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PER
Por Cynthia A. Sanborn y lvaro Paredes
PHOTOGRAPH BY NICOLAS VILLAUME
AMERICAS QUARTERLY
CONSULTA PREVIA:
PER
Por Cynthia A. Sanborn y lvaro Paredes
Romero Ros, Fundador, Federacin de Comunidades Nativas MaijunaFECONAMAI. Iquitos, 23 de febrero, 20142
AMERICAS QUARTERLY
NDICE
2 Objetivo de la consulta previa y su evolucin
3 Instituciones estatales encargadas de implementacin y sistema
de consulta previa
21 Conclusiones y recomendaciones
23 Referencias
I. OBJETIVO DE LA CONSULTA
PREVIA Y SU EVOLUCIN
que ya de por s avanzan lentamente. Aunque existe poca evidencia que este podra ser
el caso, esta postura ha sido compartida por miembros del Ejecutivo. En efecto, en abril
de 2013, el entonces Primer Ministro Juan Jimnez habl de la necesidad de destrabar
ciertos proyectos mineros del proceso de consulta, y el propio Presidente Humala
modific su posicin sobre este tema, afirmando que el derecho a la consulta se refera
solo a ciertas tribus amaznicas20.
El cambio de postura de parte del Ejecutivo, las demoras en la publicacin de la
base de datos y la falta general de apoyo poltico para el proceso de consulta llevaron
a la renuncia, el 3 de mayo de 2013, del Viceministro Ivn Lanegra, quien inicialmente
haba conducido el esfuerzo de regulacin21. Poco despus, a mediados de mayo de
2013, el entonces Ministro de Cultura Luis
Peirano anunci que no se publicara la base
de datos, pues hacerlo podra crear mucha
confusin y generara expectativas innecesarias.
En
cambio, seal que el gobierno trabajara
Otro reto
sobre la base de pedidos. Cuando una
importante
comunidad se ve afectada por un proyecto de
inversin, puede pedir un proceso de consulta,
proviene de los
fueron sus declaraciones a los medios22.
El 23 de mayo de 2013, se inici el primer
gremios
esfuerzo oficial para aplicar la nueva ley. Tal
empresariales que
como se discutir ms adelante, esta fue
una
consulta entre el Gobierno Regional de
temen que la
Loreto, en la Amazona peruana, y los pueblos
implementacin
indgenas Maijuna y Kichwa respecto a la
creacin de un rea de Conservacin Regional
de la ley de
en sus tierras ancestrales. Si bien fue un
inicio alentador, se debe sealar que este caso
consulta pueda
no afecta directamente a grandes intereses
retrasar
mineros o hidrocarburferos. Por otro lado,
para
julio de 2013 todo el equipo que estuvo
importantes
trabajando originalmente en el Convenio
proyectos
OIT 169 y en temas relacionados a asuntos
indgenas en el Ministerio de Cultura renunci
de inversin.
en razn de estos asuntos ms controversiales,
al igual que el propio Ministro Peirano.
IV. JURISPRUDENCIA
las autoridades del gobierno son tambin conscientes de que el Per est recibiendo
atencin mundial por sus reformas en la gobernanza de las actividades extractivas, y eso
debe incluir la implementacin de la consulta previa. Por ende, para las autoridades es
importante mostrar un esfuerzo de buena fe para implementar OIT 169 en los casos que
involucran decisiones tomadas despus de que fuera aprobada la ley a fines de 2011, y para
las actividades con implicaciones menos dramticas para nuevas inversiones extranjeras.
En octubre de 2013, el Ministerio de Cultura, a cargo la Ministra Diana lvarez
Caldern, public la versin inicial de la base de datos, que incluye a 48 pueblos
amaznicos y 4 andinos: Quechua, Aymara, Uro y Jaqaru.27 La base se encuentra an
en proceso de construccin, aunque a la fecha
contina siendo una fuente de informacin
discutida que no satisface a ninguna de las
partes interesadas. Los defensores ms frreos
de los derechos indgenas, por ejemplo, han
Merino, presidenta
insistido en que se incluyan las comunidades
de la Sociedad
campesinas, ya sea que estas puedan demostrar
o no las particularidades indgenas consideradas
Peruana de
en OIT 169. En el otro extremo, los defensores ms
Hidrocarburos,
activos de los intereses de la industria minera se
han opuesto a la inclusin de las comunidades
tambin ha
de la sierra andina, en cuyos territorios se ubican
los ms importantes proyectos mineros, as
expresado su
como muchos pueblos Quechua y Aymara.28
apoyo a la
Una posicin distinta ha sido la de la empresa
petrolera
estatal, PERUPETRO SA, que ha promovido
consulta y se ha
algunas consultas con grupos indgenas
reunido con
amaznicos respecto a la creacin o modificacin
de los lotes para la exploracin de petrleo y
lderes indgenas.
