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GENESIS DEL CDIGO CIVIL.

Nuestro Cdigo es antecedente del Cdigo Civil ecuatoriano,
colombiano, uruguayo, mexicano. La doctrina universal lo a
elogiado permanentemente.
FUENTES DEL CODIGO CIVIL.
1. Derecho Romano.
2. Leyes espaolas, siete partidas, novsima recopilacin y fuero
real.
3. Cdigo de Louisiana en materia de interpretacin
4. Cdigo Civil francs en materia de obligaciones y contratos
(Pothier, tratado de obligaciones).
5. Cdigo de Austria.
6. Cdigo de Cerdea y las 2 Sicilias
7. Cdigo de Prusia.
8. Pensamiento de autores franceses, Pothier, Savigny, Delvin
kourt, espaoles como Garca Gollena.

ESTRUCTURA DEL CODIGO CIVIL.

A. Ttulo preliminar, con 53 art.
B. 4 libros
- Libro I: De las personas art. 54 564.
- Libro II: De los bienes y de su dominio y posesin, uso
y goce art. 565 950.
- Libro III: De la sucesin por causa de muerte y de las
donaciones entre vivos: art. 951- 1436.
- Libro IV: De las obligaciones en general y de los
contratos: art. 1437-2524.
C. Ttulo final, 1 solo artculo final.

INTRODUCCIN.
El derecho es un orden de convivencia humana que se
inspira en criterios de justicia y que presupone la solucin de
conflictos que surgen con la convivencia. Tambin supone una
organizacin estable de ciertos medios de solucin de los
conflictos
Esta organizacin esta constituida por un sistema de
principios y de normas a las cuales debe sujetarse la convivencia
y conforme a ello deben solucionarse los conflictos.
El derecho es un conjunto normativo, pero es ms que eso,
porque el derecho se vive y se entiende conforme a muchos
juicios de valor, creencias, convicciones, que se inspiran en la
comunidad, y esta axiolgica es lo que le da sentido a las normas,
estableciendo su propia jerarqua, significado y finalidad que la
misma norma trata de lograr.
Al lado de las normas surgen instituciones jurdicas que
tratan de realizar un orden justo de convivencia humana o social,
porque el derecho tiene el comportamiento del hombre en
sociedad, como materia fundamental.
En principio el derecho regula. Y regula comportamientos de
tipos variados y de diversa significacin, algunos de ellos son
bsicos para que esta convivencia se desenvuelva por unos
determinados patrones de vida. Cuando ellos son reiterados
(comportamientos) se les reputa bsicos para el desarrollo de la
convivencia, la ciencia del derecho los llama instituciones
jurdicas, como el matrimonio, propiedad, contratos.
El sistema jurdico tomado como un conjunto de instituciones
es armnico, pero tambin es heterogneo, aunque muchas veces
dentro del sistema jurdico no hay absoluta racionalidad (lgica
precisa), dado que las normas proceden de momentos histricos
distintos y han tenido como origen situaciones diferentes. El
conjunto normativo debe integrarse a un sistema para enterderlo
en debida forma y aplicarlo adecuadamente.

ORDENAMIENTO JURIDICO.
Es el conjunto de normas que en un momento histrico rigen
en una comunidad.
De esta forma podemos decir que se dan diferentes
ordenamientos jurdicos como el NAFTA o el de la Iglesia Catlica.
Tcnicamente el ordenamiento jurdico es ms que un
conjunto de normas, ya que lo jurdico no se circunscribe, ni
encierra a disposiciones escritas, porque lo jurdico se extiende a
los principios y normativa inmanente de las instituciones.
El ordenamiento jurdico no solo esta constituido por normas
y principios sino que en s mismo es una organizacin vital y
dinmica.

El ordenamiento jurdico en su conjunto es una entidad que

en parte se mueve segn las normas, pero sobre todo est
dirigido a las propias normas, como si fueran piezas en un tablero
de ajedrez, as ellas resultan el objeto y el medio de su actividad,
porque es un elemento de su estructura.
Finalmente el ordenamiento jurdico supone un enlace dentro
del
conjunto,
vasos
comunicantes,
normas
ordenadas
jerrquicamente, exige una coherencia entre las normas en que l
interprete y creador del derecho, debe obedecer, acatar y cumplir.

DERECHO CIVIL.
Es el derecho comn porque de l se han desglosado muchas
de las disciplinas de la carrera, como el derecho minero, de
aguas, del trabajo, comercial, de propiedad intelectual.
Se aplica a las relaciones de particulares entre s y
comprende a la familia propiedad, relaciones de las mismas, entre
los particulares, en consecuencia el derecho civil que regula el
estado de las personas su capacidad, contiene reglas relativas a la
organizacin de la familia, determina las normas concurrentes a la
constitucin de la propiedad y su transferencia. En consecuencia
es general, se aplica al comn de las personas, esto en
contraposicin a ciertos derechos especiales que no obstante
formar parte del derecho privado tienen reglas de excepcin que
regulan ciertas clases de actos, recae sobre cierta clase de bienes,
como las minas y las aguas.
Art. 4 y 13: Reglas de interpretacin de una ley son imperativos
jurdicos que no pueden obviarse.
Art. 4: Primaca de las leyes especiales por sobre las reglas
generales.
Art. 2 Cdigo de Comercio: En los casos en que no este
especialmente resuelto por este cdigo se aplicarn las
disposiciones del Cdigo Civil.
Art. 96 Cdigo de Comercio: Seala las prescripciones del Cdigo
Civil relativas a las obligaciones mercantiles en las modificaciones
que establece este cdigo.
La locucin Derecho Civil es una traduccin de las voces
latinas Ius civile, en el formalista derecho romano antiguo se
sealaba que era un derecho propio, en oposicin al Ius gentium
que regulaba a todo el pueblo.
A travs del tiempo se ha transformado en 2 trminos:

1. A fines del imperio romano, Ius Quiritium, que desplaza a todo

el derecho en la edad media, se uso como sinnimo de derecho
romano.
2. En la Edad Moderna se gobernaba por otras reglas distintas de
las de la roma Imperial, los jurisconsultos recurren a las
compilaciones de Justiniano. Al producirse la Revolucin
Francesa s trato de unificar el Derecho Privado y se hablaba
de Derecho Civil para referirse al Derecho Privado.

IMPORTANCIA DEL DERECHO CIVIL.

1. Para la aplicacin de normas generales respecto de materias
especiales que no estn reguladas por normas especiales.
2. Sus principios dan pauta a los derechos especiales.

CLASIFICACIN DEL DERECHO CIVIL.

1. En Cuanto a su objeto.
Derecho Nacional / Derecho Internacional / Derecho Pblico /
Derecho Privado.
1.1. - DERECHO NACIONAL: Aquel que rige una determinada
Nacin y regula las relaciones que solo interesan a los miembros
integrantes de esa Nacin.
1.1.1- DERECHO NACIONAL PUBLICO: Aquel que gobierna la
organizacin del Estado y sus relaciones con los particulares.
1.1.1.1-DERECHO
CONSTITUCIONAL:
El
que
regula
la
organizacin fundamental del Estado, sus poderes y sus
atribuciones.

1.1.1.2-DERECHO ADMINISTRATIVO: Regula el funcionamiento de

los diversos servicios pblicos y sus relaciones con los
particulares.
1.1.1.3-DERECHO PENAL: Define las figuras delictivas y sus
penas.
1.1.2- DERECHO NACIONAL PRIVADO: El que rige las relaciones
entre los particulares, ya sean de familia o pecuniarias.
1.1.2.1- DERECHO CIVIL.
1.1.2.2- DERECHO PROCESAL CIVIL: Norma adjetiva. Rama del
derecho nacional privado que regula la manera de hacer valer en
el proceso la pretensin.
1.1.2.3- DERECHO COMERCIAL. Establece las reglas aplicables a
los comerciantes o a las operaciones resultantes del comercio.
1.1.2.4- DERECHO LABORAL: Derecho social.
1.1.2.5- DERECHO MINERO: Derecho especial.

S pens que estaba en decadencia el Derecho Civil por ser

individualista, contraccin de la autonoma privada en las
relaciones contractuales por el desplazamiento de reas cada vez
ms amplias del derecho privado al derecho pblico por la
existencia de los derechos objetivos socialmente objetivizados. S
sostena que el derecho personal rompe la bipolaridad que existe
entre el derecho pblico y el derecho privado. La intervencin del
Estado en las relacio0nes privadas trajo como consecuencia que
muchos pensaron que el derecho civil haba muerto. Hoy da el
derecho civil tiende a conciliar los intereses morales y sociales de
los particulares con la sociedad (comunidad social). El derecho de
propiedad sobre la base del derecho real es el que da el
fundamento al derecho sucesorio. La expresin social del derecho
privado se expresa a diario.

CODIGO CIVIL CHILENO.

Cdigo es una recopilacin metdica y lgica de leyes de la
misma naturaleza, como el cdigo de comercio, el de aguas, el de
minera.
La expresin Cdigo viene del derecho romano codex, que
eran un conjunto de tablillas de madera.
El Cdigo Civil es una ley o conjunto de leyes que tienen por
objeto la reglamentacin de las relaciones de familia, de la
propiedad y de las obligaciones.
Fue promulgado el 14 de diciembre de 1855 y su entrada en
vigencia fue el 1 de enero de 1857. El Cdigo Civil esta
complementado por leyes especiales, algunas de ellas en el
apndice.
Nuestro derecho chileno se divide en 3 etapas:
1. DERECHO ANTIGUO: Todos las leyes anteriores a nuestra
emancipacin poltica. Antes regan pragmticas, cdulas,
decretos del rey y ordenanzas que el consejo de Castilla
comunicaba a las Indias con la Novsima Recopilacin de las
Leyes de Espaa, Fuero Real, fuero Juzgo, Partidas publicadas
en 1265.
2. DERECHO INTERMEDIO: Formado por las leyes patrias que se
dictan entre el 1810 hasta la promulgacin del Cdigo Civil el
14 de diciembre de 1855.
3. DERECHO NUEVO: Parte con nuestro Cdigo Civil vigente desde
el 1de enero de 1857, al Cdigo Civil le sucede el Cdigo de
Comercio de 1867, el Cdigo Minero, el Cdigo de
Procedimiento Civil y el Cdigo de Procedimiento Penal.

REFERENCIA HISTORICA DEL CDIGO CIVIL.

1831: Diego Portales le pide al Congreso Nacional que se aboque

al estudio del derecho civil, se presenta un proyecto para
redistribuir las materias.
1840: Se designa la comisin compuesta por 2 senadores y 3
diputados para el estudio de la codificacin. Andrs Bello realiz
este estudio de la codificacin asesorando al parlamento,
publicando parte del Cdigo Civil en el diario El Araucano.
1841: Andrs Bello comienza la publicacin en el diario de
algunos ttulos sobre sucesin por causa de muerte.
1845: Comisin de Legislacin Primitiva se refundi en la
comisin revisora creada en 1841.
1846 1847: Siguen las publicaciones.
1852: Trmino de la obra, designando el parlamento una
comisin que revisara el texto.
1853: Comienza la comisin revisora a conocer el proyecto.
Aparece un proyecto indito de Bello.
1855: 14 de Diciembre es promulgado el Cdigo Civil.

PRINCIPIOS INSPIRADORES DEL CODIGO CIVIL.

1- OMNIPOTENCIA DE LA LEY.
Porque la costumbre est proscrita en materia civil, salvo lo
dicho por el art. 2, cuando la ley se remite a ella. Se le niega
valor.
Este principio gobierna todas nuestras conductas, el Cdigo
Civil se aparta del francs, y al juez se le dan normas imperativas
de cmo debe interpretar. El poder legislativo hace
interpretaciones generales, el poder judicial hace interpretaciones
para casos particulares.

2- IGUALDAD ANTE LA LEY.

Expresin fiel de la Revolucin Francesa, esta
Constitucin de 1833 por primera vez, hasta la del 80.

en

la

Se ve corrobora este principio en diversas disposiciones del

Cdigo Civil, como en el art. 55 donde se definen las personas
naturales. Este principio suprime todos los privilegios reales y
personales. Pero tambin en el art. 57 est reflejado este
principio. Otra disposicin que hace alusin a este principio es el
art. 997 que dice que los extranjeros son llamados a las
sucesiones abintestato abiertas en Chile de la misma manera y
segn las mismas reglas que los chilenos.

3- CONSTITUCION CRISTIANA DE LA FAMILIA Y SU PROTECCION.

El art. 102 esta inspirado en la religin Cristiana y ms aun
Catlica, de esta forma el matrimonio es monogamico e
indisoluble, la base de la organizacin familiar y de la sociedad es
el matrimonio, merece proteccin y por eso es reconocido el
ordenamiento jurdico.

4- RESPETO ABSOLUTO A LA LIBERTAD INDIVIDUAL.

Se ve en la proteccin que la ley brinda a la libertad
individual, ya sea de actos arbitrarios de la autoridad pblica,
como tambin de abusos de la libertad individual misma, pero
dentro de un marco que es la ley, las buenas costumbres y el
orden pblico.

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5- ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA.

Todo acto jurdico debe tener una causa origen o razn que
determine su existencia, lo que dice el art. 1467.
El enriquecimiento y el empobrecimiento se dan en todos los
actos jurdicos, se enriquece un patrimonio y se empobrece otro,
lo que repudia la ley es que no haya una causa legal al
enriquecerse un patrimonio.
No se admiten los actos que carecen de un motivo vlido
para haberse producido. No basta que haya sido sin motivo, es
necesario que el empobrecimiento de un patrimonio corresponda
al enriquecimiento de otro, corresponde a un fenmeno que no
necesariamente es equivalente pero s correlativo.

6- RESPONSABILIDAD.
Cuando una persona infringe la ley, la violacin de ella trae
consigo una sancin, y esta responsabilidad puede significar una
sancin penal por delito penal cometido, como tambin
indemnizar perjuicios cuando se ha causado un dao, si lo violado
es la ley del contrato o bien se ha cometido un delito o cuasidelito
civiles. Hay responsabilidad contractual y extracontractual y en
esta ultima subdistinguiremos: legal, precontractual y lo que
surge de la comisin de un delito civil, en la ley antes del contrato
o de la comisin de un ilcito civil respectivamente.
7- LIBRE CIRCULACION DE LOS DERECHOS Y LA INVIOLABILIDAD
DE LA PROPIEDAD INDIVIDUAL.
Consagrado en la Constitucin del 80 en los N 23- 24 del
art. 19, la libertad del hombre se funda en la propiedad privada,
principio econmico bsico, y este dominio individual est en el
Cdigo Civil en el art. 582, impregnando de absoluta solidez y
respaldo constitucional. Si no fuera as conque seguridad se
celebraran actos jurdicos. El fundamento del derecho sucesorio
es la propiedad privada e individual.

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8- AUTONOMA PRIVADA.
Autorregulacin es el poder de dictarse a s mismo la ley o el
precepto. El poder de gobernarse a s mismo.
Este poder genrico adquiere relevancia cuando se aplica a
la persona y si este poder se refiere a la persona y consiste en un
poder que el ordenamiento jurdico le confiere al hombre para
que gobierne sus propios intereses.
Poder de gobierno de la propia esfera jurdica, la esfera
jurdica de la persona esta formada por relaciones jurdicas que
son el cauce de la relacin de intereses.
Poder de la persona para reglamentar y ordenar la relacin
jurdica en la que esta es parte o va a ser parte.
La autonoma privada es una forma de poder jurdico y como
tal poder jurdico entraa el reconocimiento de un mbito de
actuacin pero tambin conlleva algo ms.
Es por eso que la autonoma privada y la libertad individual
sustituyen en s un principio ya que reconocen libertades a un
hombre, significa darle una esfera de actuacin.
Entonces reconocerle al hombre autonoma es reconocer al
sujeto soberana para gobernar su propia esfera de actuacin.
Libertad para dictar su ley. Libertad para celebrar actos
jurdicos lcitos, la libertad impone deberes, hacer solamente lo
lcito.
Esta libertad de poder hacer no significa que el derecho le
reconozca valor jurdico a esos actos. En la autonoma tambin
hay un poder de gobierno sobre la esfera jurdica, el acto jurdico
adems de provenir de la libertad del individuo debe ser eficaz,
vinculante y adems preceptivo.

12

La autonoma es un poder del individuo, el sujeto del poder

de autonoma es el hombre como una realidad superior elevada y
perfecta.
La autonoma no se ejerce queriendo porque el querer es
una funcin de la voluntad. Si no que la autonoma se ejercita
gobernando, disponiendo, estableciendo.
Entonces la voluntad esta constituida por el querer y este
querer es un requisito necesario del acto de autonoma porque
este acto de autonoma siempre debe ser libre y voluntario.
El querer es un requisito de la voluntad y como requisito
debe ser siempre libre y espontneo. Pero para ejercitar la
autonoma no basta el querer.
El ejercicio de la autonoma es el establecimiento de una
regulacin o reglamentacin para los propios intereses.
Esto exige necesariamente la funcin de la voluntad del
querer, adems se precisan las dems potenciales del individuo:
inteligencia, querer, capacidad, conocimiento, raciocinio. La
autonoma es un poder de ordenacin de la esfera privada del
individuo, se entiende por tal el conjunto de derechos y facultades
de relaciones del hombre.
El poder no es total y absoluto existen posiciones en esta
esfera para los cuales el derecho excluye la autonoma de la
voluntad como un poder de ordenacin, se habla de relaciones
indisponibles, como el derecho del hijo a exigir alimentos al
padre. La persona puede renunciar al derecho de percibirlo pero
una vez que entra al patrimonio la posibilidad de pedir alimentos
es intransmisible.
CONTENIDO DE LA AUTONOMA PRIVADA.
Se afirma que la autonoma puede ser reconocida por el
ordenamiento jurdico estatal en 2 funciones:

13

1. Como fuente de normas o reglas jurdicas que estn destinadas

a formar parte del mismo orden jurdico que los reconoce.
2. Como fuente generadora de fuentes jurdicas.
De estas 2 funciones solamente la 2 puede realizarse, ya
que los actos jurdicos no tienen reconocimiento en el
ordenamiento jurdico porque los actos jurdicos no se insertan en
el ordenamiento jurdico sino que se cien a las leyes superiores
jerrquicamente. Esto porque la autonoma privada no procede
que se le reconozca como fuente de normas jurdicas. La norma
jurdica es un mandato con eficacia social organizadora o con un
significado social primario.
Este poder individual se puede manifestar como un poder de
creacin, modificacin o extincin de las relaciones jurdicas y
como poder de regulacin de las situaciones jurdicas creadas,
modificadas o extinguidas.
De esta forma la autonoma privada se nos presenta:
1. COMO PODER DE CREACION DE RELACIONES JURIDICAS: En
este sentido los actos de autonoma sean estos actos jurdicos
o contratos siempre tienen una eficacia constitutiva, esto es,
son actos de creacin, modificacin o extincin de relaciones
jurdicas.
2. CONSTITUYE
UN
PODER
DE
REGLAMENTACIN
DEL
CONTENIDO
DEL
CONTENIDO
DE
LAS
RELACIONES
JURDICAS: La autonoma al mismo tiempo que crea la relacin
le permite al hombre determinar su contenido estableciendo los
derechos y los deberes que van a formar parte de la relacin
jurdica de all resulta entonces que el acto de autonoma de
crear, modificar o extinguir relaciones jurdicas contiene el
precepto donde se formulan los deberes y los derechos que las
partes deben observar, que deben satisfacer en el derecho las
relaciones jurdicas. Algunos autores afirman que ella es fuente
del derecho objetivo, osa la ven como un poder con eficacia
de creacin de normas jurdicas.

