EXMA. SRA. DRA. JUIZA DA VARA DO TRABALHO DE .........

FULANA DE TAL, brasileira, casada, servidora pblica

estadual, j qualificada, vem perante Vossa Excelncia atravs de seus
advogados signatrios contestar e impugnar todos os ttulos postulados na
Reclamao Trabalhista n 0000000-00.0000.0.00.0000, movida por
SICRANA DE TAL, cuja contestao se d nos termos dos arts. 297, 300 e
302 do CPC e no que for aplicvel subsidiariamente ao Processo do
Trabalho, aduzindo, para tanto, o seguinte:
P R E L I M I N A R M E N T E - D A P R OVA D O C U M E N TA L
Ad Cautelam, a contestante, tem a dizer que o documento
oferecido para prova, em cpia xerox, s ter validade quando conferido
com o original ou quando reconhecido por Tabelio Pblico ao que
normatiza o art. 830, da CLT.
Isto posto, ficam, de logo impugnados os documentos juntos
que no obedeam a norma legal, requerendo o desentranhamento do
processo, devolvendo-os parte autora, eis que ineficazes ante a
inobservncia de preceito legal, inclusive do CPC, por seu art. 365, inciso
III.
PRELIMINARMENTE - II DA LITIGNCIA DE M F
A reclamao ora contestada temerria e a pretenso da
diarista totalmente indevida, pelo que deve ser considerada como litigante
de m f por alterar grosseiramente a verdade dos fatos e usar do
processo trabalhista para conseguir objetivo ilegal (CPC, artigos 17, incisos
I, II, III, e V), tendo em vista que negou ter recebido qualquer valor de
carter indenizatrio, o que prova neste ato.

LITIGNCIA DE M-F PROVADA

A M-F DO RECLAMANTE NO AJUIZAMENTO DA

AO OU A INVERSO DA VERDADE DE FATOS POR ELE ARTICULADOS, A CONDENAO
POR LITIGNCIA DE M-F PODE INCLUSIVE SER APLICADA DE OFCIO PELO TRIBUNAL (ART.

18 DO CPC). (TRT 12 R. RO-V. 10048/2001 (02666) F LORIANPOLIS 3 T.

REL JUZA IONE RAMOS J. 15.03.2002).
LITIGNCIA DE M-F - APLICA-SE A PENA PREVISTA NO PARGRAFO 2 DO ARTIGO
18 DO CPC, QUANDO ESCANCARADA A CONDUTA TEMERRIA DA PARTE, QUE EXTRAPOLA
OS LIMITES DA AMPLA DEFESA, ASSOBERBANDO AINDA MAIS O JUDICIRIO. (TRT 2 R. RO 07743 - (20030456830) - 10 T. REL. JUZA VERA MARTA PUBLIO DIAS DOESP 16.09.2003).
LITIGNCIA DE M-F - INDENIZAO - 1. O JUIZ OU TRIBUNAL, DE OFCIO OU A
REQUERIMENTO, PODER CONDENAR O RECORRENTE, CONSIDERADO LITIGANTE DE M-F,
A PAGAR MULTA DE 1% SOBRE O VALOR DA CAUSA E A INDENIZAR A PARTE CONTRRIA
DOS PREJUZOS SOFRIDOS (EM QUANTIA NO SUPERIOR A 20% SOBRE O VALOR DA
CAUSA), ACRESCIDAS DE HONORRIOS ADVOCATCIOS E TODAS DESPESAS QUE EFETUOU
(CPC, ART. 18, 2). 2. TAL POSSIBILIDADE, PORTANTO, NO AGRIDE O PRINCPIO DO
CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA, INSCULPIDO NO ARTIGO 5, INCISO LV, DA
CONSTITUIO FEDERAL. 3. RECURSO DE REVISTA DE QUE NO SE CONHECE. (TST - RR
386456 - 1 T. - REL. MIN. JOO ORESTE DALAZEN - DJU 26.10.2001 - P. 606)
JCPC. 18 JCPC. 18.2 JCF. 5 JCF.5.LV.
A JUSTIA
TORNAR-SE

DO TRABALHO, QUE HOJE A JUSTIA DOS DESEMPREGADOS, NO PODE

A JUSTIA DOS ESPERTOS, COMO SE FOSSE UM MERCADO ONDE TUDO
VLIDO PARA OBTER GANHO FCIL (CLBER LCIO ALMEIDA, ABUSO DO DIREITO NO
PROCESSO DO TRABALHO, ED. INDITA, 2000, P. 56).

COLHE-SE DA DOUTRINA:
TAMBM

J SE DISSE QUE O DESRESPEITO AO DEVER DE LEALDADE PROCESSUAL SE

TRADUZ EM ILCITO PROCESSUAL, O QUE, POR SI S, J CONFIGURA A LITIGNCIA DE M
F, A MERECER A APLICAO DE SANES PROCESSUAIS. TAMBM DA M F DO
LITIGANTE RESULTA O DEVER DE RESSARCIR OU REPARAR OS DANOS CAUSADOS PARTE
PREJUDICADA, NOS TERMOS DISPOSTOS NO ART. 16 DO CPC. ASSIM QUE THEODORO
JUNIOR RECONHECE QUE, PARA ESSE ATESTADO, O RGO JUDICIAL EST AUTORIZADO,
SEM PREJUZO DAS SANES CRIMINAIS, CIVIS E PROCESSUAIS CABVEIS, APLICAR AO
RESPONSVEL A MULTA AT VINTE POR CENTO SOBRE O VALOR DA CAUSA (DIAS,
ROSANA JOSEFA MARTINS, PROTEO AO PROCESSO, P. 128 E THEODORO JUNIOR,
HUMBERTO, CURSO CIT., V. I, P. 81).

ATO DE APURAO, DE RECONHECIMENTO E DE CONDENAO PELA CONFIGURAO

DA LITIGNCIA DE M F PODE PARTIR DA INICIATIVA DE QUALQUER DAS PARTES E DE
INTERVENIENTES, BEM COMO DA INICIATIVA DO PRPRIO JUIZ. NEM PODERIA SER
DIFERENTE, PORQUE O JUIZ NO PODE SER UM MERO EXPECTADOR DOS ATOS PRATICADOS
PELAS PARTES. DIFERENTEMENTE, DEVE SER UM CONDUTOR DO PROCESSO, DITAR
PROCEDIMENTO E EXIGIR CONDUTA CONDIZENTE COM O RESPEITO QUE MERECE O
JUDICIRIO E AS PARTES EM GERAL, E AT APLICAR SANES, QUANDO ISTO SE TORNAR
NECESSRIO, DESDE QUE OBEDEA AO DEVIDO PROCEDIMENTO LEGAL, DANDO AO
INTERESSADO O AMPLO DIREITO DE DEFESA E O CONTRADITRIO.
(GELSON AMARO DE SOUZA, REPERTRIO DE JURISPRUDNCIA IOB, 1 QUINZENA DE
DEZEMBRO DE 2010, N 23/2010, VOLUME III, PG. 751/3).

