas finalidades institucionais o combate ao racismo, para apresentar Comisso Interamericana de
Direitos Humanos a petio que contm
denncia ou queixa de violao da Conveno Americana de Direitos Humanos
por um Estado-parte.
d) Como a questo versa, tambm, sobre
a proteo da famlia, a populao do
Quilombo da Cachoeira e da Pedreira
poder protocolar, diretamente por seus
indivduos ou representada por uma entidade no governamental que seja reconhecida em um ou mais Estadosmembros da Organizao dos Estados
Americanos, a petio que contm
denncia ou queixa de violao da Conveno Americana de Direitos Humanos
por um Estado-parte Comisso Interamericana de Direitos Humanos.

145/267

3.

(OAB 2011.3 FGV) A Conveno Interamericana de Direitos Humanos dispe que toda pessoa tem direito vida,
que deve ser protegida por lei, e que
ningum dela poder ser privado arbitrariamente. A respeito da pena de
morte, o documento afirma que:
a) inadmissvel a aplicao da pena de
morte em qualquer circunstncia, j que
o direito vida deve ser protegido por
lei desde a concepo.
b) no se pode aplicar pena de morte aos
delitos polticos, exceto se forem conexos a delitos comuns sujeitos a tal
pena.
c) a pena de morte no pode ser imposta
quele que, no momento da perpetrao do delito, for menor de dezoito
anos, nem aplicada mulher em estado
gestacional.
d) no se admite que Estados promulguem pena de morte, exceto se j a
tiverem aplicado e a tenham abolido,
hiptese em que a tal pena poder ser
restabelecida.

4.

(OAB 2011.3 FGV) O Pacto Internacional dos Direitos Econmicos,

146/267

Sociais e Culturais e o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos


preveem em seu texto mecanismos de
proteo, de efetivao e de monitoramento dos Direitos Humanos consagrados em seus respectivos textos. correto afirmar que, em ambos os pactos,
encontra-se o seguinte mecanismo:
a) envio de relatrios sobre medidas adotadas e progressos alcanados.
b) acusao de regresso de proteo dos
direitos, que poder ser protocolada por
qualquer Estado-parte, inclusive o
prprio analisado.
c) sistemtica de peties, que devero
ser elaboradas e protocoladas por um
Estado-parte diferente daquele que est
sendo acusado.
d) envio de relatrios sobre medidas adotadas e progressos alcanados, que devero ser elaborados e protocolados por
um Estado-parte diferente daquele que
est sendo analisado.
5.

(OAB 2011.1 FGV) Com relao aos


chamados direitos econmicos, sociais e culturais, correto afirmar que:

147/267

a)

formam, juntamente com os direitos


civis e polticos, um conjunto indivisvel
de direitos fundamentais, entre os quais
no h qualquer relao hierrquica.
b) so previstos, no mbito do sistema interamericano, no texto original da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de San Jos da Costa
Rica).
c) incluem o direito participao no processo eleitoral, educao, alimentao e previdncia social.
d) so direitos humanos de segunda gerao, o que significa que no so juridicamente exigveis, diferentemente do
que ocorre com os direitos civis e
polticos.
6.

(X Exame de Ordem Unificado FGV)


Sobre o sistema global de proteo dos
Direitos Humanos, assinale a afirmativa correta.
a) O Direito Humanitrio, a Organizao
Internacional do Trabalho e a Liga das
Naes so considerados os principais
precedentes do processo de internacionalizao dos direitos humanos, uma vez
que rompem com o conceito de

148/267

soberania, j que admitem intervenes


nos pases em prol da proteo dos
direitos humanos.
b) A Declarao Universal dos Direitos Humanos juntamente com a adoo do
Pacto Internacional dos Direitos Civis e
Polticos formam a Carta Internacional
dos Direitos Humanos, podendo um
Estado adotar ou no os seus
postulados.
c) O sistema global restringe-se Carta
Internacional dos Direitos Humanos.
Outros tratados multilaterais sobre
Direitos Humanos, que se referem a violaes especficas de direitos, tais
como Conveno Internacional contra a
tortura, so facultativos e, consequentemente, no so considerados como
parte do sistema global.
d) O sistema global composto por
mecanismos no convencionais de proteo dos direitos humanos. Tais
mecanismos so aqueles criados por
convenes especficas de Direitos Humanos, de adoo facultativa para os
Estados.
7.

(XI Exame de Ordem Unificado FGV)


Aps interpor uma denncia por

149/267

violao de direitos humanos contra


um Estado-membro da Organizao
dos Estados Americanos, o cidado X
espera que, dentre outras possibilidades, a Comisso Interamericana de
Direitos Humanos recomende
a)

o pagamento de indenizao por danos


materiais e morais ao cidado X, mas
no poder recomendar a introduo de
mudanas em seu ordenamento
jurdico.
b) a suspenso imediata dos atos que
causam violao de direitos humanos,
mas no poder exigir que X receba
indenizao pecuniria pelos danos
sofridos.
c) a introduo de mudanas no ordenamento jurdico, podendo cumular tal ato
com outras medidas, tais como a reparao dos danos sofridos por X.
d) a investigao e a punio dos responsveis pela violao, mas no poder
tentar uma soluo amistosa com o
Estado, uma vez que, protocolada a
denncia, ela dever ser investigada e,
caso comprovada, a punio ser necessariamente imposta pela Comisso.

150/267

8.

(DE FENSORIA PBLICA/PA FCC/


2009) A Declarao Universal de
Direitos Humanos de 1948 inova a concepo de direitos humanos porque
universaliza os direitos:
a) civis, polticos, econmicos, sociais e
culturais, conferindo-lhes paridade
hierrquica.
b) enunciados na Declarao francesa de
direitos humanos, assegurando globalmente direitos civis e polticos e
conferindo-lhes supremacia.
c) enunciados na Declarao do Povo Trabalhador e Explorado, assegurando
globalmente direitos econmicos, sociais
e culturais, conferindo-lhes supremacia.
d) civis, polticos, econmicos, sociais e
culturais, conferindo maior hierarquia
aos direitos civis e polticos.
e) enunciados na Declarao americana
de direitos humanos, assegurando globalmente direitos de solidariedade e
conferindo-lhes supremacia.

9.

(DEFENSORIA PBLICA/PA FCC/


2009) A Declarao Universal de
Direitos Humanos:

151/267

a)

b)

c)

d)

e)

apresenta fora jurdica vinculante,


seja por constituir uma interpretao
autorizada do artigo 55 da Carta das
Naes Unidas, seja por constituir
direito costumeiro internacional, conforme sustenta parte considervel da
doutrina, consagrando ainda a ideia de
que, para ser titular de direitos, basta
ser nacional de qualquer Estado.
no apresenta qualquer fora jurdica
vinculante, consagrando a ideia de que,
para ser titular de direitos, basta ser
nacional de um Estado.
apresenta fora jurdica vinculante, seja
por constituir uma interpretao autorizada do artigo 55 da Carta das Naes
Unidas, seja por constituir direito costumeiro internacional, conforme
sustenta parte considervel da doutrina,
consagrando ainda a ideia de que, para
ser titular de direitos, basta ser pessoa.
no apresenta qualquer fora jurdica
vinculante, consagrando a ideia de que,
para ser titular de direitos, basta ser
nacional de um Estado membro da ONU.
apresenta fora jurdica vinculante, por
constituir uma interpretao autorizada
das modernas Declaraes de direito,

152/267

conforme sustenta parte considervel da


doutrina, consagrando ainda a ideia de
que, para ser titular de direitos, basta
ser nacional de um Estado membro da
ONU.
10.

(DEFENSORIA PBLICA/PA FCC/


2009) O Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos estabelece a
aplicao:
a) progressiva de direitos civis e polticos,
contemplando os mecanismos de relatrios e, mediante Protocolo Facultativo, a sistemtica de peties individuais e comunicaes interestatais.
b) progressiva de direitos civis e polticos,
contemplando apenas o mecanismo de
relatrios.
c) imediata de direitos civis e polticos,
contemplando os mecanismos de relatrios, comunicaes interestatais,
peties individuais e investigaes in
loco.
d) imediata de direitos civis e polticos,
contemplando apenas o mecanismo de
relatrios.
e) imediata de direitos civis e polticos,
contemplando os mecanismos de relatrios e comunicaes interestatais e,

153/267

mediante Protocolo Facultativo, a sistemtica de peties individuais.


11.

(DEFENSORIA PBLICA/PA FCC/


2009) O Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais e o
Protocolo de San Salvador em matria
de direitos econmicos, sociais e culturais preveem que estes direitos tm
aplicao:
a) imediata, devendo ser implementados
pelos Estados-partes no prazo de dois
anos a contar da ratificao dos aludidos tratados.
b) progressiva, estando condicionados
prvia implementao dos direitos civis
e polticos, vedado o retrocesso social.
c) imediata, devendo os Estados dispor
do mximo dos recursos disponveis
para a sua realizao, permitido o retrocesso social com base na reserva do
possvel.
d) progressiva, devendo os Estados
dispor do mximo dos recursos disponveis para a sua realizao, vedado o
retrocesso social.
e) imediata, devendo ser implementados
pelos Estados-partes no prazo de cinco

154/267

anos a contar da ratificao dos aludidos tratados.


12.

(DEFENSORIA PBLICA/PA FCC/


2009) O acesso Corte Interamericana de Direitos Humanos, rgo jurisdicional do sistema interamericano,
assegurado:
a) apenas aos Estados-partes e Comisso Interamericana, sendo sua competncia contenciosa prevista mediante
clusula facultativa.
b) a todo e qualquer indivduo, grupo de
indivduos e organizao no governamental, sendo sua competncia contenciosa prevista mediante clusula
facultativa.
c) apenas aos Estados-partes e Comisso Interamericana, sendo sua competncia contenciosa prevista mediante
clusula obrigatria.
d) a todo e qualquer indivduo, grupo de
indivduos e organizao no governamental, sendo sua competncia contenciosa prevista mediante clusula
obrigatria.
e) apenas s organizaes no governamentais legalmente constitudas em um
ou mais Estados membros da OEA,

155/267

sendo sua competncia contenciosa


prevista mediante clusula facultativa.
13.

(X Exame de Ordem Unificado FGV)


Sobre as denncias e o sistema de responsabilizao por violao de Direitos Humanos, perante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos,
assinale a afirmativa correta.
a) A Comisso poder responsabilizar
tanto o Estado como as pessoas naturais e jurdicas, de direito pblico ou
privado, que cometeram a violao,
solidariamente.
b) A Comisso no possui competncia
para responsabilizar a pessoas naturais,
podendo apenas determinar a responsabilidade das pessoas jurdicas,
de direito pblico ou privado, que
cometeram a violao.
c) A Comisso poder responsabilizar
tanto o Estado como as pessoas naturais e jurdicas, de direito pblico ou
privado, que cometeram a violao.
Neste caso a responsabilidade do
Estado ser subsidiria.
d) A Comisso no possui competncia
para atribuir responsabilidades individuais, podendo apenas determinar a

156/267

responsabilidade internacional de um
Estado-membro da OEA.
14.

(IX Exame de Ordem Unificado


FGV) O Pacto de So Jos da Costa
Rica prev que os Estados signatrios
devem cumprir com as decises emanadas pela Corte Interamericana de
Direitos Humanos. Uma das hipteses
de condenao consiste no pagamento,
pelo Estado, de indenizao compensatria vtima da violao de direitos
humanos. Assinale a afirmativa que indica o procedimento a ser adotado,
caso o Estado brasileiro no cumpra
espontaneamente a sentena internacional que o obriga a pagar a
indenizao.
a) Como considerada ttulo executivo
judicial, poder ser executada perante
o Superior Tribunal de Justia, uma vez
que goza de status internacional.
b) Como considerada ttulo executivo
judicial, poder ser executada perante
a Vara Federal competente
territorialmente.
c) A Corte Interamericana, em razo do
princpio da soberania, obrigar o
Estado brasileiro a cumprir a sentena,

157/267

sendo necessria a propositura de processo de execuo, autnomo, pela


parte interessada na Corte.
d) A Corte Interamericana, em razo do
princpio da soberania, no poder
obrigar o Brasil a cumprir a sentena,
mas o descumprimento poder fundamentar uma advertncia da
Assembleia-Geral da Organizao das
Naes Unidas, pelo descumprimento
da Conveno Americana de Direitos
Humanos.
15.

(XII Exame de Ordem Unificado


FGV) O processo histrico de afirmao dos direitos humanos foi inscrito
em importantes documentos, tais
como a Declarao Universal dos
Direitos do Homem e do Cidado de
1789 ou mesmo a Constituio Mexicana de 1917. Desse processo possvel inferir que os Direitos Humanos
so constitudos por, ao menos, duas
dimenses interdependentes e indivisveis. So elas:
a) Direitos Naturais e Direitos Positivos.
b) Direitos Civis e Direitos Polticos.
c) Direitos Civis e Polticos e Direitos
Econmicos e Sociais.

158/267

d)
16.

Direito Pblico e Direito Privado.

(XII Exame de Ordem Unificado


FGV) Um advogado procurado por
um grupo de familiares que narraram a
ocorrncia de tortura e tratamento degradante num presdio estadual. Aps
constatar a denncia in loco, o advogado levou a situao ao conhecimento das autoridades administrativas
competentes que, entretanto, no deram a ateno devida ao caso. Em
razo disso, o advogado admitiu recorrer Comisso Interamericana de
Direitos Humanos. A respeito do caso
narrado, assinale a afirmativa correta.
a) A Comisso apenas receber a denncia se ficar comprovado prvio esgotamento dos recursos internos.
b) A competncia para a anlise desse
caso no da Comisso Interamericana
de Direitos Humanos e, sim, da Corte
Interamericana de Direitos Humanos.
c) A Comisso competente para receber
a denncia, mas apenas por meio de
peties individualizadas, a fim de proferir decises mediante o devido processo legal.

159/267

d)

Por se tratar de caso grave e urgente,


a Comisso pode receber a denncia e
expedir medida cautelar para obrigar o
Estado a fazer cessar a violao ocorrente no presdio.

160/267

___________
1
GARCIA, Eugnio Vargas. O sexto membro
permanente: o Brasil e a criao da ONU.
Rio de Janeiro: Contraponto, 2011, p. 25.
2
A Repblica de Palau consiste em oito ilhas
principais e mais de 250 menores. Fica
acerca de 500 quilmetros a sudeste das
Filipinas. As ilhas de Palau fazem parte da
cadeia de Ilhas Caroline
(http://www.state.gov/r/pa/ei/bgn/
1840.htm. Acesso em: 25.4.2012).
3
COMPARATO, Fbio Konder. Op. cit., p.
239.
4
Atualmente, alm da raa, cor, sexo, lngua, religio, origem e condio social, h
tambm a questo da sexualidade como
proteo ao indivduo, conforme Resoluo
aprovada pelo Conselho de Direitos Humanos da ONU em 17.6.2011.
5
http://treaties.un.org/Pages/ViewDetails.aspx?src=TREATY&mtdsg_no=IV-3-a&chapter=4&lang=en. Acesso em 03/11/2013.
6
WEIS, Carlos. Op. cit. p. 121.

161/267
7

8
9

PLETSCH, Anelise Ribeiro. Como se preparar para o Exame de Ordem: 1 fase: internacional. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense/
So Paulo: Mtodo, 2011, p. 57 e ss.
http://www.oas.org/pt/sobre/
quem_somos.asp. Acesso em 4.11.2013.
GOMES, Luiz Flvio e MAZZUOLI, Valerio de
Oliveira. Comentrios Conveno Americana sobre Direitos Humanos Pacto de San
Jos da Costa Rica. 4. ed. rev. atual. e
ampl. So Paulo: RT, 2012, p. 335.

