A Autonomia Existencial Nos Atos de Disposição Do Próprio Corpo

A autonomia existencial nos atos de disposio do prprio corpo
A autonomia existencial nos atos de

disposio do prprio corpo
The existential autonomy in the acts of disposition of
the own body
Maria Celina Bodin de Moraes*
Thamis Dalsenter Viveiros de Castro**
The body is a big sagacity,
a plurality with one sense,
a war and a peace,
a flock and a shepherd.
F. Nietzsche.
Resumo
A autodeterminao corporal uma espcie de autonomia existencial que se
expressa na liberdade de disposio sobre o corpo ou partes dele. O legislador
codicista de 2002, porm, acaba por adotar uma posio paternalista,
diametralmente oposta posio personalista, compatvel com a Constituio.
Liberdade, integridade, igualdade e solidariedade, os substratos materiais da
dignidade humana, so, portanto, as fronteiras da autonomia corporal, dando
fundamentos e limites s concretas disposies sobre o prprio corpo.
Palavras-chave: Dignidade humana. Autonomia existencial. Modificaes
corporais.
Professora Titular de Direito Civil da Faculdade de Direito da UERJ e professora associada do

Departamento de Direito da PUC-Rio. Rio de Janeiro RJ Brasil. E-mail: mariacelina.bodin@
terra.com.br
**
Doutoranda em Direito Civil pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro - UERJ. Possui
mestrado em Direito Constitucional e Teoria do Estado pela PUC-Rio (2009), graduao em
Direito pela Faculdade de Direito Evandro Lins e Silva - IBMEC (2006).
*
Pensar, Fortaleza, v. 19, n. 3, p. 779-818, set./dez. 2014
779
Maria Celina Bodin de Moraes, Thamis Dalsenter Viveiros de Castro
Abstract
Body self-determination is an existential autonomy genre that is expressed in
the freedom to dispose of the body or on parts of it. The Civil Code of 2002,
however, ends up adopting a paternalistic position diametrically opposed to
the position classified as personalistic and compatible with the Constitution.
Freedom, integrity, equality and solidarity, the material substrates of human
dignity are, therefore, the boundaries of bodily autonomy, giving reasons and
limits to personal decisions about body modifications.
Keywords: Human dignity. Personal autonomy. Body modification.
Introduo
De quem o corpo? Da pessoa interessada, dos familiares que
a cercam, de um Deus que lhe h doado, de uma natureza que o quer
inviolvel, de um poder social que de mil formas dele se apossa, de
um mdico ou de um magistrado que estabelecem o seu destino?
(RODOT, 2006, p. 73). Tal indagao fruto de um grande desconforto
porque corpo e pessoa, apesar de sua ntima vinculao, tornaram-se
termos cujos contedos, tanto concreta como juridicamente, distanciamse cada vez mais.
Trata-se, todavia, de uma realidade complexa, para a qual
confluem fatores diversos. A passagem do sculo XIX para o sculo
XX foi o palco das profundas mudanas que alteraram definitivamente
as concepes sobre a pessoa. Surgiu da a figura do corpo-sujeito,
ou seja, de um corpo animado, unidade indissocivel entre o fsico e o
psquico, entre o esprito e a carne. Antes de tudo, um corpo que , a um
s tempo, ponto de partida e de chegada de um viver singular.
A perspectiva deu ensejo a um contexto jurdico de grandes
indefinies. Considerando que o viver singular pressupe o corpo
como um espao de liberdade, no Direito que os limites da autonomia
corporal formam um dos maiores dilemas jurdicos contemporneos. De
fato, a libertao do corpo animado um passo avanado no caminho
780
que vem sendo trilhado pelo Direito desde que a proteo da pessoa se
tornou, no ltimo quartel do sculo passado, o fundamento de todo o
sistema jurdico.
De outro lado, o corpo foi investido de uma extraordinria dimenso
poltico-econmica, a partir da qual as subjetividades foram disciplinadas
por um biopoder, a fim de construir e manter corpos dceis e teis
aos imperativos do capital. Nesse cenrio, de novos poderes, mudam
tambm as verdades e as formas jurdicas. Como observou Foucault, o
poder tomou posse da vida e, a partir da, o Direito deixou de ser o poder
de fazer morrer e passou a ser o de fazer viver1.
No lugar antes ocupado exclusivamente pelo Direito Penal,
quando o poder esteve focado no fazer morrer, emerge o Direito Civil
como instrumental jurdico ideal de controle dos modos de fazer viver.
O biopoder sustentado juridicamente por uma intensa produo
normativa que visa regulao de todas as etapas do desenvolvimento
pessoal nas sociedades de controle.
A permanente regulamentao dos modos de fazer viver,
ou da disciplina do cuidado de si, entra em confronto com o livre
desenvolvimento da personalidade, constituindo uma complexa relao
entre as intervenes jurdicas protetivas e as restritivas. Das falsas
dicotomias entre vida, liberdade e dignidade, surge, nesse terreno
incerto, o corpo como foco de inmeras interdies jurdicas pelas quais
o desenvolvimento pessoal se distancia de um projeto de realizao das
escolhas de vida para se tornar um viver de submisso.
A anlise foucaultiana alerta que essas transformaes resultaram na alterao do tradicional

direito do soberano, que o de fazer morrer [quem desobedece] e deixar viver [quem lhe
apraz], por outro regime, cujas bases esto fixadas no poder de fazer viver e deixar morrer.
Basicamente, o corpo deixa de ser o foco de suplcios penais, pelo que a morte se atrelava ao
espetculo do sofrimento da carne, e passa a ser o feixe de um poder, dito biopoder, centrado
no cuidado do corpo e na disciplina. Num segundo momento, assume a forma de biopoltica,
na qual o enfoque deixa de ser o corpo-indivduo e passa a ser o corpo-espcie. Surgem a
partir da diversos novos saberes incumbidos de produzir verdades e discursos que atendam
a tal interesse, permitindo a continuidade dessa biopoltica, tais como a demografia, a anlise
genealgica, o estudo geracional, a medicina social etc. (FOUCAULT, 2002, p. 286 e segs.).
781
O captulo sobre os direitos da personalidade do Cdigo Civil de

2002, alm de no dispor de uma clusula geral, contm tantas medidas
restritivas que mais parece cuidar de deveres do que de direitos. A
propsito, considerou-se um srio limite do legislador no ter distinguido
entre titularidade e exerccio, inscrevendo neste o que atributo
daquela. Assim procedeu ao dizer, no art. 11, que o exerccio dos
direitos de personalidade no pode sofrer limitao voluntria, quando
operou radical inverso, submetendo a pessoa aos direitos, ao invs de
p-los a servio dela (VILLELA, 2003, p. 57). Ignorou a multimilenar
advertncia de Hermogeniano, segundo a qual todo direito constitui-se
em benefcio dos homens2.
Hiptese ainda mais extremada encontra-se no expresso teor do
art. 15: Ningum pode ser constrangido, com risco de vida, a tratamento
mdico ou a interveno cirrgica. A propsito, Villela (2003, p. 59)
sustenta:
O Cdigo Civil brasileiro, na contramo das tendncias
autonomistas do direito moderno, afirma a legitimidade
da interveno compulsria sobre o corpo e restringe o
exerccio da liberdade pessoal. [...] O Cdigo faz da vida
matria de dever. Um dever a que nenhum ser humano
pode subtrair-se e que estaria acima de qualquer potestade
criada. Ter nisso razo?
Para alm das interpretaes que podem ser dadas aos

dispositivos, no mbito dessa tenso entre liberdades e restries que
se insere a anlise a ser desenvolvida.
1 Sujeito e intersubjetividade
Afirma-se que a autonomia s pode ser compreendida se
inserida dentro de uma perspectiva relacional entre subjetividade e
intersubjetividade. Sua funo no mais se dirige segurana de
D. I, 5, 1: Hominum causa ius constitutum est, crtica feita tambm por Villela (2003), ivi.
782
uma vontade individual exercida indiscriminadamente3. A autonomia,

atualmente, cumpre o papel de guiar as relaes sociais de tal modo
que o reconhecimento recproco da condio de sujeitos torne possvel
que a sociedade goze democraticamente de esferas autnomas de
desenvolvimento pessoal.
Dessa dimenso intersubjetiva da liberdade, depreende-se
a relevncia da solidariedade como elemento capaz de realocar o
indivduo no centro do ordenamento jurdico sem, contudo, retomar os
passos anteriores que conduziram ao estatuto do indivduo patrimonial
(FACHIN, 2000). A solidariedade concebida sob duplo vis. O primeiro,
da solidariedade objetiva, encontra razo e fundamento na coexistncia;
enquanto o segundo, da solidariedade como valor, refere-se diretamente
lgica da reciprocidade, ou seja, de respeito esfera jurdica alheia do
mesmo modo que se respeita a prpria, em considerao ao sentido de
igualdade formal e material (SARMENTO, 2001).
Sobre a solidariedade em equilbrio com a liberdade para
possibilitar a coexistncia, ressalta-se a atualidade da perspectiva
rousseauniana sobre o amor prprio, o amor de si e a piti. Essa
ponderao faz com que, em associao, no seja inevitvel que
o amor prprio tome a posio do amor de si. a piti, literalmente
pena, que deve ser interpretada como a averso (repulsa) natural que
todo indivduo no patolgico traz em si ao ver outro ser sensvel em
sofrimento. Esse o freio do instinto de conservao. Quer dizer, essa
a chave para que no haja um estado de luta de todos contra todos,
pois o outro adquire relevncia para o eu. A pena, melhor traduzida por
compaixo, capaz, portanto, de conduzir a uma coexistncia saudvel,
pautada pela reciprocidade e pelo reconhecimento do outro como o de
um (ROUSSEAU, 1999).
Decorre da que a as constituies solidaristas do ps-guerra
inovaram na tutela das necessidades existenciais, conferindo garantias
3
Na sntese de Perlingieri (2008), a autonomia privada era vista como autodeterminao,