P O R Q U E A C O N T E S TA O
A reclamatria trabalhista ora contestada, pelos seus termos permita diz-lo com honestidade e merecido respeito ao ilustre advogado
signatrio - tem elevao de raridade, o que, a par da aparente
inabrangncia legal (CLT, art. 840), infunde quase perplexidade
contestante.

Da porque, Excelncia, no mais nem menos que pela

imperiosa necessidade de precaver-se, est contestando seus termos,
bem como reiterando o pedido de decretao da inpcia ante as arguies
elencadas, que merc de seus judiciosos argumentos, certamente as
acolher.
DA INEXISTNCIA DE RELAO DE EMPREGO ENTRE OS
LITIGANTES
A reclamante no era empregada da reclamada, mas sim
diarista em sua residncia. Inicialmente prestou servios de diarista em
duas vezes por semana, recebendo o valor de R$ 30,00 no ato ao final do
dia. Nos ltimos cinco meses, passou a prestar trs dias de diarista por
semana. A partir de setembro de 2012, passou a prestar servio de diria
at o ms de junho de 2013, como provar.
Como diarista, no era empregada domstica e no faz jus aos
ttulos postulados, pelo que contesta e impugna a alegao e o pedido.
Assim, no h falar em anotao contratual na Carteira de
Trabalho e muito menos resciso sem justa causa, ante a falta de
enquadramento da reclamante nos termos do art. 3 da CLT, aplicvel
subsidiariamente ao processo do trabalho, contestando a alegao de que
teria havido suposta resciso sem justa causa, tendo em vista que em
junho do ano em curso, comunicou que no queria continuar trabalhando
na residncia da reclamada. Dessa forma, ante a atitude da obreira, e em
face da ausncia de vinculo de emprego, contesta, por absoluta
improcedncia a alegao e o pedido de aviso prvio e os demais ttulos
rescisrios, eis que indevidos.
A atividade apontada pela reclamante no era de empregada
domstica, mas to somente de diarista, como j visto, eis que sua tarefa
era de arrumar a casa e cumpria tarefas na rua, atividade tpica de
diarista. Chegava casa da reclamada s 07 da manh, almoava na
referida casa e encerrava sua atividade s 16:00, quando recebia seu
numerrio pelo dia trabalhado. Improcede o pedido de diferena salarial,
tendo sua condio de diarista, e no est submetida ao pagamento de
salrio mnimo.
Recebia pelos trs dias trabalhados, descabe o percentual
apontado na reclamatria de 51% do salrio mnimo. Assim, no falar em
suposta diferena salarial, como alega equivocadamente a reclamante,
tendo em vista sua atividade de diarista, em que no h salrio, mas o
pagamento pelo dia trabalhado.
No houve resciso contratual e no h, como cedio, a
serem aplicados reclamada os dispositivos do artigo 477 da CLT, ante a
falta de vinculo emprego, sendo, pois, improcedentes os pedidos ora
contestados.

Igualmente no h falar em gozo de frias e dcimos terceiros

salrios diarista, tendo em vista que no houve vinculo de emprego,
como alegado na reclamatria, sendo improcedente a alegao e o pedido
com relao a esses e demais ttulos indevidamente postulados pela
obreira.
Igualmente, improcede a alegao e o pedido de FGTS e
seguro-desemprego, tendo em vista que esses benefcios ainda no
integram nosso ordenamento jurdico, cujo diploma legal ainda est sendo
apreciado pelo Congresso Nacional, sendo improcedente, por absoluta
carncia de direito de ao no que concerne a esses ttulos ora
contestados.
A reclamada contesta com absoluta veemncia a alegao de
teria havido resciso sem justa causa, eis que foi a obreira quem
pessoalmente disse reclamada que no queria mais trabalhar para ela e
dito isso no mais compareceu at que foi notificada para contestar a
referida ao trabalhista.
Tendo comunicado que no queria dar continuidade ao
trabalho de diarista, quando sequer lhe falou que estava gestante e
somente o pedido de resciso, desconstitui a alegao e o pedido de
pagamento salarial na condio de gestante, o que contesta, eis que sua
atitude torna improcedente o pedido.
O que constitui estranheza que agora tenta se autointitular
de ex-empregada domstica, o que no verdico, visando receber
indenizao sabidamente indevida e ao tentar iludir esse douto juzo
laboral.
Quanto suposta estabilidade, o pedido sabidamente
indevido, ante sua condio de diarista, nos termos da presente negativa
de vinculo, e ainda pelo fato de que esta lhe comunicou que no queria
trabalhar em sua residncia. A litigncia de m f de clareza solar.
Contesta, pois, os pedidos, eis que indevidos.
Entretanto, no que concerne ao pedido de seguro desemprego
e FGTS de ser reiterado o judicioso argumento de que a Emenda
Constitucional n 72, promulgada em 2 de abril de 2013, em data anterior
ao perodo alegado como diarista pela obreira. Como se v, ainda no foi
regulamentada por lei ordinria, impedindo a vigncia dos direitos sociais
aos empregados domsticos, no obstante a reclamante no tenha sido
sua empregada, como confessa na reclamatria.
de curial interesse de a reclamada reiterar o argumento de
que de abril para c, apenas a regulao da jornada de trabalho de 44
horas semanais e 8 horas dirias alterou o cotidiano dos domsticos.
Ainda faltam ser regulamentados outros direitos que igualam a
categoria s outras do mercado de trabalho, como o FGTS e o segurodesemprego, as regras j foram aprovadas no Senado, mas inda precisam
passar pela Cmara dos Deputados. Para os Sindicatos a conquista foi um
4

avano, mais ainda h um longo caminho a percorrer. Assim, Excelncia,

improcedente o pedido de FGTS e o seguro-desemprego, eis que no
integram o nosso ordenamento jurdico, repita-se.
Por no ter sido empregada da reclamada, no faz jus aos
ttulos elencados na reclamatria, eis que expressamente indevidos, ante
sua condio de diarista.
Tendo apenas prestado servios de diarista na residncia da
reclamada, no tendo, obviamente, vnculo empregatcio previsto na Lei n
5.859/72, que regula a profisso do Empregado Domstico.
Assim, no faz jus indenizao, eis que no era empregada
domstica qualificao que sequer existiu ante a prestao de servios
como diarista em dois e trs dias semanais o que no a enquadra na
legislao, como ensinam a doutrina e a jurisprudncia dominantes,
plenamente aplicveis espcie.
Impugna os pedidos elencados na reclamatria todos eles
indevidos, at porque no sua alegao de que teria sido empregada
domstica,