OS GRUPOS
VULNERVEIS E OS
TEMAS SENSVEIS
SEGUNDO OS TRATADOS
INTERNACIONAIS SOBRE
DIREITOS HUMANOS E A
LEGISLAO BRASILEIRA
Seguindo a ideia (pssima, diga-se de passagem)
da Fundao Getulio Vargas FGV de misturar, nas
provas, direitos humanos com direitos humanos fundamentais, passaremos agora aos destaques internacionais, constitucionais e tambm infraconstitucionais dos grupos vulnerveis, dos presos e da
religio.

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Na esfera constitucional, o rol dos direitos e


garantias fundamentais j foi abordado de forma exemplar pelos colegas Adriano Barreira Koenigkam de
Oliveira e Olavo A. Vianna Alves Ferreira, na obra
sobre Direito Constitucional da Srie Resumo 1 fase
OAB1, portanto, minha abordagem ser em carter
complementar e residual.
Considerando que nosso Prembulo constitucional, em que pese o carter interpretativo, portanto
no obrigatrio, afirma que instituiremos uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, na ordem interna e internacional;
Considerando que os princpios fundamentais
(arts. 1 a 4) trazem o fundamento da dignidade da
pessoa humana, j devidamente estudado no incio de
nossa obra;
Considerando que o pargrafo nico do art. 1 titulariza o poder nas mos do povo, ou seja, consolidando a democracia (j estudamos, no incio da obra,
que onde no h democracia, no h direitos
humanos);
Considerando que os objetivos fundamentais da
Repblica Federativa do Brasil, insculpidos no art. 3,
elencam as dimenses clssicas dos direitos humanos
(liberdade, igualdade e fraternidade ou solidariedade)
no inciso I, e uma proibio contra as discriminaes,

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no inciso IV, j estudadas no ncleo inderrogvel dos


direitos humanos. Vejamos: Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do
Brasil: I construir uma sociedade livre, justa e
solidria; (...) IV promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e
quaisquer outras formas de discriminao. (g.n.);
Considerando que o art. 4 elenca 10 (dez) princpios a serem seguidos em suas relaes internacionais, cujos destaques so a prevalncia dos direitos humanos e o repdio ao racismo: Art. 4 A Repblica
Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: (...) II prevalncia dos direitos humanos; (...) VIII repdio ao
terrorismo e ao racismo. (g.n.); e
Considerando que no Captulo Dos direitos e
deveres individuais e coletivos, o art. 5 da Constituio traz no seu caput os chamados direitos bsicos:
vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade,
vamos anlise dos grupos retrocitados, esclarecendo
que os presos so aqui mencionados pela prpria
lenda que os cerca como detentores exclusivo dos
direitos humanos. Sobre a religio, sua importncia histrica na humanidade e mais do que nunca, os
ataques terroristas e os resgates de comportamentos
ortodoxos e xenofbicos recentes no mundo, a recente

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derrota no caso da anencefalia julgado pelo Supremo (Informativo n 661), justifica uma discusso,
mesmo que breve, nesta obra.

3.1. CRIANAS
O bem-estar da criana com a necessidade de
proporcionar-lhe uma proteo especial foi previsto
na Declarao de Genebra de 1924 (Direitos da Criana) e na Declarao dos Direitos da Criana adotada pela XIV Assembleia-Geral, em 20 de novembro de 1959, atravs da Resoluo n. 1.386, de 20 de
novembro de 1959.
A Declarao Universal dos Direitos Humanos
(1948) e os Pactos Internacionais de 1966 tambm
mencionaram a importncia do tema.
No Pacto Internacional de Direitos Civis e
Polticos destaca-se o art. 24. Vejamos:
Art. 24.

1. Toda criana ter direito, sem discriminao


alguma por motivo de cor, sexo, religio, origem nacional ou social, situao econmica
ou nascimento, s medidas de proteo que a
sua condio de menor requerer por parte de
sua famlia, da sociedade e do Estado.

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2. Toda criana dever ser registrada imediatamente aps seu nascimento e dever receber
um nome.
3. Toda criana ter o direito de adquirir uma
nacionalidade.
No Pacto Internacional de Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais, destaca-se o art. 10. Vejamos:
Art. 10.
Os Estados partes no presente Pacto reconhecem que:

1. Deve-se conceder famlia, que o ncleo


natural e fundamental da sociedade, a mais
ampla proteo e assistncia possveis, especialmente para a sua constituio e enquanto
for responsvel pela criao e educao dos
filhos a seu cargo. O matrimnio deve ser
contrado com o livre consentimento dos futuros cnjuges.
2. Deve-se conceder proteo especial s mes
por um perodo de tempo razovel antes e depois do parto. Durante esse perodo, deve-se
conceder s mes que trabalham licena remunerada ou licena acompanhada de benefcios previdencirios adequados.
3. Deve-se adotar medidas especiais de proteo e assistncia em prol de todas as

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crianas e adolescentes, sem distino alguma por motivo de filiao ou qualquer


outra condio. Devem-se proteger as crianas e adolescentes contra a explorao econmica e social. O emprego de crianas e adolescentes, em trabalho que lhes seja nocivo
moral e sade, ou que lhes faa correr
perigo de vida, ou que lhes venha prejudicar
o desenvolvimento normal, ser punido por
lei. Os Estados devem tambm estabelecer
limites de idade, sob os quais fique proibido e
punido por lei o emprego assalariado de mo
de obra infantil. (g.n.)
Em 1974, atravs da XXIX Assembleia-Geral
das Naes Unidas, ocorrida em 14 de dezembro,
tendo como base uma recomendao do Conselho
Econmico e Social contida em sua Resoluo n.
1861, de 16 de maio de 1974, foi publicada a Resoluo n. 3.318, que trata da Declarao sobre a proteo da Mulher e da Criana em Estados de Emergncia e de Conflito Armado.
Esta declarao tem como preocupao principal
a questo dos sofrimentos das mulheres e das crianas
em muitas regies do mundo, em especial aquelas

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submetidas opresso, agresso, ao colonialismo,


ao racismo e dominao estrangeira.
Para evitar tal sofrimento, a Declarao probe os
ataques e bombardeios contra a populao civil, que
causam sofrimento indescritveis particularmente s
mulheres e s crianas, que constituem o setor mais
vulnervel da populao.
Avanando no tempo, chegamos ao 7 Congresso
das Naes Unidas sobre Preveno de Delito e
Tratamento do Delinquente, realizado em Milo de
26 de agosto a 6 de setembro de 1985, o qual recomendou as Regras Mnimas das Naes Unidas
para a Administrao da Justia Juvenil (Regras de
Beijim), que foram adotadas pela XX AssembleiaGeral, em 29 de novembro de 1985.
Basicamente, estas regras determinam a promoo e o bem-estar da criana e do adolescente e de
sua famlia. Para que isto ocorra, os Estados devem
adotar medidas concretas que permitam a mobilizao de todos os recursos disponveis, com a incluso
da famlia, de voluntrios e outros grupos da
comunidade, bem como da escola e de demais instituies comunitrias.
O destaque a concepo de uma Justia da Infncia e da Juventude, que ser parte integrante do
processo de desenvolvimento nacional de cada pas e

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dever ser administrada no marco geral de justia social para todos os jovens, de maneira que contribua ao
mesmo tempo para a sua proteo e para a manuteno da paz e da ordem na sociedade. O objetivo
desta justia enfatizar o bem-estar do jovem e
garantir que qualquer deciso em relao aos jovens
infratores ser sempre proporcional s circunstncias
do infrator e da infrao.
As Regras de Beijim trazem as seguintes
definies:
a) Jovem toda criana ou adolescente que, de
acordo com o sistema jurdico respectivo,
pode responder por uma infrao de forma
diferente do adulto.
b) Infrao todo comportamento (ao ou
omisso) penalizado com a lei, de acordo
com o respectivo sistema jurdico.
c) Jovem Infrator aquele a quem se tenha imputado o cometimento de uma infrao ou
que seja considerado culpado do cometimento
de uma infrao.
Em 1986, foi adotada, na XLI Assembleia-Geral
das Naes Unidas, a Declarao sobre os princpios
sociais e jurdicos relativos proteo e ao bem-estar

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das crianas, com particular referncia colocao em


lares de guarda, nos planos nacional e internacional.
Esta Declarao estabelece basicamente que
sempre que possvel, a criana dever crescer amparada e sob a responsabilidade de seus pais, em todo
o caso, em um ambiente de afeto e de segurana moral e material, cuja preocupao, poca, era o grande
nmero de crianas que ficavam abandonadas ou rfs por causa da violncia, dos distrbios internos, dos
conflitos armados, dos desastres naturais, das crises
econmicas ou dos problemas sociais.
O destaque aqui o Princpio do bem-estar geral
da famlia e da criana, segundo o qual todos os Estados devem dar alta prioridade ao bem-estar da famlia
e da criana, lembrando que o bem-estar da criana
depende do bem-estar da famlia e como primeira prioridade, a criana deve receber cuidados de seus
prprios pais.
Em 1989, surge a Conveno Internacional sobre
os Direitos da Criana, a qual exerceu enorme influncia na elaborao do nosso Estatuto da Criana e
do Adolescente (ECA Lei n. 8.069/1990).
Sobre esta Conveno, o Congresso Nacional
aprovou-a atravs do Decreto Legislativo n. 28, de 14
de setembro de 1990.

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Ela entrou em vigor internacional em 2 de setembro de 1990, na forma de seu artigo 49, inciso I.
O Governo brasileiro ratificou-a em 24 de setembro de 1990, tendo entrado em vigor no Brasil em 23
de outubro de 1990, na forma do seu art. 49, inciso II.
Por fim, o Decreto n. 99.710, de 21 de novembro
de 1990, promulgou-a.
A Conveno sobre os Direitos da Criana, j nos
Considerandos, lembra que a Declarao Universal
dos Direitos Humanos proclamaram que a infncia
tem direito a cuidados e assistncia especiais,
destacando o ambiente natural para o crescimento e
para o bem-estar dos seus membros, ou seja, a criana, para o pleno e harmonioso desenvolvimento de
sua personalidade, deve crescer no seio da famlia, em
um ambiente de felicidade, amor e compreenso, conforme o prprio texto da Conveno.
Para o direito internacional dos direitos humanos,
nos termos do artigo 1, criana toda pessoa com
menos de 18 anos. Portanto, ao falar de crianas, englobaremos as crianas e os adolescentes na viso do
nosso ECA.
O Princpio da Proteo Integral deve-se falta
de maturidade fsica e mental, necessitando assim a
criana de proteo e cuidados especiais, inclusive a

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devida proteo legal, tanto antes, quanto aps seu


nascimento, j concluindo, portanto, que a proteo
comea na concepo e no no nascimento.
Esta norma determina um comprometimento aos
Estados signatrios para assegurar criana a proteo e o cuidado que sejam necessrios para seu
bem-estar, levando em considerao os direitos e
deveres de seus pais, tutores ou outras pessoas responsveis por ela perante a lei e, com essa finalidade, tomaro todas as medidas legislativas e administrativas
adequadas.
Uma das preocupaes da Conveno o direito
da criana educao, ou seja, o Estado signatrio deve adotar as medidas internas pertinentes para o
acesso da criana educao, e que tal direito possa
ser exercido progressivamente e em igualdade de condies para todas as crianas. A Conveno elenca um
rol de direitos exemplificativos, todos, desde a Declarao de Genebra de 1924, muito prximos, mais
ou menos detalhados, mas muito semelhantes. Em
nossa prova da OAB, a tendncia, como ocorreu recentemente, verificarmos qual o rgo responsvel
pela defesa deste rol de direitos.
De um modo geral, os tratados internacionais
trazem a previso de um Comit ou de um Conselho
como rgos responsveis pela defesa dos direitos

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neles previstos. A Conveno sobre os Direitos da


Criana, em seu art. 43, prev a criao de um Comit
para os Direitos da Criana.
Este Comit ser integrado por 10 (dez) especialistas de reconhecida integridade moral e competncia nas reas disciplinadas pela Conveno.
Os membros do comit sero eleitos pelos Estados Partes dentre seus nacionais e exercero suas funes a ttulo pessoal, tomando-se em devida conta a
distribuio geogrfica equitativa bem como os principais sistemas jurdicos, conforme artigo 43.
A eleio desses membros para um mandato de
quatro anos com a possibilidade da reeleio, caso sejam apresentadas novamente suas candidaturas.
Quanto atuao, uma das formas atravs da
apresentao de relatrios dos Estados signatrios ao
Comit, por intermdio do Secretrio-Geral das
Naes Unidas.
Dez anos aps a publicao da Conveno sobre
os Direitos da Criana, o Decreto n. 3.087/1999 promulgou a Conveno Relativa Proteo das Crianas e Cooperao em Matria de Adoo Internacional, concluda em Haia, em 29 de maio de
1993.

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Esta Conveno tem por objetivos, nos termos do


artigo 1:
estabelecer garantias para que as adoes internacionais sejam feitas segundo o interesse
superior da criana e com respeito aos direitos
fundamentais que lhe reconhece o direito
internacional;
instaurar um sistema de cooperao entre os
Estados Contratantes que assegure o respeito
s mencionadas garantias e, em consequncia,
previna o sequestro, a venda ou o trfico de
crianas; e
assegurar o reconhecimento nos Estados Contratantes das adoes realizadas segundo a
Conveno.
Sobre a aplicao da Conveno, nos termos do
art. 2, ocorrer quando uma criana com residncia
habitual (Estado de origem) tiver sido, for, ou deva
ser deslocada para outro Estado (Estado de acolhida),
quer aps sua adoo no Estado de origem por cnjuges ou por uma pessoa residente habitualmente no
Estado de acolhida, quer para que essa adoo seja
realizada, no Estado de acolhida ou no Estado de

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origem. Portanto, a Conveno somente abrange as


adoes que estabeleam um vnculo de filiao.
Por sua vez, a Conveno deixar de ser aplicvel, nos dizeres do artigo 3, se as aprovaes
previstas no forem concedidas antes que a criana atinja a idade de 18 (dezoito) anos, ou seja, toda deciso
de confiar uma criana aos futuros pais adotivos
somente poder ser tomada no Estado de origem se as
autoridades competentes de ambos os Estados (origem e acolhida) estiverem de acordo em que se
prossiga com a adoo.
Tanto a Conveno quanto o ECA deixam claro
que todas as aes relativas s crianas (menores de
18 anos), levadas a efeito por autoridades administrativas ou rgos legislativos, devem considerar,
primordialmente, o interesse maior da criana.
Os meios de comunicao esto cada vez mais
acessveis a qualquer pessoa com acesso rede mundial de computadores (principalmente as mdias sociais que possuem um controle de acesso s crianas
na prtica qualquer usurio de computador (ou
smartphone) com internet cria uma pgina em uma
rede). A Conveno (e tambm o ECA) afirma que
Os Estados-partes reconhecem a importante funo
exercida pelos meios de comunicao de massa e asseguraro que a criana tenha acesso s informaes e

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dados de diversas fontes nacionais e internacionais,


especialmente os voltados promoo de seu bem-estar social, espiritual e moral e sade fsica e mental.
Ainda, segundo a Conveno, os Estados-partes
encorajaro os meios de comunicao a difundir informaes e dados de benefcio social e cultural criana [...]; promovero a cooperao internacional na
produo, intercmbio e na difuso de tais informaes e dados de diversas fontes culturais, nacionais e
internacionais; encorajaro a produo e difuso de
livros para criana; incentivaro os rgos de comunicao a ter particularmente em conta as necessidades lingusticas da criana que pertencer a uma
minoria ou que for indgena; e promovero o desenvolvimento de diretrizes apropriadas proteo da
criana contra informaes e dados prejudiciais ao seu
bem-estar [...].
Fechando este tema no mbito internacional,
sobre as reservas, permitidas de um modo em geral,
temos aqui comportamento diverso nos termos do art.
40, o qual probe qualquer tipo de reserva
Conveno.
No mbito constitucional, o Captulo VII do
Ttulo VIII, Da Famlia, da Criana, do Adolescente
e do Idoso, alterado e renomeado pela recente EC n.
65/2010, afirma no art. 227 que: dever da famlia,

