EXCEPCIN DE CONVENIO ARBITRAL

LA NOCIN DEL CONVENIO ARBITRAL

Brevemente diremos que es el acuerdo por el que las partes deciden someter a
arbitraje la controversia que haya surgido o que pueda surgir entre ellas respecto
de una determinada relacin jurdica contractual o no contractual, sea o no
materia de un proceso judicial.

Pero adems, de configurar un genuino acto jurdico bilateral e nter vivos, el

convenio arbitral puede generarse de un acto unilateral y mortis causa que lo
incorpora al testamento y hace obligatorio el arbitraje entre los causahabientes
del testador, o generarse de un acto multilateral que lo incorpora a los estatutos
de una persona jurdica y lo hace obligatorio para ella y sus miembros.

EL OBJETO DEL CONVENIO ARBITRAL

Desde la perspectiva expuesta, el objeto del convenio arbitral viene a ser la

relacin jurdica que vincula a las partes que lo han celebrado. La relacin
jurdica debe ser fsicamente posible.

EXCEPCIN DE CONVENIO ARBITRAL

Si una de las partes decide someter una controversia que est contenida en un
convenio arbitral a una instancia judicial, la otra podr interponer una excepcin
de convenio arbitral, con lo cual se deber dejar de lado el proceso judicial e
iniciar uno arbitral. Es obligacin del juez amparar una excepcin en ese sentido.

La excepcin de convenio arbitral, no estuvo contemplada en el Cdigo de

Procedimientos Civiles de 1912; es el Cdigo Procesal Civil vigente que se
incluye, como excepcin en el inc. 13 de Art. 446, en el 2do prrafo del Art. 448,
el cual precisa que: ... para la excepcin de convenio arbitral nicamente se
admite como medio probatorio el documento que acredita su existencia.

Tambin se encuentra contemplada en el Art. 16 de la Ley General de Arbitraje,

cuando se trata de arbitraje nacional precisa, que si se promoviera una accin
judicial relativa a un materia que estuviera reservada a decisin de los rbitros
de acuerdo con el convenio arbitral o cuyo conocimiento ya estuviera sometido
por las partes a dicha decisin, tal circunstancia podr invocarse como excepcin
de Convenio Arbitral, dentro del plazo previsto en cada proceso. Vencido el
plazo correspondiente se entiende renunciado el derecho a invocarla y sin efecto
alguno el convenio arbitral.

Si la materia ya estuviera sometida al conocimiento de los rbitros, el Juez

deber amparar la excepcin de convenio arbitral. Si la materia todava no est
sometida al conocimiento de los rbitros, el Juez tambin deber amparar la
excepcin de convenio arbitral, salvo que la materia sea manifiestamente no
arbitrable de conformidad con el Art. 1 de la Ley General de Arbitraje.
Encontrndose en trmite la excepcin de convenio arbitral, las actuaciones
arbitrales podrn iniciarse o proseguirse e inclusive dictarse el laudo.

Por otro lado, el convenio arbitral es un acto jurdico solemne porque para su
validez debe revestir la forma escrita prevista por la ley, entendindose que es
escrito cuando est consignado en un documento firmado por las partes, o
cuando exista un intercambio de cartas, cables, telex, donde se deje constancia
documental del acuerdo o cuando exista un intercambio de escritos, de demanda
y contestacin en los que la existencia de un convenio arbitral sea afirmada por
una parte y la otra parte no manifiesta su negativa.

El Art. 11 de la Ley General de Arbitraje, precisa que : sin perjuicio de lo

dispuesto en el artculo anterior, los convenios arbitrales referidos a relaciones
jurdicas contenidas en Clusulas Generales de Contratacin o Contratos por
Adhesin, sern exigibles entre las partes, en tanto dichos convenios hayan sido
conocidos o hayan sido conocibles por la contraparte usando la diligencia
ordinaria.

Se presumir, sin admitir prueba en contrario, que el convenio arbitral era

conocible si se cumple con algunos de los supuestos siguientes:

1. Si es puesto a conocimiento del pblico, mediante adecuada publicidad.

2. Si las condiciones generales que incluyen el convenio arbitral se

encuentran insertas en el campo del contrato principal y este ltimo es por
escrito, y est firmado por ambas partes.

3. Si las condiciones generales, a pesar de no estar reproducidas en el

cuerpo del contrato principal, estn reproducidas en el reverso del
documento, y se hace referencia al arbitraje en el cuerpo del contrato
principal, y este es por escrito y firmado por la otra parte.

4. Si el convenio arbitral se encuentra incluido en condiciones estndares

separadas del documento principal, pero se hace referencia en el cuerpo
del contrato principal a la existencia del arbitraje y ste es por escrito y
firmado por la otra parte.

Si se estableciera que el convenio arbitral no fue conocido o conocible por la

contraparte al momento de la celebracin del contrato, el estipulante del
convenio arbitral, no podr exigir su aplicacin, salvo que posteriormente su
contraparte lo acepte expresamente y por escrito. Empero, la contraparte si
podr exigir la aplicacin de dicho convenio arbitral, as ste no hubiera sido
inicialmente conocido o conocible.

En sntesis, la excepcin de Convenio Arbitral procede cuando las partes han

sometido la controversia a arbitraje; es decir, cuando en un proceso judicial se
constata que lo que se pretende en el proceso ha sido sometido a un convenio
arbitral.
En el supuesto caso de encontrarse en trmite tanto el proceso arbitral como el
judicial, es procedente la excepcin de convenio arbitral por ser especfica, no
siendo procedente en este caso la excepcin de litispendencia.

Cuando el laudo arbitral se encuentra firme o ejecutoriado, y se promueve un

proceso judicial sobre la misma materia, objeto del convenio, en el proceso
judicial debe proponerse la excepcin de Cosa Juzgada y no la de Convenio
Arbitral, porque de conformidad con el Art. 59 de la Ley General de Arbitraje, el
Laudo tiene valor de Cosa Jugada, y es ms el Art. 453 del C.P.C., precisa que
procede la excepcin de Cosa Juzgada cuando el proceso haya sido resuelto
con sentencia o laudo firme.

Cuando las partes en el curso de un convenio arbitral concilian o transigen sus

pretensiones, el rbitro dicta la correspondiente orden de conclusin del
procedimiento, y posteriormente se inicia un procedimiento judicial sobre la
misma pretensin, el interesado no podr interponer la excepcin de convenio
arbitral, sino en todo caso la excepcin de conclusin del proceso por
conciliacin o transaccin.

Corresponde al excepcionante invocar la existencia del convenio arbitral, con la

finalidad de lograr la conclusin del proceso y archivo del expediente por dicha
causal.

LOS EFECTOS DE ESTA EXCEPCIN SON:

1)

Si se declara infundada sta excepcin, se declarar saneado el proceso,

es decir la existencia de una relacin jurdico procesal vlida.

2)

Si se declara fundada esta misma excepcin, se declarar la nulidad de

lo actuado y la conclusin del proceso, sin declaracin sobre el fondo; y una vez
consentido y/o ejecutoriado el auto resolutorio, el cuaderno de excepciones se
agregar el principal y se agregar el principal y se archivar el expediente.