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Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro

A Constitucionalidade da Prova Psicografada no Processo Penal

Ellen Balassiano

Rio de Janeiro
2011

ELLEN BALASSIANO

A Constitucionalidade da Prova Psicografada no Processo Penal

Artigo Cientfico apresentado Escola de


Magistratura do Estado do Rio de Janeiro,
como exigncia para obteno do ttulo de
Ps-Graduao.
Orientadores: Prof. Guilherme Sandoval
Prof. Ktia Silva
Prof. Mnica Areal
Prof. Nli Fetzner
Prof. Nelson Tavares

Rio de Janeiro
2011

A CONSTITUCIONALIDADE DA PROVA PSICOGRAFADA NO PROCESSO


PENAL

Ellen Balassiano
Graduada pela Universidade Candido
Mendes. Advogada.

Resumo: A Repblica Federativa do Brasil um Estado laico, onde admissvel toda e


qualquer forma de manifestao religiosa e de culto. Sendo assim, um dos direitos
fundamentais previstos na Constituio da Repblica a inviolabilidade da liberdade de
conscincia e de crena. O Brasil um pas extremamente diversificado, onde predomina uma
grande diversidade de religies, o que, muitas vezes, influencia na cincia do Direito,
principalmente, nos julgamentos nos tribunais. Um exemplo desse fato o atual
questionamento sobre a possibilidade do uso de cartas psicografadas como meio de prova no
Direito Processual Penal. O objetivo deste trabalho abordar esse assunto afastando-se de
crenas e convices pessoais, levando em conta aspectos estritamente jurdicos.

Palavras-chave: Constituio
Constitucionalidade.

Federal.

Prova

Psicografada.

Processo

Penal.

Sumrio: Introduo. 1. Princpios Constitucionais. 1.1. Princpio da Liberdade de


Conscincia e de Crena e Princpio da Igualdade. 1.2. Princpios Processuais Penais. 2. Das
Provas. 2.1. Da Classificao e Dos Meios de Provas. 2.2. Das Provas Ilcitas. 3. A
Psicografia e a Constituio da Repblica. 4. Anlise Jurisprudencial. Concluso. Referncias.

INTRODUO

O trabalho visa a abordar a constitucionalidade do uso de cartas psicografadas


como meio de prova no Direito Processual Penal, tendo em vista que o Brasil um Estado
laico, onde convive uma diversidade de religies, embora o catolicismo notoriamente
predomine.

Desde os primrdios, as religies, principalmente a religio catlica, dotada de


grande poder, sempre influenciaram na cincia do Direito como, por exemplo, na criao das
leis e nos julgamentos. Ocorre que, nos dias atuais, a grande diversidade de religies, crenas
e atos de f, somada ao princpio da isonomia e da liberdade de conscincia e de crena
garantidos constitucionalmente, reafirmam a independncia entre o Direito e a religio.
No caso das cartas psicografadas, h, ainda, outros obstculos sua utilizao
como meio de prova, especialmente no direito processual penal, em que os conflitos
envolvem o direito fundamental liberdade, integridade fsica do indivduo e o direito
vida, esse ltimo, o bem maior dos seres humanos, inviolvel.
Como sabido, o devido processo penal uma garantia fundamental, resguardada
em sede constitucional, que tem como uma de suas vertentes o direito prova. No processo
penal, o recolhimento dos elementos probatrios permite que o juiz alcance a verdade real em
prol da justia cristalina. Para tanto, os meios de prova utilizados devem ser condizentes com
os princpios constitucionais e com as normas infraconstitucionais, caso contrrio, no
alcanaremos a verdade real mencionada, que nos leva ao que justo.
, inclusive, por esse motivo que vigora no processo penal o princpio da
presuno de inocncia, pelo qual, na existncia de qualquer margem de dvidas que
impossibilite o julgador de encontrar a verdade real, deve o ru ser absolvido.
A psicografia decorre da religio esprita, que para muitas pessoas, uma cincia
em evoluo. A natureza do espiritismo irrelevante aqui, visto que, independentemente do
argumento sustentado, todos afirmam unissonamente a existncia de espritos superiores,
puros, mas tambm de espritos imperfeitos, que ainda no evoluram plenamente. Seria,
ento, invivel ao julgador afirmar com clareza qual o grau de evoluo do esprito que
transmite a mensagem no caso a ser julgado, alm de ser preciso verificar a idoneidade do
mdium. Assim como consideramos haver pessoas no muito confiveis, deve haver

igualmente espritos traioeiros, e nesse ltimo caso, seria extremamente difcil tal
constatao pelo julgador, levando-o a um julgamento duvidoso.
Alm disso, outra vertente do processo penal serve de obstculo ao uso das cartas
psicografadas como meio de prova: o contraditrio e a ampla defesa. Isso, pois seria
impossvel possibilitar ao ru que acusado com respaldo em uma prova psicografada, a
contradita da referida prova e, consequentemente, o exerccio do contraditrio e da ampla
defesa, que so garantidos constitucionalmente.
A Constituio da Repblica expressamente probe em seu artigo 5, inciso LVI a
utilizao de qualquer prova ilcita, ou seja, que viole alguma regra de direito material ou a
prpria Lei Maior, no momento da sua produo em juzo. Isso engloba, tambm, as
chamadas provas ilegtimas, isto , aquelas que ofendem regras de direito processual penal.
Sendo assim, possvel afirmar categoricamente que a prova psicografada no se
enquadra no rol de provas legtimas ou lcitas, sendo, portanto, ilcita e inconstitucional, por
violar no s normas processuais penais como tambm princpios constitucionais
fundamentais.

1. PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS

A Constituio da Repblica de 1988, tambm chamada de Constituio Cidad,


trouxe um extenso rol de direitos humanos fundamentais, como por exemplo, o direito a
liberdade religiosa, alm de prever inmeras garantias que buscam implementar tais direitos.
Essa constituio, promulgada logo aps o Regime Militar, representou um grande
avano em prol da democracia e dos direitos sociais.