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da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o


direito vida, sade, alimentao, educao, ao
lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao
respeito, liberdade e convivncia familiar e
comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma
de negligncia, discriminao, explorao, violncia,
crueldade e opresso. (g.n.)
O Captulo Da Seguridade Social lembra que a
assistncia social ser prestada a quem dela necessitar, e um dos seus objetivos a proteo infncia,
adolescncia e o amparo s crianas e aos adolescentes carentes.
No Captulo Da Educao, da Cultura e do Desporto, cabe ao Estado assegurar a educao infantil,
em creche e pr-escola, s crianas de at 5 (cinco)
anos de idade.
Na esfera infraconstitucional, o grande destaque
o Estatuto da Criana e do Adolescente ECA (Lei
n. 8.069/1990).
O ECA dispe sobre a proteo integral criana e ao adolescente, considerando a criana a pessoa com at 12 (doze) anos de idade incompletos e o
adolescente, aquela entre 12 (doze) e 18 (dezoito)
anos de idade. Lembramos mais uma vez nesta obra
que a Conveno Internacional sobre os Direitos da

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Criana (1989) a define como todo ser humano menor


de 18 (dezoito) anos.
A EC n. 65/2010 colocou tambm o jovem,
como sendo a pessoa com 18 (dezoito) anos completos at 21 (vinte e um) anos incompletos (vide art.
227, acima transcrito), at porque o prprio ECA, excepcionalmente, pode ser aplicado s pessoas entre 18
(dezoito) e 21 (vinte e um) anos de idade (jovens).
O ECA, em apertada sntese, disciplina sobre: a
doutrina da proteo integral; os direitos vida e
sade; os direitos liberdade, ao respeito e dignidade; o direito convivncia familiar e comunitria; a
famlia natural; a famlia substituta; a guarda; a tutela;
a adoo; o direito educao, cultura, esporte e
lazer; a profissionalizao e proteo do trabalho; a
preveno contra violao de direitos; a informao,
cultura, lazer, esportes, diverso e espetculos; os
produtos e servios; autorizao para viajar; poltica
de atendimento; as entidades de atendimento; a fiscalizao das entidades de atendimento; as medidas de
proteo; o ato infracional; as medidas socioeducativas; a remisso; as medidas pertinentes aos pais
ou responsvel; o Conselho Tutelar; a Justia da Infncia e da Juventude e os seus procedimentos, abordando, portanto, a participao do Ministrio Pblico e
do advogado.

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Cabe ressaltar que em 2012 o ECA j suportou


algumas alteraes. Vejamos os destaques:
Com relao s Entidades de Atendimento, o art.
90 foi alterado pela Lei n. 12.594/2012:
Art. 90. As entidades de atendimento so responsveis pela manuteno das prprias unidades, assim como pelo planejamento e execuo de programas de proteo
e scio-educativos destinados a crianas e adolescentes, em regime de: I orientao e apoio sociofamiliar; II apoio socioeducativo em meio aberto; III
colocao familiar; IV acolhimento institucional; V prestao de servios
comunidade; (Redao dada pela Lei n. 12.594, de 2012); VI liberdade assistida;
(Redao dada pela Lei n. 12.594, de 2012); VII semiliberdade; e (Redao dada
pela Lei n. 12.594, de 2012) VIII internao. (Includo pela Lei n. 12.594, de
2012)

Sobre a Internao, o arts. 121 e 122 tambm


suportaram alteraes:
Art. 121. A internao constitui medida privativa da liberdade, sujeita aos
princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa
em desenvolvimento.
1 Ser permitida a realizao de atividades externas, a critrio da equipe tcnica da entidade, salvo expressa determinao judicial em contrrio.
2 A medida no comporta prazo determinado, devendo sua manuteno ser
reavaliada, mediante deciso fundamentada, no mximo a cada seis meses.
3 Em nenhuma hiptese o perodo mximo de internao exceder a trs anos.
4 Atingido o limite estabelecido no pargrafo anterior, o adolescente dever
ser liberado, colocado em regime de semiliberdade ou de liberdade assistida.
5 A liberao ser compulsria aos vinte e um anos de idade.
6 Em qualquer hiptese a desinternao ser precedida de autorizao judicial,
ouvido o Ministrio Pblico.
7 A determinao judicial mencionada no 1 poder ser revista a qualquer
tempo pela autoridade judiciria. (Includo pela Lei n. 12.594, de 2012)
Art. 122. A medida de internao s poder ser aplicada quando: I tratar-se de
ato infracional cometido mediante grave ameaa ou violncia a pessoa; II por reiterao no cometimento de outras infraes graves; III por descumprimento reiterado e injustificvel da medida anteriormente imposta.

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1 O prazo de internao na hiptese do inciso III deste artigo no poder ser
superior a 3 (trs) meses, devendo ser decretada judicialmente aps o devido processo legal. (Redao dada pela Lei n. 12.594, de 2012)
2 Em nenhuma hiptese ser aplicada a internao, havendo outra medida
adequada.

Sobre o Conselho
seguintes mudanas:

Tutelar,

ocorreram

as

Art. 132. Em cada Municpio e em cada Regio Administrativa do Distrito


Federal haver, no mnimo, 1 (um) Conselho Tutelar como rgo integrante da administrao pblica local, composto de 5 (cinco) membros, escolhidos pela populao local para mandato de 4 (quatro) anos, permitida 1 (uma) reconduo, mediante novo processo de escolha. (Redao dada pela Lei n. 12.696, de 2012)
Art. 133. Para a candidatura a membro do Conselho Tutelar, sero exigidos os
seguintes requisitos: I reconhecida idoneidade moral; II idade superior a vinte e
um anos; III residir no municpio.
Art. 134. Lei municipal ou distrital dispor sobre o local, dia e horrio de funcionamento do Conselho Tutelar, inclusive quanto remunerao dos respectivos
membros, aos quais assegurado o direito a: (Redao dada pela Lei n. 12.696, de
2012)
I cobertura previdenciria; (Includo pela Lei n. 12.696, de 2012)
II gozo de frias anuais remuneradas, acrescidas de 1/3 (um tero) do valor da
remunerao mensal; (Includo pela Lei n. 12.696, de 2012)
III licena-maternidade; (Includo pela Lei n. 12.696, de 2012)
IV licena-paternidade; (Includo pela Lei n. 12.696, de 2012)
V gratificao natalina. (Includo pela Lei n. 12.696, de 2012)
Pargrafo nico. Constar da lei oramentria municipal e da do Distrito Federal
previso dos recursos necessrios ao funcionamento do Conselho Tutelar e remunerao e formao continuada dos conselheiros tutelares. (Redao dada pela Lei n.
12.696, de 2012)
Art. 135. O exerccio efetivo da funo de conselheiro constituir servio pblico
relevante e estabelecer presuno de idoneidade moral. (Redao dada pela Lei n.
12.696, de 2012)

A escolha dos Conselheiros tambm teve


alterao:
Art. 139. O processo para a escolha dos membros do Conselho Tutelar ser estabelecido em lei municipal e realizado sob a responsabilidade do Conselho

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Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente, e a fiscalizao do Ministrio
Pblico.
1 O processo de escolha dos membros do Conselho Tutelar ocorrer em data
unificada em todo o territrio nacional a cada 4 (quatro) anos, no primeiro domingo
do ms de outubro do ano subsequente ao da eleio presidencial. (Includo pela Lei
n. 12.696, de 2012)
2 A posse dos conselheiros tutelares ocorrer no dia 10 de janeiro do ano subsequente ao processo de escolha. (Includo pela Lei n. 12.696, de 2012)
3 No processo de escolha dos membros do Conselho Tutelar, vedado ao candidato doar, oferecer, prometer ou entregar ao eleitor bem ou vantagem pessoal de
qualquer natureza, inclusive brindes de pequeno valor. (Includo pela Lei n. 12.696,
de 2012)

Por fim, a questo dos Recursos tambm foi


alterada:
Art. 198. Nos procedimentos afetos Justia da Infncia e da Juventude, inclusive os relativos execuo das medidas socioeducativas, adotar-se- o sistema recursal da Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil), com as
seguintes adaptaes: (Redao dada pela Lei n. 12.594, de 2012)
I os recursos sero interpostos independentemente de preparo;
II em todos os recursos, salvo nos embargos de declarao, o prazo para o Ministrio Pblico e para a defesa ser sempre de 10 (dez) dias; (Redao dada pela Lei
n. 12.594, de 2012)

O ECA caminha para mais uma alterao, pois


tramita o Projeto de Lei (PL) n. 7.672, de 2010, que
estabelece o direito da criana e do adolescente de
serem educados e cuidados sem o uso de castigos corporais ou de tratamento cruel ou degradante. Tal PL
ficou conhecido na mdia como Lei da Palmada.
At o fechamento desta obra, o PL estava na Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania (CCJC)
para apresentao de voto em separado.2

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Em 5 de agosto de 2013, por meio da Lei 12.852,


foi institudo o Estatuto da Juventude (EJ), o qual dispe sobre os direitos dos jovens, os princpios e diretrizes das polticas pblicas de juventude e o Sistema
Nacional de Juventude (SINAJUVE). O tema
novssimo, portanto, merece os seguintes destaques:
so consideradas jovens as pessoas com idade entre
15 e 29 anos de idade, lembrando que aos adolescentes com idade entre 15 e 18 anos aplica-se o ECA e,
excepcionalmente, o EJ, quando no conflitar com as
normas de proteo integral do adolescente.
O EJ destaca no art. 2 os oito princpios: I
promoo da autonomia e emancipao dos jovens; II
valorizao e promoo da participao social e
poltica, de forma direta e por meio de suas representaes; III promoo da criatividade e da participao no desenvolvimento do Pas; IV reconhecimento do jovem como sujeito de direitos universais,
geracionais e singulares; V promoo do bem-estar,
da experimentao e do desenvolvimento integral do
jovem; VI respeito identidade e diversidade individual e coletiva da juventude; VII promoo da
vida segura, da cultura da paz, da solidariedade e da
no discriminao; e VII valorizao do dilogo e
convvio do jovem com as demais geraes.

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Alm dos princpios, temos tambm onze diretrizes direcionadas aos agentes pblicos ou privados
envolvidos com polticas pblicas de juventude, os
quais devem observar: I desenvolver a intersetorialidade das polticas estruturais, programas e aes; II
incentivar a ampla participao juvenil em sua formulao, implementao e avaliao; III ampliar as
alternativas de insero social do jovem, promovendo
programas que priorizem o seu desenvolvimento integral e participao ativa nos espaos decisrios; IV
proporcionar atendimento de acordo com suas especificidades perante os rgos pblicos e privados
prestadores de servios populao, visando ao gozo
de direitos simultaneamente nos campos da sade,
educacional, poltico, econmico, social, cultural e
ambiental; V garantir meios e equipamentos pblicos que promovam o acesso produo cultural,
prtica esportiva, mobilidade territorial e fruio
do tempo livre; VI promover o territrio como espao de integrao; VII fortalecer as relaes institucionais com os entes federados e as redes de rgos, gestores e conselhos de juventude; VIII estabelecer mecanismos que ampliem a gesto de informao e produo de conhecimento sobre juventude; IX promover a integrao internacional entre
os jovens, preferencialmente no mbito da Amrica

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Latina e da frica, e a cooperao internacional; X


garantir a integrao das polticas de juventude com
os Poderes Legislativo e Judicirio, com o Ministrio
Pblico e com a Defensoria Pblica; XI e zelar
pelos direitos dos jovens com idade entre 18 (dezoito)
e 29 (vinte e nove) anos privados de liberdade e
egressos do sistema prisional, formulando polticas de
educao e trabalho, incluindo estmulos sua reinsero social e laboral, bem como criando e estimulando oportunidades de estudo e trabalho que
favoream o cumprimento do regime semiaberto.
Dentre os direitos dos jovens, no EJ destacam-se:
o Direito Cidadania, Participao Social e Poltica
e Representao Juvenil; o Direito Educao; o
Direito Profissionalizao, ao Trabalho e Renda; o
Direito Diversidade e Igualdade; o Direito
Sade; o Direito Cultura; o Direito Comunicao e
Liberdade de Expresso; o Direito ao Desporto e ao
Lazer; Do Direito ao Territrio e Mobilidade; o
Direito Sustentabilidade e ao Meio Ambiente; o
Direito Segurana Pblica e ao Acesso Justia.
Sobre o Sistema Nacional de Juventude
(SINAJUVE) criado pelo EJ, sua composio, organizao, competncia e funcionamento sero definidos
em regulamento, porm, o prprio EJ definiu as competncias da Unio, dos Estados e dos Municpios.

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Cabe Unio: I formular e coordenar a execuo da Poltica Nacional de Juventude; II coordenar e manter o SINAJUVE; III estabelecer diretrizes sobre a organizao e o funcionamento do
SINAJUVE; IV elaborar o Plano Nacional de Polticas de Juventude, em parceria com os Estados, o Distrito Federal, os Municpios e a sociedade, em especial a juventude; V convocar e realizar, em conjunto
com o Conselho Nacional de Juventude, as Conferncias Nacionais de Juventude, com intervalo mximo
de 4 (quatro) anos; VI prestar assistncia tcnica e
suplementao financeira aos Estados, ao Distrito
Federal e aos Municpios para o desenvolvimento de
seus sistemas de juventude; VII contribuir para a
qualificao e ao em rede do SINAJUVE em todos
os entes da Federao; VIII financiar, com os demais entes federados, a execuo das polticas
pblicas de juventude; IX estabelecer formas de colaborao com os Estados, o Distrito Federal e os Municpios para a execuo das polticas pblicas de juventude; e X garantir a publicidade de informaes
sobre repasses de recursos para financiamento das
polticas pblicas de juventude aos conselhos e
gestores estaduais, do Distrito Federal e municipais.
Aos Estados compete: I coordenar, em mbito
estadual, o SINAJUVE; II elaborar os respectivos

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planos estaduais de juventude, em conformidade com


o Plano Nacional, com a participao da sociedade,
em especial da juventude; III criar, desenvolver e
manter programas, aes e projetos para a execuo
das polticas pblicas de juventude; IV convocar e
realizar, em conjunto com o Conselho Estadual de
Juventude, as Conferncias Estaduais de Juventude,
com intervalo mximo de 4 (quatro) anos; V editar
normas complementares para a organizao e o funcionamento do SINAJUVE, em mbito estadual e municipal; VI estabelecer com a Unio e os Municpios
formas de colaborao para a execuo das polticas
pblicas de juventude; e VII cofinanciar, com os demais entes federados, a execuo de programas, aes
e projetos das polticas pblicas de juventude.
E, por fim, compete aos Municpios: I coordenar, em mbito municipal, o SINAJUVE; II
elaborar os respectivos planos municipais de juventude, em conformidade com os respectivos Planos Nacional e Estadual, com a participao da sociedade,
em especial da juventude; III criar, desenvolver e
manter programas, aes e projetos para a execuo
das polticas pblicas de juventude; IV convocar e
realizar, em conjunto com o Conselho Municipal de
Juventude, as Conferncias Municipais de Juventude,
com intervalo mximo de 4 (quatro) anos; V editar

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normas complementares para a organizao e funcionamento do SINAJUVE, em mbito municipal; VI


cofinanciar, com os demais entes federados, a execuo de programas, aes e projetos das polticas
pblicas de juventude; e estabelecer mecanismos de
cooperao com os Estados e a Unio para a execuo
das polticas pblicas de juventude.
Com relao ao Distrito Federal, as competncias
dos Estados e Municpios lhes so atribudas
cumulativamente.
O EJ disciplina na sua parte final do texto acerca
dos Conselhos de Juventude, que so rgos permanentes e autnomos, no jurisdicionais, encarregados
de tratar das polticas pblicas de juventude e da
garantia do exerccio dos direitos do jovem, com os
seguintes objetivos: I auxiliar na elaborao de
polticas pblicas de juventude que promovam o
amplo exerccio dos direitos dos jovens estabelecidos
nesta Lei; II utilizar instrumentos de forma a buscar
que o Estado garanta aos jovens o exerccio dos seus
direitos; III colaborar com os rgos da administrao no planejamento e na implementao das polticas de juventude; IV estudar, analisar, elaborar, discutir e propor a celebrao de instrumentos de cooperao, visando elaborao de programas, projetos e
aes voltados para a juventude; V promover a

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realizao de estudos relativos juventude, objetivando subsidiar o planejamento das polticas


pblicas de juventude; VI estudar, analisar, elaborar, discutir e propor polticas pblicas que permitam e
garantam a integrao e a participao do jovem nos
processos social, econmico, poltico e cultural no respectivo ente federado; VII propor a criao de
formas de participao da juventude nos rgos da administrao pblica; VIII promover e participar de
seminrios, cursos, congressos e eventos correlatos
para o debate de temas relativos juventude; IX
desenvolver outras atividades relacionadas s polticas
pblicas de juventude.