autorregulamentao e poder da vontade. Entretanto, esclarece o autor, por trs do fascnio
dessa frmula estava o liberalismo econmico e a traduo em regras jurdicas das foras
mercantis.
783
frente ao Estado e aos demais membros da sociedade, sob a rubrica das

inviolveis liberdades fundamentais, tais como a liberdade de expresso,
a liberdades de crena, as liberdades civis, as liberdades polticas, dentre
outras4, ao mesmo tempo em que determinaram a solidariedade como
cdigo imperativo das relaes patrimoniais (PERLINGIERI, 1997).
No plano jurdico nacional, a referida tendncia foi consolidada
na Constituio Federal de 1988, consoante os moldes constitucionais
contemporneos de absoro dos valores. Concebida sob os anseios
de uma sociedade que ento se abria para a transio democrtica, a
Carta Constitucional deu incio a uma nova era humanitria, assumindo
o compromisso expresso de realizao e efetivao da igualdade e
liberdade, sendo esta to cara diante do regime poltico ditatorial anterior.
Assim, a dignidade da pessoa humana foi assentada na Magna
Carta com status de um dos fundamentos da Repblica, ao lado da
cidadania, da soberania, do pluralismo poltico e dos valores sociais do
trabalho e da livre iniciativa. Nesse contexto, a dignidade configura-se
como clusula geral de tutela e promoo da personalidade, geradora
de deveres positivos e negativos, a qual pressupe que a pessoa seja
concebida a partir de uma reflexo multidisciplinar. Isto , a dignidade,
no papel de princpio unificador do ordenamento jurdico, impe que
o olhar dirigido pessoa seja capaz de englobar a integralidade do
indivduo, levando-se em conta o contexto social, econmico, cultural e
as necessidades fsicas e psquicas de cada sujeito.
De acordo com essa perspectiva, a transformao da dignidade
humana em superprincpio5 revelou a insuficincia de alguns dos
Esto previstas, por exemplo, no amplo rol de garantias do art. 5, caput e seus incisos, da
Constituio Federal de 1988.
5
Sobre a classificao como superprincpio, Flvia Piovesan (2010a, p. 54 e segs.) aduz que a
dignidade da pessoa humana, [...] est erigida como princpio matriz da Constituio, imprimindolhe unidade de sentido, condicionando a interpretao das suas normas e revelando-se, ao
lado dos Direitos e Garantias Fundamentais, como cnone constitucional que incorpora as
exigncias de justia e dos valores ticos, conferindo suporte axiolgico a todo o sistema jurdico
brasileiro. [...]. no valor da dignidade da pessoa humana que a ordem jurdica encontra seu
prprio sentido, sendo seu ponto de partida e seu ponto de chegada, na tarefa de interpretao
normativa. Consagra-se, assim, a dignidade da pessoa humana como verdadeiro superprincpio
a orientar o Direito Internacional e o Interno.
4
784
institutos clssicos do direito privado tradicional, de modo que o conceito

de autonomia privada deve ser reformulado para que a fora normativa
do princpio constitucional incida tambm sobre as relaes jurdicas
subjetivas que se desenvolvem no mbito privado.
Isso porque a produo jurdica dos sculos XVIII e XIX erigiu a
patrimonialidade como valor em si, assegurando autonomia privada
patrimonial o lugar de princpio fundamental em um sistema no qual a
personalidade era tomada apenas como atributo do indivduo patrimonial.
Fundada no ideal liberal burgus, a concepo tradicional de autonomia
privada funcionava como instituto capaz de garantir juridicamente um
sistema econmico de circulao de bens e acumulao de riquezas a
salvo das ingerncias estatais.
A autonomia operava por meio da dicotomia entre o direito
pblico garantia de uma administrao que operava sob reserva de
interveno e o direito privado sistema em que [...] a liberdade do
sujeito consistiria justamente em reconhecer sua vontade o poder
de regular situaes jurdicas especialmente patrimoniais: ela se torna
liberdade econmica que postula a economia de mercado e a livre
concorrncia (PERLINGIERI, 2008, p. 339). Reduzida funo de
garantia da liberdade negocial, a noo de autonomia esteve, assim,
alicerada na concepo jurdica da personalidade como atributo do
sujeito de direito capaz de realizar livremente negcios jurdicos.
Tomada unicamente sob o vis patrimonial, o exerccio
da autonomia dava-se em razo e na medida da capacidade de
movimentao econmica dos sujeitos, de modo a assegurar a base
jurdica requerida pelo modelo de produo capitalista. categoria dos
proprietrios era reconhecida a vontade como poder absoluto sobre as
relaes patrimoniais, ao mesmo tempo em que se tornava possvel a
venda da fora de trabalho daqueles que no gozavam da propriedade
785
tradicional, mas que possuam autonomia para negociar o direito sobre

si6.
Tratava-se, pois, de uma liberdade ligada no ideia de pessoa
concretamente identificada, mas to somente construo abstrata
capaz de definir a todos como sujeitos de direito e, por conseguinte,
formalmente livres e igualmente possuidores de direitos e deveres. Esse
quadro jurdico desprezou a pessoa em sua essncia, assegurando
somente a dimenso externa, os atributos necessrios para o exerccio
de um papel social previamente definido. Assim, a personalidade jurdica
buscava qualificar o sujeito de acordo com as categorias jurdicas que
legitimavam a capacidade e a vontade.
O Direito tornou-se cego para as singularidades que tornam o
sujeito nico em sua existncia, a pretexto de combater qualquer tipo
de tratamento desigual. Consoante a dinmica de igualdade formal
que orientou a produo jurdica burguesa, a personalidade, tomada
apenas como atributo e no como valor em si mesmo, representava
o ideal do projeto emancipatrio da racionalidade iluminista. Cumpre
salientar, dentre as variadas vertentes do insucesso desse projeto
moderno, a inapetncia da concepo jurdica da pessoa elaborada
unicamente sobre as dimenses da igualdade formal e abstrata e da
liberdade irrestrita. Como bem se observou, o discurso predominante na
construo do direito privado moderno culminou na racionalidade que
fez a dignidade da pessoa ser sobrepujada pelo patrimonialismo e pelo
conceitualismo (FACHIN; PIANOVSKY, 2008).
Nos termos colocados, o sujeito no era considerado em sua
singularidade, mas, ao contrrio, era igualado na letra da lei, de tal
forma que as variveis que o tornavam singular eram desconhecidas
6
O direito sobre si mesmo ou a propriedade originria, nas palavras de Adam Smith (apud PRATA,
1982, p. 9): A propriedade que cada homem tem no seu prprio trabalho a fonte original de
toda outra propriedade, e por isso mais sagrada e inviolvel. O patrimnio de um homem pobre
consiste na fora e destreza das suas mos; e impedi-lo de aplicar a sua fora e destreza da
maneira que ele acha mais apropriada, sem leso do seu vizinho, uma pura violao desta mais
sagrada propriedade. uma intromisso na justa liberdade quer do trabalhador quer daqueles
que poderia estar dispostos a empreg-lo.
786
e ignoradas pelo Direito. O exerccio autnomo da personalidade

estabelecia, nesse sentido, que ser pessoa significava to somente
subsumir a existncia norma, adequando-se s diretrizes estabelecidas
pela ordem jurdica. E dentro do ideal jurdico burgus, marcadamente
patrimonialista, o sujeito juridicamente reconhecido era aquele livre para
vender, contratar, comprar e suceder, e no aquele livre para existir de
acordo com a dignidade inerente a todos os homens.
Tal esquema desaguou em uma realidade de hiperindividualismo,
pois a autonomia da vontade, concebida como cdigo operativo da
modernidade, tornou-se algoz da emancipao subjetiva, reificando
o sujeito universal moderno nas relaes intersubjetivas. O sujeito de
direito no foi capaz de reconhecer o outro em condio de reciprocidade;
em vez disso, assumiu uma postura predatria que lhe era assegurada
juridicamente pela abstrao formal da lei burguesa, na qual os valores
tutelados passavam ao longe dos laos sociais de solidariedade e
fraternidade, restringindo-se vontade como alicerce de uma ordem
social composta, pretensamente, de homens livres e iguais.
Considerando que o sujeito racional solitrio est morto
(CITTADINO, 2004), vo sendo enterrados aos poucos alguns dos
mais importantes postulados que se consagraram como expresses
jurdicas do racionalismo moderno, quais sejam: o individualismo, o
patrimonialismo e a abstrao (FACHIN, 2000). Assim, as transformaes
jurdicas ocorridas no curso do sculo XX impuseram a releitura da
clssica autonomia para vincul-la definitivamente noo de proteo
integral da dignidade da pessoa humana.
2 A dignidade humana em concreto

