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Ao tratar da incidncia tributria na Internet, onde o imposto a ser avaliado ser o Imposto
Sobre Circulao de Mercadorias e Prestao de Servios de Transporte Intermunicipal e
Interestadual e de Comunicao, buscar-se- analisar a possibilidade de incidncia
tributria na rede mundial de computadores. A legislao tributria (Regulamento do ICMS,
aprovado pelo Decreto 6.284 de 14/03/1997) estabelece as hipteses de incidncia do ICMS,
determinando os fatos geradores do imposto, entre eles, o servio de comunicao de modo
Artigo cientfico entregue por exigncia regulamentar para obteno do ttulo de especialista em Gesto
Tributria.
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Joo Marcos Nunes Pires Ferreira - Auditor Fiscal da Secretaria da Fazenda do Estado da Bahia, Bacharel
em Administrao de Empresas pela Universidade Catlica do Salvador-BA;joaomf@sefaz.ba.gov.br.
Juvenal de Souza Lopes - Agente de Tributos da Secretaria da Fazenda do Estado da Bahia, Bacharel em
Direito pela Faculdade de Direito do Vale do Rio Doce Governador Valadares-MG;
jlopes@sefaz.ba.gov.br
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O ICMS passou por uma larga evoluo dentro do Direito Tributrio Brasileiro. A Unio
atravs da Lei 4.625 de 31.12.1922 criou o imposto sobre vendas mercantis, com alquota
de 0,3% sobre a duplicata emitida nas vendas a vista, para atender as associaes
comerciais, que pretendia um papel lquido e certo, semelhante letra de cmbio e
promissria, para descontar nos bancos as faturas de vendas dos comerciantes e industriais.
A Constituio de 34 alargou esse imposto para as consignaes e no apenas para as
vendas mercantis da Lei de 1922, alm de atender aos produtores em geral, inclusive,
portanto, os agrcolas.
Do ponto de vista econmico o ICM era o mesmo IVC, que diferenciava do imposto de
consumo e do imposto de indstria e profisses sobre comerciantes e industriais, somente
pelo nome, pois tinham incidncia sobre a mesma operao: a introduo da mercadoria no
circuito comercial.
Com a publicao da Emenda n 18/65 criou-se novas normas e formulou o fato gerador
de modo diverso, quase confundindo o imposto de consumo (IPI) e o IVC. Pela
constituio de 1946 o fato gerador do IVC era o contrato de compra e venda, o negcio
jurdico no qual figuravam como vendedores, os comerciantes e produtores, inclusive
industriais, e s eles.
Na Reforma Tributria de 1965 o IVC reestruturado e recebe uma nova denominao:
ICM, que passou a incidir sobre a circulao de mercadorias. O Decreto Lei 406/68
estabeleceu que o ICM incidia sobre as operaes relativas circulao de mercadorias,
que compreendia a entrada e sada de mercadorias de estabelecimento comercial, industrial
ou produtor, de mercadoria importada do exterior pelo titular do estabelecimento, e o
fornecimento de alimentao, bebidas e outras mercadorias em restaurantes, bares, cafs e
estabelecimentos similares. Nesse Decreto o legislador especificou os servios que iriam
incidir o ISS, imposto este que substituiu na Reforma Tributria feita pela Emenda 18/65 o
antigo Imposto sobre Indstrias e Profisses, que na poca era a principal fonte de receita
tributria municipal. Assim atravs de uma lista de servios, onde cada item servia de base
para a incidncia do ISS, estabeleceu que o fornecimento de mercadorias cumulado com
prestao de servios no especificados na referida lista ficaria sujeito ao ICMS. Dessa
forma se clareou a distino entre a incidncia do ICMS e do ISS.
Foi com a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, promulgada em 05 de Outubro
de 1988, que o ICM teve seu mbito tributvel alargado. Passou a abranger, tambm, as
operaes sobre prestaes de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de
comunicao, passando agora a ser chamado de ICMS.
O Novo ICMS
Com o advento do novo sistema tributrio nacional, vigente em 1 de maro de 1989,
houve a criao do ICMS que fez incorporar ao antigo ICM, entre outros, o servio de
comunicao. Seno vejamos o dispositivo constitucional:
Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir imposto sobre: [...]
II operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios de
transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao, ainda que as operaes e as
prestaes se iniciem no exterior; "
Diante da autorizao constitucional, os Estados e o Distrito Federal alargaram a base
tributria do ICMS tanto no transporte (excludos constitucionalmente apenas os servios
intramunicipal e internacional), quanto nas comunicaes (sobre as quais no pesa
qualquer restrio constitucional, seja de espcie, de mbito ou de modalidade). E nada
mais justo, mesmo porque no teria sentido nenhum tributar mercadorias e servios
essenciais populao como os bens da cesta bsica, o carto ou a ficha telefnica
utilizados nos orelhes e a passagem de nibus, e no faz-lo referentemente a outros
servios elitistas como a televiso por assinatura e a aviao, por exemplo.
A norma que veiculou precariamente as novas feies do ICMS foi o Convnio ICM
66/88, editado pelo colgio de Secretrios de Fazenda dos Estados e do Distrito Federal, o
famigerado CONFAZ - Conselho Nacional de Poltica Fazendria, na forma do art. 34,
8 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias de 1988, e da Lei Complementar n.
24, de 7 de janeiro de 1975:
"Art. 2 Ocorre o fato gerador do imposto: [...]
X - na gerao, emisso, transmisso, retransmisso, repetio, ampliao ou recepo
de comunicao de qualquer natureza, por qualquer processo, ainda que iniciada ou
prestada no exterior.