totalmente
inverdica
e
indevidos
os
pedidos
correspondentes de empregada domstica, o que sequer constitui a
hiptese do presente feito, tendo em vista que a obreira no os faz jus,
acarretando a improcedncia da reclamatria.
A manifesta ausncia de vnculo de emprego aflora a toda
evidncia. Sequer lhe pagou salrio mnimo, como temerariamente alega,
eis que a diarista presta servios como autnoma e recebia um valor fixo
pelos servios que prestava ao final de cada trabalho executado.
A reclamada esclarece que a reclamante fazia em sua
residncia as duas principais refeies, pela manh e no almoo e nos
termos da LEI No 3.030, DE 19 DE DEZEMBRO DE 1956: Art. 1 - Para efeitos
do art. 82 do Decreto-lei n. 5.452, de 1 de maio de 1943. (Consolidao das Leis
do Trabalho), os descontos por fornecimento de alimentao, quando preparada
pelo prprio empregador, no podero exceder a 25% (vinte e cinco por cento) do
salrio mnimo.
Art. 2 - A disposio do art. 1 ser aplicada aos trabalhadores em geral,
desde que as refeies sejam preparadas e fornecidas no prprio estabelecimento
empregador.
Esta a hiptese da obreira, que, como diarista, fazia as
refeies na residncia da reclamada. Caso, entretanto, no seja acolhida
a tese ora esposada de que a reclamante prestou-lhe servios de diarista,
o que se h de lamentar, pede seja, por extrema cautela, aplicada a
mencionada lei, quando aos descontos de 25% em seu salrio, o que pede
nos termos do mencionado diploma legal.
A Lei n 5.859/72 prev, como sendo requisito para o
reconhecimento do trabalho domstico, a continuidade que corresponde
ausncia de interrupo, na prestao dos servios, isto , para que o
empregado seja enquadrado como domstico, deve-se prestar servios
diariamente, excetuando-se o descanso semanal remunerado, ante a

determinao constitucional (artigo 7 inciso XV e pargrafo nico, da

Constituio Federal.
A conduta da reclamante a enquadra no art. 477 da CLT.
a doutrina quem esclarece: permite ao empregador a
resciso do contrato sem nus (pagamento de indenizao ou percentual
sobre os depsitos do FGTS, 13 salrio e frias, estes dois
proporcionais). (Comentrios CLT, Valentim Carrion, Ed. Saraiva, 32
Edio, pg. 381).
Tendo a reclamante comunicado reclamada que no iria
mais trabalhar em sua casa, porque no queria mais, deu causa
cessao do suposto vinculo de emprego e no h falar em pagamento de
aviso prvio, frias e dcimo terceiro salrio proporcional e o percentual
de 40% sobre os depsitos de FGTS e seguro-desemprego, eis que so
manifestamente improcedentes.
Com relao ao aviso prvio postulado indevidamente pela
obreira, este valor devido pela reclamante reclamada, o que requer
nos termos do art. 487, 2 da CLT, que tem a seguinte redao:
A FALTA DE AVISO POR PARTE DO EMPREGADO D AO EMPREGADOR O DIREITO
DE DESCONTAR OS SALRIOS CORRESPONDENTES AO PRAZO RESPECTIVO.

Contesta, pois, o pedido de pagamento de aviso prvio e os

demais pedidos, eis que postulados sem amparo legal, como se viu
exausto.
O presente argumento em que a reclamada alude CLT, se d
alternativamente, e por extrema cautela, at a contestao se prende ao
argumento de que no houve vinculo empregatcio ante sua condio de
diarista.
Entretanto, da leitura da reclamatria, logo se v que foi
produzida e redigida sem observncia do art. 477, caput, da CLT, eis que
seus argumentos no esto afeitos ao manuseio da legislao trabalhista
e da sua correta aplicao.
Contm erros elementares.
Assim, a hiptese da reclamante, que atuava apenas
inicialmente em dois dias por semana e chegando no mximo a trs, na
residncia da reclamada, no se vislumbra o vinculo de emprego, mas
apenas prestao de servios, que, inclusive, seria paga aps o dia de
trabalho e essa precisamente a hiptese da presente ao trabalhista,
como confessado.
Nos termos do art. 1 da Lei n 5.859/72, empregado
domstico aquele que: ... presta servios de natureza contnua e de
finalidade no lucrativa pessoa ou famlia no mbito residencial
destas.

Dessa forma, apenas ao empregado que presta servios de

natureza contnua, aplica-se a Lei n 5.859/72. Fora desse enquadramento,
no se trata de empregada domestica, mas to somente de diarista, no
amparada pela citada lei.
Por sua vez, Ilustre Julgadora, o servio de diarista prestado
pela obreira, de modo algum, se enquadra na legislao especifica,
tornando improcedente a reclamatria, at porque no havia
subordinao, eis que nesse tipo de atividade como diarista.
A descontinuidade de seus servios na residncia
reclamada aflora a toda evidncia a ausncia de vinculo de emprego.

da

Alis, esse o entendimento esposado pelo professor Valentim

Carrion, colhido de sua memorvel obra Comentrios CLT, cuja
redao integral entende a reclamada ser de bom alvitre transcrever: O
diarista intermitente (lavadeira, arrumadeira ou passadeira), no est, em
princpio protegido pela lei dos domsticos, mesmo que comparea certo
dia por semana, que, de acordo com a Lei n 5.859/72, se destina apenas
ao servio de natureza contnua.
A posio da jurisprudncia corrobora o argumento esposado:
NO

EMPREGADO DOMSTICO QUEM TRABALHA UM OU DOIS DIAS POR SEMANA EM

SERVIOS ESPECFICOS, COMO LAVAGEM OU LIMPEZA DE RESIDNCIA (TRT-PE, RO
5.097/94, MRCIO RABELO).

TRABALHADORA QUE EXERCE A FUNO DE FAXINEIRA E LAVADEIRA UMA DIARISTA E

NO INSERE-SE O CONCEITO DE DOMSTICA POR SER MERA PRESTADORA DE SERVIOS
(TRT-PE, RO 10.443/93, ADJAMIRO LOPES, AC. 3 T.).