As variadas dificuldades encontradas para estabelecer os contornos
atuais dos direitos da personalidade, em especial do direito ao prprio
corpo, no ordenamento jurdico brasileiro decorrem, principalmente,
da substancial alterao sofrida pelo conceito de autonomia privada.
Consolidada pela produo jurdica liberal germnica dos sculos XVIII
787
e XIX, a autonomia, elaborada segundo a noo de liberdade individual

absoluta de cunho patrimonialista, no encontra espao no Direito Civil
contemporneo. Dentre os muitos motivos de sua atual inadequao,
destaca-se a influncia da dignidade da pessoa humana como novo
paradigma jurdico, a orientar, como notrio, tambm as relaes no
mbito privado (PERLINGIERI, 1997).
Embora seja relativamente recente seu reconhecimento como
princpio jurdico, a noo de dignidade humana como valor inerente de
cada indivduo tem origem no ristianismo (BODIN DE MORAES, 2010),
de acordo com o postulado de que todos os seres humanos foram
criados imagem e semelhana de Deus. Contudo, foram os processos
de racionalizao e dessacralizao ocorridos durante os sculos
XVII e XVIII que possibilitaram a construo kantiana de dignidade
fundamentada na autonomia tica do ser humano. (SARLET, 2005).
Tratou-se, ento, de uma autonomia limitada no s pela proibio
externa de coisificao da pessoa, mas tambm pela determinao de
que o prprio homem no pode tratar a si mesmo como objeto.
A dignidade humana estaria, assim, imune s aes de terceiros,
bem como de seu titular, de modo que o reconhecimento recproco da
condio de sujeito possa impor um agir considerado racionalmente
como regra universal. Os postulados kantianos consolidaram-se com
a transformao da dignidade em valor jurdico fundamental e em novo
paradigma de tutela da pessoa humana, em virtude das graves crises
econmicas que mitigaram a poltica liberal de no intervencionismo
estatal e, principalmente, em razo dos esforos internacionais
empreendidos para superao das consequncias nefastas das guerras
mundiais do sculo XX.
A era hitlerista, lembrada precipuamente pelas atrocidades,
torturas e experimentos com seres humanos cometidos durante o
regime nazista, que resultaram no extermnio de milhes de pessoas,
estabeleceu-se como o nadir das violaes aos direitos humanos. Ao
cenrio mundial do ps-guerra foram impostas, atravs da mobilizao
da comunidade internacional, as tarefas de construo de institutos de
788
proteo dos direitos humanos e de criao de sistemas referenciais

de proteo da pessoa, buscando neutralizar as razes daquele
terrvel legado (PIOVESAN, 2000b). Como se sabe, o prprio conceito
contemporneo de direitos humanos um fenmeno do ps-guerra. Seu
desenvolvimento atribudo s violaes ocorridas na poca e crena
de que parte delas poderia ter sido prevenida se um efetivo sistema
de proteo internacional j existisse, o que motivou a mobilizao em
torno da incipiente Sociedade das Naes e de sua transformao na
atual Organizao das Naes Unidas.
Surgiram, assim, vrios instrumentos de proteo, tanto
multilaterais como regionais, que acabaram por assentar o carter
universal da dignidade7. Uma das mais emblemticas declaraes de
direitos humanos, a Declarao Universal da ONU de 1948, consigna
em seu artigo 1 que todos os seres humanos nascem livres e iguais
em dignidade e direitos. Dotados de razo e conscincia, devem agir
uns para com os outros em esprito e fraternidade. E desde ento, a
ideia de dignidade, inerente ao ser humano, est presente em grande
parte dos diplomas, tratados e convenes8, assim como em quase
todos os textos constitucionais dos Estados democrticos.
Canotilho (1997) observa que em face das experincias histricas de violao da natureza
prpria de pessoa, como ocorre nos regimes totalitrios, que a dignidade da pessoa humana ganha
sentido republicano, ou seja, impe que o sujeito seja reconhecido como limite e fundamento da
Repblica. Alm disso, o princpio da dignidade permite assentar a ideia de pluralismo, atravs
de uma configurao constitucional inclusiva, da qual se extrai a harmonia entre o indivduo e a
coletividade atravs do respeito diversidade multicultural.
Com o mesmo intuito protetivo, houve inmeras tentativas de regulao tica e jurdica acerca
dos limites do progresso cientfico da biomedicina e da biotecnologia que se desdobraram
em diversos diplomas contemporneos sob essa influncia. Por exemplo, as Diretrizes ticas
Internacionais para Pesquisas Biomdicas Envolvendo Seres Humanos, do Conselho para
Organizaes Internacionais de Cincias Mdicas, de 1982; e a Conveno para a Proteo
dos Direitos Humanos e da Dignidade do Ser Humano com respeito s Aplicaes da Biologia
e da Medicina: Conveno sobre Direitos Humanos e Biomedicina do Conselho da Europa, de
1997. Merecem destaque, ainda, a Declarao Ibero-Latino-Americana sobre tica e Gentica
(Declarao de Manzanillo de 1996, revisada em 1998); a Declarao Universal da UNESCO
sobre o Genoma Humano e os Direitos Humanos, de 1997; as Resolues n. 196/96 e 303/00
do Conselho Nacional de Sade, alm da Lei de Biossegurana, n. 11.105 de 2005 e suas
diretrizes que englobam desde a questo dos transgnicos at a regulamentao das tcnicas
de reproduo assistida.
789
Tais elaboraes foram incorporadas teoria jurdica atravs das

diretrizes adotadas pela Teoria Constitucional, que, aps a Segunda
Guerra Mundial, inaugurou a construo principiolgica como um
dos braos fortes de um modelo de Estado Democrtico de Direito9
alicerado nos direitos fundamentais. Assim, dentro do novo contexto de
estima aos princpios, a dignidade da pessoa humana, antes restrita a
indagaes de natureza tico-filosfica, passa a ocupar o papel central
no debate jurdico contemporneo, que se concretiza sempre que o
Estado o assume como compromisso fundamental (QUEIROZ, 2006).
Consequentemente, grandes esforos foram empenhados para
conferir um contedo concreto dignidade, assim como para delimitar
seus limites e sua aplicabilidade. Sobre a fixao conceitual, contudo,
o nico consenso alcanado se faz acerca de sua natureza aberta.
Isso porque a dignidade se estabelece, alm de por todos os campos
do Direito, por todos os mbitos da vida. Ela informa a ordem jurdica
como um todo e, assim, qualquer tentativa positiva de conceituao da
dignidade no alcana a pretenso de exaurir as suas possibilidades.
H casos em que a dignidade explicitamente desrespeitada,
como o registro histrico dos regimes totalitrios permite afirmar, sendo
o crime de tortura, de escravido e semelhantes seus mais notrios e
frequentes exemplos. Essa relativa facilidade para categorizar condutas
que ferem a noo de ser humano, como a medida de todas as coisas,
no abarca, contudo, todas as hipteses de observncia do princpio.
Assim, verificar e avaliar a violao em situaes tnues ou
porque efetivamente veladas ou porque demandam um juzo por demais
subjetivo torna-se possvel a partir da revelao de seus contornos
Sobre o modelo adotado, afirma-se: o Estado Democrtico de Direito, tem a caracterstica de

ultrapassar no s a formulao do Estado Liberal de Direito, como tambm a do Estado Social
de Direito vinculado ao Welfare State neocapitalista impondo ordem jurdica e atividade
estatal um contedo utpico de transformao da realidade. O Estado Democrtico de Direito, ao
lado do ncleo liberal agregado questo social, tem como questo fundamental a incorporao
efetiva da questo da igualdade como um contedo prprio a ser buscado garantir atravs do
asseguramento mnimo de condies mnimas de vida ao cidado e comunidade (STRECK,
2004, p. 37).
790
e nuances, se observadas e consideradas no plano concreto, e no a

partir da abstrao conceitual da norma jurdica. Portanto, a definio
de dignidade encontra obstculos de diversas naturezas e nos mais
variados campos do conhecimento, e algumas das maiores dificuldades
decorrem principalmente da polissemia e da porosidade do conceito.
Na tarefa de tentar extrair algum contedo material da dignidade,
buscou-se analisar o conceito de Kant (2001, p.), relativo moral, cuja
essncia podia ser decomposta em nos seguintes postulados:
o sujeito moral reconhece a existncia dos outros como
sujeitos iguais a ele, merecedores do mesmo respeito
integridade psicofsica de que ele titular; dotado da
vontade livre e parte do grupo social, em relao ao qual
tem a garantia de no vir a ser marginalizado.
A partir da, pareceu possvel fornecer um esquema terico

segundo o qual o substrato material da dignidade se desdobra nos
princpios jurdicos correspondentes, isto , na igualdade, na integridade
psicofsica, na liberdade e na solidariedade (BODIN DE MORAES,
2010c).
Desta forma, a dignidade transforma-se em uma espcie de
superprincpio10 a impor proteo plena da pessoa, em todos os seus
aspectos, aplicada sempre em concreto. A sua real emancipao no
mais ocorre atravs da garantia de uma liberdade formal de declarar
vontade, mas atravs do que se convencionou chamar de livre
desenvolvimento da personalidade (SARLET, 2006). Sob esse novo
paradigma, de se destacar que no mais se considera a liberdade
em abstrato: toda autonomia construda a partir da sociedade em
10
Salienta-se que Canotilho (1997, p. 1118) estabelece uma tipologia dos princpios, a saber:
os fundamentais, que so historicamente objetivados e progressivamente incorporados na
experincia jurdica, cuja recepo se faa expressa ou implicitamente no texto constitucional; h
os princpios polticos constitucionalmente conformadores, dos quais se pode inferir as valoraes
polticas fundamentais do legislador constituinte; h tambm os princpios constitucionais
impositivos, que determinam ao Estado os objetivos que deva perseguir; e finalmente h os
princpios-garantia, que tem por objetivo estabelecer de forma direta uma garantia aos cidados.
791
que se vive11, no mbito da qual a pessoa elabora a sua identidade, na

inelutvel convivncia com o outro (BODIN DE MORAES, 2010).
3 Da autonomia patrimonial autonomia existencial