3.2. IDOSOS
Nossa Constituio, no Captulo Da Seguridade
Social, assegura a assistncia social ao idoso que
comprove no possuir meios de prover a prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia, recebendo, assim, um salrio-mnimo de benefcio
mensal.
A Lei Maior tambm assegura, aos maiores de 65
(sessenta e cinco anos), a gratuidade dos transportes
coletivos urbanos, portanto, cuidado, no so todos os
idosos que tero tal benefcio, ou seja, apenas os

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maiores de 65 anos, pois o Estatuto do Idoso define o


grupo como os maiores de 60 (sessenta) anos, como
veremos abaixo.
Na esfera infraconstitucional, antes do advento
do Estatuto do Idoso, h a Lei n. 8.842/1994, que dispe sobre a poltica nacional do idoso e cria o Conselho Nacional do Idoso, porm, toda a disposio de
atribuies do referido Conselho foi vetada na lei,
deixando-o na prtica formalmente existente, mas sem
atuao.
A poltica nacional do idoso tem por objetivo assegurar os direitos sociais do idoso, criando condies
para promover sua autonomia, integrao e participao efetiva na sociedade, considerando-se como
idoso a pessoa maior de 60 (sessenta) anos de idade.
O Estatuto do Idoso (Lei n. 10.741/2003) alcana
as pessoas com idade igual ou superior a 60
(sessenta) anos, mantendo assim coerncia com a
poltica nacional do idoso.
O Estatuto do Idoso assegura, com absoluta prioridade, a efetivao do direito vida, sade, alimentao, educao, cultura, ao esporte, ao lazer,
ao trabalho, cidadania, liberdade, dignidade, ao
respeito e convivncia familiar e comunitria. O rol
de direitos, em muito se assemelha ao j estudado
para as crianas. Vejamos: direito vida; direito

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liberdade, ao respeito e dignidade; direito aos alimentos; direito sade; direito educao, cultura,
esporte e lazer; direito profissionalizao e ao trabalho; direito previdncia social; direito assistncia social; direito habitao e direito ao transporte.
Ou seja: o legislador apenas ratifica o que muito j est previsto em nossa Constituio.
Nesse sentido, a prova de maio de 2012 abordou
que os idosos devem contar com direito prioridade,
nisso consistindo, inclusive, prioridade no recebimento da restituio do imposto de renda, do art. 3,
pargrafo nico, inciso IX do Estatuto. Vejamos:
Art. 3 obrigao da famlia, da comunidade, da sociedade e do Poder Pblico
assegurar ao idoso, com absoluta prioridade, a efetivao do direito vida, sade,
alimentao, educao, cultura, ao esporte, ao lazer, ao trabalho, cidadania,
liberdade, dignidade, ao respeito e convivncia familiar e comunitria.
Pargrafo nico. A garantia de prioridade compreende:
(...)
IX prioridade no recebimento da restituio do Imposto de Renda.

3.3. MULHERES
No mbito internacional, a Conveno sobre a
Eliminao de Todas as Formas de Discriminao
contra a Mulher foi adotada pela Resoluo n. 34/
180 da XXXIV Assembleia-Geral da ONU, em 18 de
dezembro de 1979.

191/267

Foi assinada pelo Brasil em 31 de maro de


1981, e ratificada em 1 de fevereiro de 1984.
O Decreto n. 4.377, de 13 de setembro de 2002,
promulgou a Conveno e revogou o Decreto n.
89.460, de 20 de maro de 1984.
O art. 1 define a expresso discriminao contra a mulher como toda a distino, excluso ou restrio baseada no sexo e que tenha por objeto ou resultado prejudicar ou anular o reconhecimento, gozo
ou exerccio pela mulher, independentemente de seu
estado civil, com base na igualdade do homem e da
mulher, dos direitos humanos e liberdades fundamentais nos campos poltico, econmico, social, cultural e
civil ou em qualquer outro campo.
Vinte anos depois surgiu um Protocolo Facultativo Conveno, adotado pela Resoluo n. A/54/4
da LIV Assembleia-Geral da ONU, em 6 de outubro
de 1999.
Foi assinado pelo Brasil em 13 de maro de
2001, e ratificado em 28 de junho 2002.
O Decreto n. 4.316, de 30 de julho de 2002, promulgou o Protocolo Facultativo.
Este Protocolo determinou a competncia do
Comit sobre a Eliminao da Discriminao contra
a Mulher para receber e considerar as comunicaes

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apresentadas acerca de violaes dos direitos e


garantias elencados na Conveno e foi alvo da prova
de fevereiro de 2012!
Estas comunicaes, conforme art. 2, podem ser
apresentadas por indivduos ou grupos de indivduos,
que se encontrem sob a circunscrio do Estado-parte
e aleguem ser vtimas de violao de quaisquer dos
direitos estabelecidos na Conveno por aquele
Estado-parte, ou em nome desses indivduos ou
grupos de indivduos. Sempre que for apresentada em
nome de indivduos ou grupos de indivduos, a comunicao dever contar com seu consentimento, a
menos que o autor possa justificar estar agindo em
nome deles sem o seu consentimento.
Pela prpria essncia do Protocolo Facultativo,
no permitida reservas quando da aderncia.
No mbito interno, nossa Constituio, logo no
primeiro inciso do art. 5, iguala as mulheres aos homens, alterando sculos de triste submisso de um
gnero a outro.
Na esfera infraconstitucional, a Lei Maria da
Penha (Lei n. 11.340/2006) trouxe um grande avano
na proteo s mulheres.
Esta lei criou mecanismos para coibir a violncia
domstica e familiar contra a mulher, no mesmo

193/267

diapaso de vrios tratados internacionais sobre direitos humanos, como por exemplo, a Conveno sobre a
Eliminao de Todas as Formas de Discriminao
contra a Mulher e a Conveno Interamericana para
Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a
Mulher.
Destaco a incumbncia do Poder Pblico de
desenvolver polticas que visem garantir os direitos
humanos das mulheres no mbito das relaes
domsticas e familiares no sentido de resguard-las de
toda forma de negligncia, discriminao, explorao,
violncia, crueldade e opresso.
Segundo a lei, configura violncia domstica e
familiar contra a mulher qualquer ao ou omisso
baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou
patrimonial, seja no mbito da unidade domstica,
seja no mbito da famlia, ou ainda, em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou
tenha convivido com a ofendida, independentemente
de coabitao.
Por fim, lembramos que tambm, nos termos da
lei, a violncia domstica e familiar contra a mulher
constitui uma das formas de violao dos direitos
humanos.

194/267

O alcance da lei foi ampliado, conforme deciso


de 9 de fevereiro de 2012 do STF: O Tribunal, por
maioria e nos termos do voto do Relator, julgou procedente a ao direta para, dando interpretao conforme aos artigos 12, inciso I, e 16, ambos da Lei n
11.340/2006, assentar a natureza incondicionada da
ao penal em caso de crime de leso, pouco importando a extenso desta, praticado contra a mulher no
ambiente domstico, contra o voto do Senhor Ministro Cezar Peluso (Presidente). Falaram, pelo Ministrio Pblico Federal (ADI 4.424), o Dr. Roberto
Monteiro Gurgel Santos, Procurador-Geral da
Repblica; pela Advocacia-Geral da Unio, a Dra.
Grace Maria Fernandes Mendona, Secretria-Geral
de Contencioso; pelo interessado (ADC 19), Conselho
Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, o Dr.
Ophir Cavalcante Jnior e, pelo interessado (ADI
4.424), Congresso Nacional, o Dr. Alberto Cascais,
Advogado-Geral do Senado. Plenrio, 09.02.2012.3
Assim, o STF decidiu por 10 votos a 1 que
agressor pode ser processado mesmo se a vtima retirar queixa, ou seja, as aes penais fundamentadas na
Lei Maria da Penha podem ser processadas mesmo
sem a representao da vtima; ainda que a mulher
no denuncie seu agressor formalmente ou que retire

195/267

a queixa, o Estado deve atuar, no que se chama de


ao pblica incondicionada.
O STF tambm considerou constitucionais, por
unanimidade, trs pontos da Lei Maria da Penha. Os
ministros concordaram que a lei no ofende o princpio da igualdade previsto no artigo 1, inciso I da
Constituio, e reconheceram as varas criminais como
o foro correto para o julgamento dos processos cveis
e criminais relativos a esse tipo de violncia, como j
prev o artigo 33 da lei. Ratificaram, ainda, a proibio de aes dessa natureza serem processadas em
juizados especiais (artigo 41).

3.4. NEGROS
Nossa Constituio, no art. 5, XLII, afirma que a
prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da
lei.
Na esfera infraconstitucional, temos a Lei n.
7.716/1989, que define os crimes resultantes de preconceito de raa ou de cor. Esta lei vai alm da
questo de pigmentao da pele (raa, cor e etnia),
pois tambm punir os crimes resultantes de discriminao ou preconceito de etnia, religio ou procedncia nacional.

196/267

Em que pese o assunto aqui ser os negros, a lei


combate as questes de intolerncia como um todo.
Vira e mexe so encontrados no nosso Pas focos de
grupos radicais. Portanto, lembramos que crime
punido com recluso de 1 (um) a 3 (trs) anos fabricar, comercializar, distribuir ou veicular smbolos,
emblemas, ornamentos, distintivos ou propaganda que
utilizem a cruz sustica ou gamada, para fins de divulgao do nazismo.
Em 2010, por meio da Lei n. 12.288, foi institudo o Estatuto da Igualdade Racial.
O objetivo do Estatuto, segundo o art. 1,
garantir populao negra a efetivao da igualdade
de oportunidades, a defesa dos direitos tnicos individuais, coletivos e difusos e o combate discriminao e s demais formas de intolerncia tnica.
O Estatuto traz 6 (seis) definies importantssimas, para compreenso do tema como um todo.
Vejamos:
a) discriminao racial ou tnico-racial: toda
distino, excluso, restrio ou preferncia
baseada em raa, cor, descendncia ou origem nacional ou tnica que tenha por objeto
anular ou restringir o reconhecimento, o gozo
ou o exerccio, em igualdade de condies, de
direitos humanos e liberdades fundamentais

197/267

b)

c)

d)

e)

f)

nos campos poltico, econmico, social, cultural ou em qualquer outro campo da vida
pblica ou privada;
desigualdade racial: toda situao injustificada de diferenciao de acesso e fruio de
bens, servios e oportunidades, nas esferas
pblica e privada, em virtude de raa, cor,
descendncia ou origem nacional ou tnica;
desigualdade de gnero e raa: assimetria existente no mbito da sociedade que acentua a
distncia social entre mulheres negras e os
demais segmentos sociais;
populao negra: o conjunto de pessoas que
se autodeclaram pretas e pardas, conforme o
quesito cor ou raa usado pela Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica
(IBGE), ou que adotam autodefinio
anloga;
polticas pblicas: as aes, as iniciativas e os
programas adotados pelo Estado no
cumprimento de suas atribuies
institucionais;
aes afirmativas: os programas e as medidas
especiais adotados pelo Estado e pela iniciativa privada para a correo das

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desigualdades raciais e para a promoo da


igualdade de oportunidades.
As aes afirmativas so o tema da moda,
portanto, um olhar especial para elas ser muito til!
Acerca do tema, merece destaque a PEC das cotas raciais aos parlamentares.
De autoria do deputado Luiz Alberto (PT-BA), a
PEC 116/2011 prev a reserva de vagas para parlamentares que se autodeclarem de origem negra por
um perodo de cinco legislaturas (20 anos), aps a
eventual promulgao da emenda Constituio. Ao
trmino deste prazo, a PEC prev a possibilidade de
prorrogao por mais cinco legislatura, a partir da
sano de lei complementar.
At o fechamento desta edio, a proposta seguia
para a anlise de uma comisso especial, cuja criao
depende de deciso da mesa diretora da Cmara4.

3.5. NDIOS
Os ndios possuem Captulo prprio em nossa
Constituio (Captulo VIII do Ttulo VIII).
Nossa Lei Maior reconhece aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies, e
os direitos originrios sobre as terras que

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tradicionalmente ocupam, competindo Unio


demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus
bens.
A questo indgena chamou muito a ateno por
causa da demarcao de suas terras. O art. 231, 1
e 2, da CF, afirma que: 1 So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles habitadas em
carter permanente, as utilizadas para suas atividades
produtivas, as imprescindveis preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo
seus usos, costumes e tradies. 2 As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios destinam-se a sua
posse permanente, cabendo-lhes o usufruto exclusivo
das riquezas do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes. (g.n.)
O fato marcante foi o caso Terra Raposa Serra
do Sol (Estado de Roraima), que envolve uma das
maiores terras indgenas do Pas (o lago Caracaran),
considerado sagrado pelos povos indgenas.
O Ministrio da Justia demarcou a rea por
meio da Portaria n. 820/1998 e posteriormente modificou tal demarcao atravs da Portaria n. 534/2005
(homologada pelo presidente da Repblica em abril
de 2005).

200/267

Nossa Constituio, ainda sobre o tema das terras, estabelece que elas so inalienveis e indisponveis, e os direitos sobre elas, imprescritveis.
Na esfera infraconstitucional, temos o Estatuto
do ndio (Lei n. 6.001/1973).
O propsito do Estatuto regular a situao
jurdica dos ndios (ou silvcolas) e das comunidades
indgenas, com o propsito de preservar a sua cultura
e integr-los, progressiva e harmoniosamente,
comunho nacional.
O Estatuto traz algumas definies, que, para
uma compreenso global do tema, se mostram interessantes. Vejamos:
a) ndio ou silvcola: todo indivduo de origem
e ascendncia pr-colombiana que se identifica e identificado como pertencente a um
grupo tnico cujas caractersticas culturais o
distinguem da sociedade nacional;
b) comunidade indgena ou grupo tribal: um
conjunto de famlias ou comunidades ndias,
quer vivendo em estado de completo isolamento em relao aos outros setores da
comunho nacional, quer em contatos intermitentes ou permanentes, sem, contudo, estarem neles integrados;

201/267

c) reserva indgena: uma rea destinada a servir de habitat a grupo indgena, com os meios
suficientes sua subsistncia;
d) parque indgena: a rea contida em terra na
posse de ndios, cujo grau de integrao permita assistncia econmica, educacional e
sanitria dos rgos da Unio, em que se preservem as reservas de flora e fauna e as
belezas naturais da regio;
e) colnia agrcola indgena: a rea destinada
explorao agropecuria, administrada pelo
rgo de assistncia ao ndio, onde convivam
tribos aculturadas e membros da comunidade
nacional;
f) territrio federal indgena: a unidade administrativa subordinada Unio, instituda
em regio na qual pelo menos um tero da
populao seja formado por ndios;
g) renda indgena: a resultante da aplicao de
bens e utilidades integrantes do Patrimnio
Indgena, sob a responsabilidade do rgo de
assistncia ao ndio.