1.1. PRINCPIO DA LIBERDADE DE CONSCINCIA E DE CRENA E PRINCPIO


DA IGUALDADE

O primeiro artigo da Constituio Federal dispe que a Repblica Federativa do


Brasil um Estado Democrtico de Direito, ou seja, um Estado que se compromete a garantir
as liberdades civis e fundamentais, e o respeito aos direitos humanos, por meio de uma
proteo jurdica. Somando-se a isso, o Brasil um Estado laico, que no possui uma religio
oficial e que admite toda e qualquer prtica religiosa, sendo, portanto, neutro e imparcial no
que tange a temas religiosos.
Por tais motivos, o art. 19, caput e inciso I da Constituio da Repblica prev a
separao total entre o Estado e a igreja, alm de ter sido consagrada a liberdade religiosa no
rol dos direitos humanos fundamentais, mais especificamente no artigo 5, incisos VI e VIII.
Nesse sentido, o poder constituinte originrio garantiu expressamente o princpio da
inviolabilidade da liberdade de conscincia e de crena, assegurando o livre exerccio dos
cultos religiosos no Brasil e a proteo aos locais de culto e suas liturgias.
O ilustre professor Pinto Ferreira 1 conceitua liberdade religiosa como o direito
que tem o homem de adorar seu deus, de acordo com a sua crena e o seu culto. Esse
conceito deve abranger no s a crena, como tambm o dogma, a moral, a liturgia e o culto,
sendo, portanto, um verdadeiro desdobramento da liberdade de pensamento e de
manifestao, conforme ensina o doutrinador Themistocles Brando Cavalcanti2.

FERREIRA, Luiz Pinto. Curso de Direito Constitucional. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 102.
CAVALCANTI apud MORAES, Alexandre de. Direitos Humanos Fundamentais. 8. ed. So Paulo: Atlas,
2007, p. 119.
2

Conforme se depreende do texto constitucional, tal liberdade divide-se em trs


formas de expresso: liberdade de crena, liberdade de culto e liberdade de organizao
religiosa. Diz-se que a liberdade de crena de foro individual, isto , a liberdade que todos
tm de aderir ou no a uma seita religiosa, conferindo proteo at mesmo ao atesmo. J a
liberdade de culto a exteriorizao da liberdade de crena mediante a prtica de atos
prprios da religio escolhida, em residncias particulares ou em locais pblicos, na forma da
lei. Por fim, a liberdade de organizao religiosa compreende a possibilidade de serem
mantidos estabelecimentos religiosos e a organizao de igrejas e congneres, bem como as
suas relaes com o Estado.
Essa proteo no foi uma inovao da Constituio de 1988. Apesar de a
Constituio Brasileira de 1824 ter previsto a Religio Catlica Apostlica Romana como a
religio oficial do Imprio, sendo as demais simplesmente toleradas, em 1891, a Constituio
da Repblica dos Estados Unidos do Brasil estabeleceu a separao entre a Igreja e o Estado,
conferindo liberdade de crena e de culto populao, atravs do Decreto 119-A, de 07 de
janeiro de 1890, expedido no Governo Provisrio. Por conseguinte, o constituinte de 1988
apenas reafirmou essa liberdade, reconhecendo o carter laico, no confessional do Estado
Brasileiro.
Dessa forma, o conceito de religio no Brasil no pode ser confundido com os
interesses do Estado ou da Administrao Pblica.
Outrossim, o princpio da igualdade, previsto no artigo 5, caput da Constituio
da Repblica complementa essa ideia, uma vez que garante o tratamento isonmico a todos os
brasileiros natos e naturalizados. Logo, cada brasileiro pode assumir a religio com a qual se
identificar, pode praticar qualquer crena e pode seguir os ditames de quaisquer formas de
manifestao de cultos e de atos de f. possvel, ainda, que uma pessoa no tenha uma
religio definida, ou que assuma vrias delas ao mesmo tempo, o que comum entre os

cidados brasileiros. Independente da opo religiosa feita por cada cidado, todos so iguais
perante a lei e assim devem ser tratados.
Nessa linha, o princpio da igualdade passou a modelar o tratamento a ser
dispensado a todos os seres humanos, sendo o principal responsvel por garantir a isonomia
entre os cidados, na medida das suas diferenas, em todos os aspectos, o que se aplica,
inclusive, a temas religiosos. J a liberdade religiosa no Brasil tornou-se pressuposto
elementar no s para a liberdade lato sensu, como tambm para a dignidade da pessoa
humana, princpio esse basilar do ordenamento jurdico, considerado como seu verdadeiro
epicentro axiolgico, e ainda, como o ncleo essencial de toda e qualquer norma fundamental
constitucionalmente assegurada.

1.2. PRINCPIOS POCESSUAIS PENAIS

No Direito Penal, viveu-se um grande marco histrico no final do sculo XVIII,


inspirado no movimento Iluminista, em que se ps fim chamada fase da vingana privada
pela qual a vtima que sofrera transgresses fazia justia com as prprias mos e foi
inaugurado um momento em que o Estado passou a ter o monoplio da administrao da
justia. Nesse contexto, o Cdigo Penal tipificou como crime em seu artigo 345 o exerccio
arbitrrio das prprias razes.
Em virtude da referida mudana, o delito passou a atingir no s a vtima de
eventual dano, como tambm o Estado, uma vez que a infrao penal representava a violao
de uma norma jurdica, de criao estatal, e, ainda, o surgimento do direito de punir do
Estado, consistente no jus puniendi. Por isso, tornou-se necessria a previso, no mbito do