O Cdigo Civil de 1916, como no poderia deixar de ser, reproduziu
o ideal do liberalismo burgus, privilegiando em suas disposies a
proteo das relaes jurdicas patrimoniais, com particular destaque
para as questes relativas propriedade privada e aos atos de autonomia
privada, restando a pessoa humana em posio externa ao objeto de
tutela do direito privado, como ento devia ser. Tratava-se, portanto, do
mesmo sujeito patrimonial, assistido nos limites de sua capacidade para
ter e deixado em paz pelo legislador em sua potencialidade para ser.
Tal antropologia jurdica, ou ideologia, que pode tambm ser
definida em termos de um individualismo possessivo12 (MACPHERSON,
1975) foi substituda em tempos recentes por uma nova antropologia,
consequente recepo dos valores constitucionais contemporneos
pela cultura jurdica civilista, antropologia que incide sobre o princpio da
igualdade de modo especialmente transformador: de fato, a dignidade
humana no depende das circunstncias externas, a partir de papis
sociais ocupados pelos indivduos, mas um valor inerente ao ser
humano como tal. (MENGONI, 1985, p. 123).
A opo constituinte de alar a dignidade humana ao posto de
fundamento da Repblica, consoante art. 1, III, da Constituio de
1998, promoveu a inflexo axiolgica que estabeleceu a prevalncia
das situaes existenciais sobre as patrimoniais. No que tange s
situaes pessoais, portanto, como aquelas que se referem vida
privada do sujeito (liberdade de crena, de associao, de profisso,
de pensamento, dentre outras), considera-se haver uma proteo
constitucional reforada, porque, sob o prisma da Constituio, esses
A autonomia seria, assim, o espao de indeterminao que permite a inventividade, a criatividade
das personae que actuam na cena jurdico poltica (CANOTILHO, 1995, p. 51).
12
A noo de individualismo possessivo foi definida como a noo de que o homem homem
apenas na medida em que o prprio proprietrio; sua humanidade depende de sua liberdade
de estabelecer relaes contratuais com os outros com base em seu prprio interesse.
11
792
direitos so indispensveis para a vida humana digna. Significa dizer

que as aes humanas que envolvem escolhas de carter existencial
so protegidas de modo mais intenso pela ordem constitucional.
Ser lcito afirmar, assim, que a pessoa foi definida a partir do texto
constitucional democrtico como o vrtice da pirmide normativa, da
qual decorre que todo e qualquer campo do Direito, pblico ou privado,
patrimonial ou extrapatrimonial, dever ser funcionalizado para que
seja atingida a finalidade de proteo e promoo da pessoa humana,
considerada sob a perspectiva da coexistncia, e no s da existncia
(FACHIN; PIANOVSKY, 2008).
Conclui-se da que o direito privado no poderia continuar
imune s mutaes que definiram as novas funes do Direito. E as
adequaes foram se apresentando, paulatinamente, principalmente
a partir da repersonalizao ou despatrimonializao, uma tendncia
que coloca o personalismo como superao do individualismo que
orientou a produo jurdica liberal, em equilbrio com o patrimonialismo,
rompendo com a posio de supremacia antes ocupada por este.
Cumpre ressaltar que despatrimonializar no significa esvaziar
a carga valorativa da tutela dos interesses patrimoniais, mas sim
funcionaliz-la de modo que sejam asseguradas as condies materiais
para o desenvolvimento da personalidade. O perfeito equilbrio
dessa nova equao depende de uma troca essencial de papis: a
patrimonialidade deixa de ser um valor em si mesmo, passando a ser
um instrumento para a realizao dos interesses pessoais e sociais, de
tal maneira que o personalismo assume o lugar de valor fundamental de
todo o ordenamento jurdico (PERLINGIERI, 1997)13.
13
De acordo com a perspectiva anunciada, merece destaque o voto do Ministro Eros Grau quando
defendeu a constitucionalidade da lei capixaba que institua a meia-entrada para doadores de
sangue, em eventos desportivos, e de cultura e lazer que ocorressem em locais pblicos, da
administrao direta e indireta. Assim se pronunciou o Ministro: V-se, para logo, que se no
pode reduzir a livre iniciativa, qual consagrada no artigo 1, IV do texto constitucional, meramente
feio que assume como liberdade econmica ou liberdade de iniciativa econmica [...] o
contedo da livre iniciativa bem mais amplo [...] ela a expresso da liberdade titulada no
apenas pela empresa, mas tambm pelo trabalho [...] a atuao Estatal no campo da atividade
econmica pode se dar por induo no sentido de [...] levar os seus destinatrios a uma opo
econmica de interesse coletivo e social que transcende os limites do querer individual [...] (ADI
3512. Rel. Min. Eros Grau. Julg. 15.02.2006).
793
Diante da nova hierarquia de valores, operou-se, portanto, uma

transformao radical na dogmtica do direito civil, estabelecendo
uma dicotomia essencial entre as relaes jurdicas existenciais e as
relaes jurdicas patrimoniais (TEPEDINO, 2003-2004). Essa nova
divisio representa, por sua vez, o antdoto para a antiga diviso entre
o pblico e o privado: a necessidade de disciplinas diferenciadas em
relao tutela das liberdades, segundo seu campo de incidncia, que
sejam capazes de promover a existncia ao mesmo tempo em que
garantem a coexistncia.
Diante disso, a autonomia privada no se identifica com a iniciativa
econmica nem com a autonomia contratual em sentido estrito: o
contrato, como negcio patrimonial, no exaure a rea de relevncia da
liberdade dos particulares (mas melhor a esse ponto dizer: a liberdade
da pessoa). Ao contrrio, no somente ela se exprime tambm em
matrias nas quais diretamente so envolvidas situaes subjetivas
existenciais, mas, sobretudo, a abordagem do ordenamento no pode
ser abstrata quando a autonomia (o poder de estipular regras) investe
profundamente o valor da pessoa (PERLINGIERI, 1997).
A autonomia patrimonial compreendida, dessa forma, como ato
de iniciativa de ao menos uma das partes interessadas na negociao.
Realizao no apenas de direitos subjetivos, mas tambm de deveres
de solidariedade e, s vezes, de obrigaes legais de contratao
(PERLINGIERI, 2008, p. 347), e permeada pelo carter hoje
fundamental da interveno estatal, assentado, pois, nos ditames
constitucionais de uma ordem jurdica solidarista.
A autonomia privada existencial, por sua vez, seria o instrumento
da liberdade que incide precisamente mas no exclusivamente
nas situaes jurdicas subjetivas situadas na esfera extrapatrimonial.
Do ponto de vista da garantia constitucional, portanto, o contedo
da liberdade individual, no que se refere s decises pessoais, um
espao, uma possibilidade de escolha que pode se expressar de modos
variados: liberdade tanto a possibilidade de realizar tudo o que no
proibido como a exigncia de no interveno na vida privada do
794
indivduo, ou ainda a possibilidade de autodeterminao ou obedincia

a si mesmo (isto , ao prprio regulamento). A possibilidade de escolha
precisa ser assegurada, seu contedo que deve ser escolhido pelo
indivduo. como se tratasse de um espao vazio que a lei precisa
garantir para que possa vir a ser preenchido individualmente (BODIN
DE MORAES, 2010a).
Mas para que seja possvel afirmar tutelas diferenciadas de
acordo com a natureza da relao jurdica, preciso estabelecer
quais critrios podem ser utilizados para distinguir a patrimonialidade
da existencialidade. Tais fronteiras, porm, no so de fcil definio.
Todavia, foi efetivada a opo, neste trabalho, por elencar os aspectos
principais que, mesmo sem satisfazer complexidade da questo em si,
servem aos propsitos caracterizadores da autodeterminao corporal.
Ao contrrio do que a terminologia pode sugerir, no h linhas
que inscrevam definitivamente situaes jurdicas subjetivas somente
no campo existencial ou no patrimonial, fazendo jus somente s
nomenclaturas adotadas. Essa dificuldade em encerrar a natureza das
situaes jurdicas subjetivas, longe de determinar a insuficincia de
um esquema diferenciado de proteo, aponta para o rompimento da
concepo prioritariamente patrimonialista das relaes privadas. Em
outras palavras, preciso buscar na natureza das situaes subjetivas
qual dimenso preponderante, de maneira que a configurao de
funes existenciais justifique uma incidncia normativa capaz de limitar
a autonomia com objetivo de tornar concreta a dignidade.
O problema maior do Direito na atualidade tem sido exatamente
estabelecer um compromisso aceitvel entre os valores fundamentais
comuns, capazes de fornecer os enquadramentos ticos nos quais as
leis se inspirem, e espaos de liberdade, os mais amplos possveis, de
modo a permitir a cada um a escolha de seus atos e o direcionamento
de sua vida particular, de sua trajetria individual.
A autonomia privada existencial, especificamente a autonomia
corporal, constitui um elemento novo e central para a configurao
jurdica das biopolticas e da disciplina, de modo que o papel outrora
795
ocupado pela vigilncia constante passa a ter expressa representao

no campo da regulao civil da vida em seu aspecto originariamente
mais privado, qual seja, o corpo e, ainda mais, os genes.
Isso porque a configurao atual da privacidade relaciona-se
com a esfera privada de diversas formas, ecoando na intimidade, na
individualidade e na liberdade, representando muito mais do que o
clssico direito a estar s, expresso jurdica tipicamente liberal, com
vistas individualizao do indivduo em sociedade. A privacidade,
atualmente, diz respeito s escolhas de vida feitas pela pessoa e,
nesse sentido, torna-se alvo dos quadros jurdicos estabelecidos por
outros, donos do poder. Com isso, a autonomia do indivduo para definir
as bases do caminho a ser trilhado em sua vida deixa de ser fruto da
construo voluntria do sujeito.
4 A autodeterminao corporal entre restries e liberdades