NO SE CARACTERIZA COMO EMPREGADA DOMSTICA, NOS TERMOS DA LEI N

5.859/72, A PESSOA QUE LAVA E PASSA ROUPAS EM DIVERSAS RESIDNCIAS (TRT-PB,
RO 2.374/93, GERALDO TEIXEIRA DE CARVALHO, AC. 17.953).
RELAO DE EMPREGO - DOMSTICO - TRABALHO INTERMITENTE IMPOSSIBILIDADE DE RECONHECIMENTO DO VNCULO - A LEI 5.859/72, AO
DISCIPLINAR O TRABALHO DO DOMSTICO DISPS, DE FORMA EXPLCITA, QUE A TUTELA
LEGAL SOMENTE ALCANA A ATIVIDADE LABORAL CONTNUA, OBSTANDO, ASSIM, O
RECONHECIMENTO DO VNCULO EM RELAO JURDICA DE NATUREZA INTERMITENTE. (TRT
3 R - RO 17.215/93 - 4 T. - RED. DESIG. JUIZ PEDRO LOPES MARTINS - DJMG
05.02.94).
RELAO DE EMPREGO - DOMSTICA DIARISTA PRESTADORA DE SERVIOS
DE LIMPEZA - FAXINEIRAS - FAXINEIRA QUE TRABALHA COMO DIARISTA, EM
RESIDNCIA PARTICULAR DUAS VEZES POR SEMANA, COM LIBERDADE PARA PRESTAR
SERVIOS EM OUTRAS RESIDNCIAS E AT PARA A ESCOLHA DO DIA E HORRIO DO
TRABALHO, NO SE CONSTITUI EMPREGADA DOMSTICA PARA EFEITO DE APLICAO DA
LEI N 5.859/72, MAS PRESTADORA AUTNOMA DE SERVIO. AUSNCIA DOS REQUISITOS
DA NO EVENTUALIDADE E DA SUBORDINAO, QUAL ESTE LTIMO SEJA O PRINCIPAL
ELEMENTO CARACTERIZADOR DA RELAO DE EMPREGO.
(TRT 4 R - RO 93.019519-1 - 2 T. - REL. CARLOS AFFONSO CARVALHO FRAGA -

DOERS 28.11.94).

LAVADEIRA E PASSADEIRA - TRABALHO NO CONTNUO - IMPOSSIBILIDADE

DE CARACTERIZAO COMO TRABALHO DOMSTICO - "A CARACTERIZAO DO

DOMSTICO EXIGE A CONTINUIDADE, J QUE ASSIM EST ESCRITO NA LEI. CONTNUO O

TRABALHO NO EVENTUAL E NO INTERMITENTE, J QUE A INTERMITNCIA CONSISTE,
EXATAMENTE, NA SOLUO PERIDICA DE CONTINUIDADE. ISTO : NO SUFICIENTE QUE
O TRABALHO DOMSTICO SEJA NO EVENTUAL, PARA A CARACTERIZAO DO VNCULO DE
EMPREGO. IMPRESCINDVEL, TAMBM, QUE A PRESTAO SEJA CONTNUA, O QUE AFASTA
A INTERMITNCIA. EM RESUMO: O TRABALHO NO EVENTUAL PODE SER INTERMITENTE OU
CONTNUO. A INTERMITNCIA NO AFASTA A CARACTERIZAO DO VNCULO DE EMPREGO
COMUM, MAS INCOMPATVEL COM O TRABALHO DOMSTICO, NECESSARIAMENTE
CONTNUO." (JUIZ MRIO SRGIO BOTTAZZO). (TRT 18 R. - RO 2.391/92 - AC.
2.634/94 - REL. JUIZ JOSIAS MACEDO XAVIER - DJGO 27.10.94).

DOMSTICA NO A FAXINEIRA/LAVADEIRA, PAGA POR UM DIA DE SERVIO POR

SEMANA, POSTO A NATUREZA DA PRESTAO DESSE SERVIO FOGE CONCEITUAO DE
DOMSTICA EXPOSTA NA LEI N 5.859/72 (TRT 1 REG., 1 T., PROC. RO3.209/83, JULG. EM 31.1.84, REL. JUIZ VIANNA CLEMENTINO IN REPERTRIO DE
JURISPRUDNCIA TRABALHISTA DE JOO DE LIMA T. FILHO, VOLUME 4, PGINA 258,
EMENTA 1235).
PRESTA

SERVIOS AUTNOMOS E, NATURALMENTE, NO SE CARACTERIZA COMO

DOMSTICA, SUJEITA A LEI 5.859/72, AQUELA PESSOA QUE LAVA ROUPAS EM
RESIDNCIA EM DOIS OU TRS DIAS POR SEMANA (TRT-BA, RO 191/87, ARIZIO
DE CASTRO, AC. 942/87).

A reclamante como diarista, como se disse acima, prestou

servios em dois e trs dias por semana, e sua atividade no pode se
confundir com o trabalho domstico, previsto na Lei n 5.859/72, que
conceitua o referido trabalhador como sendo aquele que presta servios
de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou famlia,
no mbito residencial destas.
A jurisprudncia, mais uma vez socorre a tese defendida pela
reclamada, como se v:
PROC. N TRT 06643-2002-906-06-00-6 (RO-02998/02)
RGO JULGADOR
: TERCEIRA TURMA
JUIZ RELATOR
: PEDRO PAULO PEREIRA NBREGA
RECORRENTE
: GUSTAVO ALBERTO COCENTINO DE MIRANDA
RECORRIDA
: SEVERINA MARIA DA CONCEIO
ADVOGADOS
: RUY SALATHIEL DE ALBUQUERQUE E
MELLO VENTURA E ODEVAL FRANCISCO
PROCEDNCIA: VARA DO TRABALHO DE GOIANA PUBLICADO NO DOE-PE
16.04.03. EMENTA: RECURSO ORDINRIO TRABALHO DOMSTICO
DESCONTINUIDADE - RELAO DE EMPREGO NO CONFIGURADA.
1. TRABALHO DOMSTICO PRESTADO SEM CONTINUIDADE, CONSISTENTE EM EXECUO DE
FAXINAS NA CASA DE VERANEIO DO TOMADOR DESSES SERVIOS, NO CARACTERIZA
RELAO DE EMPREGO NOS MOLDES DA LEI N 5.859/72, APLICVEL ESPCIE, VEZ
QUE ESTA EXIGE A CONTINUIDADE DOS SERVIOS EXECUTADOS. 2. RECURSO ORDINRIO
PROVIDO.
SENTENA PROFERIDA PELO JUIZ DA 2 VARA DO TRABALHO DE OLINDA, PROCESSO N
1079-2003-102-06-00-5. RECLAMANTE ISABEL CRISTINA GOMES DA SILVA.
RECLAMADA: AFRA AMLIA DE CASTRO. IMPROCEDNCIA DA RECLAMAO PROFERIDA
NOS SEGUINTES TERMOS: EM RAZO DO EXPOSTO, CONSIDERO QUE A DEMANDANTE ERA
DIARISTA E, OS SERVIOS PRESTADOS POR DIARISTAS, QUE COMPARECEM AO TRABALHO
UMA OU DUAS VEZES NA SEMANA, NO SE CONFUNDEM COM O TRABALHO DOMSTICO,
PREVISTO NA LEI N 5.859/72, QUE CONCEITUA O REFERIDO TRABALHADOR COMO
SENDO AQUELE QUE PRESTA SERVIOS DE NATUREZA CONTNUA E DE FINALIDADE NO
LUCRATIVA PESSOA DA FAMLIA, NO MBITO RESIDENCIAL DESTAS. MARCELO DA
VEIGA PESSOA BACALL, JUIZ DO TRABALHO, OLINDA 20 DE MAIO DE 2003.