202/267

3.6. DEFICIENTES FSICOS


A Constituio Federal, no art. 7, XXXI, ao disciplinar os direitos dos trabalhadores urbanos e rurais,
proibiu qualquer discriminao no tocante a salrio e
critrios de admisso do trabalhador portador de
deficincia.
Sobre a questo governamental, tambm chamada de no legislativa ou administrativa, nos termos
do art. 23, II, da CF, trata-se de competncia comum
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia das pessoas portadoras de deficincia.
No aspecto legislativo, temos competncia concorrente, conforme art. 24, XIV, da CF, ou seja, compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre a proteo e a integrao
social das pessoas portadoras de deficincia.
No mbito da Administrao Pblica, o art. 37,
VIII, tambm da CF, determina que a lei deve reservar percentual dos cargos e empregos pblicos para as
pessoas portadoras de deficincia e definir os critrios
de sua admisso.
No Captulo Da Seguridade Social, a Constituio assegura assistncia social, habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de deficincia e a

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promoo de sua integrao vida comunitria, conforme art. 203, IV.


No Captulo Da Educao, da Cultura e do Desporto, a Constituio determina ao Estado o dever da
educao com o atendimento educacional especializado aos portadores de deficincia, preferencialmente
na rede regular de ensino.
No Captulo Da Famlia, da Criana, do Adolescente e do Idoso, a Constituio determina ao Estado
a criao de programas de preveno e atendimento
especializado para as pessoas portadoras de deficincia fsica, sensorial ou mental, bem como de integrao social do adolescente e do jovem portador de
deficincia, mediante o treinamento para o trabalho e
a convivncia, e a facilitao do acesso aos bens e servios coletivos, com a eliminao de obstculos arquitetnicos e de todas as formas de discriminao,
devendo tambm a lei dispor sobre normas de construo dos logradouros e dos edifcios de uso pblico
e de fabricao de veculos de transporte coletivo, a
fim de garantir acesso adequado s pessoas portadoras
de deficincia.
No Ttulo IX, Das Disposies Constitucionais
Gerais, o art. 244 determina que a lei dispor sobre a
adaptao dos logradouros, dos edifcios de uso
pblico e dos veculos de transporte coletivo

204/267

atualmente existentes a fim de garantir acesso adequado s pessoas portadoras de deficincia. Neste
aspecto, adentrando s normas infraconstitucionais,
temos a Lei n. 8.899/1994, que concede passe livre s
pessoas portadoras de deficincia no sistema de
transporte coletivo interestadual, e a Lei n. 10.098/
2000 estabelece normas gerais e critrios bsicos
para a promoo da acessibilidade das pessoas
portadoras de deficincia ou com mobilidade
reduzida.
Esta lei traz definies importantes acerca do
tema. Vejamos:
a) acessibilidade: possibilidade e condio de
alcance para utilizao, com segurana e
autonomia, dos espaos, mobilirios e
equipamentos urbanos, das edificaes, dos
transportes e dos sistemas e meios de comunicao, por pessoa portadora de deficincia
ou com mobilidade reduzida;
b) barreiras: qualquer entrave ou obstculo que
limite ou impea o acesso, a liberdade de movimento e a circulao com segurana das
pessoas;
c) pessoa portadora de deficincia ou com mobilidade reduzida: a que temporria ou

205/267

permanentemente tem limitada sua capacidade de relacionar-se com o meio e de utilizlo;


d) elemento da urbanizao: qualquer componente das obras de urbanizao, tais como os
referentes pavimentao, ao saneamento,
aos encanamentos para esgotos, distribuio
de energia eltrica, iluminao pblica, ao
abastecimento e distribuio de gua, ao
paisagismo e os que materializam as indicaes do planejamento urbanstico;
e) mobilirio urbano: o conjunto de objetos existentes nas vias e espaos pblicos, superpostos ou adicionados aos elementos da urbanizao ou da edificao, de forma que sua
modificao ou traslado no provoque alteraes substanciais nestes elementos, tais
como semforos, postes de sinalizao e similares, cabines telefnicas, fontes pblicas,
lixeiras, toldos, marquises, quiosques e
quaisquer outros de natureza anloga;
f) ajuda tcnica: qualquer elemento que facilite
a autonomia pessoal ou possibilite o acesso e
o uso de meio fsico.

206/267

A Administrao Pblica federal direta e indireta,


no intuito de dar o primeiro exemplo, destinar, anualmente, nos termos da Lei 10.098/2000, dotao oramentria para as adaptaes, eliminaes e
supresses de barreiras arquitetnicas existentes nos
edifcios de uso pblico de sua propriedade e naqueles
que estejam sob sua administrao ou uso, alm de
promover campanhas informativas e educativas dirigidas populao em geral, com a finalidade de
conscientiz-la e sensibiliz-la quanto acessibilidade
e integrao social da pessoa portadora de deficincia ou com mobilidade reduzida.
Interessante tambm a questo de cota mnima,
recentemente determinada pela Lei n. 11.982/2009,
com que os parques de diverses, pblicos e privados,
devem adaptar, no mnimo, 5% (cinco por cento) de
cada brinquedo e equipamento e identific-lo para
possibilitar sua utilizao por pessoas com deficincia
ou com mobilidade reduzida, tanto quanto tecnicamente possvel.
No mbito da Administrao Pblica, o Estatuto
dos Servidores Pblicos Civis da Unio (Lei n. 8.112/
1990) disciplina a questo no art. 5, 2, reservando
s pessoas portadoras de deficincia o direito de se inscrever em concurso pblico para provimento de
cargo cujas atribuies sejam compatveis com a

207/267

deficincia de que so portadoras, bem como, a cota


de at 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no
concurso.
Saindo da esfera do direito interno, em que pese
j termos mencionado no incio da obra, a ttulo de
exemplo, no tema Incorporao dos tratados internacionais sobre direitos humanos, lembramos que o
Decreto n. 6.949/2009 promulgou Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e seu Protocolo Facultativo, assinados em Nova
York, em 30 de maro de 2007, como nico (at o
momento) tratado internacional de direitos humanos
incorporado de acordo com a nova regra do 3 do
art. 5 da CF, dando, portanto, equivalncia constitucional, motivo este, mais do que suficiente, para
trazermos destaques do texto.
O propsito da Conveno promover, proteger
e assegurar o exerccio pleno e equitativo de todos os
direitos humanos e liberdades fundamentais por todas
as pessoas com deficincia e promover o respeito pela
sua dignidade inerente. O seu texto, de forma didtica,
elenca as seguintes definies:
a) pessoas com deficincia: so aquelas que tm
impedimentos de longo prazo de natureza
fsica, mental, intelectual ou sensorial, os

208/267

quais, em interao com diversas barreiras,


podem obstruir sua participao plena e
efetiva na sociedade em igualdades de condies com as demais pessoas;
b) comunicao: abrange as lnguas, a visualizao de textos, o braile, a comunicao ttil, os
caracteres ampliados, os dispositivos de multimdia acessvel, assim como a linguagem
simples, escrita e oral, os sistemas auditivos e
os meios de voz digitalizada e os modos,
meios e formatos aumentativos e alternativos
de comunicao, inclusive a tecnologia da informao e comunicao acessveis;
c) lngua: abrange as lnguas faladas e de sinais
e outras formas de comunicao no falada;
d) discriminao por motivo de deficincia: significa qualquer diferenciao, excluso ou restrio baseada em deficincia, com o
propsito ou efeito de impedir ou impossibilitar o reconhecimento, o desfrute ou o exerccio, em igualdade de oportunidades com as
demais pessoas, de todos os direitos humanos
e liberdades fundamentais nos mbitos
poltico, econmico, social, cultural, civil ou
qualquer outro. Abrange todas as formas de

209/267

discriminao, inclusive a recusa de adaptao razovel;


e) adaptao razovel: significa as modificaes e os ajustes necessrios e adequados
que no acarretem nus desproporcional ou
indevido, quando requeridos em cada caso, a
fim de assegurar que as pessoas com deficincia possam gozar ou exercer, em
igualdade de oportunidades com as demais
pessoas, todos os direitos humanos e liberdades fundamentais;
f) desenho universal: significa a concepo de
produtos, ambientes, programas e servios a
serem usados, na maior medida possvel, por
todas as pessoas, sem necessidade de adaptao ou projeto especfico. O desenho
universal no excluir as ajudas tcnicas
para grupos especficos de pessoas com deficincia, quando necessrias.

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3.7. LGBTT (LSBICAS, GAYS,


BISSEXUAIS, TRANSEXUAIS E
TRANSGNEROS)
Em 1991, a Anistia Internacional passou a considerar a discriminao contra homossexuais uma violao aos direitos humanos.
No dia 17 junho de 2011, em Genebra (Sua), a
ONU aprovou na 17 Sesso do Conselho de Direitos
Humanos, pela primeira vez, uma Resoluo sobre
Homossexuais Direitos Humanos, Orientao
Sexual e Identidade de Gnero.
A representao foi apresentada pela frica do
Sul. O Brasil, assim como os EUA, apoiou a ideia; no
grupo dos que se opuseram destacam-se a Rssia,
Arbia Saudita, Nigria e Paquisto. No grupo das abstenes esto China, Burkina Faso e Zmbia. O
Quirguisto decidiu no votar.
A Resoluo no possui carter vinculante, ou
seja, no impe nenhum comportamento, mas ao
pedir os direitos iguais para as pessoas, independentemente da orientao sexual, expe preocupao e
apoio da comunidade internacional contra a violncia,
ainda existente em muitas regies.5 O texto afirma
que todos os seres humanos nascem livres e iguais
no que diz respeito a sua dignidade e seus direitos e

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que cada um pode se beneficiar do conjunto de direitos e liberdades () sem nenhuma distino. O documento expressa tambm preocupao com os atos de
violncia e discriminao em razo da orientao
sexual ou identidade de gnero.
O Conselho de Direitos Humanos concordou
com a solicitao do Alto Comissariado de Direitos
Humanos da ONU para que realize um estudo mundial sobre a legislao e as prticas homofbicas, alm
de identificar de que forma a legislao internacional
pode atuar no combate a esse problema.
Em 2009, foi lanado o Plano Nacional de Promoo da Cidadania e Direitos Humanos de LGBT.
Da literalidade do documento, temos que O
Plano Nacional de Promoo da Cidadania e Direitos
Humanos de Lsbicas, Gays, Bissexuais, Travestis e
Transexuais, elaborado por Comisso Tcnica Interministerial, reflete o esforo do Governo e da Sociedade Civil na busca de polticas pblicas que consigam responder s necessidades, potencialidades e
direitos da populao envolvida, a partir de sua implementao, bem como do fortalecimento do Programa
Brasil sem Homofobia, implantado desde 2004.
(g.n.)
J havia destacado, no estudo dos objetivos fundamentais da Constituio (art. 3), sobre a vedao

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de qualquer tratamento preconceituoso, o que vem a


favor da recente deciso (maio de 2011) do Supremo
Tribunal Federal acerca da unio homoafetiva. Vejamos a publicao em Notcias do STF:6
Os ministros do Supremo Tribunal Federal
(STF), ao julgarem a Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) n. 4.277 e a Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) n.
132, reconheceram a unio estvel para casais do
mesmo sexo. As aes foram ajuizadas na Corte, respectivamente, pela Procuradoria-Geral da Repblica
e pelo governador do Rio de Janeiro, Srgio Cabral.
O relator das aes, ministro Ayres Britto, votou
no sentido de dar interpretao conforme a Constituio Federal para excluir qualquer significado do
artigo 1.723 do Cdigo Civil que impea o reconhecimento da unio entre pessoas do mesmo sexo como
entidade familiar.
O ministro Ayres Britto argumentou que o artigo
3, inciso IV, da CF veda qualquer discriminao em
virtude de sexo, raa, cor e que, nesse sentido, ningum pode ser diminudo ou discriminado em funo
de sua preferncia sexual. O sexo das pessoas, salvo
disposio contrria, no se presta para desigualao
jurdica, observou o ministro, para concluir que

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qualquer depreciao da unio estvel homoafetiva


colide, portanto, com o inciso IV do artigo 3 da CF.
Os ministros Luiz Fux, Ricardo Lewandowski,
Joaquim Barbosa, Gilmar Mendes, Marco Aurlio,
Celso de Mello e Cezar Peluso, bem como as ministras Crmen Lcia Antunes Rocha e Ellen Gracie
acompanharam o entendimento do ministro Ayres
Britto, pela procedncia das aes e com efeito vinculante, no sentido de dar interpretao conforme a
Constituio Federal para excluir qualquer significado
do artigo 1.723 do Cdigo Civil que impea o reconhecimento da unio entre pessoas do mesmo sexo
como entidade familiar.
Sobre a questo, cabe ressaltar que a Comisso
de Direitos Humanos do Senado Federal ao discutir
um projeto de lei (PL) apresentado pela ento
deputada Marta Suplicy em 1995, aprovou no dia 24
de maio de 2012, a unio estvel entre homossexuais
e sua futura converso em casamento. O PL ainda
tramitar por outras comisses no Senado at o envio
para a Cmara dos Deputados.
O Conselho Nacional de Justia (CNJ),7 criado
pela Emenda Constitucional 45/2004, figurando a
partir do art. 103-B (j alterado pela EC 61/2009), editou a Resoluo 175, de 14 de maio de 2013, que dispe sobre a habilitao, celebrao de casamento

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civil, ou de converso de unio estvel em casamento,


entre pessoas de mesmo sexo. A Resoluo, no seu
art. 1, disciplina: vedada s autoridades competentes a recusa de habilitao, celebrao de casamento
civil ou de converso de unio estvel em casamento
entre pessoas de mesmo sexo.
No Congresso Nacional, tramita o Projeto de Lei
da Cmara (PLC) n. 122/2006, de autoria da exdeputada Iara Bernardi.
O PLC altera a Lei n. 7.716/1989 (que define os
crimes resultantes de preconceito de raa ou de cor e
j foi estudada anteriormente) e d nova redao ao
3 do art. 140 do Cdigo Penal (CP), bem como d
nova redao ao art. 5 da Consolidao das Leis do
Trabalho (CLT).
O PLC foi apresentado em 12 de dezembro de
2006 e desde 25 de setembro de 2013 encontrava-se
na Comisso de Direitos Humanos e Legislao Participativa, conforme informaes do portal do Senado
(at o fechamento desta edio).8
A exemplo da Lei Maria da Penha, a lei que ser
criada para combater a homofobia ser batizada de
Lei Alexandre Ivo, em homenagem ao adolescente
que foi assassinado pelo fato de ser gay. Alexandre
Thom Ivo Rojo, de 14 anos, foi sequestrado, torturado e morto, no municpio de So Gonalo-RJ, em

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junho de 2010. Segundo a polcia, o crime teria sido


praticado por skinheads e motivado por intolerncia
sua orientao sexual.
Desta forma, oriento nossos leitores para ficarem
atentos, acompanhando a tramitao de importante lei
contra a homofobia. Maiores detalhes no site do Senado.9

3.8. PRESOS (RECLUSOS)


Este grupo no faz parte dos vulnerveis clssicos, mas a cultura no sentido de referenciar direitos
humanos apenas aos direitos dos presos ainda muito
forte.
Basicamente, sobre eles, a Organizao das
Naes Unidas ONU editou as Regras Mnimas
para o Tratamento dos Reclusos, que foram adotadas
pelo Primeiro Congresso das Naes Unidas sobre a
Preveno do Crime e o Tratamento dos Delinquentes, realizado em Genebra, em 1955, e aprovadas
pelo Conselho Econmico e Social das Naes Unidas atravs das suas Resolues n. 663 do Conselho
Econmico e Social, de 31 de julho de 1957, e n.
2.076, de 13 de maio de 1977. O Brasil no signatrio desta norma e por isto no adentrarei ao texto.