A autonomia corporal, entendida como a capacidade de
autodeterminao da pessoa em relao ao prprio corpo, est inserida
na seara da existencialidade ou extrapatrimonialidade, ou seja,
espcie do gnero autonomia existencial antes descrito. Contudo, ela
compe o terreno de atuao concreta da liberdade, que se exprime,
originariamente, na esfera de seu titular, no sendo parte necessria de
uma relao entre sujeitos, mas sim do sujeito sobre si mesmo.
At ento, somente o Cdigo Penal abordava o corpo como
bem jurdico singular, posto a salvo somente de determinadas prticas
criminosas lesivas integridade fsica. A teoria civilista oitocentista
conhecia apenas o sujeito abstrato, cujo corpo era ignorado em sua
singularidade. Todavia, tal realidade foi profundamente alterada pelo
movimento de repersonalizao do Direito Civil, que tem na pessoa
o ncleo central de todas as preocupaes do Direito (FACHIN;
PIANOVSKI, 2008), em decorrncia da consagrao da dignidade
humana como paradigma jurdico, a orientar tambm as relaes no
mbito privado.
796
Assim, o corpo passa a figurar no direito privado de forma

completamente distinta: de um lado, um corpo que no poder ser
maculado por terceiros, sob pena de reparao dos danos sofridos; de
outro, passa a ser protegido, inclusive, das investidas lesivas de seu
titular. Isso significa que a integridade psicofsica passa a ser objeto
de tutela civil, e no apenas penal, de modo que, se a autoleso no
pode sofrer a penalizao dever, por seu turno, ser condicionada aos
imperativos protetivos da personalidade na esfera cvel.
Esse alargamento da tutela sobre o corpo foi consagrado pelos
direitos da personalidade, inexistentes no Cdigo Civil de 1916, mas
presentes no Cdigo Civil de 2002 como um rol no taxativo de hipteses
tutelveis14. Dentre elas, encontra-se a disciplina da disposio sobre o
prprio corpo, positivada no artigo 13, nos seguintes termos:
Art. 13. Salvo por exigncia mdica, defeso o ato de
disposio do prprio corpo, quando importar diminuio
permanente da integridade fsica, ou contrariar os bons
costumes.
Pargrafo nico. O ato previsto neste artigo ser admitido para

fins de transplante, na forma estabelecida em lei especial15.
Tal postura estatal acaba por deslocar o Direito de uma posio
personalista para outra, diametralmente oposta, classificada como
paternalista. Nas palavras de Dworkin (2002, p. 156), o paternalismo
uma interferncia na liberdade de ao do indivduo, justificada por
razes que se referem exclusivamente ao bem-estar, ao benefcio,
felicidade, s necessidades, aos interesses ou valores da pessoa
coagida. Contudo, o paternalismo gnero do qual decorrem diversas
Mal vale a pena lembrar a previso do Cdigo de 2002 acerca da tutela dos direitos da
personalidade, seno para critic-la. Como reconheceu o autor do projeto da parte geral: [...]
se abriu um captulo para os direitos da personalidade, estabelecendo-se no uma disciplina
completa, mas os seus princpios fundamentais (ALVES, 1999, p. 1).
15
Enunciado n. 276 do CJF: O artigo 13 do Cdigo Civil, ao permitir a disposio do prprio corpo
por exigncia mdica, autoriza as cirurgias de transgenitalizao, em conformidade com os
procedimentos estabelecidos pelo Conselho Federal de Medicina, e a consequente alterao do
prenome e do sexo no Registro Civil.
14
797
espcies, como o paternalismo mdico, o paternalismo poltico, o

paternalismo benevolente, como expresso da relao entre pais e
filhos, e o paternalismo jurdico.
De modo geral, as diversas modalidades podem ser categorizadas
de acordo com o fim a que se destinam: algumas delas querem afastar
o sujeito despido de autonomia, temporria ou definitivamente, do mal
que possa infringi-lo, enquanto outras tm como objetivo promover o
bem que o sujeito no possui os mecanismos para reconhecer como
seu melhor interesse (PALMER, 2002).
A primeira modalidade, tambm classificada como paternalismo
fraco, incide nas hipteses em que o mal resulta da falta de escolha ou
na falta de conhecimento sobre o potencial lesivo da conduta intentada.
exemplo dessa interveno paternalista a ao que visa afastar a
ameaa de que uma conduta involuntria resulte em situaes no
benficas ao sujeito, como impedir que o viciado em alucingenos se
jogue pela janela. Do mesmo modo, o agir paternalista comporta a
movimentao que decorre da ignorncia sobre o mal em potencial,
como impedir algum de ingerir substncia que ignora ser txica ou
venenosa. Abrange ainda a hiptese em que se julga necessrio agir
na dvida sobre a voluntariedade ou no da situao, como tirar uma
pessoa da frente de um nibus mesmo sem saber se ela deseja levar a
vida a termo (PALMER, 2002).
A segunda modalidade, chamada de paternalismo forte, admite
a interveno sobre a conduta quando o mal resulta de uma ao
voluntria e informada. Essa espcie de paternalismo est usualmente
presente nas hipteses de fraqueza da vontade, quando o sujeito
sabe que determinada ao provocar o mal, mas mesmo assim
escolhe pratic-la. Ainda que essa escolha seja motivada por razes
incontrolveis, o agente possui pleno conhecimento acerca dos males
que ela pode acarretar.
O paternalismo forte tradicionalmente identificado nas polticas
pblicas como campanhas de combate ao fumo, leis que probem o
fumo em lugares fechados, leis que determinam ndices de consumo
798
alcolico compatveis com a direo de veculos automotivos, leis que

restringem o porte de armas, leis que impem a vacinao obrigatria
e polticas pblicas que determinam o controle intenso de doenas. Em
tais situaes, tem-se uma interveno estatal legitimada, por um lado,
pela proteo da esfera jurdica de terceiros, ou seja, o Estado atua
proibindo o fumo em lugares fechados para proteger o no fumante dos
riscos do fumo passivo, probe a direo da pessoa alcoolizada para
no trazer riscos de acidentes na via pblica, o porte de armas pode
ser restrito face aos perigos que elas representam para a vida de outras
pessoas, a vacinao obrigatria de suma importncia para que
doenas contagiosas no acarretem epidemias ou pandemias.
Por outro lado, esse tipo de atuao estatal visa conscientizao
da populao em relao aos efeitos lesivos de tais prticas. Mas essa
consequncia buscada de modo residual, vale dizer, o fumante que
no pode fumar em recintos fechados acaba fumando menos a criana
vacinada no contamina outras crianas e se torna imune doena, o
motorista que no pode dirigir alcoolizado no coloca a vida de outras
pessoas nem a sua em risco. De modo geral, portanto, so condutas
que causam riscos ao indivduo e sociedade.
Frequentemente, as hipteses que ensejam o paternalismo forte
so chamadas de atos acrticos, ou seja, prticas paradoxais em relao
racionalidade. So movimentos voluntrios que o sujeito opta por
executar mesmo consciente dos males que podem ocorrer, a exemplo do
fumante que, mesmo sabendo dos prejuzos causados pelo tabagismo,
continua a fumar. Do mesmo modo, os excessos no hbito de beber e
comer acarretam consequncias nefastas que so consideradas pelos
sujeitos, mas no afastadas, de modo que se tornam menores diante do
prazer que tais prticas podem proporcionar. Embora o sujeito realmente
acredite que queira se livrar daquele hbito, porque sabe que faz mal
efetiva ou potencialmente sua sade, ele, na realidade, no quer
renunciar ao prazer que o fumo, por exemplo, lhe traz.
Escolhe ento, racionalmente, o que faz mal ao corpo, mas
provavelmente bem alma. Sente o que diz o poeta:
799
Fumar a forma disfarada de suspirar. A curto prazo,

na realidade, todos praticamos tais atos. Quantas vezes
fazemos o que sabemos que no devemos fazer? Nos
enchemos de chocolates, comidas engorduradas, pileques?
Mas a curto prazo nenhum problema surge. Com o fumante
inveterado, o alcolatra, o obeso mrbido isso ocorre
numerosas vezes por dia, ao longo de muitos anos, e a cada
vez ele pode pensar que deveria fazer diversamente. Como
no se dispe, diz-se dependente do cigarro, da bebida ou
da comida para viver. (BODIN DE MORAES, 2010a, p.).
No raro, a dependncia recebe o crdito pela prtica de atos

acrticos. A vontade se torna fraca diante de fatores que fogem
racionalidade. Assim, justifica-se que o tabagista continue a fumar,
porque o cigarro contm substncias que geram dependncia. De
maneira idntica, a obesidade mrbida explicada em razo de
desequilbrios qumicos que geram a compulso e interditam a vontade.
Por outra parte, so inmeros os atos ditos irracionais que no
derivam de influncias externas que causem dependncia, como o fato
de as Testemunhas de Jeov se recusarem a receber uma transfuso
de sangue que sabem ser imprescindvel manuteno de suas vidas16,
ou ainda as situaes em que o paciente depende da amputao de um
16
As Testemunhas de Jeov recusam a transfuso de sangue com base numa interpretao