NESSE

SENTIDO TAMBM TEM SE POSICIONADO A JURISPRUDNCIA: NO DOMSTICA A

FAXINEIRA DE RESIDNCIA QUE L COMPARECE EM ALGUNS DIAS DA SEMANA, POR FALTAR
NA RELAO JURDICA O ELEMENTO CONTINUIDADE (TRT 3 REGIO, 2 T. RO N
9.829.91, REL. JUZA ALICE MONTEIRO DE BARROS, JULGADO EM 18.08.92, REVISTA
LTR).

Assim, a obreira no faz jus aos ttulos indevidamente

pleiteados, vez que como se vislumbra, no integrou a laboriosa categoria
dos empregados domsticos e no est amparada pela referida Legislao
Domstica, sendo, por conseguinte, improcedentes todos os ttulos
elencados na reclamatria.
Se fosse empregada domstica sua atitude de que no querer
mais trabalhar na residncia da reclamada, como j visto, constitui ato de
pedido de resciso contratual, impedindo o pagamento das verbas
rescisrias pleiteadas, o que argumenta por extrema cautela, no obstante
no tenha sido empregada.
No obstante no tenha sido empregada domestica, mas
diarista, reitere-se que no houve resciso contratual sem justa causa, o
que no Direito do Trabalho se fosse aplicado, teria o condo de constituir
pedido de resciso contratual descabendo os ttulos rescisrios
indevidamente pleiteados, quais sejam: aviso prvio, frias, com um tero,
13 salrio, multa do art. 477 da CLT, seguro-desemprego e honorrios de
advogado.
At porque, sempre impera entre empregado domstico (se
fosse a hiptese aplicvel ao) e seu empregador a forte e indubitvel
informalidade, eis que em se tratando desse tipo de prestao de servio,
que mais se assemelha a uma relao familiar e no a um vnculo de
emprego, como trata a Lei dos Domsticos. Da essa relao
extremamente peculiar, ser regida pela legislao especial e no pela CLT,
repita-se.
a hiptese plenamente colhida pela doutrina, jurisprudncia
e pelos Egrgios TRTs das demais Regies, o que torna improcedente a
reclamatria.
Entretanto, no obstante a reclamada no possuir os recibos
de pagamento dos dias trabalhados, entende que o art. 464 da CLT, no
aplicvel no sentido literal, dada a informalidade vigente nessa relao
bastante peculiar. Da a expresso do art. 7, ser de clareza solar:
OS

PRECEITOS CONSTANTES DA PRESENTE CONSOLIDAO, SALVO QUANDO FOR, EM

CADA CASO, EXPRESSAMENTE DETERMINADO EM CONTRRIO, NO SE APLICAM: A) AOS
EMPREGADOS DOMSTICOS, ASSIM CONSIDERADOS, DE UM MODO GERAL, OS QUE
PRESTAM SERVIOS DE NATUREZA NO-ECONMICA PESSOA OU FAMLIA, NO MBITO
RESIDENCIAL DESTAS.

Contesta o pedido de diferena e de saldo salarial na forma

simples ou em dobro, por no constituir a hiptese do art. 467 da CLT, at
porque era pago reclamante pelos trs dias trabalhados.

Quanto aos honorrios advocatcios, alega que a obreira no

est assistida por seu sindicato, no atendendo, assim, aos requisitos da
Lei n 5.584/70.
Tambm Amauri Mascaro Nascimento assevera que a
continuidade o elemento diferenciador do eventual e do empregado.
Destaca que, existindo a continuidade, a figura do prestador de servios
ser a do empregado.
E acrescenta no haver critrio matemtico da lei, fixando o
limite mximo a partir do qual a durao do vnculo torna-se permanente,
ficando o problema ao prudente arbtrio do juiz (Curso de Direito do
Trabalho, So Paulo, Saraiva, 2003, p 379).
E

DE ACORDO COM O ENTENDIMENTO DO ILUSTRE PROFESSOR, SERIA ... TRABALHADOR

EVENTUAL AQUELE QUE PRESTA A SUA ATIVIDADE PARA ALGUM, OCASIONALMENTE,
INDICANDO AS SEGUINTES CARACTERSTICAS:
A) DESCONTINUIDADE, ENTENDIDA COMO A NO-PERMANNCIA EM UMA ORGANIZAO
DE TRABALHO COM NIMO DEFINITIVO; B) A IMPOSSIBILIDADE DE FIXAO JURDICA A UMA
FONTE DE TRABALHO, CONSEQENTE DESSA MESMA DESCONTINUIDADE E INCONSTNCIA E
DA PLURALIDADE DE TOMADORES DE SERVIOS; C) CURTA DURAO DE CADA TRABALHO
PRESTADO (CIT., P. 377).

Por sua vez, ensina Srgio Pinto Martins:

A

FAXINEIRA SER, PORM CONSIDERADA TRABALHADORA AUTNOMA SE POR ACASO

ESCOLHER OS DIAS DA SEMANA EM QUE PRETENDE TRABALHAR, MUDANDO-OS
CONSTANTEMENTE, DE MODO A CASAR O HORRIO DAS OUTRAS RESIDNCIAS ONDE
TRABALHE, MAS SEMPRE SOB SUA ORIENTAO E DETERMINAO PRPRIA. NESSE CASO,
ELA TRABALHA POR CONTA PRPRIA, EXPLORA ECONOMICAMENTE, EM PROVEITO PRPRIO,
SUA FORA DE TRABALHO. A PRPRIA LEGISLAO PREVIDENCIRIA A CONSIDERA
TRABALHADORA AUTNOMA, DESDE QUE PRESTE SERVIOS DE NATUREZA NO CONTNUA
A PESSOA OU FAMLIA, NO MBITO RESIDENCIAL DESTA, SEM FINS LUCRATIVOS (ART. 9,
15, VI, DO RPS).
EMPREGADO DOMSTICO A PESSOA FSICA QUE, COM INTENO DE GANHO, TRABALHA
PARA OUTRAS PESSOAS FSICAS, NO MBITO RESIDENCIAL E DE FORMA NO EVENTUAL. NO
CONCEITO LEGAL, QUEM PRESTA SERVIOS DE NATUREZA CONTNUA E DE FINALIDADE
NO LUCRATIVA PESSOA OU FAMLIA, NO MBITO RESIDENCIAL DESTAS (LEI N
5.859/72, ART. 1) (COMENTRIOS CLT, VALENTIN CARRION, EDITORA SARAIVA,
2006, 31 EDIO ATUALIZADA, P. 44).
O DIARISTA INTERMITENTE (LAVADEIRA, ARRUMADEIRA OU PASSADEIRA) NO EST, EM
PRINCPIO, PROTEGIDO PELA LEI DOS DOMSTICOS, MESMO QUE COMPAREA CERTO DIA
POR SEMANA QUE, DE ACORDO COM A LEI N 5.859/72, SE DESTINA APENAS AO
SERVIO DE NATUREZA CONTNUA (OBRA CITADA).