direito processual penal, de normas e princpios que assegurassem de um lado, esse direito de
punir do Estado, e de outro, a garantia da justia nos julgamentos.
Nesse contexto, surge o princpio do devido processo legal ou due processo of law,
atualmente previsto no artigo 5, inciso LIV da Constituio da Repblica, propiciando aos
acusados um prvio processo judicial, desenvolvido nas formas estabelecidas em lei e sob o
manto da Lei Maior. Esse princpio tem como corolrio os princpios do contraditrio e da
ampla defesa, que resguardam a garantia da plenitude de defesa, conferindo aos acusados o
direito de contraditar todos os atos processuais, bem como a utilizao de todos os meios de
defesa admitidos no ordenamento jurdico, e necessrios ao esclarecimento da verdade.
Tambm decorre da ideia de devido processo legal a necessidade de produo de
provas nos processos judiciais. Conforme leciona o mestre Luiz Flavio Gomes 3, da
imprescindibilidade do processo decorre a relevncia da prova. O ato de provar visa a
estabelecer um estado de convico e certeza no processo, possibilitando ao juiz declarar a
existncia da responsabilidade penal sem qualquer margem de dvidas, e impor as sanes
previstas restritivamente em lei. Desse modo, comprovada a procedncia da acusao e a
inequvoca certeza do fato e de sua autoria, no s poder como dever ser aplicada a sano
cabvel.
Sabe-se que o juiz no fica adstrito s provas produzidas durante a fase instrutria,
pois o magistrado tem o dever de investigar como os fatos ocorreram na realidade, sem se
contentar com a verdade formal. Porm, a produo de provas tem o relevante escopo de
auxiliar o juiz na busca da verdade real dos fatos. Logo, o princpio da verdade real de suma
importncia no processo penal, pois garante que a sano prevista em lei recaia apenas contra
aquele que realmente praticou a infrao penal, o que ajuda a alcanar a paz social.

GOMES, Luiz Flavio et al. Comentrios s Reformas do Cdigo de Processo Penal e da Lei de Trnsito. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2008, p. 265.

Para isso, obviamente, as provas produzidas no processo no podero ser


contrrias ao ordenamento jurdico brasileiro, o que traria grande insegurana jurdica. Por tal
motivo, o artigo 5, inciso LVI da Constituio Federal inadmite o uso de provas obtidas por
meios ilcitos.
Ademais, de acordo com o princpio da igualdade, garantido o tratamento
isonmico a todos as pessoas, inclusive em mbito processual, ou seja, garante-se a paridade
entre os sujeitos processuais, salvo as distines que decorrem das situaes concretas e que
so previstas em lei.
Portanto, com a observncia dos referidos princpios processuais penais, que esto
expressamente previstos tanto no texto constitucional quanto em leis infraconstitucionais,
estar resguardado o devido processo legal e as garantias fundamentais a todos os acusados
em processos judiciais. Dessa maneira, ser assegurado ao Poder Judicirio proferir
julgamentos justos e decises motivadas legalmente, prolatadas por meio de processos
efetivos; e, s assim, ser possvel alcanar a to desejada paz social.

2. DAS PROVAS

de suma importncia a anlise do instituto da prova em todos os seus contornos para


o desenvolvimento do tema proposto.
A palavra prova decorre do latim probatio, que advm do verbo probare, que
significa examinar, persuadir, demonstrar 4. Como j explicitado, o direito prova situa-se no

LIMA, Marcellus Polastri. A Prova Penal. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2003, p. 21.

10

mbito das garantias que decorrem do devido processo legal, e possui a finalidade de
demonstrar a verdade dos fatos, estando fortemente ligado construo da justia.
Conforme leciona Ronaldo Tanus Madeira5, provar produzir fatos, concretizar o
alegado, transformar numa verdade jurdica tudo o que foi proposto pelas partes e admitido
pelo julgador. Isto , provar significa conferir certeza a uma alegao ou fato juridicamente
relevante.
Assim sendo, considerando a relevncia da prova para o processo penal, o criminalista
Ronaldo Tanus Madeira 6 apresenta um conceito mais completo da prova como o conjunto de
fatos produzidos pelas partes, acusao e defesa, e, de ofcio, pelo prprio juiz, em um
procedimento processual, cuja finalidade a de estabelecer uma verdade jurdica, atravs da
descoberta da verdade real, e que possa, com segurana, levar o magistrado a prolatar uma
deciso final da causa.
Percebe-se que a fase de instruo probatria, em que realizada a produo de
provas, possui grande relevncia para o deslinde do processo, sendo, inclusive, a principal das
fases processuais, tendo em vista que a prova o elemento pelo qual se atinge a verdade real,
o que garante um julgado justo para as partes e para a sociedade, e a torna imprescindvel para
o Direito.
O Cdigo de Processo Penal nos traz, a partir do seu artigo 155, um rol de meios de
prova de natureza meramente exemplificativa, o que significa que podero ser produzidos
pelas partes outros meios de prova que no constem na referida lei, ou at mesmo em outras
normas, desde que condizentes com o ordenamento jurdico brasileiro.
Ou seja, como qualquer direito existente, o direito prova no absoluto, visto que
coexiste com outros direitos tambm tutelados pelo ordenamento vigente, e principalmente,

5
6

MADEIRA, Ronaldo Tanus. Da Prova e Do Processo Penal. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2003, p. 2.
Ibidem, p. 1.

11

com direitos fundamentais. O magistrado dever apreciar a prova caso a caso, analisando a
sua admissibilidade e utilizando-se, quando necessrio, a ponderao de interesses.
Logo, as provas atpicas, no previstas em lei, podero ser admitidas, desde que
produzidas por meios moralmente legtimos.

2.1. DA CLASSIFICAO E DOS MEIOS DE PROVAS

No que concerne ao tema provas, dentre as diversas classificaes existentes no


Direito Processual Penal, a principal delas, para o presente trabalho, a classificao quanto
aos meios de prova. A expresso meios de prova engloba tudo aquilo que possa ser til,
direta ou indiretamente, comprovao da verdade dos fatos no processo. No que tange
forma ou aos meios de prova, a prova poder ser testemunhal, documental e material.
A prova testemunhal diz respeito coleta, em juzo, do depoimento de uma pessoa,
sobre ato ou fato de que ela tenha conhecimento, desde que essa pessoa preencha os requisitos
previstos em lei. pertinente o esclarecimento do doutrinador Marcellus Polastri Lima 7,
segundo o qual poderemos ter a prova testemunhal em sentido amplo, consideradas as oitivas
das testemunhas, informantes e vtimas, alm da acareao.
No ordenamento jurdico brasileiro, a testemunha dever sempre prestar compromisso
de dizer a verdade, e no caso de desrespeito, ela responder criminalmente pelo delito de falso
testemunho, previsto no artigo 342 do Cdigo Penal, cuja pena varia de um a trs anos de
recluso.