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Esto tiene races profundas en el derecho porque en Roma

existan los pactos, quienes tenan la misma jerarqua que las
leyes y la costumbre en los pactos les daba la categora de Lex
Privada, y eso es lo que en la actualidad en el derecho civil
moderno se est aceptando que esta autonoma privada regle
normas jurdicas. Se dice que no hay diferencia entre la ley que
proviene del poder legislativo y la ley que crean las partes en
virtud de la autonoma privada del art. 1545. Kelsen dice que
entre esta regla particular del acto jurdico y la ley propiamente
tal solo hay una diferencia de grado.
El hecho que sea ley la circunstancia que nuestro Cdigo
diga que el contrato legalmente celebrado es una ley para las
partes contratantes, le viene a dar un poco de razn a Kelsen
razn que hay que aceptar en forma parcial.
El legislador cuando dicta la ley y las partes cuando celebran
un contrato hacen lo mismo. La diferencia no solamente es de
grado sino tambin de jerarqua.
La norma jurdica obliga. Con la ley hay diferencias
jerrquicas y sustanciales.
En los preceptos de ley la eficacia es fundamental. Estas
reglas tienen una eficacia primera nacida de la organizacin social
que les da el rango de norma jurdica, mientras que los preceptos
de autonoma de la voluntad carecen de esta eficacia. Slo se
limitan a servir de reglas de conducta en las relaciones que se
producen entre partes, es innegable que todo acto tiene una
norma en su precepto, pero no tienen mayor relevancia para la
sociedad.
Art. 1545: Eficacia preceptiva de actos de la autonoma de la
voluntad.
No es que el Cdigo Civil equipare contrato a ley, son
diferentes, lo que hace el art. 1545 es darle fuerza de ley al acto
jurdico, una fuerza preceptual de cumplimiento impuesta para las
partes.

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La autonoma privada es una realidad bsica del

ordenamiento jurdico, tambin tiene un significado tcnico, esto
es, juega un rol trascendente en la mecnica de aplicacin del
derecho, por ello debe hablarse del sentido que dentro de la
tcnica jurdica tiene la autonoma.
Desde el punto de vista jurdico tiene un carcter de principio
general del derecho. Porque es una de las ideas fundamentales
que inspira la organizacin del derecho privado. Este concepto ha
sido aceptado por la formulacin de reglas y aforismos.
Se quiere descubrir en el un principio de orden poltico al
hablar de este principio y ms aun caracterstico del orden poltico
liberal. Este principio se dice que debe ser sustituido con un
principio ms intervencionista.
Este principio de la autonoma tuvo ms auge dentro de lo
liberal pero la correccin de imperfecciones fue la causa de
restricciones que ha experimentado.
Pero este principio no es de contenido netamente poltico o
solo liberal, este principio es general del derecho, porque es el
respeto a las personas y su reconocimiento como un ente que
debe cumplir fines, exige vigencia de este principio, y as puede
realizarse plenamente.
Si no fuera as el hombre seria un nuevo instrumento de la
comunidad o del tiempo.
Este principio es pilar del derecho chileno, porque defiende el
valor y la realizacin del hombre.
SENTIDO TCNICO:Sentido sustitutivo, por ser un principio
general del derecho debe aplicarse aunque no
haya ley o costumbre.
Las personas libremente pueden crear
relaciones jurdicas y el rgimen de estas.

actos jurdicos,

16

Este principio debe funcionar siempre interpretando estas

normas jurdicas conforme al espritu general de la legislacin.
Las normas que representan una excepcin a este principio
son las normas imperativas o limitadoras, se interpretan
restrictivamente.
La autonoma privada no es una regla de carcter obligatorio
se deben estudiar sus lmites. La dignidad del hombre y l
respecto a su persona exige que se reconozca autonoma pero es
el orden social el que establece que debe limitarse, entonces
deben sealarse lmites que no den libertad desmesurada, pero
tampoco se debe restringir la autonoma hasta suprimirla.
Es un equilibrio que depende de la prudencia de la poltica
gobernante. Los lmites a la autonoma privada son:
1. La
voluntad
debe
manifestarse
conforme
al
ordenamiento jurdico, a la ley, al orden pblico y las
buenas costumbres.

2. Art. 1445 seala los requisitos del acto jurdico.

Causa lcita art.1467

Objeto lcito art. 1460 -

1466

Art.1445

Capacidad art. 1445 1447

Consentimiento exento

17
de vicios art.1453
1459.

Art.12: Podr renunciarse al derecho conferido por las leyes con

tal que solo mire al inters individual del renunciante y que no
este prohibida su renuncia.
Art. 1545: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes y no podr ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o por causas legales.
3. Doctrina, contratos dirigidos y forzosos.
Falta de fijeza en los lmites de la autonoma de la voluntad
porque son fluctuantes, porque tanto el concepto de orden
pblico, como la concrecin de lo moral o inmoral estn en
funcin de coordenadas histricas en un momento determinado
por ello es procedente la labor de interpretacin de la norma
jurdica, es el portavoz de la corriente poltica, social, econmica,
etc., de la poca. Tambin hay inseguridad de esta norma al
encontrarse con supuestos de hechos tan amplios y genricos.
Los lmites legales de la autonoma son:
a) Limitacin prohibitiva, cuando la ley impide que se haga
determinadas relaciones jurdicas, cuando la ley impide la
realizacin de determinados contratos.
b) La ley impone coactivamente determinadas relaciones jurdicas
a los individuos frente a actos jurdicos de celebracin forzosa.

CONDUCTA
PRIVADA.

DE

EXTERIORIZACIN

DE

LA

AUTONOMA

Dado que la autonoma privada es un poder del individuo que

le permite gobernar su esfera jurdica, la causa de exteriorizacin
de la autonoma privada la encontramos en las siguientes
instituciones:

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i. PATRIMONIO.
Porque estn englobados la totalidad de los poderes jurdicos
que tiene el individuo sobre los bienes y respecto de las relaciones
jurdicas de contenido patrimonial.
Hugo Rosende dice que el derecho patrimonial recae sobre
dos pilares fundamentales, el primero es la autonoma privada,
con especial proyeccin en el campo de la contratacin.
Y el segundo pilar es el derecho de propiedad explicado
como una relacin directa y exclusiva entre su titular y el objeto
sobre el que recae el derecho de propiedad.
ii. EL DERECHO SUBJETIVO.
En cuanto significa la concesin de un poder jurdico sobre
bienes de toda clase, tipo y una garanta de libre goce de estos
bienes, como un medio de realizar los fines y los intereses del
hombre.

iii. ACTO JURDICO.

Llamado por los alemanes negocio jurdico, a pesar que la
doctrina italiana dice que el negocio jurdico est en reproceso por
lo que nos quedaremos con el trmino de acto jurdico. Porque a
travs del acto jurdico s causalizo la autonoma privada, en
cuanto en razn de este acto se dicta una reglamentacin
autnoma para las realizaciones jurdicas y a travs de esta
reglamentacin autnoma se crea, se modifica o se extingue las
relaciones jurdicas.
Este principio tiene consagracin legal a travs de tres
disposiciones: art. 1445; 12; 1546. Este ultimo art. referido al
principio de buena fe, se encuentra en todo el orden jurdico sin
que necesite una consagracin explcita, esto no significa que este

19

principio no tenga tambin un reconocimiento en una disposicin

en materia posesoria.
Art. 706 es la conciencia de haberse adquirido el dominio de
una cosa por medios legtimos, exentos defraude y de todo otro
vicio.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena
fe. La buena fe se presume.
La nocin de derecho a llevado a los ordenamientos jurdicos
a considerar involucrada la buena fe, en los cdigos como un
principio general del derecho y es as como nuestro propio cdigo
civil en diversas normas particulares se refiere a la buena fe.
Como el caso del art. 122 matrimonio celebrado estando de
buena fe.
La buena fe en un sentido amplio es la rectitud, honradez
que conducen de un modo natural a la confianza, rectitud y
honradez, en el comportamiento leal.
La ley utiliza algunas acepciones que se asimilan a la buena
fe como por ejemplo las buenas costumbres, la conciencia, el
honor, la moral.
La buena fe como principio es la base a la que ha llegado la
doctrina y la jurisprudencia en general a sostener que todas las
relaciones en todos sus aspectos estn sostenidos por el principio
de buena fe.
La doctrina alemana nos dice que la buena fe representa un
principio supremo del derecho de las obligaciones. De manera que
todas las dems normas deben someterse al principio de la buena
fe y cuando las normas se opongan al principio general del
derecho deben ser postergados porque la buena fe no tiene un
campo limitado como acontece con todos los aspectos jurdicos, la
buena fe es el principio supremo del derecho y como tal es
irrenunciable porque se presenta en el precepto fundamental de la
juridicidad.

20

Hay 2 posiciones los positivistas y los ius naturalistas con

respecto a la buena fe.
Para los positivistas los principios generales del derecho
constituyen las notas esenciales y las notas bsicas del contexto
de un orden jurdico determinado y de este punto de vista
descansan en l un principio general en que se incluye la
universalidad y la atemporalidad y sostienen los positivistas que
los principios generales son propios de cada sistema nacional de
derecho positivo.
Los ius naturalistas en cambio le asignan a los principios
generales del derecho una existencia anterior que exceden a los
ordenamientos jurdicos positivos y agregan que los principios
generales tienen un valor general al margen del tiempo y el
espacio.
Los principios generales del derecho gozan de un rango
superior al de una norma precisa y concreta que compone el
sistema nacional, eso si los preceptos legales no son ms que una
derivacin de los principios generales del derecho.
La buena fe como norma de conducta:
Sigue al individuo en todas las relaciones jurdicas.
La doctrina universal sostiene que la norma de conducta con
arreglo a la buena fe no solo debe limitarse al ejercicio de los
derechos y tambin se extiende al incumplimiento de las
obligaciones contractuales.

Art. 1543, debiendo explicar la eficacia de las normas

debemos decir que los derechos deben ejercitarse conforme a la
exigencia de los principios generales de la buena fe:
- Buena fe objetiva.
- Buena fe subjetiva.

21

BUENA FE SUBJETIVA
La buena fe subjetiva se define como la creencia que por
efecto del error excusable de la conducta del sujeto no se vulnero
el derecho. Consiste en la condicin interna o psicolgica de
encontrarse el sujeto en una situacin jurdica regular aunque
objetivamente no sea as, aunque haya error, la buena fe
subjetiva es una nocin que justifica el error.
Lo normal en derecho es que las personas acten de buena
fe, el derecho disculpa el error y de esta manera margina la
aplicacin
dura,
implacable,
tcnica
que
conduce
indiscutiblemente a la nulidad relativa del acto con efecto
retroactivo, es el ejemplo ms claro de que el error comn. Segn
lo que establece el art. 707 la buena fe se presume, excepto en
los casos que la ley establece la presuncin contraria. En todos los
otros casos la mala fe debe probarse.
BUENA FE OBJETIVA.
La buena fe objetiva, art. 706, materia posesoria, tiene un
componente normativo flexible se va precisando en forma
casustica segn las circunstancias de la especie por ellos no hay
listado exhaustivo de buena fe a partir de la celebracin del acto
jurdico y su cumplimiento.
Las distintas fases que llevan a la celebracin de un contrato
o acto jurdico se denominan Iter Contractual, donde se
distinguen 4 etapas:

1. Conversaciones preliminares, precontractual.

2. Instante en que el acto se perfecciona.
3. Cumplimiento del acto jurdico celebrado validamente.
4. Relacin Post- Contractual.

1. CONVERSACIONES
PRELIMINARES.

PRELIMINARES

22
O

TRATATIVAS

Se exige la buena fe objetiva en cuanto cada uno de los

negociadores deben presentar las cosas conforme a la realidad.
Ac cada negociador procura representar de manera exacta y fiel,
con el sujeto que celebra el acto jurdico y tambin las
prestaciones que van a asumir las partes del acto jurdico, deben
ser exactas.
Exige esta buena fe una informacin veraz en cuanto a los
sujetos y al objeto. A los sujetos les exige que incurran en
inexactitudes acerca de su solvencia, tambin de su salud mental,
aptitudes personales, destrezas tcnicas o artstica de la persona
que negocia.
Con relacin al objeto, en un seguro de incendio, se debe
informar fielmente sobre la naturaleza de los materiales de que
esta hecha la cosas. En un seguro contra robo de un vehculo se
debe saber donde se resguarda el vehculo.
Es casustico, depende de cada caso en particular, por ello no
hay un listado. Si se violan estos deberes en la fase
precontractual hay conducta de dolo y as se acude al art. 1558,
el contrato podr rescindirse o bien podr imponer el deber de
pagar perjuicios.
Hay un deber genrico, guardar secretos, que se hayan
conocido en esta etapa, porque la libertad que le reconoce para
contratar no autoriza para convertir la libertad en motivo de
traiciones. As por ejemplo para el negociador en patentes de
invencin o de modelos industriales.

2. CELEBRACION DEL CONTRATO, CONSECUENCIAS JURIDICAS Y

PRACTICAS.
La buena fe objetiva la consagra el Cdigo Civil Italiano, la
parte que conoce o debe conocer la causal de concurrencia de

23

invalidez del acto jurdico est obligada a reparar el dao por

confiar en el contratante.
Expresin de buena fe adems del art. 1546 esta en el art.
1815, dice que la venta de cosa ajena es vlida pero no obsta
para que el vendedor de esa cosa ajena repare perjuicios del
comprador de ella, esto cuando es evicto, es decir restituible la
cosa por la accin reivindicatoria, As el art. 1815 est fundado en
la buena fe objetiva. La venta de cosa ajena vale sin perjuicio de
los derechos del dueo de la cosa vendida mientras no se
extingan por el lapso del tiempo.

Un vicio objetivo del contrato es la lesin, institucin basada

en la buena fe objetiva. En Chile la institucin de la lesin tiene
aplicacin restrictiva porque el contrato no va a ser anulable por
nulidad relativa sino solamente cuando la otra parte contratante
se aprovecha del estado de necesidad de la contraparte
permitindole
obtener
ventajas
jurdicas
econmicas
desproporcionadas e ilegtimas, as la parte que se aprovecha de
esto puede resultar sancionada si su conducta vulnera el nivel de
rectitud y lealtad contractual que impone la buena fe y el afectado
puede reclamar indemnizacin de perjuicios.
3. CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO.
La ley le impone al incumplimiento una responsabilidad civil,
art. 1558, solo por causarle dao la ley le impone un deber de
reparar perjuicios directos sean previstos o no. Cuando hay
incumplimiento del acto jurdico dolosamente, la responsabilidad
del deudor es ms amplia.

4. RELACION POST CONTRACTUAL.

Una vez nacido el acto jurdico se desarrolla para luego
extinguirse la obligacin. Pero la buena fe sobrevive imponindole
deberes especficos a las partes contratantes que dependen de

24

circunstancias, en el fondo esta fase tiende a impedir cualquiera

conducta mediante la cual pudiera disminuirse ventajas
patrimoniales legtimas de la otra parte.
Como por ejemplo, una vez extinguida la obligacin las
partes siempre tienen deberes post contractuales, como cuando
una persona arrienda una industria, al final debe restituir la
industria y locales y todos las instalaciones quedando de tal forma
que el arrendador pueda seguir actividades industriales.
Dentro de todo si se aplica efectivamente la buena fe
objetiva por los tribunales de justicia, es un instrumento que
limita la autonoma privada en materia contratualista, porque
permite apartarse de la liberalidad del contrato. As permite
equilibrar el respeto debido a la palabra empeada o fuerza
obligatoria que nace del acto jurdico.

TEORIA DE LA LEY.
CARACTERISTICAS DE LA NORMA JURDICA.
1. IMPERATIVIDAD: Lleva envuelta una orden sea positiva o
negativa.
2. BILATERAL: Hay una relacin entre dos sujetos: en el derecho
personal en cuanto enfrenta a una persona llamada deudor con

25

otro sujeto de derecho autorizado para exigir su cumplimiento.

El derecho real esta dado en el deber del resto de los
individuos. Si se perturba el autor se ve enfrentado a una
sancin y est ser indemnizar perjuicios, tambin puede ser
de tipo penal.
En los derechos personales se ve con ms claridad que en
los derechos reales, el deudor esta determinado y el acreedor
tambin y esto desde el momento mismo en que se celebro el
acto o contrato.
Bilateralidad porque regula los actos humanos, es decir del
individuo socialmente considerado y no en forma aislada.
3. General: Porque procuro comprender todas las cosas que en el
orden actual o futuro pueden presentarse.
4. ABSTRACTO: Porque tiende a describir situaciones, modelos,
tipos, trascendiendo la singularidad del caso.
5. COERCIBLE O COACTIVA: La norma jurdica se impone aun en
contra de la voluntad de la persona.
La coactividad como la amenaza de una sancin en el caso
de incumplimiento de la norma.

JERARQUIA DE LEYES.
1. Constitucin.
2. Leyes interpretativas de la constitucin.
3. Leyes orgnicas constitucionales.
4. Leyes de qurum calificado.
5. Preceptos legales.
6. D.L, D.F.L, tratados internacionales.

26

CONCEPTO DE LEY.
ART. 1 DEL CODIGO CIVIL: La ley es una declaracin de la
voluntad soberana que manifestada en la
forma prescrita por la Constitucin manda,
prohibe o permite.
ARISTTELES:

La razn sin pasin.

SANTO TOMS:

Ordenacin de la razn destinada al bien

comn y debidamente promulgada por el
que cuida la comunidad.

PLANIOL:

Regla social obligatoria establecida con

carcter permanente por la autoridad
pblica y sancionada por la fuerza.

FUENTES DEL DERECHO.