gas. Beatriz Merino, presidenta de la Sociedad
Peruana de Hidrocarburos, un gremio empresarial,
tambin ha expresado su apoyo a la consulta,
y se ha reunido con lderes de las principales
organizaciones indgenas amaznicas. Sin embargo, tambin han surgido fuertes
conflictos en la medida que los derechos de los nativos amaznicos han sido cuestionados
por el Ejecutivo al ponerse en juego poderosos intereses petroleros y gasferos, como
veremos a continuacin.
En resumen, la nueva ley y su proceso de implementacin han obligado al Estado
peruanoa diferentes niveles y con diferentes grados de voluntad y capacidada
reconocer a, y tratar de comunicarse con, sus ciudadanos nativos. Tambin ha obligado
a las organizaciones indgenas a organizarse y defender los derechos de sus miembros.
Sin embargo, como seala el dicho popular, del dicho al hecho hay mucho trecho, pues
convertir este derecho en realidad es ms fcil declararlo que concretizarlo.
V. ESTUDIOS DE CASO
n esta seccin examinamos brevemente tres casos que ilustran las oportunidades
y los retos que plantea la aplicacin de la consulta previa en el Per. Como se
mencion anteriormente, desde que se aprob la ley en 2011, el gobierno peruano
ha puesto en marcha al menos una docena de procesos de consulta. El primer
proceso exitoso, es decir, que sigue los pasos establecidos en la ley, implica la
decisin de un gobierno regional de crear un rea de conservacin que involucra tierras
ancestrales de un grupo pequeo y vulnerable de nativos amaznicos. Otros casos que han
recibido atencin implican la concesin de lotes para la explotacin de hidrocarburos por
la firma estatal PER PETRO S.A., que tambin requiere el dilogo y la consulta con pueblos
amaznicos nativos. Sin embargo, hasta la fecha las personas de origen indgena en la
sierra del Per, donde se lleva a cabo la mayor parte de la actividad minera a gran escala,
no han sido consultadas en este marco. Los lderes de una de estas comunidades, como se
seala a continuacin, han decidido elevar su demanda por el derecho a la consulta previa
al Sistema Interamericano de Derechos Humanos.
su diversidad biolgica para las generaciones futuras. El objetivo era limitar la tala
de madera y la caza a los niveles mnimos necesarios para el uso del pueblo Maijuna,
y promover la participacin comunal en la gestin de la zona. Idealmente, no se
construiran carreteras asfaltadas en el rea y no se concederan derechos de explotacin
minera o de hidrocarburos.
A fin de lograr la aprobacin, los Maijuna necesitaban del apoyo del Gobierno Regional
de Loreto (GOREL), del SERNAP, dentro del Ministerio del Ambiente) y de la Presidencia del
Consejo de Ministros (PCM). En 2008, la Federacin
de Comunidades Nativas Maijuna (FECONAMAI)
busc la ayuda del Programa de Conservacin,
Gestin y Uso Sostenible de la Diversidad Biolgica
de Loreto (PROCREL), una agencia del gobierno
Qu se consult
regional dedicada a la identificacin de reas
en este caso?
prioritarias para la conservacin en Loreto, con la
participacin de las comunidades locales32. Juntos
No fue la creacin
hicieron el inventario de la vida silvestre en la zona
propuesta, y en 2012 el GOREL aprob la propuesta
del ACR en s,
con un expediente tcnico y lo envi al Servicio
sino el contenido
Nacional de Parques (SERNAP) para su aprobacin.
