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Apuntes de las clases de Gonzalo Medina Derecho Penal Parte General II. Teora del Delito, del 27 de agosto al 3 de
diciembre. Tomados por GJS, transcritos por WGM.
12 de Septiembre de 2002
Causales de Justificacin
El Consentimiento de la Vctima
Algunos la consideran como causal de a-tipicidad, y otros como causal de
justificacin. Geerds distingui entre acuerdo y consentimiento. El primero se
refiere a la exclusin del tipo penal y el segundo a las causales de justificacin.
La distincin estara en que el consentimiento requiere manifestacin de
voluntad externa, en cambio el acuerdo, no.
Exclusin de tipicidad (Roxin)
Cuando se consiente en la lesin de un bien jurdico propio no existe una
afectacin de un bien jurdico justificada, sino que una manifestacin de la
personalidad en cuanto controla su bien jurdico. Hay una autorrealizacin
responsable del titular del bien.
Causal de justificacin (Jakobs)
En principio el consentimiento es causal de exclusin del tipo y en algunos
casos (segn Jakobs) respecto de ciertos bienes (como la vida o aquellos vitales
de la personalidad) es causal de justificacin.
La discusin no es si hay punibilidad o no, pues en general no son punibles
cuando la referencia son bienes jurdicos individuales.
En Chile, en cambio, se habla de consentimiento en principio como causal
de justificacin.
La diferencia entre la tesis de Roxin y Jakobs no tiene consecuencias de
punibiblidad sino que consecuencias intra sistemticas (pero eventualmente la
teora de Jakobs puede conducir ms fcilmente a la punibilidad).
24 de Septiembre de 2002
Teora de la Antijuridicidad
Los conceptos de injusto y antijuridicidad son diferentes. Injusto se refiere
a una accin tpica y antijurdica y antijuridicidad a los presupuestos especficas
para que exista antijuridicidad.
Antijuridicidad material y formal (Roxin)
Accin formalmente antijurdica es aquella que contraviene una
prohibicin o mandato legal. Pero junto est la accin materialmente antijurdica
que es aquella que entraa una lesin de un bien jurdico relevante que no puede
ser cautelado por medios no penales.
La antijuridicidad material tiene diferentes funciones: graduacin del
injusto, exclusin de conductas y interpretacin de las categoras de
antijuridicidad.
1.- Graduacin del injusto. Por ejemplo, el hurto de una cosa de valor de
$1000 es tan formalmente antijurdica que una cosa que vale $10000000. Sin
Teora de la Culpabilidad
Es una categora muy controvertida en la estructura del delito. Su
desarrollo tiene tres momentos: concepcin psicolgica, normativizacin de la
culpabilidad y su crisis en la dcada de 1960, y los modelos de Roxin y Jakobs
relacionados con la prevencin general positiva.
1.- La concepcin psicolgica aparece por primera vez en Binding, Las
normas y su interpretacin. Es un concepto integrado por dolo y culpa. Lo que
se examina es el vnculo psicolgico del autor con el dolo y la culpa en el hecho.
Existen dos corrientes a su interior: la teora naturalista de la culpabilidad
(Von Bur y Von Liszt) y la teora de la culpabilidad como complejo de juicio
(Merkel). La primera se refiere a una constatacin emprica del vnculo
psicolgico que el juez debe establecer en el juicio. La segunda habla de que la
culpabilidad es un juicio de atribucin de la pena al autor que tambin consiste
en el dolo o culpa.
Esta teora tiene problemas respecto de la culpa y especialmente la culpa
inconsciente o sin representacin. La idea de nexo psicolgico no es suficiente.
2.- Ya con Radbruch comienza la incorporacin de elementos normativos a
la culpabilidad. Aqu hay dos tesis: (1) Teora de los elementos normativos. (2)
Teora del carcter normativo de la culpabilidad.
En la primera, se acepta que el dolo y la culpa pertenecen a la
culpabilidad, pero adems existe un elemento normativo, la contrariedad de
deber. Se mantiene la idea de vnculo psicolgico, pero se agrega un elemento
normativo (que est junto a la culpa y tambin junto al dolo).
La idea de exigibilidad es introducida por Eberhardt Schmidt. As,
comienza a incorporarse a la culpabilidad la idea del hombre medio. La
exigibilidad es elemento normativo de la culpabilidad.
En la segunda teora, la culpabilidad ya no es la constatacin del vnculo
psicolgico, sino que tiene carcter normativo. Para Frank, la culpabilidad es
reprochabilidad. Una conducta prohibida es imputable a alguien como culpable
si puede reprobrsele que l la haya realizado. En Frank los elementos de la
culpabilidad son dolo, culpa e imputabilidad.
Con Freudentaldt hay una mayor normativizacin: la culpabilidad consiste
en que la persona podra haber actuado de otra manera y no lo hizo as. As, la
culpabilidad es completamente normativa, pero todava hay un anlisis
psicolgico del dolo y la culpa.
Welzel excluye el dolo y la culpa de la culpabilidad y deja como elementos
de ella a la imputabilidad, el conocimiento de la norma (antijuridicidad) y la
exigibilidad de otra conducta (adecuada a la norma). As, mantiene el elemento
normativo de acerca si el sujeto poda actuar de otro modo (si le era exigible otra
conducta). En los aos 1970 Engish dice que la base del juicio de culpabilidad, el
poder actuar de otro modo, es indemostrable empricamente. Es imposible
reconstruir la situacin nuevamente y si es indemostrable no puede ser base del
juicio de reproche. As, se manifiesta la polmica ente determinismo y no
determinismo.
Vase Op. Cit. Pg. 93 a 107. y Claus Roxin [Trad. 2 ed. Alemana por Luzn Pea] Derecho Penal. Parte General Tomo
I. Seccin 5. Culpabilidad y Responsabilidad. Ed. Civitas: Madrid.