Breves notas sobre el derecho a la intimidad y el inters superior del

nio y su evolucin en la jurisprudencia de la CNCRIM Y

CORRECComentario al fallo H., D.E. Desglose fotografas. Robo. M.
5/15.z.
Autor: Agustina Munoa
Editorial: EL DIAL EXPRESS 02-07-2014

"No
puede haber una revelacin ms intensa del alma de una
sociedad que la forma en la que trata a sus nios. "
(Nelson
Mandela)
A

la hora de hablar de "jvenes delincuentes" no

debemos
olvidar las caractersticas propias de todo individuo que
atraviesa su etapa de adolescencia, entre los 11 y 18 aos
de
edad
aproximadamente:
crisis
de
oposicin,
desarreglos
emocionales,
rebelda,
narcisismo,
crisis
de
originalidad,
sentimientos de inseguridad y angustia, agresividad, miedo al
ridculo, etc.
En

lo que hace a la delincuencia juvenil podra

decirse que,
por las caractersticas precedentemente enunciadas,
no es un
hecho excepcional que una persona de esa franja etaria
pueda
cometer hechos puntuales, aislados y menores como
bagatela,
hurtos en comercios o daos menores. La comisin de
tales
sucesos no implica que en el futuro queden en los jvenes
secuelas de tales actos, por el contrario pueden llevar vidas
normales
con
perfecta
adaptacin
a
mbitos
sociales
y
profesionales.
La

comisin de los delitos expuestos en esta etapa

implica un
grado de provocacin, bsqueda y reconocimiento del
estatus
del que todava carecen. Si entendemos entonces que
estas
caractersticas pueden ser normales y frecuentes en los
sujetos de las edades en anlisis es correcto reducir los
alcances
de la judicializacin de sus comportamientos (cfr.
Directrices de
Riad) ya que lo que el joven busca son lmites
y educacin, y el

derecho penal no resulta el camino ms

tales respuestas.

adecuado para brindar

Sin

perjuicio de ello no puede soslayarse que la

reiteracin de
estas conductas o en algunos casos su gravedad,
demanden la
intervencin del rgano judicial penal especializado.
Lo
importante, cuando esto se efectiviza, es recordar los
sujetos con los que trata el sistema judicial, sus caractersticas
personales y el fin del derecho penal juvenil: la
resocializacin.
Si
se persigue la resocializacin de una persona
menor de edad,
lo primero en que debe pensarse es en el
resguardo de sus
datos personales y los de su familia dado que
la
criminalizacin secundaria es selectiva y su selectividad
viene de la mano de la vulnerabilidad de derechos. As se
tiende
a la creacin de estereotipos de jvenes
delincuentes, asociados
con personas desvaloradas, a las que
se le impregna una carga
negativa, prejuicio que el joven
acarrear de por vida. Y en
ocasiones esta carga negativa tie
el accionar de mltiples
agencias estatales, maximizando el
resultado daoso.
No

hay dudas de que el nio por su condicin de tal

es
acreedor de una proteccin especial por parte del Estado. El
desafo consiste en cada caso y en cada cuestin procesal
en
particular, determinar el contenido de esta proteccin
especial o
trato diferenciado en relacin a las personas
adultas.
En

el ltimo ao se puede advertir cmo la Cmara

Nacional
de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la
Capital
Federal comenz a hacer un anlisis ms profundo no
slo
de la normativa internacional sino tambin desde un punto
de
vista ms criminolgico, del claro perjuicio que dimana de
la
individualizacin
permanente
de
los
jvenes
como
"delincuentes" o "criminales".
As,
la Sala VII en dos precedentes (causa nro.
1976/13, "H.,D.E.",
rta. del 28/6/13 y causa nro. 68957/13, "R.,
G.J.", rta
del 24/2/14) seal que las fotografas de rigor que se le
toman a los menores infractores y forman parte de la causa
penal
deben estar reservadas en un sobre y desglosadas de las
actuaciones principales. Ello por cuanto son sujetos que por
su

corta edad resultan inimputables y cuyo derecho a la

debe ser resguardado en atencin al principio de
superior.

intimidad
su inters

Como
sustento de su argumento la Cmara se
remiti al artculo
16 de la Convencin sobre los Derechos del
Nio en cuanto
establece que "ningn nio ser objeto de
injerencias arbitrarias o ilegales en su
vida privada, su familia, su
domicilio o su correspondencia,
de ataques ilegales a su honra y
a su reputacin".
Otra
de las normas internacionales que se cita en los
precedentes
a los cuales se refiere este trabajo son las Reglas
Mnimas
de las Naciones Unidas para la Administracin de la
Justicia
de Menores ("Reglas de Beijing"), en particular la Regla
8.1, que alude a la necesidad de reserva de los procesos
seguidos contra personas menores de edad y al respeto en
todas
las etapas de su derecho la intimidad.
Por