Metafricamente la fuente es el lugar donde brota el agua,
es el comienzo de algo.
La fuente del derecho jurdicamente es el modo de
produccin de las normas, sus autores (grupos sociales o
parlamento), tambin estn los medios de expresin por los que
se manifiesta al exterior, la costumbre o la ley.
Estas ideas y los medios de expresin de las normas estn
interrelacionados, pero necesariamente no son idnticos, porque
una determinada fuente corresponde a una determinada forma de
exteriorizarse. As el parlamento produce un aspecto del derecho
que son las leyes y el ejecutivo los D.F.L que es otra fuente del
derecho.
Instancia de legitimacin de fuente del derecho es como un
medio de conocimiento del material normativo tomado como el
instrumento del cual se sirve l interprete para conocer un

27

determinado derecho positivo, As es fuente de conocimiento

entre nosotros el repertorio de legislacin y jurisprudencia. En ese
repertorio estn transcritas las disposiciones legales. Le siguen a
las transcripciones de los artculos las diferentes sentencias que
nacen de la doctrina.
En la doctrina y la jurisprudencia predominan opciones
pluralistas de las fuentes del derecho. Posicin que contrasta con
el sistema nacional en que predomina una sola fuente que es la
ley en trminos casi absolutos.
La clasificacin de las fuentes del derecho es engaosa.
1. FUENTES CLASICAS Y MODERNAS.
Las clsicas que tradicionalmente no reconocen la doctrina
estn constituidas por la ley, la costumbre, la jurisprudencia y la
propia doctrina.
Las modernas son los modos de expresin del derecho que
tienen significado para su aplicacin e integracin del derecho.
Son todas las fuentes clsicas ms los convenios del trabajo, los
actos corporativos, los actos jurdicos individuales, los principios
generales del derecho, los principios del derecho natural y la
equidad.
PRINCIPIOS:

- Buena fe, objetiva y subjetiva.

- Igualdad ante la ley.

- Omnipotencia de la ley.
- Constitucin cristiana de la familia.
- Autonoma privada.
- Libre circulacin de los bienes.
- Inviolabilidad de la propiedad privada.
- Enriquecimiento injusto.

28

- Responsabilidad civil, contractual y extracontractual.

- Respeto a la libertad individual.

2. FUENTES FORMALES Y NO FORMALES O MATERIALES.

Las fuentes formales son el modo de expresin positivo
determinado por el legislador.
Las fuentes no formales o materiales son las reconocidos por
el orden jurdico, la ley, la costumbre, la doctrina y la
jurisprudencia, tambin estn integradas o fundadas en factores
polticos, sociales, econmicos, ticos, culturales, religiosos que
estn influyendo o determinando o creando normas jurdicas.
3. FUENTES ACTIVAS Y NO ACTIVAS.
Las fuentes activas provienen directamente de la actividad
de los organismos del Estado que estn dotados de imperio y de
competencia para producir normas jurdicas o actos jurdicos o
reglas particulares, la ley, sentencia, los actos corporativos como
expresin de los actos de las personas colectivas sean sociedades
o personas jurdicas sin fines de lucro o bien que provengan de
entes intermedios (club deportivos, gremios, centros de madres).
Las fuentes activas es sinnimo de acto jurdico particular
como expresin de autoridad privada y libertad contractual del
sujeto de derecho.
Las fuentes no activas de expresin del derecho que son
complemento
de
la
anterior
fuente
mencionada.
Son
complementarios: la costumbre, principios generales del derecho,
la equidad, el derecho natural y la doctrina.
4. FUENTES ESCRITAS Y NO ESCRITAS.
Las fuentes escrita s expresan a travs de las escrituras,
como la ley, la doctrina, los reglamentos y actos corporativos.

29

Las fuentes no escrita se expresan de otra manera, principios

generales del derecho, equidad y costumbre
Las fuentes escritas importantes que se fundan en la
Constitucin, en la ley o en el Estado, tienen sancin social o
colectiva.

ART. 1 DEL CODIGO CIVIL.

Su esencia radica en la soberana nacional y esta es la fuente
mediata del carcter obligatorio que la ley tiene para todos los
individuos de la Nacin, luego atiende al aspecto formal de la ley.
En esta parte s esta refiriendo exclusivamente a la
tramitacin que una norma de derecho debe cumplir (en la forma
prescrita por la Constitucin).
Ac dice que cumplidos los trmites ser una ley y mandar,
prohibir o permitir

CRTICAS AL ART. 1
DE FONDO: No da una idea clara del objeto de la ley.
DE FORMA: Pareciera decir que si la ley manda, prohibe o permite
no es en razn de ser una declaracin de la voluntad soberana si
no que si manda, prohibe o permite se debe a que ha sido
manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, esto es
porque sigui tramites y no porque sea voluntad soberana de la
ley.
Una ley que manda, prohibe o permite.
HENRIC CAPITANT: Dice que es una disposicin jurdica
reconocida como necesaria, elaborada por un rgano especial
llamado poder legislativo (definicin ms imperfecta que el art. 1)

30

SANTO TOMAS: Ordenacin de la razn, destinada al bien comn

y debidamente promulgada por el que cuida la comunidad.
PLANIOL: Regla social obligatoria, establecida con carcter
permanente por la autoridad pblica y sancionada por la fuerza.

La ley busca la satisfaccin del grupo social, que se traduce

en un orden seguidor del respeto a los intereses legtimos. En
definitiva los autores no se han puesto de acuerdo en una
definicin de ley.

CARACTERISTICAS DE LA LEY DESDE SU CONTENIDO

NORMATIVO.
1. EMANA DE LA AUTORIDAD PUBLICA.
Esta es el poder legislativo, aunque muchas veces el
ejecutivo acta como colegislador, tambin a travs del veto, de
la promulgacin.

2. GENERALIDAD EN SU APLICACIN.
La ley de dicta no para regular situaciones determinadas o
particulares, no para resolver conflictos actuales entre partes,
sino que busca regir situaciones abstractas prescindiendo de
circunstancias concretas que se dan en la prctica.
Por ello la ley es un juicio jurdico abstracto, un juicio general
y permanente.
Es una regla general, se aplica a todos los habitantes de un
determinado suelo y es abstracto porque no solo comprende una
sola situacin jurdica. Si no que comprende todas las situaciones
jurdicas de una misma naturaleza que puedan presentarse.

31

3. REGLA SOCIAL.
Norma de conducta exterior, para sostener que la ley no
regula el fuero interno del sujeto, sino los actos del individuo,
pero no cualquiera sino los que se relacionan con la vida social.

4. OBLIGATORIA.
La observacin de ella est asegurada por una sancin
positiva. Esto la diferencia de las obligaciones morales, ellas no
tienen sancin positiva. La sancin al infringirse la ley puede ser
indemnizacin de perjuicios, aplicar multas, nulidad del acto y
otros.
5. PERMANENTE.
Esto porque la ley est hecha para regular una gran cantidad
de situaciones jurdicas, por ello en su elaboracin se supone ser
l o los autores que empleen la mayor ciencia o sabidura para
asegurarle a la ley una larga supervivencia.
La permanencia de la ley esta relacionada con la generalidad
de la misma, as los autores opinan que si la ley solo se aplica una
vez, propiamente no es ley sino acto administrativo, como una
pensin de gracia.
Una de las caractersticas de la permanencia de la ley es la
forma o especie o tipo en que la ley cesa en su vigor y esto es la
derogacin y es derogada siempre por otra ley de igual o superior
jerarqua.
La ley aunque no se aplique jams quedara sin efecto por el
desuso.

6. REGLA CIERTA.

32

Tan cierta es que el art. 8 lo prescribe, complementa esto el

art. 1452, 706.
Pero esto admite excepcin en que si se puede alegar error
de derecho, cuasi contrato del pago de lo no debido art. 2297 y
2299.
Una vez la ley publicada, todos
imperativos, ordenan su conocimiento.

sus

preceptos

son

El art. 8 no contiene una presuncin de conocimiento, si no

que ordena, es una mandato de conocimiento.
Una vez publicada no requiere prueba, por ser una mandato
de conocimiento.

IDENTIFICACION DE LAS LEYES.

Las leyes se identifican con un nmero y esto lo ordeno un
decreto supremo de 8 de febrero de 1893. Hasta el momento se
han dictado como 19.500 (03/05/96), alrededor de 4550 decretos
ley sumando la legislacin del gobierno militar, decretos supremos
ms de 900.000, decretos con fuerza de ley alrededor de
300.000.
La existencia de la ley no requiere prueba porque es norma
de derecho. La excepcin a esto la encontramos con respecto a la
costumbre que s debe ser probada y su prueba difiere segn sea
civil o mercantil. As la costumbre civil por todos los medios
establecidos en el ordenamiento jurdico que son: instrumentos,
presunciones, confesin, prueba de testigos, informe de peritos,
inspeccin del tribunal.
La costumbre mercantil tambin puede probarse por estos
medios, adems tiene medios probatorios propios de ella, pero no
excluye a los de la costumbre civil, esos medios propios son:
- 3 escrituras pblicas anteriores al hecho que motivo
el juicio.

33

- 2 sentencias fundadas con anterioridad al hecho que

motivo el juicio y que aseverando la existencia de la
costumbre hayan sido dictados conforme a ella.

Se dice sobre la base del art. 411 que la ley extranjera

requiere probarse por peritos, la reciprocidad en derecho
extranjero no requiere prueba, pero esto no obsta a que deban
presentarse informes al juez, esto porque al juez chileno no se le
puede exigir que conozca el ordenamiento jurdico extranjero,
esto no significa que deba probarse porque es derecho.

En resumen la existencia de la ley no requiere prueba:

1. Nadie puede alegar ignorancia de la ley.
2. Nadie puede alegar error en cuanto a una disposicin legal.
3. No es necesario probar la ley.
4. La ley es obligatoria.

LOS DECRETOS.
Los decretos tienen la caracterstica de la obligatoriedad por
emanar de la autoridad competente. Es un mandato escrito
revestido de formalidades, estas las exige el ordenamiento
jurdico, que dicta unilateralmente la autoridad administrativa en
el ejercicio de sus atribuciones.
Si el decreto emana del Presidente de la Repblica es
Decreto Supremo.
El decreto admite clasificaciones:
a) Reglamento, que pueden ser de
ejecucin o autnomos.

34

b) Simple decreto.

El DECRETO REGLAMENTARIO lo dicta el Presidente de la

Repblica y el objeto es hacer ejecutar leyes y ordenar su
cumplimiento. Tiene un alcance general, concerniente a una
generalidad abstracta de personas y situaciones. Termina ya sea
porque cesa en sus funciones o efectos o por ser derogado por
una ley.

El REGLAMENTO AUTNOMO es aquel que no se relaciona

con una ley determinada, regulando materias que no estn
normadas por ley y que han sido declaradas de la exclusiva
incumbencia de la ley por la Constitucin y s dictan por la
autoridad administrativa en el ejercicio de sus propias
atribuciones. Como por ejemplo el que fija condiciones y
requisitos para entrar a un casino de juego es un reglamento
autnomo.
El SIMPLE DECRETO o DECRETO INDIVIDUAL es aquel que
se refiere a una persona o situacin jurdica determinada, como
por ejemplo conceder la personalidad jurdica a una corporacin,
fundacin, o a un club deportivo, tambin el que concede un
indulto, el que nombra a un funcionario pblico.
PARALELO.
La ley emana del poder legislativo; el decreto emana del poder
ejecutivo.
El lmite normal de la ley es la Constitucin; el lmite del
decreto es la ley y la Constitucin.
Cuando la ley viola la constitucin se acude al tribunal
constitucional, Cuando un decreto viola la ley se deduce un
recurso de ilegalidad ante el juez ordinario.

35

La ley constituye un mandato de conocimiento; El decreto si es

reglamentario se conoce su texto desde que s pblico en el
diario oficial. Si es un simple decreto toma razn la Contralora.
La ley solo cesa en sus efectos obligatorios o es derogada por
otra ley de igual o superior jerarqua; El decreto una ley lo
deroga.
Fuera de los decretos y reglamentos hay otras normas que
dicta la autoridad administrativa.

INSTRUCCIONES.
Comunicaciones que funcionarios pblicos superiores dirigen
a sus subordinados indicndoles la manera de aplicar una ley, un
reglamento o bien medidas que deben adoptar, para el mejor
funcionamiento de un servicio pblico, generalmente lo expide el
Presidente de la Repblica a travs de su Ministerio respectivo.

ORDENANZAS.
Conjunto de normas reglamentarias sobre determinada
materia que se aplican en todo el territorio nacional o bien en una
seccin administrativa de la repblica, su infraccin se sanciona
con multas o bien otras penas como el comiso, ejemplo: las
ordenanzas de aduanas (todo el territorio), ordenanzas
municipales (comuna).

CIRCULARES.
Son comunicaciones que explican de un modo orgnico la
interpretacin de una norma legal o reglamento contenido en un
decreto, para su mejor aplicacin y resuelven dudas o conflictos
del funcionamiento interno o bien frente al pblico.

36

Solo tienen fuerza obligatoria respecto de los funcionarios del

servicio, como las circulares de entidades financieras o las
circulares del servicio de impuestos internos.

CLASIFICACION DE LAS LEYES.

A- CLASIFICACIN DE LAS LEYES EN LA FORMA ESTABLECIDAD
EN LA LEY.
1. LEYES IMPERATIVAS.
Son las ordenan hacer algo. Aquellas que para su validez o
eficacia precisan de ciertos requisitos. Son leyes que miran a la
naturaleza del acto o contrato que se celebra.
La infraccin a este tipo de leyes de requisito, cuando la
exigencia o requisito se ha establecido en conformidad a la
naturaleza del acto o contrato que se celebra (art. 1682), su
infraccin produce Nulidad Absoluta.
Un ejemplo de ley imperativa de requisito es la que se da en
la compraventa de inmuebles o en una sucesin hereditaria, no se
reputan perfectas sin una escritura pblica.
Leyes imperativas que miran al estado o calidad de las
personas que los ejecutan o acuerdan art. 1682. Si la ley lo
prescribe expresamente en atencin a la calidad de las personas
que lo celebran su infraccin trae la nulidad absoluta.
Si el acto se puede realizar cumpliendo requisitos es una ley
imperativa aunque sea prohibitiva.

CARACTERISTICAS.
Las leyes imperativas son generalmente de orden pblico.

37

Prevalecen sobre la voluntad de los particulares y la infraccin

de ellas produce nulidad patrimonial.

2. LEYES PROHIBITIVAS.
El acto no puede ejecutarse bajo ningn respecto ni
circunstancia porque esta vedada en forma absoluta su ejecucin.
Son aquellas que impiden de manera general y obligatoria la
celebracin de un acto o el ejercicio o adquisicin de un derecho.
Estas leyes son en general leyes de orden pblico y esto
porque tutelan valores, instituciones o bienes en que esta
comprometida el orden institucional, el orden jurdico en su
integridad. Para descubrir si una norma es prohibitiva no hay que
atender a su redaccin porque su carcter deriva de la naturaleza
de la norma.
La infraccin a la ley prohibitiva acarrea la nulidad absoluta
del acto por el vicio del objeto ilcito.

3. LEYES PERMISIVAS.
Son las que declaran o toleran algn derecho. Son las que
facultan celebrar ciertos actos o contratos, como por ejemplo
otorgar testamento, reconocimiento hijo natural, celebrar contrato
de arrendamiento.
Pero la doctrina civil no permite est clasificacin porque la
regla general es que todo esta permitido si no esta prohibido, a la
inversa del derecho pblico.

38

Generalmente esta disposicin que el cdigo llama permisiva

constituye norma imperativa, art. 1445 seala los requisitos
necesarios para que el acto jurdico sea vlido.
Para nuestro Cdigo Civil es permisiva porque en virtud de
ella se faculta a los particulares para celebrar cualquier acto
jurdico o contrato, siempre que este legalmente celebrado y ser
ley para las partes contratantes. Es una norma que permite la
celebracin de actos determinados por la sola voluntad de los
particulares y es imperativo porque para que tenga valor y
eficacia debe llevar todos los requisitos que la disposicin
establece.
La sancin a la infraccin de la ley permisiva es la
indemnizacin de perjuicios, pena civil habitual, ya sea
indemnizacin contractual cuando deriva de incumplimiento de
obligaciones o extracontractual cuando se ha cometido un delito o
cuasidelito.

B- CLASIFICACIN DE LEY DE DERECHO PRIVADO.

La hace la doctrina y esto porque constituye una critica que
se hace al art. 1 del Cdigo Civil, ya que ella mira a la ley desde el
efecto que produce su infraccin, sancin.
1. LEY IMPERATIVA.
Llamada a prevalecer sobre la voluntad de los particulares.
Prohibe, impide y manda hacer algo y la finalidad no es otra que
asegurar el mantenimiento del orden pblico que es necesario
para la organizacin social y para proteger a ciertas personas que

39

por su edad o defectos estn incapacitados para proteger sus

intereses, vienen a dar explicacin de la existencia de
formalidades en la ley en cuanto es una especie de solemnidad en
la celebracin de actos y contratos.

2. LEY DISPOSITIVA.
Dirime, resuelve el conflicto de intereses que suele
producirse entre particulares cuando ejercen sus respectivos
derechos, como por ejemplo conflictos entre el dueo de una cosa
y el poseedor vencido, este debe restituir la cosa pero si estaba
de buena fe no los frutos porque debido al principio de lo ocurrido
se hace dueo de los frutos porque son accesorios a la cosa
principal.
Esta es una tpica norma dispositiva entre dueo vencedor y
poseedor vencido, la ley entra a hacer las distinciones
correspondientes se entiende que esta de buena fe hasta el
momento en que contesta la demanda, hasta ac se le reputa
poseedor de buena fe.
Si esta de mala fe debe restituir las cosas y los frutos
tratndose de leyes dispositivas se aplica la norma del art. 12

3. LEY SUPLETORIA.
Es la que determina la regulacin de un acto o contrato o
determina sus efectos ya sea total o parcialmente en el silencio de
los contratantes, pero las partes algunas veces en los contratos
no prevn todos sus efectos y en ese evento el derecho civil le
proporciona las normas que determinan la regulacin de aquello
que las partes o no pudieron o no quisieron regular, como por
ejemplo cuando se celebra un contrato de compraventa y no se
fija la poca en que debe entregarse la cosa vendida, se entiende
que debe hacerse inmediatamente de celebrado el contrato art.
1824 1826.

40

Estas leyes son de orden privado y son renunciables y

determinan las consecuencias de los actos celebrados por las
partes cuando ellos no han regulado las consecuencias,
indiscutiblemente que en esta regulacin se toma siempre en
consideracin la buena fe y la costumbre.

C- CLASIFICACIN DE LEY DE DERECHO PRIVADO.

1. LEY DE DERECHO COMUN.
Aquellas que aplican los principios generales del orden
jurdico a una determinada institucin, rigen en silencio de leyes
especiales, las leyes de derecho comn admiten interpretaciones
extensivas o por analoga que obedece a aforismos, como por
ejemplo donde existe la misma razn existe la misma disposicin.
Estas leyes de derecho comn, ceden el paso a las leyes
especiales, ceden ante normas especiales tambin a las leyes
excepcionales, pero en todo aquello que las anteriores no
contemplan recuperan toda su eficacia.

2. LEY ESPECIAL.
Son las que delimitan principios aplicables a una rama del
derecho, materia o persona determinada.
El Cdigo Civil en su parte preliminar la consagra en el art. 4
y 13 por ejemplo las normas del Cdigo de Comercio; Cdigo de
Aguas; Cdigo del Trabajo; Cdigo Tributario; Cdigo de Derecho
Internacional Privado, todas estas son normas especiales que
priman siempre sobre las de derecho comn.
Estas leyes dentro de su campo admiten interpretaciones
extensivas o por analoga.