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No mbito interno, temos a Resoluo n. 14, de


11 de novembro de 1994, editada pelo presidente do
Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria (CNPCP), a qual estabeleceu as Regras Mnimas para o Tratamento do Preso no Brasil.
Em 2009, houve, em Belm (PA), uma Jornada
Cientfica do Comit Permanente da Amrica Latina
para a Reviso das Regras Mnimas da ONU para
Tratamento dos Presos, onde ficou claro que as normas da ONU no precisam de alterao, mas sim de
aplicao!
Na esfera constitucional (alguns incisos do art.
5) destacam-se:
* ningum ser submetido tortura nem a tratamento desumano ou degradante;
* no temos penas de morte (salvo em caso de
guerra declarada), de carter perptuo, de trabalhos forados, de banimento e cruis;
* o cumprimento da pena, dever ocorrer em estabelecimentos distintos, de acordo com a
natureza do delito, a idade e o sexo do
apenado;
* assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral (foi noticiado em novembro
de 2011 que algumas presidirias da

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Penitenciria Feminina de SantAnna (na cidade de So Paulo/SP) deram luz algemadas,


conforme denncias recebidas pela Pastoral
Carcerria 10);
s presidirias, so asseguradas condies para
que possam permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao enquanto estiverem presas.
ningum ser preso seno em flagrante delito
ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos
de transgresso militar ou crime propriamente
militar, definidos em lei;
se a priso ocorrer, o local onde se encontre o
preso deve ser comunicado imediatamente ao
juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada;
no momento da priso, o preso ser informado
de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia
da famlia e de advogado;
o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio
policial;
se algum for preso de modo ilegal, essa
priso deve ser imediatamente relaxada pela

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autoridade judiciria (lembre-se que a polcia


prende e o Judicirio solta); e
* ningum ser levado priso ou nela mantido
quando a lei admitir a liberdade provisria,
com ou sem fiana.

3.9. RELIGIO
O tema religio sempre polmico, est inserido
no trio da polmica brasileira: futebol, poltica e
religio.
Inicialmente, no mbito internacional, os documentos acabam por mencionar a liberdade religiosa,
como se se fosse obrigado a ter uma religio, o que
passvel de crtica. A melhor ideia a liberdade de
ter ou no ter religio. E se tiver, poder ser qualquer
uma.
A Carta da ONU (1945) logo na abertura destaca
a religio como uma liberdade fundamental. Vejamos:
Art. 1 Os propsitos das Naes unidas so: (...) 3. Conseguir uma cooperao
internacional para resolver os problemas internacionais de carter econmico, social,
cultural ou humanitrio, e para promover e estimular o respeito aos direitos humanos
e s liberdades fundamentais para todos, sem distino de raa, sexo, lngua ou religio. (g.n.)
O texto da ONU faz ainda mais trs menes liberdade de religio, nos arts. 13,
55 e 76:
Art. 13. 1. A Assembleia-Geral iniciar estudos e far recomendaes, destinados a: (...) b) promover cooperao internacional nos terrenos econmico, social,
cultural, educacional e sanitrio e favorecer o pleno gozo dos direitos humanos e das

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liberdades fundamentais, por parte de todos os povos, sem distino de raa, sexo,
lngua ou religio. (g.n.)
Art. 55. Com o fim de criar condies de estabilidade e bem-estar, necessrias
s relaes pacficas e amistosas entre as Naes, baseadas no respeito ao princpio
da igualdade de direitos e da autodeterminao dos povos, as Naes Unidas favorecero: (...) c) o respeito universal e efetivo dos direitos humanos e das liberdades
fundamentais para todos, sem distino de raa, sexo, lngua ou religio. (g.n.)
Art. 76. Os objetivos bsicos do sistema de tutela, de acordo com os Propsitos
das Naes Unidas enumerados no artigo 1 da presente Carta, so: (...) c) estimular
o respeito aos direitos humanos e s liberdades fundamentais para todos, sem distino de raa, sexo, lngua ou religio, e favorecer o reconhecimento da interdependncia de todos os povos. (g.n.)
A Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948) tambm referencia a
questo da religio, sempre como uma liberdade fundamental, nos termos dos arts.
II, XVI e XVIII. Vejamos:
Art. II. 1. Toda pessoa tem capacidade para gozar os direitos e as liberdades estabelecidos nesta Declarao, sem distino de qualquer espcie, seja de raa, cor,
sexo, lngua, religio, opinio poltica ou de outra natureza, origem nacional ou social, riqueza, nascimento, ou qualquer outra condio. (g.n.)
Art. XVI. 1. Os homens e mulheres de maior idade, sem qualquer restrio de
raa, nacionalidade ou religio, tm o direito de contrair matrimnio e fundar uma
famlia. Gozam de iguais direitos em relao ao casamento, sua durao e sua dissoluo. (g.n.)
Art. XVIII. Toda pessoa tem direito liberdade de pensamento, conscincia e
religio; este direito inclui a liberdade de mudar de religio ou crena e a liberdade
de manifestar essa religio ou crena, pelo ensino, pela prtica, pelo culto e pela observncia, isolada ou coletivamente, em pblico ou em particular. (g.n.)
Trazendo a lembrana do incio do livro sobre os direitos dos presos, a ONU,
quando editou as Regras Mnimas para o Tratamento dos Reclusos (1955), alm de
proteger a liberdade fundamental escolha da religio como princpio bsico no
artigo 6, deu destaque exclusivo prtica dela nos artigos 41 e 42. Vejamos:
Art. 6 1) As regras que se seguem devem ser aplicadas imparcialmente. No
haver discriminao alguma com base em raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio
poltica ou outra, origem nacional ou social, meios de fortuna, nascimento ou outra
condio. 2) Por outro lado, necessrio respeitar as crenas religiosas e os preceitos morais do grupo a que pertena o recluso. (g.n.)
Art. 41. 1) Se o estabelecimento reunir um nmero suficiente de reclusos da
mesma religio, deve ser nomeado ou autorizado um representante qualificado dessa
religio. Se o nmero de reclusos o justificar e as circunstncias o permitirem, deve
ser encontrada uma soluo permanente. 2) O representante qualificado, nomeado
ou autorizado nos termos do pargrafo 1, deve ser autorizado a organizar periodicamente servios religiosos e a fazer, sempre que for aconselhvel, visitas pastorais,
em particular aos reclusos da sua religio. 3) O direito de entrar em contacto com
um representante qualificado da sua religio nunca deve ser negado a qualquer

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recluso. Por outro lado, se um recluso se ope visita de um representante de uma
religio, a sua vontade deve ser respeitada.
Art. 42. Tanto quanto possvel cada recluso deve ser autorizado a satisfazer as
exigncias da sua vida religiosa, assistindo aos servios ministrados no estabelecimento e tendo na sua posse livros de rito e prtica de ensino religioso da sua confisso. (g.n.)
O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (1966) com seu carter vinculante e salvador da Declarao Universal, segue a mesma linha do visto at
aqui, com o destaque ao art. 4, n. 01, parte final, onde, nem no caso de ameaa de
existncia da nao, pode haver discriminao liberdade religiosa. Vejamos:
Art. 2. 1. Os Estados Partes do presente Pacto comprometem-se a respeitar e a
garantir a todos os indivduos que se achem em seu territrio e que estejam sujeitos
sua jurisdio os direitos reconhecidos no presente Pacto, sem discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, religio, opinio poltica ou outra natureza, origem nacional ou social, situao econmica, nascimento ou qualquer outra condio. (g.n.)
Art. 4. 1. Quando situaes excepcionais ameacem a existncia da nao e sejam proclamadas oficialmente, os Estados-partes no presente Pacto podem adotar,
na estrita medida em que a situao o exigir, medidas que derroguem as obrigaes
decorrentes do presente Pacto, desde que tais medidas no sejam incompatveis com
as demais obrigaes que lhes sejam impostas pelo Direito Internacional e no acarretem discriminao alguma apenas por motivo de raa, cor, sexo, lngua, religio
ou origem social. (g.n.)

Dentro do Sistema Regional Americano de


Direitos Humanos, nossa Conveno Americana
sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa
Rica 1969), disciplinou o tema nos arts. 12 e 27. O
art. 27 merecedor de destaque, pois apresenta similaridade com o artigo 4 do Pacto Internacional dos
Direitos Civis e Polticos (aqui, aborda-se caso de
guerra, de perigo pblico, ou de outra emergncia que
ameace a independncia ou segurana do EstadoParte). Vejamos:
Art. 12. 1. Toda pessoa tem direito liberdade de conscincia e de religio.
Esse direito implica a liberdade de conservar sua religio ou suas crenas, ou de

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mudar de religio ou de crenas, bem como a liberdade de professar e divulgar sua
religio ou suas crenas, individual ou coletivamente, tanto em pblico como em
privado. 2. Ningum pode ser objeto de medidas restritivas que possam limitar sua
liberdade de conservar sua religio ou suas crenas, ou de mudar de religio ou de
crenas. 3. A liberdade de manifestar a prpria religio e as prprias crenas est
sujeita apenas s limitaes previstas em lei e que se faam necessrias para proteger a segurana, a ordem, a sade ou a moral pblicas ou os direitos e as liberdades das demais pessoas. 4. Os pais e, quando for o caso, os tutores, tm direito a
que seus filhos ou pupilos recebam a educao religiosa e moral que esteja de
acordo com suas prprias convices. (g.n.)
Art. 27. 1. Em caso de guerra, de perigo pblico, ou de outra emergncia que
ameace a independncia ou segurana do Estado-Parte, este poder adotar disposies que, na medida e pelo tempo estritamente limitados s exigncias da situao, suspendam as obrigaes contradas em virtude desta Conveno, desde que
tais disposies no sejam incompatveis com as demais obrigaes que lhe impe o
Direito Internacional e no encerrem discriminao alguma fundada em motivos de
raa, cor, sexo, idioma, religio ou origem social. 2. A disposio precedente no
autoriza a suspenso dos direitos determinados nos seguintes artigos: 3 (direito ao
reconhecimento da personalidade jurdica), 4 (direito vida), 5 (direito integridade
pessoal), 6 (proibio da escravido e servido), 9 (princpio da legalidade e da retroatividade), 12 (liberdade de conscincia e de religio), 17 (proteo da famlia), 18
(direito ao nome), 19 (direitos da criana), 20 (direito nacionalidade) e 23 (direitos
polticos), nem das garantias indispensveis para a proteo de tais direitos.

No mbito internacional, finalizando, temos a


Resoluo n. 36/55, de 1981 Declarao sobre a
Eliminao de Todas as Formas de Intolerncia e
Discriminao baseadas em Religio ou Crena. Para
o nosso propsito, destacamos os arts. 1 e 6:
Art. 1, 2 Ningum ser sujeito coero por parte de qualquer Estado, instituio, grupo de pessoas ou pessoas que debilitem sua liberdade de religio ou
crena de sua livre escolha.
Art. 6 O direito liberdade de pensamento, conscincia, religio ou crena incluir as seguintes liberdades: (...) h) Observar o dia de repouso e celebrar feriados e
cerimnias de acordo com os preceitos da sua religio ou crena.

No mbito interno, o Brasil laico, ou seja, no


possui uma religio oficial.

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Nosso Pas j foi confessional, ou seja, havia


uma religio oficial, no caso a Catlica Apostlica
Romana.
Em que pese a maioria dos alunos apontarem a
mudana de um pas confessional para laico com a
Constituio de 1988, a verdade que foi com a proclamao da Repblica, ou seja, em 15 de novembro
de 1889, ou mais precisamente, atravs do Decreto n.
119-A, de 7 de janeiro de 1890, de autoria de Ruy
Barbosa, vindo a Constituio de 1891 consolidar tal
posio.
Voltando um pouco linha do tempo, necessrio,
tendo em vista arguio recente da OAB neste sentido, a primeira Constituio do Brasil (1824) trazia a
religio oficial catlica, sendo que havia liberdade
religiosa e no havia liberdade de culto, conforme o
artigo 5, ou seja, no perodo imperial (1822-1889)
tivemos uma religio oficial (o Pas era confessional):
Art. 5 A Religio Catlica Apostlica Romana continuar a ser a Religio do
Imprio. Todas as outras Religies sero permitidas com seu culto domestico, ou
particular em casas para isso destinadas, sem forma alguma exterior do Templo.
Art. 102. O Imperador o Chefe do Poder Executivo, e o exercita pelos seus
Ministros de Estado. So suas principais atribuies (...) II. Nomear Bispos, e prover
os Benefcios Eclesisticos. (...) XIV. Conceder, ou negar o Beneplcito aos
Decretos dos Conclios, e Letras Apostlicas, e quaisquer outras Constituies
Eclesisticas que se no opuserem Constituio; e precedendo aprovao da
Assembleia, se contiverem disposio geral.
Art. 103. O Imperador antes de ser aclamado prestar nas mos do Presidente do
Senado, reunidas as duas Cmaras, o seguinte Juramento - Juro manter a Religio
Catlica Apostlica Romana, a integridade, e indivisibilidade do Imprio; observar,

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e fazer observar a Constituio Poltica da Nao Brasileira, e mais Leis do Imprio,
e prover ao bem geral do Brasil, quanto em mim couber.

A Constituio de 1891 consolida o Pas como


laico, nos mesmos moldes que temos hoje, conforme
artigo 72:
Art. 72. A Constituio assegura a brasileiros e a estrangeiros residentes no Pas
a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade, segurana individual e
propriedade, nos termos seguintes:
(...) 3 Todos os indivduos e confisses religiosas podem exercer pblica e
livremente o seu culto, associando-se para esse fim e adquirindo bens, observadas as
disposies do direito comum.
(...) 5 Os cemitrios tero carter secular e sero administrados pela autoridade
municipal, ficando livre a todos os cultos religiosos a prtica dos respectivos ritos
em relao aos seus crentes, desde que no ofendam a moral pblica e as leis.
6 Ser leigo o ensino ministrado nos estabelecimentos pblicos.
7 Nenhum culto ou igreja gozar de subveno oficial, nem ter relaes de
dependncia ou aliana com o Governo da Unio ou dos Estados.

A Constituio de 1934, na mesma linha da anterior, disciplina:


Art. 17. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
(...) II estabelecer, subvencionar ou embaraar o exerccio de cultos religiosos.
Art. 113. A Constituio assegura a brasileiros e a estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade, subsistncia, segurana individual e propriedade, nos termos seguintes: 1) Todos so iguais perante a
lei. No haver privilgios, nem distines, por motivo de nascimento, sexo, raa,
profisses prprias ou dos pais, classe social, riqueza, crenas religiosas ou ideias
polticas. (...) 4) Por motivo de convices filosfica, polticas ou religiosas, ningum ser privado de qualquer dos seus direitos, salvo o caso do art. 111, letra b. 5)
inviolvel a liberdade de conscincia e de crena e garantido o livre exerccio dos
cultos religiosos, desde que no contravenham ordem pblica e aos bons costume.
As associaes religiosas adquirem personalidade jurdica nos termos da lei civil. 6)
Sempre que solicitada, ser permitida a assistncia religiosa nas expedies militares, nos hospitais, nas penitencirias e em outros estabelecimentos oficiais, sem
nus para os cofres pblicos, nem constrangimento ou coao dos assistidos. Nas
expedies militares a assistncia religiosa s poder ser exercida por sacerdotes

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brasileiros natos. 7) Os cemitrios tero carter secular e sero administrados pela
autoridade municipal, sendo livre a todos os cultos religiosos a prtica dos respectivos ritos em relao aos seus crentes. As associaes religiosas podero manter
cemitrios particulares, sujeitos, porm, fiscalizao das autoridades competentes.
lhes proibida a recusa de sepultura onde no houver cemitrio secular. (g.n.)
Art. 153. O ensino religioso ser de frequncia facultativa e ministrado de
acordo com os princpios da confisso religiosa do aluno manifestada pelos pais ou
responsveis e constituir matria dos horrios nas escolas pblicas primrias,
secundrias, profissionais e normais. (g.n.)