su parte la Sala V agreg (causa nro. 49/13 "T.,

N.M. s/
robo", del 11/3/13) que tal postura procesal era una
buena
prctica procesal que efectivizaba de mejor modo la
reserva
de los datos personales, que tambin se encontraba
prevista
en el art. 130 del Reglamento para la Jurisdiccin en lo
Criminal y Correccional y deba ser mantenida en todas las
etapas del proceso.
Entonces
no basta slo con reconocer y garantizar
derechos. Superada
esa etapa sobreviene la necesidad lograr
una armona en las
investigaciones policiales y/o judiciales con el
sistema de
justicia penal.
Ya

que la Sala VII de la citada Cmara formul una

referencia
al llamado "inters superior del nio" corresponde
hacer una breve resea del progreso que se ve en su
concepto.
El

debate en la interpretacin del principio gener

que el
Comit de los Derechos del Nio elaborara la Observacin
General nro. 14 (2013) sobre el derecho del nio a que su
inters
superior sea una consideracin primordial (artculo
3, prrafo 1)

donde se resalta que el "inters superior

del nio" es un concepto
triple:
"a)
Un derecho sustantivo: el derecho del nio a que
su inters
superior sea una consideracin primordial que se
evale y
tenga en cuenta al sopesar distintos intereses para
tomar una
decisin sobre una cuestin debatida, y la garanta de
que
ese derecho se pondr en prctica siempre que se tenga que
adoptar una decisin que afecte a un nio, a un grupo de nios
concreto o genrico o a los nios en general. El artculo
3,
prrafo 1, establece una obligacin intrnseca para los
Estados,
es de aplicacin directa (aplicabilidad inmediata)
y puede
invocarse ante los tribunales.
b)
Un principio jurdico interpretativo fundamental: si
una
disposicin jurdica admite ms de una interpretacin, se
elegir la interpretacin que satisfaga de manera ms
efectiva el
inters superior del nio. Los derechos
consagrados en la
Convencin y sus Protocolos facultativos
establecen el marco
interpretativo.
c)
Una norma de procedimiento: siempre que se
tenga que tomar
una decisin que afecte a un nio en concreto, a
un grupo
de nios concreto o a los nios en general, el proceso
de
adopcin de decisiones deber incluir una estimacin de
las posibles repercusiones (positivas o negativas) de la
decisin
en el nio o los nios interesados. La evaluacin
y determinacin
del inters superior del nio requieren
garantas procesales.
Adems, la justificacin de las
decisiones debe dejar patente que
se ha tenido en cuenta explcitamente
ese derecho. En este
sentido, los Estados partes debern
explicar cmo se ha
respetado este derecho en la decisin,
es decir, qu se ha
considerado que atenda al inters
superior del nio, en qu
criterios se ha basado la decisin
y cmo se han ponderado los
intereses del nio frente a
otras consideraciones, ya se trate de
cuestiones normativas
generales o de casos concretos".
Tal
aquellas
educacin y
funcin
deben
especficas
resocializacin.

inters debe estar ligado con la bsqueda de

medidas que de mejor manera contribuyan con la
formacin de la persona y cumplan adems una
humanitaria. Las reacciones sociales que se adopten
tener siempre en cuenta la personalidad y necesidades
de la persona menor de edad, en miras de su

Para
reconocieron en
para las
consolidan las
colectivo.

concluir, podra sostenerse que as como se

su momento las garantas del debido proceso
personas menores de edad hoy se expanden y
garantas de alcance especfico para este

Mediante
un endurecimiento del derecho penal y
cierta insistencia por
parte de los medios de comunicacin en
mostrar
comportamientos extremos manifestados por jvenes
que no son
los habituales o empapelar con sus fotos las calles o
las cartulas
de los expedientes penales no se solucionan los
problemas de
carcter individual o social que son, en definitiva,
los que
dan origen a las conductas delictivas de los menores.
Slo

una poltica preventiva ambiciosa que prime la

prevencin
primaria a travs de programas sociales y educativos
dirigidos a las instancias con ms influencia en los menores
de
edad y una legislacin penal que corrija aquellos que a
tales
distancias escape, mejorar la realidad actual y
permitir el pleno
desarrollo de los nios y primar por
su real inters superior. En
palabras de Andrs Ibaez,
"En la justicia
actual de
menores se buscan mucho las garantas y, sin
embargo, a veces
falla en lo fundamental, que es el
desarrollo de la personalidad,
para que el nio reconozca
sus propias faltas".[1]
(*)
fotografas. Robo. M. 5/15.z." 28/06/2013 (elDial.com -

"H.,

D.E.". Desglose
CNCRIM Y CORREC -

AA8348)
[1]
Perfecto, Andrs
Ibaez, El proceso penal con menores, en Martn Lpez, Mara Teresa
(coordinadora), La
Responsabilidad Penal de los Menores,
Ediciones de la
Universidad de Castilla, La Mancha, 2001.
Citar: elDial.com - DC1D09