41

3. LEYES EXCEPCIONALES.
Son aquellas que aplican principios totalmente opuestos a las
normas de derecho comn o de derecho especial se interpretan
restrictivamente y son de derecho estricto porque no permiten
interpretacin analgica o extensiva.

D-CLASIFICACION DE LAS LEYES SEGN SU EFECTO EN EL

TIEMPO.
Esta clasificacin se hace segn la
permanencia del efecto obligatorio de la ley.

mayor

menor

1. LEY INDEFINIDA O PERMANENTE.

Es la que esta destinada a regir en lo futuro en forma
indeterminada en el tiempo.

2. LEY TEMPORAL.
Es aquella que tiene su vigencia condicionada a una
determinada materia o un determinado espacio de tiempo, leyes
concretas para una situacin determinada o con fecha
determinada para terminar como la ley de presupuesto, normas
transitorias cuando se produce un cambio de legislacin y es en
virtud de esas leyes, se ve tambin la ley de efecto retroactivo de
las leyes.

E- SEGN LA INDEPENDENCIA QUE TIENEN.

1. LEY REGULADORA.
Es aquella que contiene toda la normativa, como por ejemplo la
ley de arrendamiento de inmuebles urbanos y rsticos. Esta ley
dispone para el futuro

42

2. LEY INTERPRETATIVA.
Es aquella que se limita a declarar el sentido de otras leyes,
necesita de otra ley, se va a entender incorporada a la ley que
interpreta por lo tantos puede producir efectos con anterioridad a
ella, jurdicamente no es retroactiva a aunque en la realidad si lo
es. No puede afectar los efectos de las sentencias judiciales
ejecutoriadas.
Efectos de las leyes interpretativas:
Interpretacin de la ley est contenida en la ley interpretativa,
es interpretacin autentica y rige erga omnes.
El propsito de estas leyes es aclarar o determinar el sentido
dudoso o controvertido de otra ley.
Produce efectos retroactivos, art. 92.

F- SEGN SEAN DE ORDEN PUBLICO O PRIVADO.

1. LEYES DE ORDEN PUBLICO.
El concepto de orden pblico es de extrema dificultad para
precisar, son aquellos preceptos que miran a la organizacin social
de la nacin, la regulacin de las instituciones bsicas y donde
descansa la organizacin econmica y social de un pueblo, todo lo
cual esta contemplado en la Constitucin.
Portales da el siguiente concepto de orden pblico: Es todo
lo que interesa mas a la sociedad que a los particulares.
El profesor Ramn Rivas Guzmn dice que es un conjunto
de valores que la ley eleva a la categora de esenciales.
En nuestro cdigo hay muchos preceptos que regulan la
actividad del orden social, as en el campo de apropiacin de las

43

cosas esta el rgimen de propiedad individual. En el terreno social

las normas relativas a la constitucin cristiana de la familia y
entre estas las que dicen relacin con la autoridad del padre o la
madre y la patria potestad o las condiciones de los hijos en
general, estas normas los particulares nunca podrn modificarlas.
El art. 1717 referido a la convencin de carcter patrimonial
que celebran los esposos o cnyuges, dice que no contendr
estipulaciones contrarias a las buenas costumbres o a las leyes,
porque para la ley novios son los esposos y los que han contrado
matrimonio son cnyuges.
Por su parte el art. 12 dice que los particulares no pueden
renunciar a disposiciones de orden pblico. En el orden pblico
est una institucin llamada usucapio o prescripcin adquisitiva.
Se refiere a la organizacin general de la sociedad y con ello el
orden jurdico pretende dar estabilidad a los derechos de las
organizaciones y de esta forma es una norma de orden pblico.
La infraccin a una norma de orden pblico siempre es la
nulidad absoluta porque el precepto esta establecido en
consideracin a la naturaleza del acto o contrato.
Toda ley que imponga un comportamiento conforme a las
buenas costumbres es de orden pblico y los actos que la
contravienen son de nulidad absoluta por la ilicitud del objeto.
Las buenas costumbres son un conjunto de principios
morales de un pueblo en una poca determinada son el reflejo en
el derecho de un contenido moral en los actos de los hombres.
Hay un requisito del acto jurdico que esta citado en el
nmero 4 del art. 1445 que es la causa, requisito de la esencia y
de validez del acto jurdico. Es el elemento moralizador de la
conducta jurdica de los hombres. El efecto de las buenas
costumbres es que nadie puede prescindir de ellos es una ilicitud
si falta, y se sanciona con la nulidad patrimonial en forma
absoluta y el vicio es el objeto o causa ilcita.

44

Para saber si un acto realizado por el hombre es lcito o no la

ley solo mira el aspecto externo de ese acto no atiende a la
intencin de las partes, y esta informacin se extrae del art. 11, si
la ley lo prohibe tiene que dejar de aplicarse.
En materia de limitaciones de la libertad individual, las leyes
en general limitan la libertad individual bajo las circunstancias de
que las partes deben respetar las leyes de orden pblico y que los
actos de los particulares deben encontrarse dentro de las buenas
costumbres.

2. LEYES DE ORDEN PRIVADO.

Establecen regulacin a travs de una normativa que
prevalece solo si los particulares nada han dispuesto al r4especto.
Las caractersticas de estas leyes son:
Supletorias o dispositivas frente a la voluntad de los
particulares.
Miran el inters particular.
Son renunciables.
Su omisin no es constitutiva de ilicitud.

RENUNCIA DE LOS DERECHOS QUE LAS LEYES CONFIEREN

(art. 12).
Los derechos de los sujetos de derecho tienen su origen en
su voluntad o en la ley. No solo los derechos actuales sino
tambin los futuros pero solo si no es prohibido por la ley como la
renuncia a la condonacin del dolo futuro art. 1465.
Lo que se puede renunciar son los derechos no las leyes,
porque de ser as las estaran derogando.

45

La renuncia es un acto jurdico unilateral en virtud del cual

un titulo de un derecho abdica un derecho subjetivo sin que lo
adquiera otro sujeto. Constituye la causa de la extincin de un
derecho por la sola voluntad de su titular.
CARACTERISTICAS.
a) Acto abdicativo.
b) Acto jurdico unilateral porque para su perfeccionamiento solo
se requiere la voluntad de su renunciante.
c) La renuncia no requiere de formalidades, salvo que se trate de
renunciar derechos inmuebles porque en tal caso se requiere
de un instrumento pblico.
d) La renuncia es un acto abstracto, es decir, el acto vale por si
mismo, puesto que no atiende a los mviles del autor de la
renuncia.
e) Es irrevocable, una vez perfeccionado el acto abdicativo no
puede renunciarse a la abdicacin. Esto es voluntario por lo
general.

EFECTOS DE LA RENUNCIA.
a) La renuncia produce variados efectos uno de ellos es que lo que
el renunciante pierde no lo adquiere otro titular.
b) Lo que el renunciante pierde puede ser adquirido por otro,
como en el caso de una herencia donde hay varios herederos,
si uno de ellos renuncia su parte es adquirida por los dems
herederos.
c) A veces la renuncia permite el enriquecimiento de otro
patrimonio aunque no adquiriendo el mismo derecho al que
abdico el anterior titular. Como por ejemplo si el acreedor
renuncia a su crdito queda desligado del deudor, como si el
cheque no es cobrado se enriquece el patrimonio del deudor.

46

No es lo mismo renunciar que no ejercer un derecho, su no

ejercicio supone un estado positivo del titular, as hay derechos
que las leyes confieren que bien pudieron no ejercerse como la
facultad de testar.
La renuncia puede hacerse en forma expresa o tcita. La
expresa es la que se hace en trminos formales y explcitos. La
tcita resulta de actos del renunciante que revelan la intencin de
abdicar por que son incompatibles con su ejercicio, como por
ejemplo cuando el comprador renuncia a la accin de eviccin
nunca podr entenderse que renuncia a la accin de saneamiento
de vicios ocultos. Es una obligacin de la naturaleza del acto.
La renuncia nunca se presume, si el comprador renuncia al
saneamiento de la eviccin no por ello se entiende que renuncia a
los vicios ocultos o rehibinitorios.
Otra forma de renunciar es la repudiacin, es un acto jurdico
unilateral abdicativo dirigido a impedir la adquisicin de un
derecho o a extinguirlo irrevocablemente sin traspasar ese
derecho a otra persona, como la repudiacin de una herencia o un
legado.

EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO.

Los arts. 6 y 7 del Cdigo Civil dicen que la ley adquiere su
fuerza obligatoria una vez publicada pero antes debe ser
promulgada. El Presidente de la Repblica lo hace comenzando a
regir desde su publicacin, hasta que es derogada. Durante el
tiempo que se publica hasta que es derogada se aplica a todos los
hechos, actos o contratos y a las personas.
Para su vigencia y obligatoriedad se distinguen tres periodos:
ANTERIOR: Antes de su vigencia hasta entrada en vigor.

47

MEDIO: Desde su vigencia hasta su derogacin.

POSTERIOR: A su derogacin.
La regla general es que la ley obliga y se aplica desde su
publicacin hasta que es derogada, no debe alcanzar situaciones
pasadas, art. 19.
Este es un mandato solamente para el juez o para quienes
deben interpretar la ley, pero con 2 limitaciones, en materia de
propiedad y en materia penal.
Cuando el legislador regula los efectos de una ley anteriores
a su entrada en vigencia, estamos en presencia de un problema
de retroactividad.
Hay ultractividad
de una ley no obstante haber sido
derogada se admite su utilizacin como normativa.

LEY DE EFECTO RETROACTIVO DE LAS LEYES.

ART. 22:
En todo contrato se entendern incorporadas las leyes
vigentes al tiempo de su celebracin.
Exceptundose de esta disposicin:
1 Las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los
derechos que resultaren de ellos; y
2

Las que sealen penas para el caso de infraccin de lo

estipulado en ellos; pues esta ser castigada con arreglo a la
ley bajo la cual se hubiere cometido.

LEY ESPECIAL DE ARRENDAMIENTO URBANO.

Los contratos de arrendamiento de bienes races urbanos
celebrados con anterioridad a la vigencia de esta ley continuaran

48

corriendo regidos por las disposiciones del D.L. N964 de 1975 el

que se entender subsistente en todas sus partes para tal fin, los
juicios actualmente pendientes y los que se promuevan en el
futuro relativos a los contratos celebrados con anterioridad a la
vigencia de esta ley se substanciarn y fallaran con arreglo a las
disposiciones del D.L. N964 de 1975.

POSICIONES DE LA DOCTRINA.
I- Teora clsica.
Enfoca la retroactividad de la ley a travs de las meras
expectativas y de los derechos adquiridos, la recoge nuestro
ordenamiento jurdico.
Los derechos adquiridos son aquellos que se han incorporado
al patrimonio del sujeto de derecho (contenido pecuniario), el
nombre, el domicilio, el estado civil, no estn incorporados al
patrimonio por no tener contenido pecuniario.
Las meras expectativas existen en aquellos caos en que no
han concurrido o bien no se han producido todos los presupuestos
jurdicos que la ley establece para que una situacin nazca a la
vida de derecho. Si se trata de un derecho, el no ejercicio
constituye una mera expectativa. En la mera expectativa hay un
germen de un derecho sin que llegue a serlo, es un derecho en
vas de consolidarse, la mera expectativa queda regida por
disposicin de la ley posterior.

II- Teora de Paul Raubier o moderna.

Distingue entre situaciones jurdicas constituidas o
extinguidas conforme a la ley nueva, los efectos jurdicos
derivados de dichas situaciones jurdicas, efecto retroactivo,
aplicacin de la ley en el pasado, en forma inmediata y en el
presente

49

La situacin jurdica es la posicin que ocupa un individuo

frente a una norma de derecho y a una institucin jurdica
determinada y la relacin jurdica es la posicin de un individuo
frente a otros individuos unidos ambos por l vinculo obligacional.
Paul Raubier estima que la nocin de situacin jurdica es
superior que la nocin de derecho adquirido, porque para l, el
derecho adquirido tiene un contenido de carcter subjetivo y para
l la idea de situacin jurdica es comprensiva y puede aplicarse a
situaciones como la del menor, l prodigo interdicto, situaciones
en las que no puede hablarse de derecho adquirido, jams hay un
derecho adquirido pero si hay una situacin jurdica que es la
posicin del individuo frente a la norma.
La existencia de leyes retroactivas se justifica por una
situacin de progreso y a ello obliga el desenvolvimiento de la
sociedad.
Nuestra ley de efecto retroactivo de las leyes se funda en la
teora clsica o de los derechos adquiridos y las meras
expectativas.

CONFLICTOS DE LEYES.
Indiscutiblemente que para conocer el derecho comparado
hay que conocer la ley propia.
El conflicto de legislaciones puede ser simple o puede ser
plural o mltiple. Es simple cuando dos legislaciones provenientes
de soberanas diferentes tratan de regular una misma situacin
jurdica. Es mltiple cuando ms de dos legislaciones concurren a
un mismo acto.
El derecho internacional privado ha elaborado varias teoras
para determinar la ley atributiva al caso de que se trate.
Los principios de leyes en el espacio giran alrededor de 2
principios uno es el territorial y el otro el personal. Segn el

50

principio territorial las leyes se dictan para el territorio y tiene su

lmite dentro del mismo territorio. Segn el principio personal las
leyes se dictan para las personas y siguen a estos fuera del
territorio de la Repblica.
Nuestro Cdigo Civil consagra el principio territorial a la luz
del art. 14, tambin se encuentra en el art. 12 de la ley de
matrimonio civil respecto a la disolucin del matrimonio.
El territorio esta compuesto por el suelo, subsuelo, el espacio
areo que cubre al suelo que antes era ilimitado, pero hoy
conforme a la ley de aeronavegacin el espacio areo que cubre
el suelo llega solo hasta el rea de navegacin de las aeronaves,
el resto es espacio internacional. Antes era ilimitado hacia arriba y
hacia abajo hasta el centro de la tierra.
Tambin hay territorio nacional en el mar art. 593: hasta las
12 millas el mar adyacente o mar territorial, hasta 24 millas zona
contigua; ambas medidas desde la lnea de base.
Hay ciertas personas que no se les aplica al art. 14 por un
imperativo del derecho internacional:
Soberano
nacional.

extranjero,

se

rige

por

su

ley

Agentes diplomticos, se sujetan a la ley del

Estado al que representan.
Buques de guerra, se rigen por la ley del pas
al que pertenecen.

Segn lo establecidos en los arts. 57 y 997 tambin se aplica

la territorialidad en cuanto a los bienes. El Cdigo civil acepta el
principio de la lex situ o ley de ubicacin, sean muebles o
inmueble, corporales o incorporales. Los bienes se rigen por la ley
del lugar en que estn ubicados y no se considera la nacionalidad
de sus dueos (estatuto real).

51

Otro aspecto de la territorialidad dice relacin con actos y

contratos, la ley territorial se aplica a la forma de los actos y
contratos art. 17.
Cuando un acto se celebra en chile su forma se ajusta la ley
chilena, cuando un acto se celebra en el extranjero su forma se
sujeta a la ley extranjera. En Chile se le reconoce validez siempre
y cuando no contravenga el orden publico y las buenas
costumbres, porque de ocurrir ello el acto ser nulo de nulidad
absoluta art. 1462.
El principio que contratos, actos, instrumentos, pruebas, en
cuanto a su forma se rigen por la ley del lugar en que se celebran
es un principio de carcter universal y se expresa en el latinazgo
LOCUS REGIT ACTUM, se gobierna por el principio de la ley
territorial.
La forma se refiere a su exteriorizacin. El instrumento
pblico otorgado en el extranjero va a tener eficacia en Chile
siempre y cuando haya sido otorgado de acuerdo a las
formalidades o solemnidades del pas donde se extendi. Para que
valga en Chile es necesario probar su autenticidad por los medios
legales.
Si el contrato va a surtir efectos en otro pas la forma se rige
por la ley del lugar donde se otorga y el fondo por el lugar en que
se va exigir su ejecucin.

EXCEPCIONES AL PRINCIPIO DE LA TERRITORIALIDAD.

A. Se admite aplicacin de ley extranjera en Chile o bien cuando
se acepta su eficacia reconociendo situaciones y relaciones
jurdicas perfeccionadas bajo la ley extranjera en el extranjero
B. Aplicacin de la ley chilena en el extranjero. Los actos o
contratos validamente celebrados en el extranjero se reconocen
en Chile en virtud del principio Locus regit actum, tanto en
sus requisitos de forma como de fondo. Entonces en Chile se

52

admite la aplicacin de actos o contratos celebrados en el

extranjero siempre que hayan cumplido con las leyes del pas
en que se celebraron tanto en su aspecto externo como
interno. Al admitirse en Chile la plena existencia y eficacia de
los actos o contratos celebrados en el extranjero bajo el
imperio de la ley extranjera se est admitiendo que se aplique
en Chile la ley extranjera, porque ella viene incorporada en el
contrato que se celebro en el extranjero. Incluso se aplica y
reconoce a ese contrato celebrado bajo el rgimen de la ley
extranjera aunque se trate de bienes situados en chile. Eso
esta en el estatuto real en el inciso 2 del art. 16.
Pero esta regla del inciso 2 del art. 16 que reconoce validez
y eficacia a los contratos celebrados en el extranjero aunque
regulen los bienes situados en Chile dado que es una excepcin al
principio de la territorialidad tiene contraexcepciones.
1. La 1 contraexcepcin esta en el art. 16 inciso 3 (vuelve as a
la regla general), los efectos de los actos otorgados en pas
extranjero para ser cumplidos en Chile se sujetan a la ley
chilena; el reconocimiento lleg solo hasta eso, solo se
reconoce que ese acto celebrado en el extranjero es existente,
pero sus efectos cuando han de cumplirse en Chile se sujetan a
los efectos de la ley chilena.
Al aplicarse este inciso 3 por la va de la contraexcepcin,
cuando se aplica la ley chilena al contrato celebrado en el
extranjero es el propio ordenamiento jurdico chileno el que
vela porque los efectos que deban cumplirse en Chile no
contravengan el orden pblico, las buenas costumbres y si ello
pasara afectara los efectos de ese contrato, se anulara
absolutamente por vicio de ilicitud del objeto.

2. La 2 contraexcepcin est en materia sucesoria en el art. 998.

Referido al extranjero fallecido en el extranjero que tiene
herederos chilenos, se hace efectivos sus derechos respecto de
los bienes situados en Chile.