Cuando la propuesta lleg al SERNAP, sin embargo,
del expediente
el personal de esa agencia argument que no
tcnico.
inclua un proceso formal de consulta previa con
la poblacin nativa. Esto fue una amarga sorpresa
para los Maijuna, quienes haban trabajado durante
aos en un proyecto que ellos consideraban
propio. El Viceministerio de Interculturalidad
argument que el Gobierno Regional deba llevar a cabo la consulta, mientras que
el Ministerio del Ambiente deba participar representando al gobierno central.
El 21 de mayo de 2013 se celebr una reunin inicial entre representantes de PROCREL,
de los ministerios del Ambiente y Cultura, y representantes de los Maijuna, para definir
el carcter y alcance del proceso de consulta previa para la propuesta del ACR. A travs
de estas conversaciones, el 23 de mayo de 2013, se les present a los Maijuna el Plan
de Consulta, el cual describe las normas especficas y los siguientes pasos que se
desarrollaran a travs del proceso, conforme a ley:
lgunos de los casos ms difciles en el Per son aquellos donde la explotacin de las
reservas de petrleo y gas en la Amazona, en los cuales la bsqueda de seguridad
energtica del pas y la sed de los inversionistas privados por las exportaciones
lucrativas deben ser sopesadas frente a los derechos y necesidades de los diversas minoras
tnicas que reclaman la Amazona como su territorio.
La empresa petrolera estatal, PERUPETRO S.A., ha promovido la consulta con los grupos
indgenas amaznicos respecto a la creacin de lotes para la exploracin y explotacin
de hidrocarburos y el otorgamiento de concesiones a inversionistas privados. En 2013, la
agencia anunci que 26 lotes estaran sujetos a consulta. En enero de 2014, PERUPETRO
anunci la finalizacin del primer proceso exitoso, en la regin Ucayali, que involucr
a los pueblos Ashninka, Ashninka, Amahuaca y Yaminahua, el cual culmin en un
acuerdo sobre el desarrollo del Lote 16941. Sin embargo, se dieron a conocer pocos detalles
sobre este proceso, y algunos analistas consideraron que la agencia no estaba totalmente
preparada para este procedimiento.
En marzo de 2014, la filial regional de AIDESEP en Ucayali emiti su propio informe
sobre el proceso de consulta para el Lote 169, donde se afirmaba que los lderes indgenas
involucrados no estaban completamente informados acerca de lo que se estaba
consultando y que no tuvieron acceso al contrato especfico en discusin, una denuncia
apoyada por Derecho, Ambiente y Recursos Naturales (DAR), una ONG que acompa a los
nativos durante el proceso42. No obstante, el 30 de abril de 2014, PERUPETRO anunci la
finalizacin de una segunda consulta en Ucayali, en la que los pueblos Shipibo-Konibo y
Kakataibo aparentemente acordaron la explotacin del Lote 19543.
Otros casos han sido ms controvertidos. Uno de ellos incluye el Lote 192 (antes
conocido como 1-AB), ubicado en Loreto, cerca a la frontera con Ecuador, y considerado
el campo petrolfero amaznico ms grande del pas con una produccin de cerca de un
cuarto de todo el petrleo crudo del Per44. El actual contrato de concesin para este
lote, que tienen Pluspetrol (55%) y una subsisdiria de CNPC de China (45%), expira en 2015.
No obstante que el Gobierno del Per anunci en 2012 que el primer proceso de consulta
previa en el Per considerara la nueva concesin de este lote45, este an tiene que llevarse
a cabo. Por lo menos cinco pueblos indgenas residen en el rea: Achuar, Quechuas del
Pastaza, Kichwa, Cocama y Urarina. Ellos han convivido con la exploracin petrolera
en sus tierras desde la dcada de 1970, primero por Occidental Petroleum Corporation y,
desde el ao 2000, por Pluspetrol y asociados. Los lderes de las comunidades involucradas
plantearon cinco demandas a ser satisfechas por el gobierno como precondiciones para
participar del proceso, incluidas la remediacin y la indemnizacin por aos de dao
13
3. EL CASO CAARIS
i bien los casos hasta aqu reseados involucran esfuerzos para implementar el
Convenio 169 de la OIT con los pueblos amaznicos nativos cuyo derecho a la
consulta es reconocido en gran medida por el gobierno, hay otros casos en los que
tales derechos no han sido reconocidos por las autoridades peruanas.