das passagens bblicas em que a hemoterapia seria proibida pelas Leis Divinas, sendo que a
utilizao dos hemoderivados j consentida. Contudo, no raro os Tribunais se pronunciam
sobre o conflito entre o direito vida e o direito liberdade de crena. Parece interessante a
hiptese concreta apreciada pelo Tribunal de Justia de Minas Gerais, destacando-se trechos
dos argumentos referidos no Acrdo sobre a capacidade de autodeterminao do doente:
inegvel que o objeto da irresignao recursal envolve valores constitucionais que necessitam
de avaliao prudente, sob pena de institucionalizar-se uma relao ditatorial entre o Estado e o
cidado que titulariza uma srie de prerrogativas consideradas fundamentais pela Constituio
da Repblica. Com efeito, a vida humana um bem jurdico que no pode ser desprezado e
tratado como direito fundamental, mesmo porque precede o exerccio de quaisquer outros
direitos, haja vista a tutela recebida no mbito penal. No h como deixar de reconhecer, em
princpio, que associado a este bem, dele deflui a dignidade da pessoa humana, um dos valores
que orientam a Repblica (art. 1, III). Dentro deste contexto, preciso considerar que a recusa do
agravante em submeter-se transfuso de sangue providncia legtima desde que no esteja
inconsciente e possua condies de externar juzo de valor sobre os procedimentos necessrios
conservao de sua vida. (MINAS GERAIS. TJMG. Ag. n 1.0701.07.191519-6/001. Rel. Des.
Alberto Vilas Boas, publ.: 04.09.2007).
800
de seus membros para ter a vida salva, mas mesmo assim recusa-se a
fazer a operao. As Testemunhas de Jeov no se recusam a viver, e
certamente possuem padres de vida que fogem no moral, mas aos
costumes da maioria da populao. Trata-se, na verdade, de uma simples
consequncia da liberdade de conscincia, de modo que o sujeito se
recusa ao cumprimento daquilo que se reputa tradicionalmente como
razovel ou lcito, mas que incompatvel com as suas mais ntimas
convices. Nesse caso especfico, ocorre situao em que a pessoa se
sente moralmente obrigada a no cumprir com as expectativas coletivas
por fora de suas convices de crena religiosa17. Tradicionalmente,
esse tipo de liberdade de conscincia recebe o nome de objeo
de conscincia, tema caro aos estudiosos do Direito Penal, como
elemento de excluso da culpabilidade. O paternalismo aqui reduzido
face garantia de direitos fundamentais, como a liberdade de crena,
considerada um dos embasamentos constitucionais desse tipo de
autonomia sobre o corpo.
O exemplo da objeo de conscincia no caso apresentado
relevante tambm por outras duas razes: a primeira a interveno do
Estado na autonomia individual quando so postos em questo os limites
relativos a terceiros, e a segunda sobre a integridade psicofsica como
conceito uno e indivisvel. De acordo com as restries da autonomia
por razes de conscincia, assinala-se que, independentemente da
liberdade de escolha e das suas ntimas convices, o sujeito no
pode fazer do exerccio de sua autonomia um risco esfera jurdica de
terceiros. Assim, no exemplo apresentado sobre a recusa de tratamento
mdico de Testemunha de Jeov, convm assinalar que a objeo de
conscincia18 da me no capaz de conferir o corpo do filho como
Nesse sentido: a particularidade da escusa de conscincia reside na irresistibilidade, para o

agente individual, dos imperativos morais que segue, o que pode provocar situaes de conflitos
verdadeiramente existenciais, no lhe deixando margem de ao lcita, seno ao custo de
significativo comprometimento de sua personalidade (HERING JR., 2006, p. 118).
18
De acordo com a lio de R. Soriano (1991, p 45): La objecin de conciencia es as una forma
de la libertad ideolgica de la persona, que consiste en la excepcin justificada del cumplimento
de un deber jurdico colisionante con los dictados de la conciencia individual.
17
801
campo de sua autonomia, de modo que o tratamento mdico dever ser

implementado, sob pena de abuso de ptrio poder.
Do mesmo modo, reconhece-se o direito de objeo de conscincia
de qualquer pessoa a negar a prtica do aborto por motivos morais, que
em sua maioria refletem convices religiosas de respeito vida desde
sua forma embrionria, impedindo a atuao do profissional. Todavia, o
limite de conscincia relativo esfera de proteo jurdica alheia a do
titular da objeo determina que em situaes de emergncia, quando
h risco de vida para a gestante, ou seja, no caso do aborto necessrio,
a recusa prtica do aborto acarreta em crime de omisso de socorro.
Com efeito, nesses casos, o paternalismo perde espao para as
convices pessoais no s por se tratarem de hipteses de exerccio
da liberdade assegurados constitucionalmente, mas tambm porque
representam situaes de conflitos verdadeiramente existenciais.
Nessas situaes, a observncia do dever jurdico de preservao da
integridade fsica (como pressuposto necessrio continuidade da vida)
significaria uma violao da ordem psquica, concluindo-se que esses
espaos de liberdade, quando violados, so punidos com os aspectos
subjetivos da prpria personalidade.
Tem-se, portanto, um importante aspecto a ser considerado.
A integridade compe-se de duas categorias indissociveis do ser: o
corpo e a mente. Nesse sentido, a superao do dualismo cartesiano,
consagrado como um dos signos da modernidade, resultou na
compreenso de corpo indissocivel da dimenso psquica, de modo
que, tambm no campo jurdico, a integridade deve ser tratada de
acordo com a perspectiva da integridade psicofsica.
Assim, as interdies feitas sobre a matria corporal geram
consequncias inafastveis na constituio mental da pessoa. Dessa
forma, a autonomia corporal refere-se diretamente integridade de
maneira global, considerando a inseparabilidade das respectivas esferas.
As restries impostas autodeterminao no tocante ao corpo devem
802
atentar para o fato de que, no mbito do resguardo da dimenso fsica,

esto sempre includas objees que se referem ao plano psquico.
Cabe ressaltar que, do final do sculo passado at os dias atuais, o
corpo passou por outra profunda alterao: a chamada fragmentao.
O corpo foi decomposto em partes diversas, que assumiram, na cincia
contempornea, sentido prprio. Conservou-se a unicidade na essncia,
mas fragmentou-se a forma e a matria em segmentos praticamente
estanques que podem ser considerados de maneira individual, sem
prejuzo para o todo corporal.
No campo da medicina, as intervenes estticas reduzem
formas e medidas, alteram a constituio primria do nariz, da boca,
dos olhos, dos seios, transmutando a natureza e apagando as marcas
indesejadas, muitas vezes de forma irreversvel. Trata-se de novas
configuraes corporais, fabricadas e manipuladas em consultrios e
centros cirrgicos, para atingir os novos padres de desenvolvimento e
realizao pessoais. Com fins teraputicos, os progressos da medicina,
que no sculo passado prolongaram a vida atravs das mquinas que
substituam artificialmente as funes vitais, hoje suprimiram as falhas
dos rgos inservveis com toda sorte de transplantes, at mesmo de
rosto. Esses avanos ocorrem em uma era na qual a singularidade
dos corpos atestada atravs do reconhecimento das potencialidades
genticas de cada indivduo (KECK; RABINOW, 2008).
Muito mais do que a busca por um novo nariz, seio ou boca, tratase, na realidade, de uma alterao do eu, tanto de um corpo que se
relaciona com o meio externo uma forma de enquadramento social,
portanto quanto de um corpo que expresso da singularidade uma
forma de experincia corporal eminentemente subjetiva. , em suma,
a tentativa de incorporar padres exteriores nos quais se depositam
as expectativas de transformaes internas. Assim, muitas alteraes
na constituio fsica do sujeito podem ser consideradas atuaes que
diminuem a integridade fsica, justificadas, no entanto, pelas exigncias
que vm de sua dimenso psquica.
803
5 Modificao corporal: hipteses e critrios

As modificaes corporais, na verdade, compreendem uma
srie de atuaes sobre o corpo, de matrizes diversas e no somente
artsticas, aqui tomadas como produtos culturais, que se referem
a um leque imenso de prticas que inclui: tatuagem,
piercings, branding, cutting, implantes subcutneos ou
ICTs etc. Tambm so formas de modificao corporal
o bodybuilding, atividades de fitness e de wellness [...]
bem como todo tipo de prteses internas e externas para
potencializar ou substituir o funcionamento dos rgos
e o uso cada vez menos distante da nanotecnologia, que
promete novos desenvolvimentos no interior do corpo.
(ORTEGA, 2008, p. 57).
Veja-se, por exemplo, o que fizeram de Erik Sprague e Dennis

Avner, respectivamente, o homem-lagarto e o homem-tigre. As alteraes
na estrutura corporal original de Erik Sprague, um norte-americano de
meia idade, decorreram de mais de setecentas horas de tatuagens,
implantes de chifres de teflon inseridos sob a pele das sobrancelhas,
a lngua partida e dentes lixados que o fizeram celebridade no papel
de artista performtico, desde 1999, quando abandonou seu doutorado
em Filosofia19. Dennis Avner, por sua vez, norte-americano descendente
de ndios huron e lakota, poucos anos mais velho, resolveu seguir de
forma literal os aconselhamentos de um chefe huron para seguir o
caminho do tigre. Considerando que seu nome indgena Stalking Cat
(felino caador), Dennis tornou-se adepto da prtica body modification,
buscando, atravs de inmeras tatuagens que reproduzem a estampa da
pele dos tigres, implante de fios que se assemelham aos bigodes felinos
e aplicao de silicone nos lbios superiores, construir sua imagem
semelhana efetiva de um tigre, tendo alcanado resultados notveis20.
V. o site oficial em: <http://www.thelizardman.com. V. tb. http://iam.bmezine.com/?The+Lizardman>