CORROBORA

A ASSERTIVA PAULO EMLIO RIBEIRO DE VILHENA, AO AFIRMAR QUE UM

DOS PRESSUPOSTOS DO CONCEITO DE EMPREGADO DOMSTICO A CONTINUIDADE,
INCONFUNDVEL COM A NO-EVENTUALIDADE EXIGIDA COMO ELEMENTO DA RELAO
JURDICA ADVINDA DO CONTRATO DE EMPREGO FIRMADO ENTRE EMPREGADO E
EMPREGADOR, REGIDOS PELA CLT.
A CONTINUIDADE PRESSUPE AUSNCIA DE INTERRUPO, ENQUANTO A NOEVENTUALIDADE SE VINCULA COM O SERVIO QUE SE INSERE NOS FINS NORMAIS DA
ATIVIDADE DO EMPREGADOR. SOMENTE SER CONSIDERADA TRABALHADORA AUTNOMA A
FAXINEIRA QUE ESCOLHA OS DIAS DA SEMANA EM QUE PRETENDE TRABALHAR, MUDANDOOS CONSTANTEMENTE, DE MODO A CASAR O HORRIO DAS OUTRAS RESIDNCIAS ONDE
TRABALHE, MAS SEMPRE SOB SUA ORIENTAO E DETERMINAO PRPRIA (GRIFO).

10

CONTINUIDADE NA
INTERRUPO. A

PRESTAO DOS SERVIOS PRESSUPE A SUCESSO DE ATOS SEM

PRESTAO DUAS VEZES POR SEMANA DESCARACTERIZA A
CONTINUIDADE PREVISTA NO ARTIGO 1 DA LEI N 5.859/72 (TST-RR-52.776/2002900-16-00.1, EMMANOEL PEREIRA), (OBRA CITADA, P. 45).

EMPREGADO DOMSTICO E AQUELE QUE PRESTA SERVIOS PARA UM NICO PATRO.

CONFESSANDO A RECLAMANTE A PRESTAO LABORAL EM APENAS UM DIA POR SEMANA,
NO PODE SER ENQUADRADA NESTA CATEGORIA DE SERVIDORES (TRT-PB, RO 395/93,
PAULO MONTENEGRO, AC. 12.998).
FIRMADO

O PRINCPIO DE QUE AS NORMAS LEGAIS, IMPONDO PENALIDADE, NO PODEM

SER APLICADAS ANALOGICAMENTE, TORNA-SE INADMISSVEL ESTENDER AO TRABALHADOR
DOMSTICO O PRECEITO CONTIDO NO ART. 137 DA CLT, QUE DETERMINA O PAGAMENTO
DOBRADO DAS FRIAS NO CONCEDIDAS EM TEMPO HBIL. OS EMPREGADOS DOMSTICOS
NO TM DIREITO A FRIAS PROPORCIONAIS, EIS QUE AOS MESMOS SE APLICA, APENAS, O
DISPOSTO NA LEI N 5.859/72 (TST, RR 8.229/85-1, B ARATA SILVA, AC. 2 T.

2.265/87).

O que se colhe da jurisprudncia e da doutrina que o servio

contnuo de que trata a Lei do Empregado Domstico o trabalho
efetuado sem intermitncia, no eventual, no espordico e que visa
atender as necessidades dirias da residncia da pessoa, na hiptese, a
reclamada, ou seja, o trabalho de todos os dias do ms.
Assim, a obreira no pode ser considerada empregada
domstica, eis que durante uma ou duas trs vezes por semana
comparecia residncia da reclamada prestando-lhe servio. Portanto,
essencial a continuidade na prestao de servio para caracterizar a
situao de empregado domstico, o que no ocorreu com a reclamante.
PARA O TST, DIREITOS DE DOMSTICAS NO SE ESTENDEM S DIARISTAS.
CONFLITOS TRABALHISTAS ENVOLVENDO EMPREGADAS DOMSTICAS, DIARISTAS E DONAS
DE CASA ESTO FORMANDO A JURISPRUDNCIA DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO A
RESPEITO DA RELAO DE EMPREGO DOMSTICO. UMA DAS DEMANDAS NA JUSTIA DO
TRABALHO ENVOLVE PEDIDOS DE VNCULO EMPREGATCIO FEITOS POR DIARISTAS QUE
PRESTAM SERVIO A UMA FAMLIA MAIS DE UM DIA POR SEMANA. PARA O TST, O VNCULO
DE EMPREGO SOMENTE SE FORMA SE O TRABALHO DOMSTICO PRESTADO FOR DE
NATUREZA CONTNUA. POR ESTE MOTIVO, JURIDICAMENTE, OS DIREITOS GARANTIDOS S
EMPREGADAS DOMSTICAS NO SE ESTENDEM S DIARISTAS.
EM OUTRAS AES, DOMSTICAS REIVINDICAM O DIREITO ESTABILIDADE PROVISRIA
DURANTE A GRAVIDEZ. O TST JULGOU NO HAVER O DIREITO ESTABILIDADE, MAS
DETERMINOU QUE SEJA PAGA S DEMITIDAS INDENIZAO EQUIVALENTE AO SALRIOMATERNIDADE. NO TRIBUNAL, H CONTROVRSIAS SOBRE O DIREITO DAS DOMSTICAS S
FRIAS PROPORCIONAIS E FRIAS EM DOBRO (CASO NO CONCEDIDAS DENTRO DO
PRAZO). ACOMPANHE A SEGUIR A JURISPRUDNCIA DO TST SOBRE DOMSTICAS E
DIARISTAS.
(COLHIDO
DO
SITE
HTTP://DIARIONET.TERRA.COM.BR/TRABALHOSUB.ACTION.ASPX?IDPAGEITEM=8487).
DIARISTA X EMPREGADA DOMSTICA: A LEI N 5.859, QUE EM 1972 REGULAMENTOU
A PROFISSO DE EMPREGADO DOMSTICO, DISPE QUE O EMPREGADO DOMSTICO
AQUELE QUE PRESTA SERVIO DE NATUREZA CONTNUA. PARA O TST, O PRESSUPOSTO
BSICO PARA CONFIGURAO DO TRABALHO DOMSTICO A CONTINUIDADE DA
PRESTAO DE SERVIOS, OU SEJA, O TRABALHO EM TODOS OS DIAS DA SEMANA, COM
DESCANSO SEMANAL REMUNERADO, PREFERENCIALMENTE AOS DOMINGOS. COM BASE
NESSE PRESSUPOSTO QUE OS MINISTROS DO TST TM NEGADO OS PEDIDOS DE
RECONHECIMENTO DE VNCULO EMPREGATCIO ENTRE DIARISTAS E DONAS DE CASA.