LIMA, Marcellus Polastri. Op. Cit. p. 26-27.

12

Outra classificao diz respeito a prova documental, aquela que apresentada por
meio de documentos, tanto por vontade das partes, como por requerimento judicial. Explica o
mestre Guilherme de Souza Nucci8 que a prova documental toda base materialmente
disposta a concentrar e expressar um pensamento, uma ideia ou qualquer manifestao de
vontade do ser humano, que sirva para demonstrar e provar um fato ou acontecimento
juridicamente relevante.
Portanto, a prova documental fornece ao magistrado subsdios que o torne apto para
julgar de maneira inequvoca, atravs de quaisquer documentos, tais como papel, fotografia,
memria de computador, fita magntica de gravao, etc. A origem desses documentos ser
determinante para conferir o seu valor probatrio. Por exemplo, um documento pblico
gozar de maior credibilidade do que um documento particular; uma prova documental
produzida em juzo, por se submeter ao crivo do contraditrio e da ampla defesa, conferir
maior grau de confiabilidade ao julgador.
No entanto, em todos os casos, podero ser produzidas provas em sentido contrrio,
tanto testemunhais como documentais, desde que tempestivas. Esse fato ir gerar o chamado
incidente de falsidade, cujo objetivo contestar a prova produzida, concluindo pela sua
legitimidade ou no, ou atestando a existncia de algum um vcio de origem no meio
probatrio.
Finalmente, temos como ltimo meio de prova a chamada prova pericial, que consiste
em um parecer tcnico formulado por pessoa necessariamente habilitada, que trabalha como
um auxiliar do juiz, atravs de pesquisas e exames. O perito analisa e formula concluses
sobre temas quando o magistrado no possui conhecimento especfico a respeito, e opina no
julgamento da causa a partir da concluso tcnico-cientfica que alcanar.

NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execuo. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2008, p. 480.

13

Em que pese o juiz no estar vinculado ao laudo pericial apresentado pelo expert,
conforme o disposto no art. 182 do Cdigo de Processo Penal, a doutrina processualista
entende que o referido laudo s poder ser rejeitado pelo julgador quando o perito agir com
erro ou dolo, pois se for possvel ao julgador decidir por conta prpria, a percia ser
desnecessria, evidentemente. Isso muito bem explicado pelo mestre Adalberto Jos Q. T.
de Camargo Aranha9:
Se a percia tem como pressuposto a chamada de algum com conhecimento tcnico
altamente especializado, desconhecido do juiz e das partes, seria um evidente contrasenso a sua rejeio quanto concluso, salvo nas hipteses de erro ou dolo. Vale
dizer, embora no vinculado aos peritos, o julgador somente poder afastar as
concluses periciais ocorrendo erro ou dolo, pois se lhe fosse possvel chegar s suas
prprias concluses a percia seria evidentemente desnecessria. A concluso da
percia fundamenta a deciso.

Cumpre, ainda, aduzir que o chamado Exame Grafotcnico, utilizado para que seja
feito o reconhecimento de escritos, uma importante espcie de prova pericial, onde sero
confrontados documentos padres com coletas de exemplares ou amostras grficas do autor
da prova, em observncia as regras previstas no artigo 174 da Legislao Processual Penal.

2.2. DAS PROVAS ILCITAS

Conforme dispe o artigo 5, inciso LVI da Constituio da Repblica, vedada a


utilizao de provas obtidas por meios ilcitos no processo. Sendo assim, no contexto das
provas, devemos fazer a diviso das provas em lcitas, que so aquelas com plena
possibilidade de utilizao no processo, e ilcitas, que so inadmissveis como meio de prova.

ARANHA, Adalberto Jos Q. T. de Camargo. Da prova no Processo Penal. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p.
193.

14

Quando da adoo de um conceito amplo, a prova ilcita engloba aquilo que proibido no s
por lei, como tambm pela moral, pelos bons costumes e pelos princpios gerais de direito.
As provas ilcitas so aquelas que violam uma norma jurdica de direito material ou
afrontam a prpria Constituio Federal, ou seja, so provas que envolvem aquilo que
materialmente ilcito. J as provas produzidas mediante violao de uma regra de direito
processual so chamadas de provas ilegtimas. Ambas so espcies do gnero prova ilegal10.
Nos dias de hoje, pode-se considerar a prova ilcita sob duas principais teorias. A
primeira delas rejeita a utilizao da prova obtida por meio ilcito, j que haveria afronta ao
direito positivo e aos princpios gerais do direito, ainda que o seu contedo seja juridicamente
relevante em certo caso concreto. Logo, sustenta essa teoria que a prova ilcita deve ser banida
do processo, ainda que os fatos apurados sejam determinantes para o sentido da deciso, pois
o direito no deve proteger eventual infrao lei, que resulta certamente prejuzo alheio,
para a obteno de qualquer prova. O resultado prtico seria, ento, o desentranhamento da
referida prova dos respectivos autos, no sendo, ento, reconhecida a eficcia da prova
ilicitamente obtida.
Entretanto, h uma segunda teoria fundamentada no princpio da proporcionalidade,
pela qual devem ser analisados os bens jurdicos afetados em cada caso. Nesse sentido, se o
direito assegurado pela prova ilcita possuir maior importncia para o indivduo do que para o
ofendido, a prova, mesmo que ilcita, dever ser permitida no processo. Essa teoria sustenta
uma mitigao da proibio da prova ilcita, autorizando a sua utilizao em casos
excepcionais e graves, quando sua obteno for considerada a nica forma possvel e razovel
para proteger outros valores fundamentais mais relevantes.
Em que pese a Constituio de 1988 ser expressa quanto inadmissibilidade das
provas obtidas por meios ilcitos em todo e qualquer processo, a segunda teoria explicitada
10

LOPES JUNIOR, Aury. Direito Processual Penal e Sua Conformidade Constitucional. V.1. 6. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2010, p. 558.