53

3. En el contrato celebrado en el extranjero por un chileno,

respecto de los efectos que deban producirse en Chile es
necesario indagar la capacidad del chileno para celebrar esos
actos de acuerdo al art. 13 (estatuto personal).
Contrato celebrado en el extranjero por un chileno con
otro o por un chileno con un extranjero, los efectos que este
contrato produce en Chile, se debe saber la capacidad que
tiene para celebrar actos en el extranjero.
Los actos o contratos celebrados validamente en el
extranjero como relaciones jurdicas existentes la ley chilena
las acepta y los efectos de esos actos o contratos cuando
hayan de cumplirse en Chile y los bienes que estn situados en
Chile quedan regulados por la ley chilena.

C. Respecto a la sucesin. La sucesin se abre al momento de la

muerte del causante y se abre en el lugar del ltimo domicilio
del causante. Se regula por la ley del domicilio en que se abre,
salvo las excepciones legales art. 955. Por
ejemplo una
persona fallece en Argentina teniendo su ultimo domicilio en
Austria, esta persona puede ser chileno o canadiense, se rige la
apertura por la ley de Austria. Para nuestra ley chilena la
apertura de la sucesin se produce en el pas donde tuvo su
ltimo domicilio el fallecido y ser la ley de ese pas la que
regulara su apertura.
Existe una contraexcepcin para proteger a los herederos
chilenos de un extranjero que fallece teniendo su ltimo
domicilio en el extranjero, la ley chilena les guarda a los
chilenos a ttulo de herencia, porcin conyugal o de alimentos
los mismos derechos que segn las leyes chilenas le
corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno, osa
se vuelve al art. 998. Existe una contraexcepcin si la ley
extranjera le confiere menos derechos a ciertos herederos y
estos son chilenos se aplica la ley del domicilio a favor de esos
herederos chilenos. No rige la ley del domicilio, sino la de

54

ubicacin de los bienes siempre que tengan derecho sucesorio.

Lo mismo acontece respecto de sucesiones de chilenos que
mueren teniendo su ltimo domicilio en el extranjero, como en
este caso por la ley del domicilio va a ser necesario aplicar la
ley extranjera, si esta ley extranjera le confiere menos
derechos de los que la ley chilena les guarda a los herederos.
Todos estos derechos sucesorios se hacen efectivos en Chile
respecto de bienes situados en Chile esto porque la ley chilena
podra carecer de imperio en el extranjero, inciso 2 art. 998.
Un ultimo caso en materia sucesoria dice relacin con los
testamentos, valen todos los testamentos escritos otorgados en
el extranjero.

CASOS EN QUE LA LEY CHILENA RIGE EN EL EXTRANJERO O

EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY CHILENA.

La ley chilena sigue en algunos casos al chileno en el

extranjero. Cuando el chileno se va al extranjero se lleva a la ley
chilena como la sombra sigue al cuerpo.
Estos casos en que la ley chilena sigue al chileno se dan en
tres materias: Estado Civil, Capacidad; Derechos y Obligaciones
que nacen de las Relaciones de Familia.
1. ESTADO CIVIL.
Otorga en razn del matrimonio la condicin de soltero,
casado o viudo. El estado civil en razn de la filiacin otorga el de
padre, hijo. En razn del parentesco van a corresponder las lneas
o grados.
Cuando este estado civil se altera en el extranjero y esta
alteracin va atener efecto en Chile, el chileno se sujeta las leyes
chilenas de acuerdo al art. 15 N1 inciso 1.

55

Si un chileno se divorcia en el extranjero (en el derecho

comparado el divorcio disuelve l vinculo matrimonial; en el
derecho nacional el divorcio mantiene a los cnyuges unidos por
el matrimonio solo separa la cohabitacin quedan igualmente
obligados a la fidelidad y a la ayuda reciproca), con disolucin de
vinculo, aun cuando ese divorcio se obtuvo en conformidad a la
ley del pas extranjero en que se decret el divorcio, la ley chilena
no lo acepta si se pretende hacer valer en Chile.
El chileno que se casa en el extranjero para que su
matrimonio tenga validez en Chile debe cumplir con los requisitos
del art. 15 de la Ley de Matrimonio Civil, ya que los impedimentos
para contraer matrimonio siguen al chileno en el extranjero, si
infringe algunos de estos preceptos aunque se haya casado en el
extranjero cumpliendo los requisitos del extranjero el matrimonio
no es vlido.
2. CAPACIDAD.
El chileno aunque se encuentre en el extranjero queda sujeto
a la ley chilena cuando el acto que ejecuta debe tener efecto en
chile.

3. DERECHOS Y OBLIGACIONES QUE NACEN DE LAS RELACIONES

DE FAMILIA.
Esta excepcin esta fundada en la proteccin a la familia
chilena. Porque los chilenos domiciliados o residentes en el
extranjero quedan sometidos a la ley chilena en sus relaciones de
familia, en sus obligaciones y sus derechos que solo pueden
reclamar los parientes o cnyuges que sean chilenos.
La razn de ser que la ley chilena se aplique en el extranjero
tiene por finalidad proteger a la familia chilena, tanto en sus
derechos como en sus obligaciones, a la luz de lo dispuesto en el
art. 15 N2.

56

PROMULGACIN Y PUBLICACIN DE LA LEY.

La promulgacin y la publicacin de una ley forman parte de
un mismo acto, esto lo expresa la doctrina.
La promulgacin es un acto jurdico administrativo, que
consiste en el atestado solemne que se hace de la existencia de la
ley, y que en su gestacin y dictacin se han observado las
normas constitucionales. Este atestado lo hace el Presidente de la
Repblica y es a travs de un decreto supremo el cual constata la
existencia de la ley, certifica su texto y ordena su cumplimiento.
La publicacin es un mero hecho material, que consiste en
insertar el texto de la ley en el diario oficial.
Una vez publicada la ley, queda fijada la fecha de la ley,
surge el mandato de conocimiento de la ley y queda incorporada
al ordenamiento jurdico positivo nacional.

DEROGACION DE LA LEY.
Se define como la privacin de los efectos obligatorios de la
ley. Tambin se la define como la cesacin de la vigencia de una
ley en virtud de otra ley art. 52, 53.
La perdida de la eficacia de la ley en Chile solo se produce
por otra ley de igual o superior jerarqua que la derogada.
Esta excluido en trminos absolutos el desuso como causal
de cesacin de la vigencia de una ley. El no uso de una ley, el
abandono de las normas, es por ello que la costumbre no se
admite en nuestro sistema jurdico.

57

CLASIFICACIN DE LA DEROGACIN DE LEY.

a) En cuanto a la forma de expresarla.
EXPRESA:
La nueva ley dice expresamente que deroga a la
antigua, pero esta circunstancia no puede alterar las
situaciones creadas bajo el imperio de una ley derogada.
TACITA: Art. 53 inciso 3. Se da cuando hay disposiciones
inconciliables entre la nueva ley y la antigua. Para que
haya derogacin tcita es necesario que la nueva ley
contenga preceptos que no sean conciliables con la ley
antigua, es decir, que entre ambas leyes exista una
incompatibilidad de tal naturaleza que haga imposible
ejecutar lo prescrito por la nueva ley sin destruir los
preceptos que para la misma materia contena la ley
anterior.

Las leyes de carcter especial no se entienden derogadas por

leyes generales o de derecho comn sino cuando estas leyes
generales manifiestan inequvocamente que esa es la voluntad de
la ley. Si se deroga una ley de derecho comn no por ello se va a
derogar la ley especial, salvo que la ley derogatoria
inequvocamente manifieste la derogacin de la ley especial.
Cuando hay derogacin tcita quedan vigentes en la antigua
ley todos aquellos preceptos que no pugnan con las disposiciones
de la ley posterior art. 53.

b) En cuanto a su extensin.
TOTAL: Cuando el texto integro de una ley queda derogado.
PARCIAL: Cuando solamente algunas de las disposiciones de la ley
anterior son derogadas.

58

En la derogacin tcita es ms frecuente la derogacin

parcial.
Hay otra forma de derogacin que es propia del Derecho
Administrativo que es la Derogacin Orgnica.
Es aquella que se produce cuando la ley nueva regula toda
una materia o un rgimen o una institucin, que esta regulada por
leyes anteriores, aunque no haya incompatibilidad entre la nueva
ley y la antigua ley.
Nuestro Cdigo Civil en derecho privado no se ocupa de la
derogacin orgnica como si lo hace el Cdigo Civil Italiano en el
campo del derecho privado.
Es importante hacer presente que una vez derogada la ley
derogatoria no por ello revive la primitiva ley derogada.

CAUSALES QUE PRODUCEN LA EXTINCIN DE LA LEY.

1. Derogacin.
2. Vencimiento de la fecha cierta de vigencia, contenida en la
propia ley.
3. Porque se agota su contenido. Esto se produce cuando se dicta
para una materia especialmente determinada y que no volver
a repetir.

RESOLUCIONES JUDICIALES.
En derecho procesal son de variados tipos:
1. AUTOS, DECRETOS, PROVIDENCIAS O PROVEIDOS: Tienen por
objeto dar curso progresivo a los autos.

59

2. SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS: De 1 clase son aquellas que

tienen por finalidad resolver un incidente estableciendo
derechos permanentes a favor de las partes. De 2 clase
aquellas que resuelven sobre algn trmite que debe servir de
base en el pronunciamiento de otra sentencia interlocutoria o
bien sentencia definitiva.
3. SENTENCIA DEFINITIVA: Es aquella que pone fin a la instancia
resolviendo la cuestin que ha sido objeto del proceso.

PARALELO ENTRE SENTENCIA JUDICIAL Y LA LEY.

SEMEJANZAS.
1. La ley y la sentencia judicial provienen de un poder del estado.
2. Las dos tienen fuerza obligatoria.
3. Ambas son permanentes.

DIFERENCIAS.
1. La ley proviene del poder legislativo; la sentencia judicial
proviene del poder judicial.
2. En cuanto a la iniciativa la ley generalmente nace del poder
legislativo; en cambio la iniciativa de la sentencia corresponde
a los litigantes.
3. La ley tiene un carcter general, la sentencia tiene un carcter
particular porque solamente obliga a las partes que han
intervenido en el juicio.
4. La ley contiene un juicio jurdico abstracto, la sentencia
contiene un juicio concreto, la finalidad de la sentencia es
resolver una cuestin particular actual como lo dice el art. 3 del
C.O.T.

60

5. Por disposicin del art. 14 la ley es obligatoria para todos los

habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros, la sentencia
en cambio como lo dice el art. 3 inciso 2 solamente tiene
fuerza obligatoria respecto de las partes que intervinieron en el
juicio.

COSA JUZGADA.
Las sentencias Interlocutorias firmes o ejecutoriadas y las
sentencias definitivas firmes o ejecutoriadas, ambos producen el
efecto de cosa juzgada. La regla general respecto de las
sentencias es que aquellas obligan al que fue o fueron parte en el
juicio y que producen el efecto de cosa juzgada cuando ambas
estn firmes o ejecutoriadas.
Sentencias firmes son aquellas contra las cuales no procede
recurso alguno, se han agotado todos los recursos que la ley
otorga a los litigantes para obtener que se modifique esa
sentencia. Es estos casos se dice que la sentencia esta pasada en
autoridad de cosa juzgada.
La cosa juzgada es la fuerza de la sentencia judicial que
hace intocable ya sea en sentido formal o material.
ordenamiento jurdico le da vida a la cosa juzgada porque
fundamento de ella esta en la necesidad social de establecer
seguridad jurdica y tambin para mantener el prestigio de
justicia.

la
El
el
la
la

La cosa juzgada formal es la i9ntocabilidad de una resolucin

en el juicio en que se pronuncio, como por ejemplo la sentencia
que condena a una padre a dar alimentos produce cosa juzgada
formal. Es inatacable en el juicio en que se dicto, pero no obsta a
que se tenga una modificacin de la pensin de alimentos ya sea
porque el alimentario, el que tiene el derecho a pedir los
alimentos cambio su situacin econmica de menos de edad y
estudiante paso a ser mayor de edad y profesional. Por ello es

61

que esta sentencia permite que cuando varan las condiciones

econmicas se obtenga la modificacin de la pensin alimenticia.
La cosa juzgada material o substancial consiste en la
imposibilidad de que un nuevo proceso se discuta a se resuelva
una cuestin que antes ya fue fallada, se dicto sentencia. La regla
general es que las resoluciones judiciales sean definitivas o
interlocutorias cuando estn firmes o ejecutoriadas producen cosa
juzgada material o substancial.
De esta institucin de la cosa juzgada nace una accin y una
excepcin.
La accin para pedir el cumplimiento de la sentencia es la
accin de la cosa juzgada. Entonces cuando se ejerce esta accin
de cosa juzgada se le pide al titular que ordene el cumplimiento
del fallo de la sentencia.
La accin de cosa juzgada solamente se puede ejercitar
contra las partes derrotadas en el pleito por que la sentencia es
un juicio jurdico concreto que debe recibir aplicacin sobre una
cuestin particular art. 3 inciso 2.
El objeto de la accin de cosa juzgada esta constituido en el
art. 176 del C.P.C y este es el cumplimiento o la ejecucin de lo
ya decidido en la sentencia correspondiente sea esta interlocutoria
o definitiva.
La excepcin de cosa juzgada la producen las sentencias
firmes o ejecutoriadas ya sean interlocutorias o definitivas.
La excepcin de cosa juzgada se puede definir como la
defensa que la ley confiere a las partes del proceso que ya esta
terminado para oponerse o que se renueve el mismo pleito entre
las mismas partes por el mismo objeto.
Procesalmente la excepcin de cosa juzgada puede oponerse
como una excepcin dilatoria o como una excepcin perentoria.

62

Como excepcin dilatoria, que es la que tiene por objeto

corregir vicios del procedimiento, la oportunidad procesal para
oponerla es antes de contestar la demanda.
Como perentoria puede oponerse en cualquier estado del
juicio, siempre que no se hayan citado las partes a or sentencia
en 1 instancia o hasta antes de la vista de la causa en 2
instancia.
La institucin de la cosa juzgada proviene de la necesidad de
dar fijeza a los derechos y esto es en aras del orden pblico, de la
colectividad toda porque el inters social exige la intangibilidad de
las sentencias, que no se las toque una vez dictadas porque las
sentencias firmes o ejecutoriadas sean definitivas o interlocutorias
se reputan que contienen la verdad ltima y si no existiera esta
institucin las sentencias judiciales no cumpliran el objetivo, cual
es asegurar de manera permanente la tranquilidad y el orden
social.
La excepcin de cosa juzgada le compete a quienes fueron
parte en un proceso que ya esta afinado, as la excepcin de cosa
juzgada puede oponerse no solo por la parte que obtuvo el pleito,
sino que tambin puede oponerse por la parte que fue vencida en
el pleito. Es esta la gran diferencia entre accin y excepcin.
La finalidad u objeto de la cosa juzgada como excepcin es
impedir que vuelva a discutirse la misma cuestin entre las
mismas partes.

Requisitos o presupuestos que hacen procedente la excepcin de

cosa juzgada.
1. Identidad legal de persona.
2. Identidad de cosa pedida.
3. Identidad de causa a pedir.

63

Son copulativos, si falla uno no se puede ejercer la

excepcin.
1. Identidad legal de persona.
Cuando las partes litigantes que comparecieron en el
primitivo pleito son las mismas que concurren en el nuevo
proceso. Se pide la identidad legal de personas porque la ley no
atiende a la identidad fsica porque exige la legal osa que las
partes deben ser las mismas en los dos procesos.
El actor puede comparecer por si solo o representado por
otra persona. Cuando sucede lo ltimo no es parte el
representante sino que lo es el representado por que es su
patrimonio el que soporta las consecuencias favorables o
desfavorables del juicio mismo, acontece contra el demandado o
reo o persona contra la cual se ejerce la accin.
Hay identidad legal entre los herederos y el causante porque
el art. 1097 del Cdigo Civil, dice que los herederos representan
al causante en todas sus obligaciones y derechos transmisibles.
Tambin hay identidad legal cuando el mandante en el
primer juicio acto por mandatario y en el segundo concurre
personalmente art. 1448.

2. Identidad de la cosa pedida.

El art. 177 del C.P.C. se refiere a la identidad de la cosa
pedida, y no es la materialidad del objeto.
La hay cuando el beneficio jurdico consiste en el mismo
derecho en la misma cosa. No se atiende a la cosa fsica, no es lo
mismo con la cosa pedida.
Como por ejemplo pido un usufructo y luego ejerzo una
reivindicatoria no hay identidad de cosa pedida porque los
derechos son distintos. Pero si en ambos lo pide porque se
considera heredero si hay identidad de cosa pedida.

64

3. Identidad de causa de pedir.

La causa a pedir se define como la fuente inmediata del
derecho que se reclama. La causa a pedir es la fuente de la accin
deducida en juicio.
En materia de obligaciones las fuentes provienen art. 1437
de los contratos, los cuasicontratos, los delitos y cuasidelitos y la
ley.
Para que haya causa de pedir es necesario que en ambos
juicios el beneficio jurdico que se reclama descanse en la misma
causa de pedir. As si varia la fuente del derecho que se reclama,
si varia la causa de pedir no habr identidad de causa de pedir.

EFECTOS DE LA COSA JUZGADA.

El efecto absoluto de la cosa juzgada es que es una
sentencia constitutiva de un derecho, como por ejemplo la
sentencia que reconoce la prescripcin adquisitiva, no es
necesario un nuevo juicio.
La cosa juzgada produce generalmente efectos relativos
porque solo afectan a las partes litigantes. Pero hay casos en que
se producen efectos absolutos.
Cuando la sentencia es constitutiva de un derecho y se
declara que una determinada persona es dueo de la cosa que
reivindica, s esta constituyendo un derecho. Las sentencias
judiciales son en general declarativas de derechos, el juez solo se
limita a resolver la contienda declarada, donde haba la existencia
de un derecho anterior al juicio a favor de una de las partes del
juicio. Pero hay sentencias constitutivas de derechos y ac el juez
no se limita a declarar un derecho sino que la sentencia misma es
requisito esencial en la adquisicin de un derecho.

65

A veces a la ley le parece que el inters de la sociedad radica

siempre en el establecimiento de la verdad y ello se ve en la
relacin jurdica y de esta forma no hay cosa juzgada en la
situacin del art. 320.
Otra situacin se da en materia procesal, a veces el
legislador procesal somete las materias a procedimientos
especiales y en ellos se atiende a situaciones de hecho y se
procura restableces las cosas al estado anterior al pleito cuando
una de las partes lo ha alterado arbitrariamente. Ac el juez no
entra a examinar la procedencia de los derechos que las partes
invocan, porque estos derechos se van a discutir en juicio
declarativo posterior. En el art. 923, caso del interdicto posesorio
o querella posesoria. Ac no se toma en cuenta el dominio, ac se
ampara la posesin (posesin es un hecho, la antesala del
derecho de dominio y no obstante ser un hecho se le ampara por
el derecho, porque a los poseedores se les reputa dueo). El
dominio se discute en otro juicio. Somos en estricto rigor
poseedores de las cosas y no dueos para ello hay que recurrir a
la prescripcin adquisitiva ya que la reconoce una sentencia de un
juez competente y reconoce el dominio y no la posesin.