A Constituio de 1937, em que pese sua involuo no aspecto dos direitos fundamentais, manteve a
mesma linha da Constituio de 1934:
Art. 32. vedado Unio, aos Estados e aos Municpios: (...) b) estabelecer,
subvencionar ou embaraar o exerccio de cultos religiosos.
Art. 122. A Constituio assegura aos brasileiros e estrangeiros residentes no
Pas o direito liberdade, segurana individual e propriedade, nos termos
seguintes: (...) 4) todos os indivduos e confisses religiosas podem exercer pblica
e livremente o seu culto, associando-se para esse fim e adquirindo bens, observadas
as disposies do direito comum, as exigncias da ordem pblica e dos bons costumes. (g.n.)
Art. 133. O ensino religioso poder ser contemplado como matria do curso ordinrio das escolas primrias, normais e secundrias. No poder, porm, constituir
objeto de obrigao dos mestres ou professores, nem de frequncia compulsria por
parte dos alunos.

A Constituio de 1946, em perodo de reabertura, ou seja, a busca pelo reestabelecimento de


direitos fundamentais perdidos ou limitados pela Constituio de 1937, no teve repercusso direta com o
tema. Os artigos:
Art 31. Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios vedado:
(...) II estabelecer ou subvencionar cultos religiosos, ou embaraar-lhes o
exerccio.

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Art. 141. A Constituio assegura aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes vida, liberdade, a segurana
individual e propriedade, nos termos seguintes: (...) 7 inviolvel a liberdade
de conscincia e de crena e assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos, salvo
o dos que contrariem a ordem pblica ou os bons costumes. As associaes religiosas adquiriro personalidade jurdica na forma da lei civil. (...) 9 Sem constrangimento dos favorecidos, ser prestada por brasileiro (art. 129, nos I e II) assistncia
religiosa s foras armadas e, quando solicitada pelos interessados ou seus representantes legais, tambm nos estabelecimentos de internao coletiva. 10. Os
cemitrios tero carter secular e sero administrados pela autoridade municipal.
permitido a todas as confisses religiosas praticar neles os seus ritos. As associaes religiosas podero, na forma da lei, manter cemitrios particulares. (g.n.)
Art. 168. A legislao do ensino adotar os seguintes princpios: (...) V o ensino religioso constitui disciplina dos horrios das escolas oficiais, de matrcula
facultativa e ser ministrado de acordo com a confisso religiosa do aluno, manifestada por ele, se for capaz, ou pelo seu representante legal ou responsvel.

A Constituio de 1967, oriunda do regime militar implantado em 31 de maro de 1964 com o Golpe
Militar, no trouxe avanos, como j era esperado.
Esta Constituio no previa a liberdade de crena,
apenas de conscincia, mas assegurava aos crentes o
exerccio dos cultos religiosos, portanto, a liberdade
de crena era garantida como simples forma da liberdade de conscincia. Vejamos:
Art. 9 A Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios vedado:
(...) II estabelecer cultos religiosos ou igrejas; subvencion-los; embaraar-lhes o
exerccio; ou manter com eles ou seus representantes relaes de dependncia ou
aliana, ressalvada a colaborao de Interesse pblico, notadamente nos setores educacional, assistencial e hospitalar. (g.n.)
Art. 150. A Constituio assegura aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes vida, liberdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes: 1 Todos so iguais perante a lei, sem distino, de sexo, raa, trabalho, credo religioso e convices polticas. O preconceito
de raa ser punido pela lei. (...) 5 plena a liberdade de conscincia e fica assegurado aos crentes o exerccio dos cultos religiosos, que no contrariem a ordem
pblica e os bons costumes. (g.n.)

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A Constituio de 1969, inexistente formalmente,


mas aceita majoritariamente pela doutrina e jurisprudncia como tal, fruto da Emenda Constitucional n.
01/1969, manteve boa parte do texto da Constituio
de 1967, ou seja, no previa liberdade de crena,
apenas de conscincia, mas assegurava aos crentes o
exerccio dos cultos religiosos, portanto, a liberdade
de crena era garantida como simples forma da liberdade de conscincia:
Art. 9 Unio, aos Estados, ao Distrito Federal, aos Territrios e aos Municpios vedado: II estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los,
embaraar-lhes o exerccio ou manter com eles ou seus representantes relaes de
dependncia ou aliana, ressalvada a colaborao de interesse pblico, na forma e
nos limites da lei federal, notadamente no setor educacional, no assistencial e no
hospitalar.
Art. 30. A cada uma das Cmaras compete elaborar seu regimento interno,
dispor sobre sua organizao, polcia e provimento de cargos de seus servios. Pargrafo nico. Observar-se-o as seguintes normas regimentais: (...) b) no ser autorizada a publicao de pronunciamentos que envolverem ofensas s Instituies Nacionais, propaganda de guerra, de subverso da ordem poltica ou social, de preconceito de raa, de religio ou de classe, configurarem crimes contra a honra ou contiverem incitamento prtica de crimes de qualquer natureza.
Art. 153. A Constituio assegura aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes vida, liberdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes: 1 Todos so iguais perante a lei, sem distino de sexo, raa, trabalho, credo religioso e convices polticas. Ser punido
pela lei o preconceito de raa. 8 livre a manifestao de pensamento, de convico poltica ou filosfica, bem como a prestao de informao independentemente de censura, salvo quanto a diverses e espetculos pblicos, respondendo
cada um, nos termos da lei, pelos abusos que cometer. assegurado o direito de resposta. A publicao de livros, jornais e peridicos no depende de licena da autoridade. No sero, porm, toleradas a propaganda de guerra, de subverso a ordem ou
preconceitos de religio, de raa ou de classe, e as publicaes e exteriorizaes
contrrias moral e aos bons costumes.
Art. 176. A educao, inspirada no princpio da unidade nacional e nos ideais de
liberdade e solidariedade humana, direito de todos e dever do Estado, e ser dada

227/267
no lar e na escola. (...) 3 A legislao do ensino adotar os seguintes princpios e
normas: (...) V o ensino religioso, de matrcula facultativa, constituir disciplina
dos horrios normais das escolas oficiais de grau primrio e mdio.

Chegamos atual Lei Maior. Nossa Constituio


cidad j no Prembulo menciona a palavra Deus,
sendo que muitos alunos, equivocadamente, referenciam Deus religio. Tal previso j existia em outras
constituies, mas, preferimos comentar apenas uma
vez, tendo em vista tratar-se da mesma Teoria da
Imanncia. Vamos ao texto:
Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembleia Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos
direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna,
pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo pacfica das controvrsias, promulgamos,
sob a proteo de Deus, a seguinte CONSTITUIO DA REPBLICA
FEDERATIVA DO BRASIL. (g.n.)

A presena de Deus no nosso prembulo constitucional significa que o Pas testa (evocao
Divindade), ou seja, o texto tem um carter interpretativo (no vinculante) em que oficialmente temos o
reconhecimento de um ser superior (Deus) de todas as
religies ou de nenhuma religio. Tal evocao conhecida como Teoria da Imanncia.
A ttulo de ilustrao, conceitualmente o ateu
nega a existncia de Deus. Atesmo significa, em
grego, a negao de Deus. Por sua vez, agnstico

228/267

alega a impossibilidade de provar a existncia, ou


no, de Deus.
Voltando evocao Divindade, as Constituies de 1891 e 1937 no trouxeram em seu texto tal
previso.
O Supremo Tribunal Federal afirmou que tal dispositivo no Prembulo no tem fora normativa e, por
isso, ficou afastada eventual obrigatoriedade dos
Estados-membros colocarem em suas respectivas constituies (ADI n. 2.076/2002).
Alis, o STF afirmou tambm que no h inconstitucionalidade por violao do Prembulo (MS n.
24.645-MC/DF, de 2003).
Sobre o Prembulo, o tema est longe de pacificidade. Gabriel Dezen Junior10 afirma que A referncia a Deus agressiva a todos os brasileiros que
no orientam a sua espiritualidade a essa divindade.
O art. 5 consolida a questo de laicidade alcanada com a proclamao da Repblica:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes: (...) VI inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo
aos locais de culto e as suas liturgias. (g.n.)

229/267

No devemos confundir crena com conscincia.


Pontes de Miranda, citado por Gabriel Dezen Junior,
afirma que o descrente tambm tem liberdade de
conscincia e pode pedir que se tutele juridicamente
tal pedido, assim como, a liberdade de crena compreende a liberdade de ter uma crena e de no ter
uma crena.11
Atualmente, o Pas possui liberdade religiosa,
que pode ser expressa de trs formas: liberdade de
crena, liberdade de culto e liberdade de organizao
religiosa.
As Constituies anteriores tambm abordaram
de forma uniforme a chamada escusa ou objeo de
conscincia, prevista, na atual Lei Maior no artigo 5,
inciso VIII:
Art. 5, VIII ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa
ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de
obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada
em lei.

O exemplo mais prtico acerca da escusa de conscincia a alegao religiosa perante o servio militar obrigatrio. A religio Testemunha de Jeov tem
como uma de suas caractersticas no pegar em
armas, o que seria um paradoxo em relao ao servio militar. Sobre o tema, temos:

230/267
Art. 143. O servio militar obrigatrio nos termos da lei. 1 s Foras Armadas compete, na forma da lei, atribuir servio alternativo aos que, em tempo de paz,
aps alistados, alegarem imperativo de conscincia, entendendo-se como tal o decorrente de crena religiosa e de convico filosfica ou poltica, para se eximirem
de atividades de carter essencialmente militar. (g.n.)

A lei mencionada pelo 1 acima a Lei n.


8.239/1991, que dispe sobre a prestao de Servio
Alternativo ao Servio Militar Obrigatrio, cujo art.
3, 1, disciplina a questo da escusa de conscincia
decorrente de crena religiosa:
Art. 3 O Servio Militar inicial obrigatrio a todos os brasileiros, nos termos
da lei. 1 Ao Estado-Maior das Foras Armadas compete, na forma da lei e em coordenao com os Ministrios Militares, atribuir Servio Alternativo aos que, em
tempo de paz, aps alistados, alegarem imperativo de conscincia decorrente de
crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, para se eximirem de atividades de carter essencialmente militar. (g.n.)

Apenas para ilustrar, a prpria lei define no 2 a


questo do servio alternativo. Vejamos:
2 Entende-se por Servio Alternativo o exerccio de atividades de carter administrativo, assistencial, filantrpico ou mesmo produtivo, em substituio s
atividades de carter essencialmente militar.

O texto da Constituio Federal de 1988 mantm


a coerncia das constituies anteriores quanto
proibio de subveno. Vejamos:
Art. 19. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I
estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico.

231/267

O texto da atual Constituio inova na questo da


imunidade tributria aos templos de qualquer culto.
Vejamos:
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado
Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: (...) VI instituir impostos sobre: (...) b) templos de qualquer culto.

Sobre o ensino religioso, mantm os mesmos


dizeres das Constituies anteriores, lembrando que
tal dispositivo alcana apenas as escolas pblicas e o
ensino fundamental.
Art. 210. Sero fixados contedos mnimos para o ensino fundamental, de
maneira a assegurar formao bsica comum e respeito aos valores culturais e
artsticos, nacionais e regionais. 1 O ensino religioso, de matrcula facultativa,
constituir disciplina dos horrios normais das escolas pblicas de ensino
fundamental.

Apesar de toda a normatizao acima elencada,


as decises polmicas acerca do tema so frequentes.
Alguns exemplos:
a Itlia foi condenada em novembro de 2009
pelo Tribunal Europeu de Direitos Humanos
por causa de um crucifixo na sala de aula de
uma escola pblica;12
a Frana proibiu os smbolos religiosos nas
escolas pblicas (2004)13 e na via pblica
(2010);14

232/267

a Sua proibiu novas construes de minaretes15 aps consulta popular (2009);16


a FIFA, apesar de no ser rgo pblico, tem
alcance internacional. Nosso Pas caminha
para mais uma Copa do Mundo, cuja realizao ser aqui no Brasil (2014). A FIFA
proibiu as mulheres islmicas de utilizarem
uniformes diferentes, cobrindo as partes do
corpo;17
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul
(TJRS) determinou (2012) a retirada de todos
os smbolos religiosos acatando um pedido
feito pela Liga Brasileira de Lsbicas e outras
entidades sociais;18
Transfuso de sangue aos adeptos da religio
Testemunha de Jeov: se porventura aparecer
uma questo com tal temtica, o melhor caminho sempre defender a vida em primeiro
lugar, depois a liberdade de crena, at
porque aquele direito humano indisponvel,
portanto, se no houver outra forma de salvar
a vtima, deve-se fazer a transfuso.19 A 9
Cmara Criminal do TJ/SP mandou a jri os
pais da menina que morreu e o mdico, ao entender que houve dolo eventual na conduta de
ambos (2010);20

233/267

Horrio de aulas em escola pblica que tenha


aluno adepto da religio Adventista do Stimo Dia: o TRF da 4 Regio decidiu (2007)
que a escola deve buscar uma compensao,
para que o aluno respeite a caracterstica de
sua crena, preservando assim a sexta noite
e o sbado;21
Smbolos religiosos em reparties pblicas:
o Conselho Nacional de Justia posicionou-se
(2007) atravs de uma Resoluo sobre a possibilidade de manuteno dos smbolos nos
prdios do Poder Judicirio. Tal deciso tinha
carter administrativo e no vinculante.22 No
mbito judicial, aps provocao do Ministrio Pblico Federal de So Paulo, a 3
Vara Cvel Federal de So Paulo autorizou
(2009) a manuteno dos smbolos religiosos
de prdios pblicos, afirmando que tal ato no
viola a Constituio;23
Promotor exige que USP retire crucifixo de
clnica (2006);24
Feriados catlicos: teoricamente no deveramos ter nenhum feriado religioso, pois o
Pas laico desde a proclamao da
Repblica. Os feriados oriundos do Perodo
Imperial poderiam ser aceitos por questes

234/267

polticas, mas no poderiam ser recepcionados. Neste sentido, temos dois feriados:
Natal (feriado mundial, no oriundo de lei) e
Corpus Christi (oriundo do Perodo Imperial,
por costume, no h lei). Quanto terafeira de carnaval, tecnicamente, no feriado! O grande paradoxo do tema a Lei n.
6.802/1980 (feriado de 12 de outubro) que declara feriado nacional o dia 12 de outubro,
consagrando a Nossa Senhora Aparecida
como a Padroeira do Brasil. Esta lei, literalmente confessional, desafiou a Constituio
de 1967/69 e no foi questionada perante o
Supremo Tribunal Federal, vigorando at
hoje.
Outra lei capciosa a Lei n. 6.923/1981, que dispe sobre o Servio de Assistncia Religiosa nas
Foras Armadas, cujo art. 4 privilegia a Igreja
Catlica, pois, em que pese seu texto falar em
qualquer religio, na prtica os Capeles Militares
so todos da Igreja Catlica. Vejamos:
Art. 4 O Servio de Assistncia Religiosa ser constitudo de Capeles Militares, selecionados entre sacerdotes, ministros religiosos ou pastores, pertencentes a
qualquer religio que no atente contra a disciplina, a moral e as leis em vigor.