15

vem ganhando fora, principalmente, quando aplicada em favor do ru. Conforme leciona
Aury Lopes Junior 11, trata-se da proporcionalidade pro reo, em que a ponderao entre o
direito de liberdade de um inocente prevalece sobre um eventual direito sacrificado na
obteno da prova (dessa inocncia).

3. A PSICOGRAFIA E A CONSTITUIO DA REPBLICA

A psicografia um fenmeno que ocorre na religio esprita, nascida na Frana e


criada por Allan Kardec. Etimologicamente, psicografia significa escrita dos espritos pela
mo do mdium12. uma palavra de origem grega, cujo termo, em portugus, significa
escrita da mente ou da alma. Nessa esteira, Weimar Muniz de Oliveira 13, Presidente da
Federao Esprita de Gois, entende por psicografia um dom medinico pelo qual o
mdium recebe, por via intuitiva ou mecnica, a mensagem de autoria espiritual. O mdium
a pessoa que funciona como intermedirio entre os espritos e os homens, entre o plano
espiritual e o plano terrestre, independentemente de desenvolvimento intelectual.
Decorre desse conceito inicial a primeira problemtica adoo do documento
psicografado como meio de prova em processos judiciais criminais. Como dito, a carta
psicografada um documento que se concretiza quando h a transmisso de uma mensagem
por um esprito ao mundo terrestre, mediante a presena de um mdium. Portanto, ela envolve
duas partes, quais sejam, o esprito e o mdium. Tanto o mdium pode ser pessoa imbuda de
m-f, como pode o esprito que transmite a mensagem ser um esprito no evoludo, guiado
11

LOPES JUNIOR, Aury. Direito Processual Penal e Sua Conformidade Constitucional. V. 1. 6. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2010, p. 562.
12
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Aurlio: O Dicionrio da Lngua Portuguesa. Rio de Janeiro:
Nova Fronteira, 1999, p. 1661.
13
OLIVEIRA, Weimar Muniz. Provas Judiciais Psicografadas. Rio de Janeiro: Saraiva, 2001, p. 153.

16

por atitudes negativas e ms intenes, o que macularia a deciso judicial por introduzir fatos
inverdicos no processo. Certamente, no seria o magistrado capaz de examinar tal idoneidade
no caso concreto.
Tanto assim que, no Livro dos Mdiuns, Allan Kardec14 chama a ateno para o
charlatanismo e para a falsificao, pois o espiritismo tambm pode se tornar objeto de
explorao. Quanto aos mdiuns interesseiros, ensina-nos que esses buscam no s um ganho
material, como tambm qualquer outro tipo de interesse, sobre os quais se fundem esperanas
pessoais.
Importa observar, tambm, se o meio de prova que se obtm com a psicografia pode se
encaixar em uma das modalidades j analisadas. Como dito, a psicografia realizada por uma
pessoa denominada mdium pela doutrina esprita, que seria uma espcie de intermedirio
entre a alma dos mortos e o mundo dos vivos. Por conseguinte, o documento psicografado
no pode ser equiparado prova pericial, eis que o perito uma pessoa dotada de capacidades
tcnicas, e no transcendentais. Sendo o perito escolhido por suas habilidades tcnicas e
profissionais, tal escolha no poderia levar em conta a sua religio ou raa.
Por tal motivo, indaga o jurista Guilherme de Souza Nucci15, seria uma prova
documental, fundando-se no escrito extrado das mos do mdium? Ou poderia ser uma prova
testemunhal, levando-se em conta a pessoa do mdium, que a produziu?. Fato que espritos
e desencarnados no podem ser considerados pessoas naturais para o mundo jurdico, no
podendo figurar como testemunhas. Da mesma forma, a pessoa do mdium no viu o
acontecimento a ser questionado em juzo, no podendo depor sobre suposta mensagem
proveniente de um morto, visto que no se sabe ao certo se h vida aps a morte. Pelo

14

KARDEC, Allan. O Livro dos Mdiuns. Rio de Janeiro: Federao Esprita Brasileira. 76. ed. Traduo:
Guillon Ribeiro, 2005, p. 428.
15
NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. 8. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2008, p. 351.

17

contrrio, o Cdigo Civil claro no sentido oposto, ao expressar que a existncia da pessoa
natural termina com a morte em seu artigo 6.
Por outro lado, por constituir-se manuscrito, a carta psicografada pode ser considerada
um documento particular. Conforme o disposto no artigo 232 do Cdigo de Processo Penal,
consideram-se documentos quaisquer escritos, instrumentos ou papis, pblicos ou
particulares16, sendo certo que os particulares so aqueles que no sofrem, no ato de sua
elaborao, interferncia de funcionrio pblico no exerccio das funes.
No entanto, como j foi referido, a origem do documento que servir de prova de
suma importncia para o alcance de sua credibilidade. Nesse sentido, bastante difcil
considerar como legtimo um documento elaborado por um mdium, a partir da sua pessoal
capacidade paranormal. Isso, pois tal documento dever submeter-se verificao de sua
autenticidade, conforme regula o artigo 235 do Cdigo de Processo Civil, havendo, inclusive,
no artigo 145 da citada lei, um incidente processual prprio para tanto. Como ser exercido,
validamente, o contraditrio pela parte contrria, levando em conta que o autor da mensagem
encontra-se em um plano espiritual? Quais critrios seriam utilizados pelo perito do juzo para
examinar este documento psicografado? E, ainda, configurada falsidade ideolgica ou
denunciao caluniosa, de quem seria a responsabilidade? Encontramos inmeros bices no
ordenamento jurdico a tal adoo.
Exemplificando, o exame do documento em questo levaria em conta as convices
religiosas de cada uma das partes processuais, o que violaria frontalmente o Estado
Democrtico de Direito, que por sua laicidade, respeita todas as crenas e cultos, sem impor
qualquer delas. Como ensina o mestre Guilherme de Souza Nucci17, os operadores do Direito
devem dar o exemplo, abstendo-se de misturar crena com profisso, culto com direito,
liturgia com processo.
16
17

BRASIL. Decreto-Lei 3.689, de 03 de Outubro de 1941. Cdigo de Processo Penal. Artigo 232.
NUCCI, Guilherme de Souza. Op. Cit, p. 351.