COSTUMBRE.
Es sinnimo costumbre y derecho consuetudinario o no
escrito?. No porque se suele caracterizarlo como un derecho no
escrito pero no basta para caracterizarlo, porque no hay ningn
inconveniente que las costumbres se compilen y se escriban.
Hoy se dan muchas reglas de comercio internacional que
estn escritas, y se dan por ejemplo en materia d derecho
internacional privado se escribe la lex mercatoria. El UNIDRUA
(organismo privado que esta dedicado a unificar el derecho
comercial privado). Tanto las recopilaciones como las
escrituraciones, ambos, de costumbre mercantiles y tiene un valor
de usos mercantiles escribindose con la finalidad de que se las
conozca con mayor expedicin y se las aplique de mejor manera.

66

Otro error de caracterizacin del derecho consuetudinario es

que se dice que tiene origen extraestatal porque las normas
nacen sin que intervenga el Estado, porque son normas no
legislativas pero que si tienen una efectiva vigencia social.
Partiendo de esta idea deberamos incluir en derecho
consuetudinario a la jurisprudencia y opiniones doctrinales que no
reconocen origen estatal y estas no constituyen derecho
consuetudinario.
La
primera afirmacin
falsa
es
que
el
derecho
consuetudinario es el derecho no escrito lo que es falso y no por
ello deja de serlo.
Una segunda afirmacin falsa es que la costumbre tiene
origen extraestatal, lo que se tiene que decir es que son normas
no legislativas pero si con una vigencia social, entonces como se
ha dicho que el derecho consuetudinario tiene un origen
extraestatal tendramos que incluir como fuentes del derecho a la
jurisprudencia y doctrina pero ambas no son derecho
consuetudinario.
Entonces las normas consuetudinarias no se caracterizan por
su origen extraestatal por su origen de creaciones de grupos
sociales no incorporada al organismo poltico, sino que la
costumbre podemos caracterizarla por la forma o por el medio de
produccin y de manifestacin de ella.
La costumbre se caracteriza por la forma en que se produce
porque el derecho consuetudinario es nacido de los grupos
sociales y que adems se caracteriza por la forma en que se
manifiesta
este derecho consuetudinario en cuanto debe
manifestarse a travs de un uso o tambin a travs de una
efectiva, continua y uniforme conducta a esas reglas de uso.
La costumbre podemos definirla como la repeticin de una
determinada conducta realizada por la generalidad de miembros
de un grupo social de manera constante y uniforme y con la
condicin de cumplir un imperativo jurdico.

67

CARACTERSTICAS DE LA COSTUMBRE.
1. Son autenticas normas jurdicas y as destacamos a los usos
sociales y a las normas de cortesa.
2. Su origen es siempre extraestatal porque son normas creadas
por grupos sociales no incluidas en un organismo estatal.
3. Su forma de produccin y expresin. Dos elementos
fundamentales el objetivo y el sociolgico (conviccin de
cumplir con una necesidad jurdica u OPINIO IURIS).
Dentro del elemento objetivo podemos encontrar la
generalidad, constancia y la uniformidad. La generalidad es la
repeticin de actos que llevan a cabo la mayora de los
miembros de un grupo social. La constancia se refiere a cuando
concurrieron las mismas circunstancias. La uniformidad es la
repeticin de actos que traducen el acatamiento a una misma
regla o principio.

CLASIFICACIN DE LA COSTUMBRE.
1. Con relacin al espacio de su vigencia.
GENERAL: Aplicada a todo el territorio de la Nacin.
LOCAL: Aplicada a un determinado espacio o regin.

2. Desde el punto de vista de la ley.

a. Costumbre segn ley: Aquella que tiene valor porque la ley se
remite a ella expresamente. 1546; 1986; 1944; 2158; 2117.
Cuando se invoca costumbre es necesaria probarla.

68

b. Costumbre en silencio de ley o fuera de ley: Normas

consuetudinarias que rigen en silencio de la ley cuando
discrepan de ciertas materias. Es ms eficaz porque no necesita
norma la norma expresa que la llame a regular ms
situaciones, en materia comercial suple el silencio de la ley y
este tipo de costumbre vale sin necesidad que haya texto legal
que se remita a ella art. 4 del Cdigo de Comercio, las
costumbre mercantiles suplen el silencio de la ley.

c. Costumbre contra ley: Norma consuetudinaria constituida

contra la ley. En chile no tiene valor porque la costumbre no
tiene fuerza para derogar la ley.

JURISPRUDENCIA.
La voz viene del latn ius y prudencia que significa
conocimiento del derecho o ciencia del derecho, pero hoy tiene un
alcance ms restringido.
Clemente Fabres dice que es el criterio constante y uniforme
de aplicacin del derecho en las sentencias de los tribunales.
En los anglosajones es trascendente porque la base de su
derecho no lo hace la ley sino la sentencia del juez, el crea
derecho.
El juez en Chile tambin lo hace a travs de la norma jurdica
particular que es la sentencia, puede crear una norma jurdica
pero particular.
Algunos sostiene que es el conjunto de fallos de los
tribunales que sirven de precedente a otros fallos.
La jurisprudencia se configura en las sentencias.

69

DOCTRINA.
Tambin es fuente material del derecho que no tiene fuerza
obligatoria. Su fuerza proviene de constituir una orientacin hacia
la interpretacin, modificacin o reemplazo de las normas.
Se impone en forma indirecta a travs del prestigio y solidez
de la argumentacin de quien la elabora. El objetivo fundamental
de la doctrina es sentar jurisprudencia.

INTERPRETACION DE LA LEY.
Interpretacin en general es la atribucin de sentido o
significado a algo, la interpretacin jurdica es la actividad dirigida
a la bsqueda del sentido, del significado de la norma a travs de
los signos que ella exterioriza. Desde un punto de vista general la
interpretacin es si misma es equvoca.
La palabra interpretacin es equvoca hay que puntualizarla
para delimitar el carcter que reviste. Se dice que la expresin
latina interpres viene del griego metapraxtes, que es el que se
coloca entre 2 que hablan para hacer conocer a cada uno de ellos
lo que el otro ha dicho. As este sentido amplio de la palabra se
usa hoy da entre nosotros para referirse por ejemplo al traductor
que se coloca entre dos personas que hablan idiomas distintos, en
un sentido ms amplio tambin lo recibe la ejecucin de obra
artstica ya sea literal o musical.
Todos los elementos deben estar a una misma altura. La
fuente es una sola, las interpretaciones son distintas por un modo
diferente de ver las cosas.
La operacin intelectual es idntica porque l interprete no
solamente es un repetidor de lo que hizo el autor, no lo repite a
cabalidad, sino que tambin le pone un sello personal. l
interprete a su vez esta creando, l interprete por antonomasia en

70

Chile es el juez, pero ninguna interpretacin es idntica a otra

porque l interprete a su vez le pone su sello, su capacidad, su
entendimiento, su conocimiento su capacidad deductiva e
inductiva, su nivel cultural. La interpretacin es un arte porque el
comunicador es l interprete. El juez hace lo mismo, y no solo
interpreta el juez sino el abogado que defiende y el que acusa,
por ello existen los recursos procesales y cada uno le pone su
sello interpretativo a la norma, y como difieren en las
apreciaciones, teniendo todos instrumentos similares de
interpretacin, por eso existe la 2 instancia, para evitar errores
judiciales y para evitar que un juez inferior se equivoque en la
interpretacin y lo pueda enmendar un tribunal superior, porque
la labor de interpretacin no es una labor mecnica de aplicacin
de la ley, es cierto que don Andrs Bello le demostr desconfianza
al juez, y por ello le dio reglas de interpretacin, pero no obstante
esto, el juez en la situacin del caso concreto puede crear reglas
particulares, el juez no es un esclavo absoluto de la ley y por ello
puede interpretarla segn su sabidura.
Entonces la obra en si no llega pura sino a travs de
intermediarios y ellos son los interpretes. Y ese es el problema de
la interpretacin, y es que no puede haber una nica
interpretacin, porque cada persona la aprecia segn su criterio y
su cultura.
Por ello no es una labor mecnica ya que tiene que aplicar
toda su inteligencia y conocimientos. Y es as como la obra que
llega no es la original o primitiva, y previendo esto don Andrs
Bello le dio al juez normas que son obligatorias para interpretar la
ley.
Pero se alejan de la creacin inicial y al pasar esto dan vida a
una nueva forma, pero la libertad del juez no es amplia, tiene
libertad dentro de sus restricciones pero hay que reconocerle esa
libertad.
El autor francs Emilio Betti dice que la interpretacin que le
interesa al derecho es aquella actividad dirigida a reconocer y a
reconstruir el significado que habr de atribursele en la rbita de

71

un ordenamiento jurdico a formas representativas que son

fuentes de valoraciones o bien que constituyen el objeto de tales
valoraciones, osa el contenido de estas valoraciones.
Esto que Emilio Betti llama fuente de valoraciones son las
normas jurdicas o bien son los preceptos subordinados a las
normas que ellas mismas han puesto en vigencia.
El objeto de las valoraciones jurdicas no son otra cosa que
declaraciones o comportamientos que se desenvuelven en el
campo social y que estn sometidas al derecho en cuanto poseen
relevancia jurdica segn las normas y segn los preceptos
vigentes.
Entendida de esta manera la interpretacin, ella se
desenvuelve exclusivamente en el campo de las normas o
preceptos
que quedan
subordinados a ella. Hablando
rigurosamente sera entonces una interpretacin normativa.
Se interpreta cuando se atribuye sentido a algo, cuando
antes nos referimos a las fuentes de valoraciones y objetos de
valoraciones jurdicas de Betti, decamos que el objeto de las
valoraciones jurdicas son los comportamientos que se
desenvuelven en el campo social, comportamientos que quedan
sometidos al derecho en cuanto tienen relevancia jurdica segn
las mismas normas y segn los preceptos en rigor.
Y es por eso que entendida as la interpretacin ella se
desenvuelve en el campo de las normas o de los preceptos
subordinados a esas normas. Entonces rigurosamente estamos
frente a una interpretacin normativa.
Se interpreta cuando se atribuye sentido a algo pero ese algo
previamente se nos dio, se va a descubrir el sentido del Cdigo
Civil, ese cdigo ya se nos dio antes, se le va a atribuir sentido.
Pero a pesar de lo expuesto es imposible hacer una
separacin tajante entre los hechos por un lado y las normas por
el otro, esto porque las normas estn predeterminadas por la
valoracin que l interprete le d a los hechos y es por eso que no

72

es dable asociar la interpretacin al campo estrictamente

normativo. Menos posible es todava limitarla a la pura atribucin
de sentido respecto de una norma cuya aplicacin ya esta
decidida.
Entonces de algn modo la seleccin de aplicacin de normas
para operar sobre ellas y la atribucin de sentido o esas mismas
normas entre s son inseparables, son inseparables la seleccin y
la atribucin de sentido de las normas.
Antes de averiguar el sentido de las normas es preciso saber
que es lo que l interprete busca a travs de los signos de
exteriorizacin de las normas, de esta manera es preciso saber
que es lo que se estima esencial de la norma. Para dar respuesta
a esto que buscamos, la doctrina jurdica exhibe 2 lneas
diferentes entre s, una es la interpretacin subjetiva que busca la
voluntad del legislador y la otra es la interpretacin objetiva que
busca la voluntad de la ley.

Corriente subjetivista.
La respuesta que da para saber que es lo que l interprete
busca a travs de los textos o de los signos exteriorizadores de la
norma, dice: dado que la ley es un mandato del legislador l
interprete debe investigar e indagar cual es la verdadera voluntad
del legislador cuando dicto la ley. Esta corriente sostiene que hay
que buscar cuales han sido los propsitos concretos que el
legislador tuvo en vista y cual fue el espritu que presidio la
redaccin de la ley. Para esta corriente l interprete debe indagar
los propsitos concretos que el legislador tuvo a la vista. Son
exponentes de esta corriente Savigny, Winscheib. Savigny
sostena que interpretar es colocarse en el punto de vista del
legislador y repetir artificialmente su actividad.
Savigny dice que hay que buscar la voluntad real que sigui
la creacin de la ley.

73

Los objetivistas dicen que es conveniente e indispensable

buscarla voluntad real que inspiro a la ley para, pero no es la
nica labor del interprete. Es bueno indagar la voluntad que dio
origen a la ley.
Polticamente la corriente subjetivista cuadra. La corriente
subjetivista se enmarca con los postulados del Estado absoluto o
totalitario. La corriente subjetivista se enmarca muy bien con este
Estado y esto porque l interprete como servidor del prncipe
debe tratar de averiguar que es lo que quiso decir el prncipe, y
adems complacerlo; pero el subjetivismo se enfrento a grandes
tropiezos de orden practico, como por ejemplo si hoy tenemos
que aplicar una ley de comienzos de siglo, indagar la voluntad del
autor pierde todo inters, porque ese autor tenia otros intereses,
otras buenas costumbres, vara la condicin poltica, econmica y
social. Este es un inconveniente de tipo practico.
El legislador unipersonal es el prncipe es heredado por el
legislador colegiado. Es nuestra realidad de hoy. Entonces cuando
el prncipe (legislador unipersonal), le sucede un legislador
colegiado o pluripersonal, hablar de la voluntad del legislador no
es sino una ficcin.
Cuando l interprete deja de ser el servidor de un legislador
autorizado y absolutista y en virtud del principio de separacin de
los poderes de Montesquie, la funcin del interprete adquiere
significado autnomo y ese significado es administrar justicia. Es
cierto que este significado autnomo se realiza en funcin de la
interpretacin, de la aplicacin y de la ejecucin de la ley pero
como es autnomo se desvincula de la supuesta voluntad del
legislador.

Corriente objetiva.
Ha ido ganando mucho terreno porque propicia no la
bsqueda de la voluntad del legislador, sino la bsqueda de una
voluntad objetiva e inmanente en la propia ley, es decir busca la

74

voluntad de la ley, porque la ley una vez promulgada y publicada

se independiza en ese momento del autor, y alcanza una
existencia objetiva, esto porque el autor de la ley cumpli su rol
que era darle vida a la ley, y solo queda atrs sino que queda
sometido a esta ley de la cual es autor. Entonces las
representaciones mentales y los propsitos del legislador que no
alcanzan una expresin en la ley carecen de objetividad. Que no
alcanzara a concretarse en el texto de la ley, no tiene importancia
porque no esta en el texto de la norma. Se dice entonces que
solamente la manifestaciones de la voluntad vertidas en la propia
norma tiene un valor vinculante por lo tanto vale solamente la
voluntad que resulta del propio texto legal, y no solo por ello, sino
que los destinatarios de la norma deben tambin poder confiar en
que la ley se va aplicar segu8n su sentido objetivo, esto es, segn
el sentido que razonablemente la ley despierte en los destinatario
de ella porque de no ser as la confianza del destinatario de la
norma no vera garantizado su derecho a la seguridad que
proviene de la norma y sus derechos estaran lesionados
especialmente si el interprete busca la voluntad del legislador en
lugar de descubrir el texto de la ley y as el destinatario de la
norma podra ser objeto de sanciones o resultar obligado por
razones que son difciles de suponer y estas razones son la
respuesta de la voluntad del legislador.
En un Estado de Derecho el autor de la ley queda sometido a
la norma y debe permitirle actuar incluso contra s mismo.
El sistema objetivo constituye el mtodo ms idneo para
completar y facilitar el progreso del ordenamiento jurdico, los
seguidores de la corriente objetiva hacen la siguiente afirmacin:
una interpretacin objetiva es capaz de hacer frente a los
problemas planteados por fenmenos y situaciones que el
legislador histrico no ha conocido ni tenido por que conocer.
El legislador histrico en 1855 afirmaba que la locucin
loco y demente eran sinnimos. Andrs Bello no saba del
avance de la ciencia. Hoy la demencia no es sino otro tipo de
enfermedad mental en aquella poca se acepto que se actuara en
intervalos lucidos, hoy la siquiatra moderna dice que el loco o

75

demente nunca tiene intervalos lucidos, nace y muere demente,

tambin se considera hoy como una enfermedad mental la
drogadiccin y el alcoholismo.
El ordenamiento jurdico esta en permanente renovacin porque
dentro de cada nueva disposicin viene a influir a irradiar su
fuerza sobre las anteriores disposiciones y si con el vigor de la
nueva disposicin se le da orientacin a los anteriores a travs de
las disposiciones se va renovando el conjunto normativo entero.
La direccin que sigue el Cdigo Civil en materia de
interpretacin es la de la Escuela Clsica, Francesa o Exegtica.
El objetivo de la interpretacin de la ley es fijar el sentido y
alcance de la norma jurdica, pero la interpretacin no se qued
en esta postura esttica que es la de fijar el sentido y alcance de
la norma, sino que tambin es un medio de instrumento para
aplicar la norma y se aplica no solo para conocer su sentido y
significado, aunque el conocimiento del sentido de la norma es
indispensable en un proceso ms complejo que es el de
transformar una norma jurdica general en una particular a travs
de la interpretacin.
Las normas en general son: Disposiciones lgicas abstractas
que describen una conducta social y que adems determinan una
consecuencia; pero esta norma general y abstracta debe aplicarse
a cosas concretas y esto se hace a travs de la interpretacin.
Porque de la norma general y abstracta proviene la obligatoriedad
y validez de la regla particular y esta regla particular en ultimo
termino no es ms que la regla general y abstracta transformada
por efecto de la interpretacin en norma particular.
A travs de la interpretacin se da vida a un caso concreto
de donde nace la regla particular. As la nica norma que regula la
conducta sociales concretas no es la regla general y abstracta sino
que es la regla particular.