MUITAS

DIARISTAS ESTO ENTRANDO NA JUSTIA COM AES ONDE PEDEM O

RECONHECIMENTO DE VNCULO DE EMPREGO COM O DONO DE UMA DAS RESIDNCIAS
ONDE PRESTA SERVIO EM ALGUNS DIAS DA SEMANA. O PEDIDO FEITO MESMO QUE A
DIARISTA PRESTE SERVIO A VRIAS FAMLIAS DURANTE A SEMANA.

11

NO LTIMO CASO JULGADO PELO TST, A PRETENSO DE UMA FAXINEIRA DO INTERIOR DE

SO PAULO FOI FRUSTRADA. OS JUZES DO TRT LEMBRARAM QUE, APESAR DE EXERCER
AS MESMAS FUNES DE UMA DOMSTICA, A DIARISTA RECEBE VALOR SUPERIOR EM
RELAO AO SALRIO DE UMA EMPREGADA MENSALISTA,
NO HAVENDO SEQUER PREJUZO PREVIDENCIRIO, PORQUE A DIARISTA PODE RECOLHER A
CONTRIBUIO POR MEIO DE CARN AUTNOMO. CONSENSO NO TST QUE NO SE PODE
MENOSPREZAR A DIFERENA ENTRE EMPREGADAS DOMSTICAS E DIARISTAS. SO
SITUAES DISTINTAS (IDEM).

A Vara do Trabalho de Pesqueira decidiu reclamao

trabalhista em que no reconheceu vinculo de emprego de
diarista, como se vislumbra no processo n003592006.341.00.8, em que a diarista Silvanete Pereira do
Nascimento postulou verbas rescisrias e anotaes na CTPS
contra a reclamada Edilene Maria Luna da Silva, deciso
prolatada em 10 de outubro de 2006, e assim decidiu a douta
juza Roberta Correia de Arajo:
Assim, caso uma diarista domstica atue apenas uma vez por
semana em residncia, no se vislumbra o vinculo de
emprego, mas apenas prestao de servios, que, inclusive,
seria paga aps o dia de trabalho e essa precisamente a
hiptese dos presentes autos. Por todo o exposto, no
reconheo o vinculo de emprego alegado, e, por via de
conseqncia, julgo improcedente todos os pleitos
formulados na pea inicial. ROBERTA CORREIA DE ARAJO,
JUIZA DO TRABALHO.
D O P E R C E N T UA L A L E G A D O P E L A O B R E I R A
A reclamada jamais lhe pagou o valor alegado como
temerariamente alega a diarista, pois lhe pagou por dois e trs dias
prestados e acertou-se previamente que por cada dia trabalhado seria
pago entre R$ 30,00.
D A M U LTA D O A RT. 4 7 7 D A C LT
ainda pleiteada indevidamente a multa do art. 477 da CLT, o
que constitui obviamente pedido indevido, vez que trata o referido artigo
de indenizao por despedida imotivada em contrato por prazo
indeterminado, quando a indenizao no paga nos prazos legais.
Ademais, no foi ainda estendido aos empregados domsticos e no se
aplica reclamante a referida multa, por expressa vedao legal.
Ademais, reitere-se que trabalhou em perodo inferior a um ano. Trata-se,
portanto, de pedido manifestamente improcedente, eis que no a
hiptese da referida multa.
A posio da jurisprudncia:
NO SE APLICA AO EMPREGADO DOMSTICO A MULTA PREVISTA NO ART. 477, 8, DA
CLT; EIS QUE ESSE DIREITO NO SE ENCONTRA EXPRESSO NO PARGRAFO NICO DO ART.
7 DA MAGNA CARTA (TST, RR 132.532/94.9, JOS LUIZ DE VASCONCELOS, AC. 3
T. 2.902/95).

12

D O S D E M A I S T T U LO S I N D E V I D O S
Assim,
Eminente
Julgador,
a
reclamada
contesta
expressamente os ttulos pleiteados indevidamente pela obreira, os que
constam nos articulados dos pedidos na reclamatria quais sejam:
Anotao da CTPS, Aviso Prvio, 13 salrio, frias com 1/3,
simples e proporcionais, diferena salarial, FGTS, seguro-desemprego,
estabilidade no emprego, salrio maternidade, multa do art. 477 da CLT,
recolhimento de INSS e honorrios advocatcios.
Pede seja aplicada a lei n 3030/56, quanto ao desconto de
25% do salrio mnimo, relativo s refeies fornecidas pela reclamada
obreira, na hiptese de no ser considerada diarista, o que pede por
extrema cautela.
Contesta os honorrios de advogado, tendo em vista que a
obreira est assistida por ilustre advogado particular, o que torna a verba
honorria improcedente, nos termos do art. 14 da Lei Processual 5.584/70.
Por sua vez, as Smulas 219 329 do Colendo TST vedam o
princpio da sucumbncia no processo do trabalho, no sendo a
circunstncia ensejadora da condenao em honorrios advocatcios.
Entretanto, caso no seja esse o entendimento de Vossa
Excelncia, por extrema cautela, na hiptese (bastante improvvel) de
condenao parcial, pede a aplicao do art. 21 do CPC, requerendo sejam
recprocos e proporcionais a verba honorria.
Assim sendo, caso Vossa Excelncia entenda que a obreira era
empregada domstica, o que se h de lamentar, por no est configurado
o vnculo de emprego domstico, a reclamada, por extrema cautela e
alternativamente, pede que lhe seja recepcionado o argumento ora
esposado de que era diarista, falecendo os direitos que diz fazer jus.
O nclito juslaboralista Srgio Pinto Martins, em sua obra
Direito do Trabalho, 13 Edio, Ed. Atlas, pg. 199, assim se posiciona
sobre o pagamento proporcional a jornada de trabalho:
O

SALRIO A SER PAGO AOS EMPREGADOS SOB O REGIME DE TEMPO PARCIAL SER
PROPORCIONAL SUA JORNADA, EM RELAO AOS EMPREGADOS QUE CUMPREM, NAS
MESMAS FUNES, TEMPO INTEGRAL. ISSO QUER DIZER QUE O EMPREGADOR DEVER
OBSERVAR O MNIMO HORRIO, O PISO SALARIAL HORRIO DA CATEGORIA PROFISSIONAL
OU, SE FOR O CASO, O SALRIO PROFISSIONAL HORRIO O SALRIO DOS EMPREGADOS A
TEMPO PARCIAL SER PROPORCIONAL SUA JORNADA EM RELAO AOS QUE CUMPREM,
NAS MESMAS FUNES, TEMPO INTEGRAL.