18

Alm disso, a Constituio da Repblica assegura a igualdade de condies entre as


partes em todo e qualquer processo. Na medida em que uma parte alega algo, a parte contrria
tem o direito de contradiz-la, de contraditar a prova produzida, e at mesmo de
contraproduzir. O juiz encontraria dificuldades em garantir aos sujeitos processuais o
contraditrio e a ampla defesa sem interferncia da sua religio pessoal. H, inclusive,
convices religiosas que no admitem a escrita pelo mdium esprita, como a religio
catlica, a evanglica e o judasmo. Sendo a parte contrria seguidora dessas crenas, haveria
uma grande celeuma.
Com efeito, o contraditrio e a ampla defesa s estaro plenamente assegurados
quando uma verdade tiver igual possibilidade de convencer o julgador, quer alegada pelo
titular da ao penal, quer pelo acusado. A partir do momento em que se permite a produo
de uma prova que envolve elementos transcendentais, resta claramente configurada uma
desigualdade entre as partes.
Em contrapartida, o princpio da persuaso racional ou livre convencimento motivado
poderia operar no sentido de permitir a utilizao de prova psicografada. Conforme o disposto
no artigo 155 do Cdigo de Processo Penal, facultado ao juiz formar a sua convico pela
livre apreciao da prova, desde que vinculado motivao lgica.
Entretanto, preciso ressaltar o ensinamento de Ada Pellegrine Grinover18:
Tal princpio regula a apreciao e a avaliao das provas existentes nos autos,
indicando que o juiz deve formar livremente sua convico. Situa-se entre o sistema
da prova legal e o do julgamento secundum conscientiam.
(...)
Essa liberdade de convico, porm, no equivale sua formao arbitrria: o
convencimento deve ser motivado (Const., art. 93, inc. IX; CPP, art. 381, inc. III;
CPP, arts. 131, 165 e 458, inc. II), no podendo o juiz desprezar as regras legais
porventura existentes (CPC, art. 334, inc. IV; CPP, arts. 158 e 167) e as mximas de
experincia (CPC, art. 335).

18

CINTRA, Antonio Carlos de Arajo. GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria
Geral do Processo. 26. ed. So Paulo: Malheiros, 2010. p. 73-74.

19

Assim, tal princpio consiste na liberdade que possui o juiz de valorar as provas,
independente de critrios previamente estabelecidos em nossa legislao. No entanto, essa
valorao limitada, de forma a se abolir o abuso e o arbtrio. Se por um lado, o juiz deve
seguir a sua prpria conscincia, dever tambm resguardar os princpios constitucionais que
se aplicam ao processo penal, como por exemplo, a igualdade, a tolerncia religiosa, o
contraditrio e a ampla defesa.
No mesmo sentido opera o princpio da ntima convico no Tribunal do Jri. Apesar
de os jurados decidirem segundo suas prprias conscincias, o julgamento dever transcorrer
envolto por uma atmosfera de segurana jurdica, atravs da produo de provas idneas e da
imposio de todas as garantias constitucionais. Os jurados, mesmo dotados de soberania, no
podem ir de encontro a dispositivo da Constituio ou da lei federal.
Por todos os argumentos expostos, resta claro que a constitucionalidade do uso das
cartas psicografadas extremamente duvidosa, sendo assim sustentado por parte significante
da doutrina brasileira. O professor Alberto Silva Franco 19 acompanha esse entendimento,
seno vejamos:
Cada brasileiro inteiramente livre para adotar a religio que lhe aprouver, mas no
poder exigir que o Estado faa valer, em relao a quem no tiver a mesma crena,
os fundamentos dessa f religiosa. Estado e Religio esto, portanto, totalmente
apartados por um muro que favorece a igualdade entre os crentes e os no-crentes,
entre santos e libertinos, entre os redimidos e os condenados: todos so igualmente
cidados e possuem o mesmo conjunto de direitos constitucionais. Transpor esse
muro seria, como afirmou Walzer, citando Locke, revolver o cu com a terra;
mesclar dimenses que no tm um processo tranquilo de acomodao e correr o
risco da prpria tirania na medida em que se objetiva impor aos no-crentes os
parmetros de conduta religiosa prpria dos crentes.

Corroborando esse entendimento, h o Projeto de Lei n 1.705, datado do ano de 2007,


de autoria do Deputado Robson Lemos Rodovalho, que visa a alterar o caput do artigo 232 do
Cdigo de Processo Penal, para dispor que documentos psicografados no tero valor

19

FRANCO, Alberto Silva. Anencefalia: Breves Consideraes Mdicas, Bioticas, Jurdicas e Jurdico-Penais.
In: Revista dos Tribunais, n 833, maro de 2005, p. 412.

20

probatrio no mbito processual penal. Atualmente, porm, esse projeto encontra-se


arquivado na Mesa Diretora da Cmara dos Deputados.

4. ANLISE JURISPRUDENCIAL

Embora haja forte entendimento doutrinrio no sentido da inconstitucionalidade do


uso das cartas psicografadas como meio de prova, existem pelo menos trs julgamentos no
Brasil em sentido contrrio, cujas decises se fundamentaram em psicografias do mdium
Francisco Cndido Xavier e resultaram na absolvio do ru. At porque, no h qualquer
norma expressa no ordenamento brasileiro no sentido de proibir o uso de tais documentos,
baseados em relatos unicamente espritas, como meio de prova.
A figura do mdium Chico Xavier, falecido em 2002, a mais acatada e respeitada
na doutrina esprita brasileira, e, de alguma maneira, e no por vontade prpria, como ele
mesmo chegou a afirmar em entrevistas, acalorou a discusso da validade ou no da carta
psicografada como meio de prova processual. Em pelo menos quatro casos emblemticos,
suas psicografias foram utilizadas como meio de prova processual, influenciando diretamente
no resultado de trs julgamentos envolvendo homicdios consumados, no sentido da
absolvio do acusado.
De fato, devido credibilidade desse homem, que a maior referncia nacional no
campo do espiritismo, tendo sido respeitado, inclusive, internacionalmente, as psicografias
ganharam repercusses processuais no campo da prova, em benefcio dos rus. As decises
em questo alcanaram grande notoriedade, gerando divergncias at os dias de hoje.