76

La interpretacin es un medio para aplicar la norma general

y abstracta a los casos concretos y particulares porque son ellos
los que le interesa a la sociedad resolver.
Se busca el sentido de la norma pero se debe concretar en
una regla particular y ocurrir cuando halla un juicio.
El proceso interpretativo esta integrada por dos fases de
contenido diferente; una fase esta destinada a determinar el
sentido y alcance de la norma es decir su verdadero significado y
la segunda fase de la interpretacin esta destinada a extraer de la
norma general una norma particular que es la que se usa para
calificar el caso concreto que debe resolver el derecho.
Al estudiar la clasificacin de las normas jurdicas en general,
en especial las de derecho privado (como fuente del derecho) se
da la clasificacin en normas generales y particulares. Las
generales son aquellas que contienen una abstraccin y su
destino natural es servir de fuente a las normas particulares a
travs de las cuales se va regulando la vida de relacin, como por
ejemplo el Cdigo Civil, los decretos reglamentarios.
Las normas particulares pueden crearlas la autoridad o los
propios particulares. Y ambos deben aadir en la creacin de
estas normas el marco que les seala a norma general. Y en su
inmensa mayora las normas particulares se refieren a situaciones
concretas y especificas.
Estas normas en forma excepcional tienen un cierto grado de
abstraccin, pero esto no las transforma en normas generales,
porque esta abstraccin de la norma particular no esta
restringida, y esto por una consecuencia de ser delimitada en la
norma jerrquica superior, como por ejemplo el contrato colectivo
reglamenta de copropiedad que debe ceirse a la ley ordinaria
(civil)
La norma general tiene una voluntad y un sentido propio
absolutamente ajeno al de su autor y tan pronto cualquiera de

77

estas normas se promulga y publica ingresa de inmediato al

sistema normativo y de esta forma adquieren vida propia.
Una vez creada la norma esta tiene un fin propio y se va
apartando de la voluntad y de la intencin de sus autores e
incluso va evolucionando a medida que avanza la ciencia y la
tcnica y a medida que prevalecen los conceptos en la sociedad
se moderniza o se transforma (ej. : art. 193).
Se debe concluir que la norma tiene una voluntad y una
intencin propia y que su significado no cambia con el devenir del
tiempo.
La interpretacin no es sino el medio a travs del cual se
aplica la norma general. Y esta aplicacin involucra la
determinacin del sentido exacto de cualquier norma sea esta
general o particular y tambin la aplicacin que involucra la
deduccin de la norma general de una particular. Porque la nica
que regula la realidad social es la norma particular.
Lo que debe hacer l interprete encargado de aplicar la
norma general es resolver a travs de la norma general una
situacin concreta social.
Cuando l interprete conoce un conflicto de relevancia
jurdica se va enfrentado a un problema especifico, ubicar la
norma o varias normas que se refieren a la materia que haya que
resolver y la bsqueda se hace tanto en el derecho comn como
en el derecho especial.
Ubicada la norma se debe tener presente que no haya otra
norma que regule la situacin, se debe comenzar a interpretar la
norma o normas relacionada y a travs de esta fase s esta
investigando el cabal significado de la norma.
En la SEGUNDA FASE l interprete averigua lo que la norma
dice o regula. Paro para llegar a este estado l interprete ha
tenido que indagar si hay norma o si no la hay. Y si no hay norma
va a tener que acudir a la interpretacin analgica, y si no es esto
posible acudir al espritu general de la legislacin.

78

Una vez que l interprete este convencido que la norma que

encontr es lo que regula el caso la aplica. Pero bien puede
suceder que no haya encontrado una norma, entonces tendr que
indagar una norma anloga o semejante, encontrar los elementos
comunes con aquella que no encontr, pero esta norma anloga
tambin forma parte del ordenamiento jurdico.
Encuentra la norma anloga y busca su cabal significado.
Pero puede suceder que el hecho que tiene que resolver para dar
seguridad social no tenga una norma que trate directamente la
materia, tendr que acudir entonces a los principios generales del
derecho, porque en Chile el juez esta afecto al Principio de la
Inexcusabilidad, esto es que el juez siempre debe resolver el
conflicto aunque no haya ley que lo resuelva, y as entonces
acude a los principios generales o al espritu general de la
legislacin como lo llama el art. 24.
As a travs de la analoga
y de los principios generales s esta integrando el ordenamiento
jurdico, por ello se dice que es pleno y completo, coherente,
lgico y axiolgico. Si encontr la norma y encontr su cabal
significado la aplica, entonces la TERCERA FASE de esta norma
general y abstracta, que ya l interprete aclara su significado,
consiste en que l interprete extrae una regla particular, concreta
referida exclusivamente al caso especifico y que deriva de las
normas generales o de mayor jerarqua y ac l interprete
resuelve en concreto el asunto sometido a su conocimiento.
Una CUARTA FASE, la resuelve intelectualmente porque
todava no nace a la vida y no se integra al ordenamiento jurdico,
la norma jurdica particular, cuando ya esta convencido dicta la
sentencia y esta es la cuarta fase lgica que hace l interprete.
Dicta la sentencia con arreglo a la norma elegida y que el estima
que se aplica al caso y esta norma particular o sentencia
jurdicamente va a tener validez y ser obligatoria para las partes
y ser obligatoria siempre, porque deriva de una regla general y
abstracta de superior jerarqua, sea lo que resuelve el caso o por
analoga o bien la sentencia la fundo en los principios generales
del derecho, porque ellos son el instrumento que el propio

79

ordenamiento jurdico le da al juez para regular en ausencia de

normas la situacin controvertida.
Entonces se dan cuatro
destinadas a un mismo fin:

etapas

complementarias

1. Seleccin de la norma jurdica.

2. Interpretacin primaria y formal, descubriendo el sentido de la
norma jurdica y encontrando la real intencin de la norma
3. Interpretacin substancial, de fondo para deducir la norma
particular que le permite resolver el caso en concreto.
4. La sentencia se
interpretacin).

aplica

(Ac

se

acaba

el

proceso

de

Una vez conocidos los hechos l interprete inicia el proceso

de interpretacin.
RATIO LEGIS: Propsito perseguido por la ley.
OCASIO LEGIS:
Circunstancias particulares del
histrico que determina su dictacin.

momento

ESCUELA FRANCESA O DE LA EXGESIS O DEL MTODO LGICO

TRADICIONAL.
Parte de un concepto fundamental, que la nica fuente del
derecho es la ley, y esta escuela le da al juez normas exactas y
precisas para interpretar las leyes y l interprete debe inspirarse
en el texto de la ley y en los conceptos fundamentales de que la
ley es expresin.
La escuela exegetica busca lo literal en la ley y busca la
intencin del legislador. Esta escuela sostiene que el juez no
puede tener ninguna actividad en el proceso de aplicacin de la

80

ley. Pero en esta corriente predomina el argumento de autoridad

que usa el metodo deductivo y la sentencia no viene a ser sino un
silogismo en que la premisa mayor es la ley y la premisa menor
esta conformada por los hechos del pleito, y la conclusin de este
silogismo es la sentencia.
Dentro de esta escuela de la exgesis hay 2 grados: hay un
grado puro de exgesis que analiza el texto de la ley parte por
parte, art. por art., inciso por inciso, y este es el metodo que han
aplicado los grandes comentaristas de la ley. El otro es el grado
de exgesis dogmtico, que analiza el texto por instituciones o
bien por sistemas, a los exponentes de esta exgesis dogmtica
se deben extraordinarios aportes en la construccin de doctrinas
como la del patrimonio, enriquecimiento sin causa, de la finalidad
de la ley, y de las ideas de la ratio legis.

La corriente dogmtica usa el metodo inductivo- deductivo;

este metodo tradicional consta de 4 elementos segn lo dice el
jurista Savigny son:
Elemento gramatical.
Elemento lgico.
Elemento histrico.
Elemento sistemtico.

El elemento gramatical tiene por objeto la palabra, y esta es

el medio de comunicacin entre el pensamiento del legislador y el
destinatario de la norma. Se determina, el sentido y alcance de
las oraciones utilizadas en el texto legal, conforme a las reglas
que sobre el particular da el diccionario de la gramtica espaola.

81

El elemento lgico busca la intencin de la ley o bien las

relaciones que unen sus diversas partes y este elemento lgico se
dirige a investigar la ratio legis, es decir el propsito perseguido
por la ley, y tambin busca investigar la ocassio legis las
circunstancias particulares del momento que determinaron su
dictacin.
El elemento histrico dice la escuela exegetica que para
buscar el sentido de la ley, la intencin del legislador, se recurre a
todos los antecedentes que precedieron y que motivaron la
dictacin de la ley. Y estos antecedentes quedan reflejados en la
mocin o mensaje y en la discusin, en los informes de las
comisiones, en las discusiones del Congreso en general. Entonces
tiene por finalidad investigar el Estado de Derecho que exista
sobre la materia o la poca de confeccin de la ley.
El elemento sistemtico, aqu se basa en la interrelacin de
todo el derecho vigente.

ESCUELA HISTORICA EVOLUTIVA.

Para este metodo de interpretacin de la ley, no cabe buscar
la voluntad del autor y es improcedente indagarla, porque la ley
es una expresin de soluciones sociales que corresponde aun
tiempo a una poca determinada. En esta escuela el juez est
facultado para adaptar la ley al presente. Para esta escuela el juez
vendra a ser el legislador mismo pero proyectado en el tiempo y
cuando hablamos de tiempo nos referimos a la poca en que se
dicto la ley y el momento en que esta ley se aplica.

ESCUELA DE LA LIBRE INVESTIGACION CIENTIFICA.

Sustentada por el francs Francois, este metodo se inspira
en las doctrinas alemanas, y el juez debe buscar los principios
racionales de que la ley es expresin pero tambin debe buscar
los elementos objetivos sobre los cuales descansa la ley.

82

Para esta escuela el derecho se ha originado en la naturaleza

de las cosas y sobre la base de elementos sociales que se
ordenan para bien comn. Para esta escuela las principales
fuentes del derecho son: la ley, la costumbre, la jurisprudencia y
la doctrina con autoridad. Para esta escuela cuando la ley no res
clara el juez no debe continuar esclavo de su texto, sino que debe
investigar cientficamente todos los elementos que pudieron servir
de base a la ley, y que ahora van a servir a la justicia y al bien
comn, valores ambos que deben estar presentes en la solucin
del caso.

ESCUELA DEL DERECHO LIBRE.

Para este metodo el rol del juez tiene una importancia
trascendental, dice no ms omnipotencia del legislador,
acatamiento irrestricto a los textos, esto para el juez es libre para
fijar el sentido de la ley, incluso el juez puede prescindir de la ley,
porque es libre para crear la norma justa, desde su entender
segn su concepto si una ley es injusta, es injusta el juez puede
prescindir de ella porque tiene libertad para crear la norma justa
lo que el estime justo segn su entender.

ESCUELA O METODO POSITIVO TELEOLOGICO.

Pablo Vander sostiene en esta escuela, que las normas jurdicas
tiene un fin practico y en ese fin el que debe indagar el juez,
nunca este debe indagar la voluntad o intencin del legislador.
Esta escuela dice que si el conflicto o la relacin jurdica no esta
regulada en la ley l interprete debe solucionar el caso con la
norma que encuentre ms adecuada.

ESCUELA DE LA JURISPRUDENCIA DE INTERESES.

83

En esta hay dos autores alemanes parte esta escuela de la

base que la ley es la resultante de los intereses materiales,
nacionales, religiosos y ticos que luchan dentro de una
comunidad jurdica entonces el juez debe investigar los interese
en conflicto dando preferencia a aquel que la ley le d un valor
mayor. Interese materiales, polticos, religiosos, sociales, ticos,
como podran sostener que hay un bien jurdico protegido de
superior envergadura.
Para indagar cual es el valor que predomina en la ley la gua
que debe tener el juez son los inters que son el antecedente
causa u origen de la ley y debe dejar de la do la letra de la ley y
a intencin del legislador.

CLASIFICACIN DE LA INTERPRETACIN.
A. POR VIA DE AUTORIDAD O PUBLICA.
Legal o autentica:
Judicial:

La que hace el legislador.

La hace el juez tambin es por va de autoridad y

obligatoria

Administrativa: La contralora general de la repblica tambin

interpreta la ley y tambin es por va de
autoridad, tambin lo hace el S.I.I., la direccin
del trabajo y la superintendencia de bancos.

B. INTERPRETACION DOCTRINAL O PRIVADA.

La hacen los juristas, los estudiosos del derecho, los
tratadistas, no tiene fuerza obligatoria, sino que constituye
solamente una opinin en que su fuerza proviene del prestigio de
la persona que la emite. Puede ser que no exista este prestigio
pero su opinin ser tan slida, tan racional y lgica que ser una
interpretacin doctrinal

La interpretacin doctrinal
o restrictiva.

84
puede ser declarativa extensiva

Declarativa es aquella por la cual se reconoce el sentido de la

ley pura y simplemente.
Extensiva

es aquella por la cual la ley se aplica a los casos

que no estn especialmente previstos y s amplia a
otros casos similares o conexos para cuya solucin
debe obedecer a los mismos principios.

Restrictiva es aquella por la cual se aplica solo al caso

determinado ni admite interpretacin extensiva ni
por analoga.

INTERPRETACIN POR VIA DE AUTORIDAD.

1. AUTENTICA O LEGAL.
Es obligatoria porque la hace el propio legislador a travs de
la ley interpretativa y esta se entiende incorporada de hecho en la
ley interpretada (es retroactiva de hecho pero jurdicamente no lo
es). Para que una ley pueda calificarse de interpretativa ella solo
debe limitase a declarar el sentido de otra ley anterior. De no ser
este su contenido por ejemplo si tiene disposiciones nuevas o
modifica la ley anterior, en ese momento deja de ser
interpretativa.
En cuanto a la iniciativa del poder legislativo para dictar una
ley interpretativa, lo puede hacer una vez que el Presidente de la
Corte Suprema le ha sealado que se han producido problemas,
dudas en la aplicacin de las leyes art. 5, la Corte Suprema
porque recoge la informacin de todos los tribunales inferiores.
El poder legislativo puede de propia iniciativa dictar una ley
interpretativa cuando lo estime conveniente, ya no de propia
iniciativa sino que por imperativo legal. El Presidente de la Corte
Suprema tiene l deber de sealar el 1 de mayo de cada ao al

85

poder ejecutivo y legislativo las dificultades que se le han

presentado en la interpretacin o aplicacin de los cuerpos
legales.
Los particulares podran pedirle al poder legislativo que dicte
una ley interpretativa y esto lo consagra la Constitucin del 80 a
travs del Derecho de Peticin.

2. INTERPRETACION JUDICIAL.
En Chile hay reglas en el Cdigo Civil en los art. 4, 13, 19
24.
Estas normas del Cdigo Civil para interpretar la ley sirven
tambin para interpretar la Constitucin. Esto porque son reglas
de aplicacin general que se pueden aplicar a toda ley cualquiera
sea su categora.
Tradicionalmente se ha dicho por la jurisprudencia nacional
que el juez debe atender al tenor literal. Y la otra afirmacin
tradicional en Chile es que l interprete o juez debe buscar la
voluntad del legislador.

Tesis de la doctrina tradicional.

1. La ley debe interpretarse segn su tenor literal.
2. El juez debe buscar la voluntad del legislador.
3. Los cuatro elementos de interpretacin (son los mismos de la
escuela francesa) tienen un orden de prelacin o preferencia
entre ellos:
a) Gramatical.
b) Histrico.
c) Lgico.
d) Sistemtico.

86

Siempre debe aplicarse el tenor literal y los restantes se van

aplicar en subsidio uno del otro segn el orden dado.

Corriente moderna o nacional de la doctrina.

Actualmente en Chile (hace veinte aos a esta parte), tanto
la doctrina nacional como la legislacin comparada afirman que l
interprete debe desentraar el verdadero sentido de la ley. Lo dice
el art. 19. Busca la claridad del sentido y cuando este es claro y
cuando este es claro ah no se atiende al tenor literal. Habla del
sentido y espritu de la ley y no del legislador.
Desentraar el sentido de la ley si es claro, implica
determinar con precisin que dice la norma, cual es la proposicin
que la norma contiene, cual es su exacto significado y por ende
dejar al descubierto la voluntad de la ley, su intencin para
encontrar la verdad jurdica.
Nuestra legislacin vigente no se adapta a los cambios de las
nuevas relaciones y tcnicas que imperan hoy entre nosotros y
ello lleva al cuestionamiento del derecho porque s esta
impidiendo su evolucin. l interprete nada hace para solucionar
estas dificultades. Hasta hace 20 aos se ha modificado el
derecho a travs de la interpretacin, porque nuestro derecho
aparece extrao en la actual sociedad. Si algo esta malo se
reforma y se confeccionan nuevos textos legales, los que vienen a
crear ms dificultades, el problema de la interpretacin de la ley
no est en las normas sino en la mentalidad del interprete.
Mentalidad de seguir sosteniendo lo literal, la voluntad del
legislador, orden de preferencia entre los distintos elementos.
La claridad a que se refiere el art. 19 inciso 1 es una
claridad de sentido, de contenido jurdico de la norma y no una
claridad gramatical. Porque la claridad gramatical puede ser
imperfecta, de una claridad a toda prueba pero su sentido jurdico
puede ser ambiguo, obscuro, contradictorio. Como el art. 1184:

87

ART. 1184:
La mitad de los bienes, previas las deducciones
indicadas en el artculo 959, y las agregaciones que
enseguida se expresan, se dividir por cabezas o estirpes
entre los respectivos legitimarios, segn las reglas de la
sucesin intestada; lo que cupiera a cada uno en esa
divisin ser legtima rigorosa.
No habiendo descendientes legtimos con derecho de
suceder, la mitad restante es la porcin de bienes de que
el difunto ha podido disponer a su arbitrio.
Habiendo tales descendientes, la masa de bienes,
previas las referidas deducciones y agregaciones, se
dividir en cuatro partes. Dos de ellas, o sea la mitad del
acervo, para las legtimas rigorosas; otra cuarta parte,
para las mejoras con que el difunto haya querido
favorecer a su cnyuge o a uno o ms de sus
descendientes legtimos, sean o no legitimarios, a uno o
ms de sus hijos naturales o de los descendientes
legtimos de stos, y otra cuarta parte, de que ha podido
disponer a su arbitrio.

Para poder determinar la masa partible hay que hacer

primero un acervo comn o bruto, donde a la bolsa se mete todo
lo que esta en manos del causante, sea dueo, sea poseedor, sea
mero tenedor, por ello es que la ley ordena hacer deducciones y
esas no son sino pagos que deben hacerse con preferencia antes
de determinar la masa partible.
Para determinar los bienes que en definitiva le corresponden
a los herederos hay que poner en la bolsa todo ello es el acervo
bruto, pero no se sabe cuales son los bienes del causante. Para
determinar la masa partible hay que hacer deducciones que la ley
ordena hacer. Esto es sacar todo lo que no es del causante y
queda el llamado acervo ilquido, para determinar este se deben

88

hacer unos descuentos que en el derecho se llaman bajas

generales. Luego del acervo iliquido se llega al acervo liquido el
cual va a determinar de que cosa era dueo el causante.
Si el causante ha hecho testamento la herencia se divide si
hay cuatro hijos en cuatro partes que es la mitad legitimara, la
otra mitad se divide en dos , una cuarta de mejoras (destinado
a los legitimarios) y una cuarta de libre disposicin.
Donde no tiene la causante libertad para determinar sus
bienes es en tres . Es una libertad restringida para distribuir los
bienes a su muerte.
En la mitad legitimara estn los legitimarios, son herederos
segn el art. 1182 los parientes ms prximos al causante porque
la ley supone que el vinculo de afecto es tan grande que de haber
manifestado voluntad el causante precisamente hubiera dejado
sus bienes a los parientes que el ms quiere.

La ley interpreta la voluntad del testador y dice

quienes son en el art. 1182:
Hijo legitimo personalmente
descendencia legitima.

representado

por

su

Si no tenia hijos, da lugar a sus padres, ascendencia legitima

(Padres, abuelos, bisabuelos).
Hijos naturales personalmente
descendencia legitima.

representados

por

su

Padres naturales que hayan reconocido voluntariamente al hijo.