Uno de ellos es el de la comunidad San Juan Bautista de Caaris (SJB Caaris), ubicada en
la sierra norte de la regin de Lambayeque y cerca al lmite con Cajamarca. Los miembros
de esta comunidad han atrado la atencin internacional por sus esfuerzos por obtener el
derecho a la consulta previa en relacin con un proyecto minero ubicado en su territorio.
Desde la dcada de 1990, la mayor parte del subsuelo debajo de sus tierras ha sido
concesionado a operadores privados para la exploracin minera. Los pobladores de San
Juan Bautista Caaris, alrededor de 4000 personas, no fueron consultados oficialmente
sobre estas concesiones.
En este caso, la mayora de los residentes afirman ser descendientes del grupo Kaaris
de los pueblos quechua; y siguen hablando una variante de esta lengua indgena. En 1956 la
comunidad fue reconocida como indgena por el Estado62, apareciendo as en el registro de
pueblos indgenas del Ministerio de Cultura. El Defensor del Pueblo y dos Viceministros
de Cultura han apoyado su demanda. Sin embargo, hasta la fecha el Ministerio de Energa
y Minas no ha reconocido formalmente su derecho a la consulta. De hecho, este fue uno
de los factores que condujeron a la renuncia del Viceministro Ivn Lanegra en 201363.
20
VI. CONCLUSIONES Y
RECOMENDACIONES
al como hemos visto previamente, el derecho a la consulta previa para los pueblos
indgenas y originarios ha sido reconocido por el Estado peruano desde 1994 e
incorporado en la legislacin nacional desde el ao 2011. En este sentido, el Per
se encuentra a la vanguardia sobre este tema en Latinoamrica. Sin embargo, tal
como demuestran estos casos, poner en prctica este derecho ha sido
extremadamente complicado.
Uno de estos retos involucra la resistencia de aquellos que desde dentro del gobierno
estn ms preocupados por mantener el crecimiento macroeconmico y la promocin
de nuevas inversiones en los importantes sectores de minera e hidrocarburos. Si bien los
derechos indgenas fueron parte del programa de Humala desde un principio, la minera
a gran escala es fundamental para el crecimiento econmico del pas, y la explotacin de
petrleo y gas natural es fundamental para los planes del pas dirigidos a garantizar la
seguridad energtica y reducir la dependencia de las importaciones. Ambas actividades
tienen lugar con frecuencia en, o cerca de, las tierras tradicionalmente reclamadas
por los pueblos indgenas y originarios, y, por lo tanto, hasta la fecha los principales
problemas que se plantean en la aplicacin de la consulta han estado relacionados con el
otorgamiento de concesiones a los inversionistas actuales o potenciales. Esta oposicin
es compartida por los propios grupos de inters empresariales, aunque en algunos casos
las empresas multinacionales han incluido un compromiso de consulta en sus estatutos,
y pueden estar ms dispuestas a comprometerse con los grupos indgenas que sus
contrapartes locales del sector privado o pblico91.
Por otro lado, existen ONG y movimientos sociales en el Per que se oponen
prcticamente a toda la actividad extractiva a gran escala, por razones ambientales o
sociales o de derechos humanos, y han criticado la ley peruana por ser demasiado dbil.
Sus demandas incluyen la provisin a las comunidades de un mecanismo para otorgar el
consentimiento o vetar los proyectos de inversin, as como la realizacin de consultas
retroactivas sobre cualquier medida tomada desde 1995. La fragmentacin de las propias
organizaciones indgenas constituye tambin un lastre en sus esfuerzos por llevar a la
prctica este derecho, ya que a menudo no hablan con una sola voz sobre estos asuntos, ni
existen tampoco partidos polticos importantes que representen los derechos indgenas
en este contexto. La debilidad y la falta de experiencia dentro de la propia burocracia
pblica, como hemos visto, es tambin un factor importante que obstaculiza la adecuada
implementacin de esta ley.
Ms all de estos factores inmediatos est la incapacidad subyacente del Estado
peruano, de las lites polticas y de otros sectores de la sociedad, de reconocer a los
pueblos indgenas como ciudadanos con pleno derecho y, al mismo tiempo, para
reconocerlos como diferentes de la mayora. Esto incluye no solo la lengua
y las costumbres, sino tambin su relacin con la tierra y el uso de los recursos naturales.