Acesso em: 20 jul. 2014.
20
Dennis Avner suicidou-se em novembro de 2012. V. <http://news.bme.com/2012/11/12/ripstalking-cat/> Acesso em: 20 jul. 2014.
19
804
Do mesmo modo, a artista francesa Orlan, da linha chamada

body art, corrente artstica que explora os limites do corpo atravs de
performances variadas, criou o manifesto por uma arte mais carnal
e fez de suas transformaes corporais o espetculo A reencarnao
da Santa Orlan, numa srie em que ela se submeteu a nove cirurgias
plsticas, transmitidas via satlite para diversos lugares, entre eles, as
principais galerias de arte da Europa. Em visita ao Brasil, em agosto de
2008, afirmou que seu corpo havia se tornado um espao de reflexo, e
as cirurgias eram utilizadas para fazer um autorretrato21. Segundo ela,
[...] no estou nem a com as imagens que produzi de mim
mesma, porque no fui eu que escolhi o ponto de partida.
No escolhi meu nome, nem a cor da minha pele. Ns somos
cidados do mundo, receptores de estmulos que vm dos
lugares mais diferentes, da televiso, da internet. No quero
fazer cirurgia todos os dias, prefiro beber champanhe com
os meus amigos. Mas seria divertido se pudesse mudar o
meu rosto diariamente22.
Stelios Arcadiou, 62 anos, conhecido como o artista performtico

Stelarc, famoso por fazer usos diferenciados de seu corpo com projetos
futuristas, como implantar uma terceira orelha em seu antebrao criada
em laboratrio por cientistas da Universidade Nottingham Trent, busca
demonstrar aquilo que considera seu lema: o corpo obsoleto.23
Ainda considerada por muitos como fico cientfica, a tecnologia
de informao e comunicao (ICT) tem sido utilizada no corpo humano
h bastante tempo. Mais recentemente, implantes humanos de baixa
tecnologia tm sido cada vez mais usados em contextos no teraputicos.
Noticiado em: <http://www1.folha.uol.com.br/folha/ilustrada/ult90u437443.shtml> Acesso em: 20

set. 2014.
22
Tais informaes esto disponveis em: <http://g1.globo.com/Noticias/PopArte/0,,MUL7363837084,00FRANCESA+ORLAN+FALA+SOBRE+A+ARTE+DE+MODIFICAR+O+PROPRIO+COR
PO+COM+CIRURGIAS.html> Acesso em: 20 jul. 2014.
23
<http://news.bbc.co.uk/2/hi/health/7039821.stm> Acesso em: 30 jul. 2014. Site oficial do artista:
<http://stelarc.org/_.swf> Acesso em: 25 nov. 2014.
21
805
As aplicaes incluem entradas em boates VIP, pagamentos automticos

e controle seguro de acesso.
Implantes humanos mdicos como marca-passos e implantes
cocleares so de uso comum, formando ligaes ntimas entre
tecnologia e corpo. Tais dispositivos restauradores esto cada vez
mais avanados, alguns com interao diretamente com o crebro e
outros quase superando a sua contrapartida natural. Justamente por
causa dessa possibilidade, a pessoa passa a ser avaliada em uma nova
condio: a condio ps-humana24. Por ps-humano entende-se a
possibilidade de integrar ou modificar o organismo tambm mediante
a utilizao de instrumentos no humanos ou a substituio de partes
do corpo com prteses binicas, com o objetivo de reintegrar funes
perdidas (DE CICCO, 2013, p. 4).
A utilizao das novas tecnologias no deve, claro, ser
indiscriminada e deve sobretudo perseguir finalidades merecedoras de
tutela. Nos casos de uso teraputico ou regenerador, no chega a haver
controvrsia porque tais mecanismos so avaliados positivamente
quando destinados a tutelar o direito fundamental da sade. Todavia, as
implicaes jurdicas, ticas e sociais da adoo dessas tecnologias no
aprimoramento humano so questes em aberto. A deciso de substituir
partes sadias do prprio corpo com componentes binicos para obter
vantagens, especialmente no campo desportivo, continua cercada
de incertezas. Assim, apesar de os interessados apelaram por mais
segurana jurdica, numerosas lacunas j surgiram entre a realidade
comercial dos implantes de aprimoramento e a regulamentao jurdica
que falta para regul-los. No de se estranhar que o aumento da
comercializao e do potencial de crescimento desses produtos venha
gerando debates veementes, mas a melhor sugesto, dado o grau de
24
Sobre esse ponto, v. Rodot (2008, p. 821 e segs.). Ver tambm a tese de doutoramento de D. F.
SILVA, Do humano ao ps-humano: pessoa e autonomia privada no contexto do aperfeioamento
binico, apresentada ao Programa de Ps-Graduao em Direito do Departamento de Direito
da PUC-Rio, Rio de Janeiro, maio de 2009. Do mesmo autor, v. Dai diritti umani ai diritti delle
persone: riflessioni sulla post-umanit. civilistica.com. Revista eletrnica de direito civil, ano 1,
n. 1, 2012.
806
risco, especialmente nos implantes cerebrais, adotar o princpio da

precauo25.
H, tambm, numerosas prticas realizadas sobre o corpo sem
qualquer pretenso artstica, como o caso das suspenses. So
atos que jamais devem ser realizados pela pessoa sozinha, devido ao
alto risco de ferimentos, choque e outras possibilidades mortais que
evidenciam a disposio da integridade fsica por prazeres que, tambm
gerados no plano corporal, esto ligados diretamente realizao
subjetiva. Nesses atos, diversos ganchos de metal so inseridos sob
a pele e ligados a um conjunto de roldanas utilizadas para erguer o
corpo a 30 ou 60 cm do cho, de modo que a pessoa possa permanecer
com seu corpo suspenso enquanto for capaz suportar o prprio peso, a
depender de sua vontade a durao do ato26.
De modo geral, tais exemplos constituem prticas corporais
em que a aparncia se torna ao mesmo tempo a essncia e, dessa
forma, o corpo se revela como um fecundo cenrio para a construo
de identidades e subjetividades na atualidade, como elemento central
para a experincia do eu. Os casos de modificao corporal no partem
necessariamente de psicopatologias como as mutilaes corporais,
mas podem significar um movimento de resistncia individual aos
disciplinamentos que insistem em identificar os padres aceitveis como
o corpo natural (ORTEGA, 2008). O corpo assume a autorreflexidade,
tornando definitivamente obsoleta no s a clssica separao entre
mente e corpo, como tambm a dicotomia entre exterioridade e
interioridade, de modo a se inscrever nos espaos relacionais que fazem
com que o sujeito se constitua com e a partir do outro.
Nessas situaes de modificao corporal voluntria, trata-se de
uma disposio corporal calcada na aptido para congregar da melhor
o que prope ERGEN, Y. J. ICT Implants, Nanotechnology, and Some Reasons for Caution.
Disponvel
em:
<http://www.bioethics.ac.uk/news/ICT-Implants-nanotechnology-and-somereasons-for-caution.php> Acesso em: 10 out. 2014.
26
Sobre a suspenso corporal, os dados e as imagens mais completos esto na BME Encyclopedia
25
Disponvel em:<http://wiki.bme.com/index.php?title=Suspension> Acesso em: 10 out. 2014.
807
maneira possvel as esferas fsica e psquica, ainda que essa tarefa

implique reduo concreta da primeira para satisfazer aos anseios
da segunda, semelhana do que ocorre na objeo de conscincia.
Conclui-se da que o paternalismo como atuao que promove o bemestar, seja incentivando o bem ou evitando o mal, incapaz de explicar
razoavelmente quais as situaes em que a interveno sobre a
autonomia individual legtima, bem como de tornar claro quais so as
pessoas que devem ter suprimido tal direito. Isso porque o paternalismo
forte promove intervenes sobre a autonomia sem levar em conta a
avaliao subjetiva e objetiva que cada sujeito capaz de fazer sobre
suas prprias condutas e as consequncias que dever suportar.
Na realidade, ordenamentos de tipo paternalista so compatveis
somente com sociedades infantilizadas, tidas como irresponsveis e
inconsequentes, nas quais em regra tudo deve ser proibido ou regulado,
podendo-se fazer apenas o que expressamente permitido princpio
prprio dos sistemas totalitrios e, portanto, incompatvel com sistemas
democrticos. Ao paternalismo, contido na mxima segundo a qual
as pessoas devem ser protegidas de si prprias, deve ser oposta a
presuno que vigora nas sociedades democrticas: a liberdade de
escolha acerca do prprio destino no pode ser exceo ou, mais
simplesmente, a lmpida observao de Bobbio (1999, p.458): O
fundamento da forma democrtica de governo contraposta s vrias
formas autocrticas de governo que dominaram grande parte da histria
do mundo o reconhecimento da pessoa.
Sob esse prisma, as modificaes corporais poderiam ser definidas
a priori como contrrias aos mandamentos jurdicos, da mesma maneira
que a objeo de conscincia no seria apta a afastar a integridade fsica
em nome das razes existenciais implicadas. Certamente, o primeiro
grupo de prticas promove uma releitura sobre os limites que nos
constituem aparentemente humanos, sendo as razes determinantes
para a realizao da modificao corporal to questionveis quanto as
consequncias de tais atos. De maneira semelhante, uma viso externa
compartilhada pelas Testemunhas de Jeov facilmente tomada pela
perplexidade de escolhas que fogem ao natural desejo de perseverar
808
na existncia que comumente levam afirmao de que a vida o bem

