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constitucionalidade
Conceito
A idia de controle da constitucionalidade est intimamente ligada supremacia
da Constituio sobre todas as leis e normas jurdicas, bem como sua rigidez.
Segundo o entendimento de Alexandre de Moraes (1999, p. 525), controle de
constitucionalidade das leis significa verificar a adequao (compatibilidade) de uma
lei ou de um ato normativo com a Constituio, verificando-se seus requisitos formais
e materiais.
Para Zlio Maia e Vicente Paulo (1998, p. 11), objetivamente, o controle de constitucionalidade das leis definido como o processo especial pelo qual se afere a legitimidade das normas infraconstitucionais, em relao Constituio.
Inicialmente, contudo, o importante entender a idia de supremacia da Constituio.
DIREITO CONSTITUCIONAL
O sistema brasileiro
de controle da constitucionalidade
O controle quanto ao momento de realizao:
preventivo (profiltico) e repressivo (sucessivo)
O controle preventivo opera antes que a lei ou o ato normativo se aperfeioe, isto
, antes da sua sano1. No Brasil, o controle preventivo exercido:
pelo Presidente da Repblica, que pode vetar projetos de lei por consider-los
inconstitucionais; o chamado veto jurdico (art. 66, 1.);
pelas Comisses de Constituio e Justia (CCJ), da Cmara e do Senado
Federal (art. 58);
pelo Poder Judicirio, por meio de mandado de segurana, na inteno de obstar a tramitao de emendas constitucionais violadoras das clusulas ptreas
ou de projetos de lei em ofensa ao devido processo legislativo constitucional.
Assim, quando, durante a tramitao de qualquer espcie normativa, houver violao de regras constitucionais relativas ao processo legislativo, possvel (e somente por
essa via) o controle incidental por parte do Poder Judicirio, por meio de mandado de
segurana a ser impetrado, exclusivamente, por parlamentares2:
Os membros do Congresso Nacional tm legitimidade ativa para impetrar mandado de segurana com
o objetivo de ver observado o devido processo legislativo constitucional. Com esse entendimento,
o Tribunal, reconhecendo o direito pblico subjetivo de deputado federal correta observncia das regras da Constituio, conheceu de mandado de segurana por ele impetrado
mediante o qual se impugnava a convocao de sesso do Congresso Nacional pelo Vice-
1 A doutrina brasileira entende, majoritariamente, que o plano da existncia da lei a sano presidencial.
2 STF, MS 24.041-DF, Rel.Min. Nelson Jobim, 29/08/2001. Informativo 239.
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Presidente do Senado Federal, ante a licena do Presidente por 60 dias. Vencidos os Ministros Seplveda Pertence e Ilmar Galvo, que entendiam inexistir em tese direito pblico
subjetivo do impetrante. Precedente citado: MS 22.503-DF (DJU de 06/06/1997).
Alerte-se, contudo, que a via do mandado de segurana dever servir to-somente para permitir ao Poder Judicirio a correo do processo legislativo. Assim, o
objeto do mandamus so vcios formais de constitucionalidade, nunca vcios materiais,
fato inclusive sumulado pelo STF:
No cabe mandado de segurana contra lei em tese (Smula 266, 13/12/1963).
O controle repressivo (sucessivo), por sua vez, realizado aps o aperfeioamento
da lei ou ato normativo. Pode ser assim dividido:
1) Controle repressivo pelo Poder Legislativo
Art. 49, V quando o Congresso Nacional, por meio de decreto legislativo,
susta atos normativos do Poder Executivo que exorbitem o poder regula-
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o Senado Federal est impedido de revogar ou modificar a resoluo suspensiva aps sua edio (MENDES, 1999, p. 374);
o Senado Federal que determina a suspenso de lei editada por qualquer dos
entes federativos, inclusive dos Municpios (MORAES, 1999, p. 535);
o Senado no pode ampliar nem restringir o que foi julgado pelo STF (VELOSO,
2000, p. 59):
O Senado no tem uma opo de suspender a execuo de parte da lei, se toda foi julgada
inconstitucional, nem pode suspender a execuo de toda a lei, cuja inconstitucionalidade somente em parte foi declarada. Ele suspender a execuo em parte ou na totalidade,
conforme tenha sido a deciso do Supremo Tribunal Federal. A atuao do Senado, portanto, balizada pela extenso da sentena proferida pelo Pretrio Excelso. No pode
ampliar ou restringir.
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que contrariam a Constituio Federal (CF): Supremo Tribunal Federal (STF). Nos
demais casos, face s Constituies Estaduais: Tribunais de Justia dos Estados.
Principal: a motivao primeira das aes a declarao de constitucionalidade ou
inconstitucionalidade da lei ou do ato normativo. o prprio objeto da ao.
Abstrato (in tese): nas vias de ao, objetiva-se atacar o prprio texto legal considerado (in)constitucional. Por isso, contra a prpria lei (in tese, in abstrato)
que se move a ao, no contra os efeitos concretos da lei inquinada.
Erga omnes e ex tunc: as decises, no controle concentrado, em geral, tm eficcia erga omnes e ex tunc, sem a necessidade da manifestao do Senado Federal, como
ocorre no controle difuso.
Todavia, nos termos do artigo 27 da Lei 9.868/99, permitido ao STF temperar
(modulao temporal) os efeitos da declarao em sede de ADI, possibilitando a restrio, com
as seguintes possibilidades (SARMENTO, 2001, p. 127):
emprestar efeitos plenamente retroativos sua deciso, fulminando ab ovo a norma, sendo essa a regra (ex tunc);
atenuar esses efeitos, estabelecendo um momento, no passado, posterior edio
da lei, a partir do qual a deciso surtir seus efeitos;
conferir eficcia ex nunc declarao de inconstitucionalidade, validando todos
os efeitos j produzidos pela norma afastada at a data da deciso;
fixar um momento, no futuro, aps a declarao de inconstitucionalidade, at o
qual a lei inconstitucional dever ser por todos aplicada (pro futuro);
Efeito vinculante: das vias de ao, a ao declaratria de constitucionalidade (CF, art.
102, 2.), a ADI (CF, art. 102, I, a) e a argio de descumprimento de preceito fundamental (CF, art. 102, 1.) possuem eficcia contra todos e efeito vinculante
relativamente a todos os rgos do Poder Judicirio e do Poder Executivo (Lei
9.868/99, art. 28, pargrafo nico).
Com o advento da Emenda Constitucional 45/2004, o efeito vinculante passa a
ter status constitucional. o que determina o artigo 102, 2., da CF:
Art. 102. [...]
2. As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas aes
diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de constitucionalidade, produziro eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder
Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal.
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Dicas de Estudo
Com a promulgao da Emenda Constitucional 45/2004, inovou-se o processo de
controle de constitucionalidade, nos seguintes termos:
incorporao da Smula Vinculante (CF, art. 103-A);
exigncia expressa de demonstrao da repercusso geral da matria discutida,
como condio de admissibilidade do recurso extraordinrio (CF, art. 102, 3.);
o efeito vinculante nas Aes Diretas de Inconstitucionalidade e nas Aes
Declaratrias de Constitucionalidade passa a ter status constitucional (CF, art.
103, 2.);
antes, somente o Presidente da Repblica, as Mesas da Cmara dos Deputados
e do Senado Federal e o Procurador-Geral da Repblica tinham legitimidade
para propor a Ao Declaratria de Constitucionalidade. Com a Emenda Constitucional 45/2004, passam a ser legtimos a ingressar com a ADC todos os listados
no artigo 103 da CF.
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mais informaes www.videoaulasonline.com.br
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