21

O primeiro caso ocorreu no Estado de Goinia, no dia 10 de fevereiro de 1976, e


envolveu dois amigos que brincavam de roleta russa quando um deles veio a falecer. O
acusado, amigo da vtima, em todas as suas declaraes em sede policial e em juzo, alegava
que no desejava matar o seu amigo, afirmando ter sido tambm vtima de terrvel fatalidade,
ao provocar-lhe, involuntariamente, um ferimento fatal. Os peritos que realizaram a
reconstituio dos eventos concluram que a verso narrada pelo acusado poderia ser aceita,
por inexistir contradio em suas palavras com os dados tcnicos. O magistrado, hoje
aposentado, Dr. Orimar de Bastos, optou pela absolvio sumria do acusado, proferindo sua
deciso com base em uma prova psicografada pelo mdium Chico Xavier e pelo esprito da
vtima, sustentando que a psicografia pode sim ser levada em considerao para a
determinao da responsabilidade penal.
Em seguida, na mesma cidade, no dia 08 de maio de 1976 houve outro homicdio
culposo, onde jovens amigos brincavam com uma arma de fogo, ocasionando a morte de um
deles, e a acusao do outro por homicdio doloso. Fundado em relatos ligados psicografia,
tambm de autoria do mediu Chico Xavier, o Tribunal do Jri absolveu o acusado, e,
coincidentemente, foi presidido pelo mesmo magistrado citado acima, Dr. Orimar de Bastos.
A absolvio se deu por seis votos contra um, e foi mantida pelo juzo ad quem. Os peritos j
haviam concludo que a verso do acusado, de disparo acidental, poderia ser aceita. vlido
transcrever a r. sentena 20:
Fizemos esta anlise total de culpabilidade, para podermos entrar com cautela
devida no presente feito sub judice, em que no nos parece haver o elemento
DOLO, em que foi enquadrado o denunciado, pela explanao longa que
apresentamos.
(...)
S por esta anlise e observao dos autos, pode-se verificar que o acusado no teve
a inteno e nem a conscincia de querer o ilcito.
(...)
Temos que dar credibilidade mensagem de fls. 170, embora na esfera jurdica
ainda no mereceu nada igual, em que a prpria vtima, aps sua morte, vem relatar
e fornecer dados ao julgador para sentenciar.
20

XAVIER, Francisco Cndido; HENRIQUE, Maurcio Garcez (Esprito), ARANTES, Hrcio Marcos C.
Lealdade. 4. ed. So Paulo: Instituto de Difuso Esprita, 1987, p. 9.

22

Na mensagem psicografada por Francisco Cndido Xavier, a vtima relata o fato e


isenta de culpa o acusado. Fala da brincadeira com o revlver e o disparo da arma.
Coaduna este relato, com as declaraes prestadas pelo acusado, quando do
interrogatrio, s fls. 100/vs.
Afastado o dolo, poderia aventar a hiptese da culpa, mas na culpa existe o nexo de
previsibilidade.
(...)
Jos Divino, estando sozinho em seu quarto, no momento em que foi ligar o rdio,
estava cnscio de que ningum ali se encontrava. Acionou o gatilho
inconscientemente. Donde se afastar a culpa, pois o fundamento principal da culpa
est na previsibilidade.
(...)
Julgamos improcedente a denncia, para absolver, como absolvido temos, a pessoa
de Jos Divino Nunes, pois, o delito por ele praticado, no se enquadra em nenhuma
das sanes do Cdigo Penal Brasileiro, porque o ato cometido, pelas anlises
apresentadas, no se caracterizou de nenhuma previsibilidade. Fica, portanto,
absolvido o acusado da imputao que lhe foi feita.

O terceiro episdio ocorreu em junho de 1985, no Mato Grosso do Sul, quando uma
modelo, Miss Campo Grande, foi morta por seu prprio marido com um disparo de arma de
fogo na garganta. Foram apresentadas cartas psicografadas pelo mdium Chico Xavier em
juzo, supostamente ditadas pelo esprito da vtima, que alegava que o tiro partiu da arma de
seu marido de forma acidental. Apesar de o jri ter absolvido o acusado por sete votos a zero,
a sentena foi anulada aps recurso da Promotoria de Justia, que buscava a condenao do
ru no crime de homicdio doloso. Anos depois, o acusado foi levado a novo jri onde foram
apresentados os referidos documentos, e ele foi condenado por homicdio culposo, no mais
doloso, a um ano e meio de deteno, mas o crime j havia prescrito na poca. As cartas
certamente influenciaram no segundo julgamento do ru.
Outro caso emblemtico onde se fez uso de documentos espritas foi um crime de
homicdio perpetrado na localidade de Mandaguari/PR, no dia 21 de outubro de 1982, por um
soldado da Polcia Militar contra um ento Deputado Federal. Nesse, embora admitida como
prova a mensagem psicografada pelo mdium Francisco Cndido Xavier, na qual o esprito da
vtima inocentava o ru pelo tiro que deste recebera, o Tribunal do Jri, por cinco votos a
dois, considerou-o culpado, tendo o Juiz de Direito, Dr. Miguel Toms Pessoa Filho, fixado a
condenao em oito anos e vinte dias de recluso.