La ley protege a los parientes que supone o presume la

voluntad o sentimiento del causante que son los ms queridos
para l.

89

Los legitimarios se pagan con carga a la mitad legitimara.

Pero el causante de 4 hijos que quera mucho ms a uno y quiso
beneficiarlo, quiso mejorarlo y por ello se llama cuarta de
mejoras.
Tambin puede decidir dejar parte de sus bienes a una
institucin. Cuarta de libre disposicin.
El inciso 2 del art. 1184 dice que cuando hay legitimario la
herencia se divide en 4 partes, sino los hay se divide en 2 partes
la mitad legitimara y la mitad de libre disposicin.
El art. 1182 coloco en primer lugar a los hijos legtimos
personalmente o representados por su descendencia legitima. Por
ello no es lo mismo decir hijo legitimo que descendiente legitimo
porque puede no haber hijos porque han muerto, pero los hijos de
los hijos es decir los nietos entran a ocupar el lugar del padre
premuerto y por esto heredan por derecho de representacin.
Pero hay otros legitimarios que son los ascendientes
legtimos o hijos naturales. Cuando no hay ascendientes
igualmente se forma la mitad legitimara porque los ascendientes
legtimos, los hijos naturales y los padres naturales que reconocen
voluntariamente al hijo son legitimarios y ellos se pagan con la
mitad legitimara. Si no hay descendientes legtimos pero si estn
los otros legitimarios osa los de los N 2 o $ del art. 1182, la
herencia se divide en 2 partes mitad legitimara y mitad de libre
disposicin.
Entonces aunque no haya descendientes legtimos igual se
forma la mitad legitimara, porque los legitimarios son los
nombrados en el art. 1182. No obstante no haber descendientes
legtimos pero como hay legitimarios igualmente se forma la
mitad legitimara.
El inciso siguiente dice que los hijos naturales no son
descendientes legtimos sino que son descendientes naturales, y
dice que si hay hijos naturales se forma la mitad legitimara. En
su letra es claro pero en su sentido es oscura. Se debe buscar

90

sentido claro y no literalidad clara. Con esto se demuestra que no

se puede aplicar el tenor litera, jams se debe buscar la claridad
literal o gramatical.
En sntesis las normas anteriores dicen que si hay
descendientes legtimos la herencia se divide en 4 partes, sino
hay descendientes legtimos la herencia se divide en 2 partes,
pero luego dice que si hay hijos naturales la herencia se divide en
cuatro partes. Literalmente haba dicho que si no hay
descendientes legtimos la herencia se divide en 2 partes,
entonces que prevalece?. Ac l interprete debe buscar en vez
de la claridad gramatical, la claridad de sentido. Entonces para
encontrar el sentido claro del art. 1184 se tuvo que acudir a otra
disposicin que vino a completar la regla que es el art. 1182, y se
logra determinar el sentido claro que en materia sucesoria,
habiendo legitimarios, se forma siempre la mitad legitimara y la
cuarta de mejoras.
El contenido de la norma no solo esta en ella sino que
tambin hay que buscarla en el contexto de la propia ley. Se
acude entonces al elemento lgico.
El sentido de la norma se descubri en el mismo cdigo en
un art. anterior. La lgica jurdica logra desentraarnos el alcance
de la norma, el sentido de ella.
Si no se puede usar el tenor literal, a raz de la tendencia
moderna en Chile, se puede afirmar que no hay un orden de
prelacin porque se usan los distintos elementos de la
interpretacin. Si bien es cierto que es inamovible la letra de la
ley porque es la nica manera de conocer su contenido y mandato
es a travs de la palabra escrita en ella misma. Pero en los dems
elementos no hay un orden de prelacin.
Si con una estricta interpretacin gramatical interpretamos el
art. 1184 que aun habiendo hijos naturales y en la hiptesis que
haya otros legitimarios no se formara la cuarta de mejoras, si
esto fuera as, se llegara a soluciones injustas y contrarias a los
propsitos de la propia ley y no del legislador. La jurisprudencia

91

en chile en varias ocasiones ha dicho que la claridad que exige el

inciso 1 del art. 19 es la claridad de sentido de la ley y no la
claridad gramatical del precepto.
El sentido entonces no es ms que su significado y el
diccionario de la Real Academia Espaola, dice que es el
significado cabal de una disposicin. Sentido entonces es el
significado cabal del alcance de la norma. As para determinar el
sentido de la ley siempre es necesario hacer un proceso de
interpretacin, porque a priori es imposible establecer si el
sentido de la ley es claro o bien si es obscuro. Por ello no se
puede decir que es claro su sentido si la ley no se interpreta para
descubrir su alcance y su sentido.
Y esta interpretacin del sentido de la norma es
indispensable para que el juez pueda hacer la valorizacin
necesaria para determinar la norma general y abstracta que
corresponde aplicar al caso concreto. Y adems en esta
interpretacin del sentido de la norma es indispensable que el
juez valorice los alcances del contenido jurdico de la norma.
Pero muchas veces nuestros tribunales no han tenido esta
necesidad de hacer esta valorizacin y reiteradamente sostienen
que la claridad de la ley se refiere a su tenor literal.
La funcin del juez conduce, esto es que debe buscar el
tenor literal de la norma, a la negacin misma de la labor del
propio juez, a negar la funcin de interprete. Fallo no solo de los
tribunales, sino fallo de los distintos rganos que interpretan la
ley, como ocurre con la contralora, la direccin del trabajo que
interpretan la ley por va de autoridad.
Al sostener que para interpretar la ley hay que estar al tenor
literal de ella con esta sola aseveracin los que siguen la corriente
tradicional chilena estn olvidando que la interpretacin en primer
trmino consiste en aplicar el derecho a casos concretos a travs
de la interpretacin se ha denominado la Individualizacin
jurisdiccional del derecho.

92

La interpretacin no puede consistir en una aplicacin simple

e indiscriminada al caso concreto de que se trata de resolver de
una proposicin gramatical, esto porque la ley es una norma que
se dicta considerando una serie de casos tipos o casos promedios
que existen al momento en que la ley se elabora.
La validez literal de la ley solo va a subsistir en el caso
improbable de que el caso especifico se identifique en forma
absoluta con el caso contemplado en la norma. Por eso la posicin
de aplicar la ley segn su validez literal cualquiera que sean sus
consecuencias o las circunstancias especiales del caso fallado es
una monstruosidad jurdica porque atenta contra justicia, contra
la equidad, la paz y la seguridad social.
Kelsen sostiene que por muy precisa que sea la norma
general y abstracta la norma especial creada por l interprete
siempre le va a agregar algo nuevo a esa norma general y
abstracta de donde se extrae la norma concreta que es la
sentencia.
Siempre en la lnea de pensamiento del sentido de la norma,
procede que nos preguntemos si el sentido de la norma, de la ley
es siempre el mismo o bien podr evolucionar este sentido con el
transcurso del tiempo. El sentido de la norma no queda
petrificado sino que se va transformando conforme transcurre el
tiempo. Y as acontece cada vez que va variando el significado de
las palabras, y esta variacin puede ser una consecuencia del uso
de la palabra o puede ser tambin consecuencia del desarrollo de
la ciencia o del arte que determina su sentido y si nosotros
hacemos evolucionar el significado de las palabras se va a llegar a
resultados prodigiosos.
Como ejemplo se puede tomar el caso del demente art.
1446, 1447 y 1465.
Cuando Andrs Bello elaboro el Cdigo se pensaba que la
enfermedad mental solamente era la locura, que la esquizofrenia
no lo era. A la poca se dicto el Cdigo la nica enfermedad
mental que haba era la locura. La ciencia medica en aquella

93

poca deca que el loco o demente tena intervalos lcidos en los

que poda ser imputado en materia penal.
El art. 1465 dice que el demente perse es absolutamente
incapaz, pero el art. 1465 no dice esto sino el 1447 inciso 1, dice
que el demente es absolutamente incapaz. Pero el art. 1465 dice
que no por declarase interdicto por demencia el demente deja de
ser demente, es decir no deja de ser absolutamente incapaz. Pero
cuando se le declara interdicto no es necesario probar la
demencia.
El demente para la ciencia mdica hoy da no tiene intervalos
lucidos, sostiene la siquiatra moderna que nunca tiene intervalos
lucidos que todos sus actos provienen de su enfermedad que es la
demencia. Y al ser enfermo no tendr intervalos lcidos. La
demencia es por naturaleza, y es uno de los tipos de
enfermedades mentales no es la nica.
Todo esto demuestra que la palabra evoluciona, no debiendo
el sentido de la norma petrificarse porque el sentido de la palabra
se va cambiando en forma paulatina. Y puede variar como
resultado del uso o del desarrollo de la ciencia o del arte que
determina su sentido.
El art. 1465 dice que puede actuar el demente en un
intervalo lcido y dice que mientras no se declare interdicto el
demente por su demencia los actos que el celebre sin estar
interdicto son validos a menos que se pruebe que el que los
ejecuto estaba entonces demente.
As la trascendencia del decreto de interdiccin del demente
es alterar la carga o peso de la prueba, porque una vez que se
decreto la interdiccin que se dice que tal persona que en una
resolucin judicial queda privado de la razn que es demente.
Pero esta interdiccin no lo transforma en absolutamente incapaz
sino que lo es por su enfermada mental, la importancia jurdica
que tiene es que no puede alegarse intervalos lucidos y con el
decreto se altera el peso de la prueba de la demencia a la parte
que contrata con el demente no va a tener que probar la

94

demencia porque ya hay un decreto judicial que dice que es

demente.
El art. 1465 dice que declarado interdicto una persona por
demencia ya no es posible que vaya a alegar que celebro en
contrato en intervalo lucido. Es decir altera el peso de la prueba.
El estado de demencia es un estado continuo, por ello no se
pueden alegar intervalos lucidos. El demente es un absolutamente
incapaz con o sin decreto de interdiccin, porque su estado es
continuo, siempre sus actos sern nulos de nulidad absoluta este
o no bajo decreto de interdiccin.
Entonces desde el punto de vista de la evolucin de las
palabras es correcto sostener que la norma tiene un sentido, una
intencin y voluntad propia, distinto de su autor. Porque una vez
que la vida surge a la vida del derecho esa norma se independiza
y toma en consideracin que al cambiar el sentido de la norma
paralelamente pueden tambin cambiar el sentido de otras
normas que estn ligadas con ella. Esta ultima observacin
destaca el carcter inadecuado de una interpretacin gramatical,
literal frente a la labor normativa de la interpretacin jurdica.
Porque si se pudiera seguir sosteniendo como hasta ayer se hacia
que hay que realizar una interpretacin literal, el juez tendra que
ser un gramtico, etimolgico, semntico y no un juez.
Es necesario tener presente algo indiscutible y es que la
palabra y es que la palabra no puede separase del pensamiento
que representa, y tambin que la ley no es letra muerta sino que
es una forma representativa de un contenido espiritual y que la
ley tiene un sentido normativo, y ello es un instrumento para los
fines de las convivencia social. Teniendo presente todo lo anterior
se ve lo absurdo del proceso mecnico de aplicar el tenor literal
de la ley.
Los artculos, incisos, los textos de la ley, en su letra estos
textos son solamente formulas lingsticas que se usan para
lograr la comunicacin. Entonces el sistema consistira en buscar
a travs de esas formulas las ideas que han sido expresadas

95

mediante la palabra. Y para esta bsqueda la formula lingstica

puede resultar totalmente inadecuada.
La literalidad del precepto del art. de la ley puede ser una
expresin defectuosa de la norma que se trata de implementar o
bien puede ocurrir que esta norma se oponga o contradiga o bien
se vuelva contradictoria con un determinado ordenamiento
jurdico.
El segundo problema que puede surgir es que puede
transformarse en una dificultad semntica sin solucin.
El primer problema, literalidad, la palabra no es sino un
instrumento de comunicacin y es imposible saber, determinar si
la palabra que uso el autor en la forma representativa, esto es en
la norma provoca o produce en el interprete la misma idea que
tuvo el legislador al usarla.
El segundo problema no se soluciona la semntica, porque
la palabra puede ser equivoca, puede tener varios significados
posibles, o bien pueden producirse ideas diferentes. Por otra parte
la palabra puede volverse equivoca con los aos. Porque el
lenguaje es un elemento esencialmente variable a travs del
tiempo.
El metodo gramatical por s solo no puede determinar si el
significado de esa palabra va a retrotraerse al tiempo en que la
uso el autor de la ley o ha de tomarse en su significado actual.
Fuera de la semntica viene otro problema gramatical, es el
de la sintaxis, ac ya no se trata de determinar el significado de
las palabras individuales, sino que la operacin es fijar el sentido
de una proposicin u oracin completa conforme a la relacin o a
las interconexiones de la palabra a su coordinacin gramatical
dentro de la oracin y muchas veces considerar la relacin
reciproca de varias oraciones concurrentes. La sintaxis no lleva
nos a buscar el sentido individual de las palabras, sino que a
buscar el sentido de una proposicin o una oracin completa,
conforme a la relacin o a las interconexiones de la palabra,

96

conforme a su coordinacin gramatical dentro de la oracin y

muchas veces tambin considerar la relacin reciproca de varias
oraciones concurrentes.
La gramtica debe darnos elementos para interpretar la ley,
para fijar el sentido de la ley. Pero por si sola no puede constituir
el nico elemento de la interpretacin y menos aun constituir
solamente ella la interpretacin porque el interprete primero debe
fijar el claro sentido de la norma, as no esta obligado a ceirse ni
a recurrir exclusivamente al tenor literal de la norma debe hacer
concurrir todos los elementos de interpretacin, porque usando y
aplicando todos los elementos de interpretacin ah si va a
lograrse descubrir el sentido de la norma.
El juez en la primera etapa que es interpretar debe ubicar o
valorizar la norma que se refiere a la materia que se trata, como
por ejemplo con un conflicto de arriendo busca la norma sobre el
tema, la ley de arriendo de predios rsticos que esta en el Cdigo
Civil. El juez ubica la norma que se refiere al arrendamiento de
que se trata. Pero a veces el juez tiene que escoger entre varias
normas posibles, validas todas para resolver el caso, pero debe
establecer cual es la norma aplicable al conflicto y una vez
determinada y valorizada la norma que se aplica al caso concreto
va a determinar recin el alcance jurdico de la norma. Y en esta
fase el juez puede llegar a la conclusin o conviccin que la norma
que l valorizo y escogi es la que corresponde al caso tiene que
resolver que texto de la norma o de la ley exactamente refleja el
alcance jurdico que ella tiene frente al caso especifico. Cuando se
produce esto de que el juez llega a la conclusin una vez que
valorizo que la norma determinada corresponde aplicar y que el
texto refleja exactamente el alcance jurdico para el caso
especifico, recin ah tiene cabida el inciso 1 del art. 19 y
solamente en este caso va a aplicar el tenor.
Para saber si una norma es clara en su sentido literal la ley
debe interpretar a la luz de los elementos gramaticales que
contempla el ordenamiento jurdico. Para saber esto el juez debe
interpretarla a la luz de elementos gramaticales del ordenamiento

97

chileno. l interprete tendr que examinar de que palabras se

sirvi la ley.
Las palabras de la ley se pueden tomar de tres maneras
distintas:
Sentido natural y obvio.
En su acepcin legal.
En la acepcin que le dan los que profesan una ciencia o arte
determinados.

Tanto la definicin legal como la acepcin que les dan los

profesan una ciencia o arte, son palabras tcnicas. Una es una
tcnica legal propia del derecho y la otra ciencia que no es del
derecho y un arte que no es el derecho.
Esto del sentido natural y obvio no es tan as, esta expresin
se amplia a otra: palabra de uso comn.
Pablo Rodrguez dice que el juez primero hace una
interpretacin a priori o formal osa busca la norma formalmente
interpretando es decir global, que cree que se aplica al caso que
el juez tiene entre manos y despus hace una interpretacin
substancial o de fondo.
Para analizar el elemento gramatical, la palabra en la ley
puede estar utilizada en su sentido corriente conforme a su
definicin legal o segn el significado que le dan las personas que
profesan dicha ciencia o arte.
Frente a cualquiera disposicin legal hay que descomponer el
texto, la palabra no puede faltar, porque es el nico medio de
comunicacin, de saber el contenido imperativo de una norma.
Hay que descomponer la oracin. l interprete va atener que
dar a cada palabra que usa la ley el significado que a esa palabra
le corresponde. Las palabras de la ley pueden estar usadas en su

98

sentido corriente o uso corriente, las palabras de uso corriente

han de tomarse en su sentido natural y obvio osa conforme al
uso que la comunidad le da a esas palabras.
Las palabras que la ley define deben entenderse conforme a
la acepcin legal art. 20. Y las palabras tcnicas deben usarse,
interpretarse de acuerdo al significado que les den las personas
que profesan dicha ciencia o arte art. 21.
Tradicionalmente la jurisprudencia nacional ha sostenido que
el sentido natural y obvio de las palabras que la ley usa no es otro
que el significado que a ellas les da la Real Academia Espaola.
Esto es una verdad a medias, la mayora de las veces es
efectivo que el significado natural y obvio es el que encontramos
en la Real Academia Espaola, pero de manera alguna esto
significa que lo predominante sea ir a buscar el significado de las
palabras a la Real Academia Espaola, porque hay palabras cuyo
significado es impreciso, o bien en su significado es mltiple y hay
palabras que varan en su contenido en cada pas o regin.
Como conclusin la Real Academia Espaola no siempre va
a servirnos para buscar el significado de las palabras.
El lenguaje es un elemento vivo que cambia a travs del
tiempo. Y as hay palabras que han cado en desuso, tambin se
va enriqueciendo con otras palabras que nacen de la evaluacin
del medio social o del progreso, o por la necesidad de referirse a
meras ideas, o nuevas ideas, o nuevas tcnicas o nuevos
productos.
El problema entonces al enfrentarse con el sentido natural y
obvio son:
1. Saber si ese significado que se le da a la palabra que se usa en
la ley se refiere a la acepcin que ella tena cuando se dicto la
ley, o bien saber si ese significado ha de tomarse en la
acepcin que se le da al momento que se aplica la ley.

99

2. Donde se va a encontrar el sentido natural y obvio de la

palabra.

La respuesta a estos dos problemas es . lo esencial para

determinar el sentido natural y obvio es el uso que a cada palabra
le da la comunidad. Y la jurisprudencia nacional ha dicho que
nadie est obligado a someterse al registro de voces que
representa el diccionario de la Real Academia Espaola. Porque el
significado que ha de darse a la palabra que usa la ley o la frase
usada por ella, es aquel que se le atribuye en el medio en que
esta usndose, osa el alcance que se le da a la frase o a la
palabra por la comunidad en su lenguaje corriente y ordinario.
El primer problema se resuelve con la formula a la palabra
debe drsele el significado al momento que se le aplica la ley,
porque lo esencial es el uso que a cada palabra le da la
comunidad.