La proteccin de los derechos colectivos de las minoras no es fcil para una sociedad
multicultural y no lo es especialmente para una en la que los pueblos indgenas han
sido histricamente desposedos, explotados y sobre quienes se ha legislado sin tomarlos
en cuenta.
Como seala el dicho, las autoridades del Per y los ciudadanos indgenas del pas
estn haciendo camino al andar92, abriendo nuevos caminos o inventndolos a medida
21
22
REFERENCIAS
1 http://www.andina.com.pe/espanol/video-presidente-ollanta-humala-promulga-ley-consulta-previabagua-fuente-tvperu-22244.aspx
2 Entrevista con los autores, 23 de febrero, en Iquitos, Per.
3 Vase, por ejemplo: http://servindi.org/actualidad/42265.
4 Bajo la legislacin peruana, el gobierno central otorga concesiones para la extraccin de minerales del
subsuelo, pero los titulares de estas concesiones deben obtener el permiso de los dueos de las tierras
antes de emprender actividades de exploracin o extraccin. Segn expertos en derechos de pueblos
indgenas, ms del 40% de las tierras pertenecientes a comunidades indgenas en el Per podran tener
concesiones mineras debajo de ellas (Pacto Unidad y DAR 2013:41). En mayo de 2014, la Viceministra
de Interculturalidad, Patricia Balbuena, anunci que este ao se iniciaran las consultas en las regiones
mineras; no obstante, hasta la fecha no se ha iniciado ninguna. http://semanaeconomica.com/article/
extractivos/136663-consulta-previa-mineria-peru-zonas-andinas-interculturalidad/
5 Reglamento de Participacin Ciudadana para la realizacin de actividades de hidrocarburos (DS-EM 0122008).
Reglamento de Participacin Ciudadana en el Subsector Minero (DS-EM 028-2008).
Normas que Regulan el Proceso de Participacin Ciudadana en el Subsector Minero, aprobadas por
Resolucin Ministerial N. 304-3008-MEM/DM con vigencia desde junio, 2008.
6 Ruiz Molleda 2010. http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=400
7 Este conflicto se inici con la as llamada Ley de la Selva, que el Presidente Garca present al Congreso
a fines de diciembre, 2006. Denominado oficialmente Proyecto de Ley N. 840/2006PE,1, este propona
un cambio en el rgimen de propiedad de las tierras forestales improductivas de propiedad del Estado,
con el fin de venderlas a inversionistas privados. Le siguieron luego los Decretos N. 1064, 1080, 1081,
1089 y 1090 relacionados con temas similares. Tanto la Defensora del Pueblo como un comit congresal
impugnaron la constitucionalidad de los decretos y recomendaron su derogacin. Vase: http://www.
caaap.org.pe/archivos/sintesis_InformesobreDLL_Dic.pdf y http://indigenouspeoplesissues.com/
attachments/article/3672/3672_Defensoria_Inf_Bagua_19.01.2010.pdf
8 A fines de 2007, Garca public un ampliamente comentado editorial titulado El sndrome del perro del
hortelano, en el que critica a quienes preferiran conservar en vez de explotar los recursos naturales del
Per. http://www.aidesep.org.pe/editor/documentos/58.pdf
9 Sentencia del Tribunal Constitucional Exp. 0022-2009-PIC/TCP Caso COFOPRI.
10 http://www.presidencia.gob.pe/ley-de-consulta-previa-promulgada-hoy-en-bagua.
11 Tanto la ley como su reglamento estn disponibles en una publicacin electrnica del Ministerio de Cultura.
Compendio Normativo. Derecho a la Consulta Previa. http://consultaprevia.cultura.gob.pe/compendionormativo.pdf [Fecha: 12-04-2013].
12 Acerca de este punto, vase Lanegra 2014, pp. 59-60.
13 http://gestion.pe/economia/comex-se-exonerar-consulta-previa-proyectos-interes-nacional2089176?href=mas_leidas
14 http://www.presidencia.gob.pe/ley-de-consulta-previa-promulgada-hoy-en-bagua
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