O art. 2 da Lei Complementar n. 87, de 13 de setembro de 1996 - que veio estabelecer
normas gerais definitivas quanto ao ICMS e, a partir de 1 de novembro de 1996, afastar a
aplicao transitria do Convnio ICM 66/88 - define como hiptese de incidncia do
ICMS, no seu inciso III:
"Art. 2 O imposto incide sobre: [...]
III - prestaes onerosas de servios de comunicao, por qualquer meio, inclusive a
gerao, a emisso, a recepo, a transmisso, a retransmisso, a repetio e a
ampliao de comunicao de qualquer natureza;
Atualmente, mesmo na vspera de uma nova legislao sobre o ICMS, muitas lutas
ocorrem nos tribunais, em decorrncia do fato gerador deste imposto e de sua hiptese de
incidncia, principalmente quando se trata dos servios de comunicao.
A INTERNET
Consideraes Gerais
A rede mundial de computadores, Internet, apresenta hoje como um dos grandes destaques
da economia global, causando um grande volume de investimentos e negcios, revelando
um novo seguimento no mercado que se expande rapidamente.
Surgida nos Estados Unidos da Amrica do Norte, no Departamento de Defesa Americano,
a Internet derivou de uma nica rede chamada ARPANET. Esta foi criada em 1969 com o
objetivo de promover o desenvolvimento na rea militar.
Posteriormente, devido aos grandes benefcios alcanados na rea de pesquisa militar, se
expandiu para outras reas de pesquisa cientfica. Com sua expanso a Internet conectou-se
com vrias outras redes de diversos pases do mundo.
A comunicao rpida, a facilidade dos meios de acesso, comodidade na aquisio de bens
e servios e um grande nmero de vantagens, permitem ao homem interagir com o mundo
inteiro, independente de sua localizao geogrfica. A Internet se transformou em um dos
mais bem sucedidos exemplos de benefcios da manuteno do investimento e do
valor aos cofres pblicos. A adequao perfeita do fato gerador tributrio hiptese de
incidncia prevista em lei vlida e vigente pode ser evidenciada se dividirmos esses
fenmenos nos seus principais aspectos ou elementos assim descritos: aspecto material ou
objetivo, aspecto pessoal ou subjetivo, aspecto espacial, aspecto temporal e aspecto
quantitativo.
A lei especfica para criao de um tributo deve prever de forma hipottica quais so esses
aspectos, quando da ocorrncia do fato gerador do imposto. Entretanto, a constituio d
somente s pessoas jurdicas de direito pblico dotado de poder legislativo (Estados,
Distrito Federal e Municpios), a competncia para instituir e cobrar tributos. Assim, para
que o servio prestado pelo provedor de acesso Internet, possa ser tributado, o seu fato
gerador h de estar previsto na hiptese de incidncia da lei instituidora do tributo.
Para delinearmos melhor o alcance da incidncia tributria sobre os provedores de acesso,
necessrio se faz entender o funcionamento da Internet. A interligao fsica das redes
feita por meio das tradicionais linhas telefnicas, de cabos de fibra tica, via satlite ou de
qualquer outra forma usual de comunicao. O usurio, atravs de um modem, converte os
sinais sonoros transmitidos pelo telefone em sinais possveis de reconhecimento pelo
computador. Essa interligao pode ser direta no caso do usurio possuir um (IP) prprio,
ou indireta, caso em que o usurio utiliza um provedor de acesso para obteno de um IP.
Verifica-se, portanto, que os provedores de acesso utilizam os servios de
telecomunicao, j existentes, sendo a sua funo bsica fornecer aos usurios uma
identificao.
Feita essa breve considerao sobre a sistemtica da Internet, e verificando tratar-se a
atividade de provimento de acesso Internet de um servio, resta identificar a sua natureza
para fins de anlise quanto incidncia tributria cabvel.
Conforme est descrito acima, a natureza dos servios determina a sua tributao uma vez
que a Constituio Federal estabelece a competncia aos Municpios para cobrana do
imposto sobre os servios de qualquer natureza (ISS), exceto aqueles servios objeto de
tributao pelo Imposto Sobre Circulao de Mercadorias e Servios de Transporte
Intermunicipal e Interestadual e sobre os Servios de Comunicao (ICMS), de
competncia Estadual.
H de se observar que quanto aos servios de comunicao, a Lei Complementar 87/96,
estabelece que o ICMS (Artigo 1, 2. Inc. VI) incide sobre as prestaes onerosas de
servio de comunicao, por qualquer meio, inclusive a gerao, a emisso, a recepo, a
transmisso, a retransmisso, a repetio e a ampliao de comunicao de qualquer
natureza.
O servio prestado pelo provedor de acesso a Internet no realiza ligao com a rede
mundial, sem a utilizao dos servios de telecomunicao propriamente ditos. Como
citado no pargrafo anterior, esse servio no bastante por si s para que a comunicao
ocorra, j que a mesma proporcionada atravs do uso da infra-estrutura dos servios de
telecomunicao (para as atuais formas de acesso). Percebe-se que tanto o usurio do
servio do provedor como o prprio provedor, so tomadores de servio de
telecomunicao.
Classificar o servio do provedor de acesso a Internet, torna-se o grande enigma, pois com
a plena conceituao desse servio definir-se- qual a incidncia cabvel a esta prestao.
Se a inexistncia do servio prestado pelo provedor obstaculiza o acesso a Internet, no
seria factvel considerar um servio adicionado como a Lei Geral de Telecomunicao o
classifica. Deve-se sim, classificar essa faculdade que permite a ligao e a conseqente
permisso para acesso Rede, sendo ponte indispensvel e coadjuvante do servio de
telecomunicao, como uma nova forma de comunicao.
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