235/267

No mbito educacional infraconstitucional, a Lei


n. 9.394/1996 estabelece as diretrizes e as bases da
educao nacional. O artigo 33 disciplina a questo do
ensino religioso. Vejamos:
Art. 33. O ensino religioso, de matrcula facultativa, parte integrante da formao bsica do cidado e constitui disciplina dos horrios normais das escolas
pblicas de ensino fundamental, assegurado o respeito diversidade cultural religiosa do Brasil, vedadas quaisquer formas de proselitismo. 1 Os sistemas de ensino regulamentaro os procedimentos para a definio dos contedos do ensino religioso e estabelecero as normas para a habilitao e admisso dos professores. 2
Os sistemas de ensino ouviro entidade civil, constituda pelas diferentes denominaes religiosas, para a definio dos contedos do ensino religioso.

O tema educacional ganha mais polmica com o


Decreto n. 7.107, de 11 de fevereiro de 2010, que promulgou o acordo entre o Governo da Repblica
Federativa do Brasil e a Santa S relativo ao Estatuto
Jurdico da Igreja Catlica no Brasil, firmado na Cidade do Vaticano, em 13 de novembro de 2008. O
destaque fica por conta do artigo 11, que ressalta a
importncia do ensino religioso catlico e de outras
confisses...:
Art. 11. A Repblica Federativa do Brasil, em observncia ao direito de liberdade religiosa, da diversidade cultural e da pluralidade confessional do Pas, respeita a importncia do ensino religioso em vista da formao integral da pessoa.
1 O ensino religioso, catlico e de outras confisses religiosas, de matrcula facultativa, constitui disciplina dos horrios normais das escolas pblicas de ensino
fundamental, assegurado o respeito diversidade cultural religiosa do Brasil, em
conformidade com a Constituio e as outras leis vigentes, sem qualquer forma de
discriminao. (g.n.)

236/267

Sobre a questo religiosa, tramita no STF a Ao


Direta de Inconstitucionalidade (ADI) n. 4.439/2010.
A ao deu entrada no STF em 2 de agosto de
2010, e de autoria da Procuradoria-Geral da
Repblica.
A PGR entende que o artigo 33, caput, e os 1
e 2 da Lei n. 9.394/1996 ofendem o artigo 19, inciso
I, da Constituio. A PGR entende que o artigo 33,
caput e os 1 e 2 da Lei n. 9.394/1996, ofendem o
artigo 19, inciso I, da Constituio, transcrito acima.
Tanto a liminar, quanto a deciso final esto
aguardando julgamento, conforme site do STF.25

3.10. QUESTES
1.

(OAB 2012.2 FGV) O IBGE estima


que nos prximos trinta anos a previso que os idosos ultrapassem cinquenta milhes de pessoas, o que corresponder a 28% da populao
brasileira. Os Direitos Humanos inerentes populao idosa no Brasil so
amplamente reconhecidos. A Constituio Federal estabelece que a famlia, o
Estado e toda a sociedade devem amparar pessoas idosas, defendendo sua
dignidade e bem-estar. Em 1994, foi

237/267

criado o Conselho Nacional do Idoso,


por meio da Lei n 8.842 e, atualmente, o Estatuto do Idoso (Lei n
10.741/2003) contempla polticas diversas de proteo aos maiores de sessenta anos e estabelece, ainda que os
idosos
a) tm direito a alimentos, mas a
obrigao alimentar subsidiria e no
cabe ao idoso optar por quem os prestar, devendo obedecer ordem estabelecida na lei civil.
b) devem contar com direito prioridade,
nisso consistindo, inclusive, prioridade
no recebimento da restituio do imposto de renda.
c) podem ser admitidos em qualquer trabalho ou emprego, vedada, em qualquer
hiptese, discriminao e fixao de
limite mximo de idade.
d) maiores de sessenta e cinco anos tm
direito gratuidade dos transportes
coletivos pblicos urbanos, mesmo os
servios seletivos e especial, quando
prestados paralelamente aos servios
regulares.

238/267

2.

(OAB 2011.3 FGV) A respeito da


Conveno sobre Eliminao de Todas
as Formas de Discriminao contra a
Mulher, ratificada pelo Brasil, assinale
a alternativa correta.
a) Uma vez que a Conveno tem como
objetivo proteger um grupo especfico,
no pode ser considerada como um documento de proteo internacional dos
direitos humanos.
b) A Conveno possui um protocolo facultativo, que permite a apresentao de
denncias sobre violao dos direitos
por ela consagrados.
c) A Conveno permite que o Estadoparte adote, de forma definitiva, aes
afirmativas para garantir a igualdade
entre gneros.
d) A Conveno traz em seu texto um
mecanismo de proteo dos direitos que
consagra, por meio de peties sobre
violaes, que podem ser protocoladas
por qualquer Estado-parte.

3.

(OAB 2011.1 FGV) Em 2010, o Congresso Nacional aprovou por Decreto


Legislativo a Conveno Internacional
sobre os Direitos das Pessoas com

239/267

Deficincia. Essa conveno j foi


aprovada na forma do artigo 5, 3,
da Constituio, sendo sua hierarquia
normativa de:
a) emenda constitucional.
b) status supralegal.
c)
d)
4.

lei complementar.
lei federal ordinria.

(OAB 2011.1 FGV) Determinado


congressista flagrado afirmando em
entrevista pblica que no se relaciona
com pessoas de etnia diversa da sua e
no permite que, no seu prdio residencial, onde atua como sndico, pessoas de etnia negra frequentem as
reas comuns, os elevadores sociais e
a piscina do condomnio. Ciente desses
atos, a ONG TudoAfro relaciona as
pessoas prejudicadas e concita a representao para fins criminais com o
intuito de coibir os atos descritos. luz
das normas constitucionais e dos
direitos humanos, correto afirmar
que:
a) o prazo de prescrio incidente sobre o
crime de racismo de vinte anos.

240/267

b)

o crime de racismo no est sujeito a


prazo extintivo de prescrio.
c) o crime de racismo afianvel, sendo
o valor fixado por deciso judicial.
d) nos casos de crime de racismo, a pena
cominada de deteno.
5.

(XV MAGISTRATURA DO TRABALHO


23 REGIO 2008) No que diz respeito Conveno da ONU sobre os
Direitos da Criana, analise as assertivas abaixo e marque a alternativa
CORRETA : I No foi ratificada pelo
Brasil. II Para efeitos da Conveno,
o termo criana designa toda pessoa
menor de 18 anos. III Para efeitos
da Conveno, a expresso as piores
formas de trabalho infantil abrange: o
trabalho que, por sua natureza ou
pelas condies em que realizado,
suscetvel de prejudicar a sade, a segurana ou a moral das crianas.
a) Esto corretos apenas os itens I e II.
b) Esto corretos apenas os itens I e III.
c) Esto corretos apenas os itens II e III.
d) Todos os itens esto corretos.
e) Nenhum item est correto.

241/267

6.

(2 CONCURSO DEFENSORIA
PBLICA/SP FCC) Muito se discute
no Brasil a respeito da reduo da
maioridade penal, supostamente capaz
de inibir o cometimento de prticas
criminosas por jovens. A respeito do
tema, a Conveno sobre os Direitos da
Criana (ONU), estabelece o conceito
de criana, o qual aplica-se:
a) apenas s pessoas com idade inferior a
quatorze anos, a no ser quando por lei
do Estado-parte a maioridade seja determinada com idade mais baixa.
b) a todas as pessoas com idade inferior a
dezoito anos, sendo vedado ao Estadoparte da Conveno fix-la abaixo deste
limite.
c) apenas s pessoas com idade inferior a
quatorze anos, sendo vedado ao
Estado-parte da Conveno fix-la
abaixo deste limite.
d) a todas as pessoas com idade inferior a
dezoito anos, a no ser quando por lei
do Estado-parte a maioridade seja determinada com idade mais baixa.
e) s pessoas jovens conforme definido
pela legislao do Estado-parte.

242/267

7.

(2 CONCURSO DEFENSORIA
PBLICA/SP FCC) Dos tratados internacionais de direitos humanos, abaixo
relacionados, o que possui o maior
nmero de reservas formuladas pelos
respectivos Estados-partes a
Conveno:
a) sobre a Eliminao de Todas as Formas
de Discriminao Racial.
b) relativa ao Estatuto dos Refugiados.
c) sobre os Direitos da Criana.
d) sobre a Eliminao de Todas as Formas
de Discriminao contra a Mulher.
e) contra a Tortura e outros Tratamentos
ou Penas Cruis, Desumanos ou
Degradantes.

8.

(VIII Exame de Ordem Unificado


FGV) A Conveno sobre os Direitos da
Criana estabelece que os Estadospartes reconheam a importncia da
funo exercida pelos rgos de comunicao social, devendo assegurar o
acesso da criana informao. Do
mesmo modo o Estatuto da Criana e
do Adolescente assegura que a informao um direito da criana e do adolescente. Acerca da poltica de

243/267

informao envolvendo menores,


assinale a afirmativa correta.
a) No que concerne s Medidas Especficas
de Proteo, incabvel, qualquer que
seja o estgio de compreenso da
criana, prestar-lhe informaes sobre
os motivos que determinam a interveno, o que ser informado apenas
aos pais e responsveis.
b) Deve haver o encorajamento dos rgos de comunicao social a levar em
conta as necessidades lingusticas das
crianas indgenas ou que pertenam a
um grupo minoritrio.
c) Os proprietrios das lojas que explorem
a locao de fitas de programao respondem pela falta de informao no invlocro sobre a natureza da obra e faixa
etria a que se destinam, isentando os
funcionrios e gerentes.
d) A criana tem direito liberdade de expresso, que compreende, inclusive,
liberdade de procurar, receber e expandir informaes e ideias, sem restries, de forma oral ou por qualquer
outro meio escolha da criana.

244/267

9.

(VIII Exame de Ordem Unificado


FGV) O Pacto de So Jos da Costa
Rica estabelece que todas as pessoas
so iguais perante a Lei, no se admitindo qualquer discriminao, sendo
assegurada a proteo legal. No que
tange ao direito indigenista, segundo a
norma brasileira, assinale a afirmativa
correta.
a) As terras tradicionalmente ocupadas
pelos ndios destinam-se a sua posse
permanente, cabendo-lhes o usufruto
exclusivo das riquezas do solo, dos rios
e dos lagos, irrelevante o interesse
pblico da Unio, sendo nulos e no
produzindo efeitos jurdicos os atos que
tenham por objeto a ocupao, o
domnio e a posse das terras.
b) Os ndios e as comunidades indgenas
ainda no integrados comunho
nacional ficam sujeitos ao regime tutelar, mas qualquer ndio poder
requerer ao juiz competente a sua liberao do regime tutelar, mesmo que no
conhea a lngua portuguesa.
c) O Ministrio Pblico Federal, com excluso de qualquer outro rgo pblico
ou privado, deve promover a plena assistncia ao ndio e a defesa judicial ou

245/267

extrajudicial dos direitos dos silvcolas e


das comunidades indgenas.
d) Os atos praticados entre um ndio no
integrado e qualquer pessoa estranha
comunidade indgena, quando no tenha
havido assistncia do rgo tutelar competente, so nulos, salvo se o ndio revelar conscincia e conhecimento do ato
praticado, desde que no lhe seja prejudicial, diante da extenso dos seus
efeitos.

246/267

___________
1
OLIVEIRA, Adriano B. Koenigkam de; e
FERREIRA, Olavo A. Vianna Alves. Como se
preparar para o exame de Ordem, 1 fase:
constitucional. 9. ed. Rio de Janeiro:
Forense/So Paulo: Mtodo, 2011, p. 47 e
ss.
2
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=483933. Acesso em
4.11.2013.
3
http://www.stf.jus.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?incidente=3897992. Acesso em:
20.3.2012.
4
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=576565 Acesso em:
04.11.2013.
5
Em 18 de maro de 2012, uma das vencedoras do Prmio Nobel da Paz de 2011, Ellen
Johnson Sirleaf, presidente da Libria, defendeu a lei que criminaliza gays em uma
entrevista com concedeu ao jornal The
Guardian com o ex-primeiro-ministro

247/267

10

britnico Tony Blair, que lidera uma


fundao que ajuda pases africanos.
http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=178931. Acesso
em: 10.5.2011.
O CNJ presidido pelo presidente do Supremo Tribunal Federal, cuja competncia
o controle da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio e do
cumprimento dos deveres funcionais dos
juzes, com destaque ao recebimento e conhecimento das reclamaes contra membros
ou rgos do Poder Judicirio, inclusive contra seus servios auxiliares, serventias e rgos prestadores de servios notariais e de
registro que atuem por delegao do poder
pblico ou oficializados, sem prejuzo da
competncia disciplinar e correicional dos
tribunais.
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/detalhes.asp?p_cod_mate=79604. Acesso
em: 4.11.2013
http://www.senado.gov.br/noticias/novoprojeto-sobre-criminalizao-da-homofobiadeve-ser-apresentado-em-agosto.aspx.
Acesso em: 2.12.2011.
DEZEN JUNIOR, Gabriel. Constituio
Federal interpretada. Niteri: Impetus,
2010, p. 1.

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11
12

13

14

15

16

DEZEN JUNIOR, Gabriel. Op. cit. p. 66.


Disponvel em: http://jus.com.br/revista/
texto/13844/a-condenacao-da-italia-pelacorte-europeia-de-direitos-humanos-porostentar-crucifixos-em-escolas-publicas.
Acesso em: 20.3.2012.
Disponvel em: http://noticias.terra.com.br/
mundo/noticias/
0,,OI266456-EI312,00-Franca+proibe+simbolos+religiosos+em+escolas.html. Acesso
em: 20.3.2012.
Disponvel em: http://www.conjur.com.br/
2011-jun-03/proibicao-veu-franca-baseiasuposicoes-duvidosas. Acesso em:
20.3.2012.
Minarete a torre de uma mesquita, local
do qual o almuadem anuncia as cinco chamadas dirias orao. Os minaretes, que
tambm recebem o nome de almdena, so
normalmente bastante altos se comparados
s estruturas que o circundam. (Fonte: http://pt.wikipedia.org/wiki/Minarete. Acesso
em: 17.3.2012).
Disponvel em: http://www.estadao.com.br/noticias/internacional,suica-proibe-construcao-deminaretes-e-e-criticada-no-exterior,474312,0.htm. Acesso em: 20.3.2012.

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19

20

21

22

23

Disponvel em: http://www.espbr.com/noticias/fifa-proibe-selecao-feminina-iranianajogar-veu/relacionadas. Acesso em:


20.3.2012.
Disponvel em: http://veja.abril.com.br/noticia/brasil/justica-gaucha-determina-aretirada-de-crucifixos. Acesso em:
20.3.2012.
Disponvel em: http://www.dietrich.adv.br/
verNoticia.php?nid=968. Acesso em:
10.1.2012.
Disponvel em: http://tjsp.jusbrasil.com.br/noticias/2472202/tjmanda-a-juri-popular-casal-que-impediutransfusao-sanguinea-em-filha. Acesso em:
10.1.2012.
Disponvel em: http://ultimainstancia.uol.com.br/conteudo/
noticias/15079/trf+manda+universidade+do+parana+alterar+horario+de+aulas+de+aluno+adventista.shtml.
Acesso em: 10.1.2012.
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GABARITOS

1. Teoria Geral
1A

2C

3B

4B

5E

6B

7E

8D

2. Estrutura normativa do Direito Internacional


dos Direitos Humanos
1C

2D

3C

4A

5A

6A

266/267

7C

8A

9C

10 E

11 D

12 A

13 D

14 B

15 C

16 D

3. Os grupos vulnerveis e os temas sensveis


segundo os tratados internacionais sobre
direitos humanos e a legislao brasileira
1B

2B

3A

4B

5C

6D

7D

8B

9D

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