23

Por fim, em 2006, no Municpio de Viamo, em Porto Alegre/RS, o Tribunal do Jri


absolveu uma mulher, acusada de ser mandante do assassinato de um tabelio com quem
mantinha um relacionamento amoroso, morto em julho de 2003, em casa, com dois tiros na
cabea, pelo seu caseiro, ru confesso. O mdium Jorge Jos Santa Maria da Sociedade
Beneficente Esprita Amor e Luz psicografou uma carta supostamente emitida pela vtima,
determinante para a convico dos jurados pela absolvio. Segue a notcia veiculada pelo site
do Jornal Folha de So Paulo, em 30 de maio de 200621:
Carta psicografada ajuda a inocentar r por homicdio no RS. LO GERCHMANN.
da Agncia Folha, em Porto Alegre. Duas cartas psicografadas foram usadas como
argumento de defesa no julgamento em que Iara Marques Barcelos, 63, foi
inocentada, por 5 votos a 2, da acusao de mandante de homicdio. Os textos so
atribudos vtima do crime, ocorrido em Viamo (regio metropolitana de Porto
Alegre). O advogado Lcio de Constantino leu os documentos no tribunal, na ltima
sexta, para absolver a cliente da acusao de ordenar o assassinato do tabelio Ercy
da Silva Cardoso. Polmica no meio jurdico, a carta psicografada j foi aceita em
julgamentos e ajudaram a absolver rus por homicdio. O que mais me pesa no
corao ver a Iara acusada desse jeito, por mentes ardilosas como as dos meus
algozes (...). Um abrao fraterno do Ercy, leu o advogado, ouvido atentamente
pelos sete jurados. O tabelio, 71 anos na poca, morreu com dois tiros na cabea
em casa, em julho de 2003. A acusao recaiu sobre Iara Barcelos porque o caseiro
do tabelio, Leandro Rocha Almeida, 29, disse ter sido contratado por ela para dar
um susto no patro, que, segundo ele, mantinha um relacionamento afetivo com a r.
Em julho, Almeida foi condenado a 15 anos e seis meses de recluso, apesar de ter
voltado atrs em relao ao depoimento e negado a execuo do crime e a
encomenda. Sesso esprita. No consta das cartas, psicografadas pelo mdium
Jorge Jos Santa Maria, da Sociedade Beneficente Esprita Amor e Luz, a suposta
real autoria do assassinato. O marido da r, Alcides Chaves Barcelos, era amigo da
vtima. A ele foi endereada uma das cartas. A outra foi para a prpria r. Foi o
marido quem buscou ajuda na sesso esprita. O advogado, que disse ter estudado a
teoria esprita para a defesa (ele no professa a religio), define as cartas como
ponto de desequilbrio do julgamento, atribuindo a elas valor fundamental para a
absolvio. A Folha no conseguiu contato com o mdium. Os jurados no
fundamentam seus votos, o que dificulta uma avaliao sobre a influncia dos textos
na absolvio. Os documentos foram aceitos porque foram apresentados em tempo
legal e a acusao no pediu a impugnao deles. Polmica. A adoo de cartas
psicografadas como provas em processos judiciais gera polmica entre os
criminalistas. A Folha ouviu dois dos mais importantes advogados especializados
em direito penal no Rio Grande do Sul. Um contra esse tipo de prova. O outro a
aceita. De acordo com Antnio Dionsio Lopes, "o processo crime uma coisa sria,
regido por uma cincia, que o direito penal. Quando se fala em prova
judicializada, o resto fantasia, mstica, alquimia. Os critrios tm de ser rgidos
para a busca da prova e da verdade real". O Tribunal do Jri se presta a essas coisas
fantsticas. O jurado pode julgar segundo sua convico ntima, eles no tm
obrigao de julgar de acordo com a prova. A carta s foi juntada aos autos porque
21

TARTUCE, Flvio. Breves Consideraes Quanto Utilizao da Prova Psicografada no Juzo Cvel. In:
Revista Consulex. Ano X n 229. Braslia: 31 de julho de 2006, p. 32 a 35.

24

era um tribunal popular. Isso o mesmo que documento apcrifo. Para Nereu
Dvila, qualquer prova lcita ou obtida por meios lcitos vlida. S no vlida a
ilcita ou obtida de forma ilcita, como a violao de sigilo telefnico. Quanto
idoneidade da prova, ela ser sopesada segundo a valorao feita por quem for
julgar. Ela no analisada isoladamente, mas em um conjunto de informaes. Os
jurados decidem de acordo com sua conscincia.

Assim, embora haja divergncia sobre a constitucionalidade do uso desse tipo de


documento religioso em nossa doutrina e jurisprudncia, fato que podem ser encontrados
julgados embasados em provas psicografadas, o que serve de respaldo para que outros juzes,
de diferentes Estados, tambm faam uso das mesmas como meio de prova.

CONCLUSO

Apesar do uso de tais provas de origem sobrenatural nos processos acima citados,
acarretando, muitas vezes, a absolvio dos acusados, certo que no h qualquer respaldo
jurdico para tanto. Embora o ordenamento no proba expressamente, h inmeros bices
infralegais e at mesmo constitucionais a essa adoo.
Alm disso, caso, no futuro, tais provas cientficas sejam de fato admitidas para
absolver rus em processos criminais com frequncia, nada impedir que as mesmas sejam
usadas tambm para condenar acusados, o que seria mais absurdo ainda. Isso, pois no h
qualquer certeza absoluta quanto ocorrncia de vida aps a morte, o que deixaria sempre um
rastro de dvida nesses julgamentos. E, na dvida, deve sempre prevalecer o direito individual
liberdade, devido ao princpio do in dubio pro reo.
Torna-se, ento, imperioso reconhecer a separao necessria do Direito e de qualquer
tipo de religio ou crena, sob pena de violar o princpio esculpido no artigo 5, VI da

25

Constituio da Repblica, que resguarda a liberdade de conscincia e de crena, alm de ferir


indiretamente o Estado Democrtico de Direito.
De fato, religies existem e possuem grande importncia para dar conforto espiritual
aos seres humanos e para mant-los longe de perturbaes sociais. Mas, no deve ser
permitido, jamais, transpor os julgamentos dos Tribunais de Justia para os centros espritas.
A psicografia, especificamente, pode ser um meio til e agradvel de acalentar pessoas que
sofreram perdas significantes em suas vidas, mas no serve como ferramenta para decises
jurdicas.
Em que pese a sua crena pessoal e as suas opinies religiosas, isso no pode se
misturar com a cincia do Direito, de modo a incrementar o risco de termos julgamentos
equivocados.

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26

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XAVIER, Francisco Cndido; HENRIQUE, Maurcio Garcez (Esprito), ARANTES, Hrcio


Marcos C. Lealdade. 4. ed. So Paulo: Instituto de Difuso Esprita, 1987.

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