mais valioso e inviolvel, sobre o qual nem mesmo a prpria pessoa
pode ponderar.
A esse respeito, h aspectos importantes que devem ser
problematizados, como a amplitude da tutela jurdica dos valores que
orientam o agir individual. No h como sustentar que todo e qualquer
valor deve ser considerado digno de proteo pelo Direito, mesmo e
principalmente dentro de uma sociedade alicerada em um modelo
de democracia pluralista. Assim, a legitimidade jurdica das convices
ntimas estar atrelada ao reconhecimento que a Constituio capaz
de dar sobre esse contedo valorativo. Trata-se, com efeito, de um
campo de fortes controvrsias, sobre o qual cumpre abordar apenas o
necessrio para estabelecer os limites intransponveis traados no texto
constitucional.
A primeira delas se refere capacidade que o sujeito possui para
tornar vlida a sua vontade, ou seja, cuida-se da aptido jurdica para
exercer em nome prprio os atos de autonomia relativos ao corpo. J a
segunda noo est presente na impossibilidade de, ainda que o sujeito
seja capaz para realizar os atos da vida civil, investir o corpo de uma
dimenso mercantilizada ou, em outras palavras, ainda que o querer
seja juridicamente vlido, no poder o sujeito trat-lo como coisa,
como algo que tem preo.
A capacidade est intimamente ligada ao discernimento, ou seja,
possibilidade de entender e querer. Com efeito, o discernimento
concebido em escalas, de modo que aquele que o possui por completo
ser capaz, enquanto aquele que tem o discernimento reduzido ser
relativamente incapaz e aquele completamente despido de discernimento
ser absolutamente incapaz. Desse modo, aqueles que sofrem de
debilidade mental grave no possuem discernimento para definir os
rumos da prpria vida, tampouco podem assumir a responsabilidade
das suas decises.
Nesses casos, cumpre ao Direito a tarefa de proteger o ser
humano da prpria incapacidade, uma vez que lhe falta a aptido para
809
assimilar e avaliar as informaes necessrias. O discernimento, ou a

capacidade de compreenso e anlise, provm de uma caracterstica
da condio humana, se no a mais importante, a que melhor define
a nossa espcie: a racionalidade. Como seres racionais, a no ser por
circunstncias excepcionais tais como as mencionadas , somos
capazes de raciocinar, refletir, decidir, enfim, de fazer nossas escolhas.
Quando temos discernimento, temos autonomia para decidir o que
queremos.
A capacidade est ligada a outra noo de igual importncia: a
responsabilidade. A pessoa capaz de discernir ser responsvel pelas
suas escolhas, devendo suportar e assumir as consequncias negativas
que porventura venham a ocorrer. Dessa forma, os sujeitos privados
de capacidade no sero responsabilizados diretamente pelos danos
oriundos de seus atos, os quais devero ser imputados figura do
curador. Importa salientar que todo agente capaz de discernir ser
responsvel pelos seus atos e, desse modo, sua manifestao de
vontade ser legtima e salvaguardada pelo Direito, nos limites de sua
esfera de atuao.
A capacidade tratada pelo Cdigo Civil de vis puramente
subjetivo. Nesse sentido, as limitaes autodeterminao corporal
devem observar tambm a aptido da pessoa para definir as diretrizes
relativas ao corpo como uma das esferas mais ntimas da subjetividade.
Assim, as vedaes que tm como base uma imaturidade genrica
para gerir tais espaos de liberdade inscrevem-se sob a rubrica de
mecanismos paternalistas implementados de forma abstrata e universal
pelo legislador ordinrio, como acontece no caso do Cdigo Civil.
Todavia, h situaes em que a vontade do sujeito capaz no s
insuficiente para constituir o exerccio da autodeterminao corporal
como deve ser afastada, sob todas as hipteses, dos regimes das
liberdades individuais juridicamente tuteladas. o caso, por exemplo,
da mercantilizao do corpo ou de partes dele, seja com o objetivo
flagrante de obter lucro com a prtica comercial, seja com a utilizao
do corpo para garantia do prprio sustento. Em tais casos, as formas
810
de intervencionismo estatal no so tomadas pelas caractersticas

negativas tradicionalmente imputadas ao paternalismo jurdico; elas
devem ser reverenciadas como mecanismos de garantia para a
efetivao da autonomia existencial.
Observe-se que, nessas situaes, a capacidade do sujeito
aspecto irrelevante, pois o limite legtimo autodeterminao se d
no s pela natureza res extra commercium do corpo humano, mas
principalmente pelos imperativos de solidariedade que garantem sua
dimenso social a salvo das prticas predatrias de mercado27.
A solidariedade constitui uma importante fronteira
autodeterminao corporal, ainda mais quando a projeo social do
corpo se d nas sociedades contemporneas, com mecanismos de
poder que se relacionam atravs de uma lgica empresarial, prpria das
sociedades de controle. A solidariedade objetiva decorre da necessidade
imprescindvel da coexistncia, e a solidariedade como valor deriva da
conscincia racional dos interesses em comum. Alm destes sentidos,
a solidariedade tambm tem significado de virtude tico-teologal e de
necessidade pragmtica para que possa ser obtido um resultado prtico
favorvel a quem atue de forma solidria. Em resumo, a solidariedade
assume vrios contornos, quer como um fato social, quer como virtude
tica, ou como resultado de uma escolha pessoal que pode ser movida
pela boa-f, ou por motivos pragmticos, mas, do ponto de vista jurdico,
a solidariedade est inscrita em princpio constitucional moldado para
que todos alcancem o objetivo de igual dignidade social.
Portanto, as mutaes das tcnicas disciplinares e das biopolticas
no capitalismo ps-industrial revelam que cabe ao Direito instituir os
obstculos essenciais para que a sociabilidade no se converta em
tendncia de expropriao ou apropriao do corpo a caminho de uma
27
Para Rodot (2006, p. 54), rechaar o paternalismo do legislador, afirmando que ele no deveria
substituir-se vontade de quem decide vender um rim para buscar melhores condies de vida
para si ou para outros, significa encarcerar ainda mais ferozmente cada um nas dificuldades da
prpria existncia, sem esperana de resgate alm daquela que o obriga a perder, junto com
partes do corpo, o respeito a si mesmo, em uma situao de total abandono social.
811
forma de canibalismo como cdigo operativo das relaes intersubjetivas

(RODOT, 2006).
Concluso
Note-se que as experincias corporais solidrias assumiram,
portanto, uma intensa funo agregadora do espao social. As relaes
sociais, nessa lgica, so reforadas pelos programas e campanhas
governamentais da maioria de pases ocidentais como grandes e
importantes instrumentos de laos comunitrios essenciais s diretrizes
de sade pblica. Os doadores annimos de sangue e de medula ssea
retratam fielmente os laos comunitrios que podem ser estabelecidos
pela lgica da reciprocidade, do mesmo modo que a doao de rgos28
post mortem revela uma compreenso do corpo essencialmente voltada
para uma transmisso existencial, como um legado biolgico fraterno,
para fins altrusticos ou cientficos29.
Mas o exerccio da autonomia corporal no encontra espao em
um Estado que d contedo excessivo ao que bom e que reconhece
apenas retoricamente a capacidade crtica e liberdade de escolha
de seus partcipes. Por isso preciso refutar a lgica de um Estado
paternalista que pretende tomar decises por seus filhos sempre
incapazes de reconhecer o que o melhor em busca de um Estado
A Associao Brasileira de Transplantes de rgos (ABTO) relata um constante, embora ainda

insuficiente, aumento no nmero de doadores de rgos, especialmente a partir de 2013, como
se verifica no relatrio disponvel em: <http://www.abto.org.br/abtov03/Upload/file/RBT/2014/
rbt3-trim-parc.pdf> Acesso em: 10.11.2014.
29
igualmente crescente o nmero de pessoas que doam integralmente os cadveres para
fins cientficos em pesquisas realizadas por universidades brasileiras, superando a reverncia
religiosa que tradicionalmente reveste os rituais de culto aos corpos mortos. A Espanha tornouse o quarto pas do mundo em nmero de doadores de corpo para pesquisa aps a morte, As
razes, contudo, parecem no ser estritamente solidrias. A comunidade espanhola vem aderindo
a essa prtica para evitar as despesas funerrias. Disponvel em: <http://www.portugues.rfi.fr/
geral/20130109-espanhois-aumentam-doacoes-de-corpos-para-evitar-despesas-com-enterro>
Acesso em: 15 nov. 2014.
28
812
que reconhea a liberdade e autonomia de seus representados, tendo

como objetivo inafastvel a realizao dos mais diversos projetos de
vida que certamente surgiro.
Liberdade e solidariedade representam os dois lados constitutivos
da autonomia corporal. Ambos, contudo, fundamentam e ao mesmo tempo
limitam a concreta disposio sobre o corpo. Trata-se de princpios que
orientam a autonomia no sentido de inscrev-la para alm da dimenso
unicamente individual, sem esvazi-la a partir de uma perspectiva
puramente coletivista. A abordagem focada nas questes da liberdade,
problematizadas sob o enfoque do paternalismo e da capacidade,
complementada pelas diretrizes solidrias constitucionalmente
estabelecidas na proibio de comrcio do corpo ou de partes dele, a
despeito de manifestao de vontade legtima do sujeito.
A interpretao do artigo 13 impe que a indisponibilidade
mencionada pelo artigo 11 do Cdigo Civil seja compreendida
luz do direito privacidade, consagrado pelo artigo 21 do mesmo
diploma legal, de modo que, em relao s intervenes jurdicas
restritivas da autonomia corporal, a liberdade seja sempre pressuposto
inafastvel. Dessa maneira, a imposio generalizante de que os
direitos da personalidade so indisponveis, no importando para
tanto circunstncias subjetivas ou objetivas, relativizada para que
o desenvolvimento da personalidade seja um espao de viver livre e
criativo, ou seja, um campo em que as escolhas de vida feitas pela
pessoa so protegidas pela privacidade.
O direito ao prprio corpo, expresso da dignidade humana
como clusula geral de tutela e promoo da pessoa, no define por
si as fronteiras intransponveis da autonomia corporal. A adequada
interpretao do mencionado art. 13 implica a ponderao dos interesses
contrapostos que so revelados no caso concreto, sendo certo que
a verdadeira harmonia entre eles somente alcanada atravs do
princpio da dignidade humana, este sim o nico limite que jamais pode
ser superado na legalidade constitucional.
813
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818

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