Nesta mesma linha de raciocnio encontram-se diversos

julgados que corroboram nossa tese, seja com relao aos empregados
domsticos ou no. Veja-se:
DOMSTICO JORNADA REDUZIDA SALRIO PROPORCIONAL A
LEGISLAO ESTABELECE O SALRIO POR HORA, DIA OU MS, FIXANDO O VALOR MNIMO
DEVIDO, INEXISTINDO QUALQUER PREVISO LEGAL NO SENTIDO DE QUE A JORNADA
REDUZIDA PARA PAGAMENTO NA PROPORO DEVA SER PACTUADA POR ESCRITO, AINDA
MAIS EM SE TRATANDO DE EMPREGADO DOMSTICO, ONDE AS REGRAS SO LIMITADAS E
13

NO EXIGE QUALQUER TIPO DE FORMALISMO. (TRT 3 R. RO 1348/99 3 T.

JUIZ JOS EUSTQUIO DE VASCONCELOS ROCHA DJMG 12.10.1999 P. 16).

REL.

DOMSTICO SALRIO PROPORCIONAL NO

H IRREGULARIDADE ALGUMA NO
PAGAMENTO DE CINQENTA POR CENTO DO SALRIO MNIMO PARA O TRABALHO
DOMSTICO INFERIOR A CENTO E DEZ HORAS MENSAIS. (TRT 3 R. RO 12201/97
1 T. REL. JUIZ RICARDO ANTNIO MOHALLEM DJMG 13.03.1998).

SALRIO-MNIMO PROPORCIONALIDADE JORNADA DE TRABALHO

REDUZIDA EM SE TRATANDO DE JORNADA LABORAL MENOR DO QUE AQUELA PREVISTA
PELA ATUAL CARTA MAGNA E LEGISLAO ORDINRIA, DEVIDO O MNIMO LEGAL,
PROPORCIONALMENTE CALCULADO EM RELAO AO TEMPO DE TRABALHO DESPENDIDO
PELO EMPREGADO. RECURSO DE REVISTA CONHECIDO E PROVIDO. (TST RR . 378548
1 T. REL. MIN. CONV. VIEIRA DE MELLO FILHO DJU 08.02.2002).

JCF.7 JCF.7.XIII RECURSO DE REVISTA SALRIO MNIMO

PROPORCIONALIDADE JORNADA DE TRABALHO DESNECESSIDADE DE
PREVISO EXPLCITA NO CONTRATO DE TRABALHO O ART. 7, XIII, DA
CF/88 ESTABELECE A JORNADA DE TRABALHO DE OITO HORAS DIRIAS OU DE QUARENTA
E QUATRO SEMANAIS. O SALRIO-MNIMO, QUE TAMBM EXSURGE DE REGRA
CONSTITUCIONAL, H DE SER ENTENDIDO E HARMONIZADO COM A JORNADA, ACIMA
PREVISTA, DA PODENDO SER PAGO PROPORCIONALMENTE AO NMERO DE HORAS
TRABALHADAS PELO EMPREGADO. A JORNADA REDUZIDA NO NECESSITA DE PREVISO
EXPRESSA, ASSIM COMO A RESPECTIVA REMUNERAO. RECURSO DE REVISTA CONHECIDO
E ACOLHIDO. (TST RR 714305 2 T. REL. MIN. CONV. JOS PEDRO DE CAMARGO
DJU 30.03.2001 P. 655).
JORNADA DE TRABALHO PROPORCIONAL SALRIO MNIMO-HORA
PROPORCIONAL O SALRIO MNIMO PODE SER MENSAL, DIRIO (VALOR MENSAL
DIVIDIDO POR 30) OU HORRIO (VALOR MENSAL DIVIDIDO POR 220 HORAS). COMO SE
V, A LEI USOU O CRITRIO DE REMUNERAO DIRIA E PREVIU A JORNADA NORMAL.
DESTARTE, SE O EMPREGADO FOR ADMITIDO PARA TRABALHAR APENAS CINCO HORAS POR
DIA, RECEBER PROPORCIONALMENTE, SEM QUALQUER ILEGALIDADE. O QUE DEVE SER
RESPEITADO O SALRIO MNIMO-HORA E NO O SALRIO MNIMO DIRIO QUE SUPE O
TRABALHO DURANTE OITO HORAS. (TRT 3 R. RO 22246/98 4 T. REL. JUIZ
JOO ROBERTO BORGES DJMG 07.08.1999 P. 8).
JORNADA REDUZIDA DE TRABALHO SALRIO PROPORCIONAL C ONSTATADA
A JORNADA DE TRABALHO REDUZIDA DA RECLAMANTE, SEU SALRIO DEVE SER FIXADO
PROPORCIONALMENTE COM AS HORAS TRABALHADAS, IN CASU, 50% DO SALRIO MNIMO.
(TRT 7 R. REO-RVOL 05978/99 AC. N 07817/99-1 REL. JUIZ JOO
NAZARETH PEREIRA CARDOSO J. 03.11.1999).
SALRIO MNIMO JORNADA REDUZIDA A

GARANTIA DO SALRIO MNIMO, EST

PREVISTA PARA AQUELES QUE TRABALHEM DENTRO DA JORNADA NORMAL PREVISTA
CONSTITUCIONALMENTE. ASSIM QUE, SE A JORNADA LABORAL DO EMPREGADO MENOR
DO QUE AQUELA PREVISTA PELA CARTA MAGNA, ENTO SER-LHE- DEVIDO O MNIMO
PROPORCIONALMENTE AO TEMPO DE TRABALHO POR ELE DESPENDIDO. RECURSO
CONHECIDO E DESPROVIDO. (TST RR 143562/1994 5 T. REL. MIN. ARMANDO
DE BRITO DJU 18.04.1997 P. 14281).

A legao concernente diferena salarial se faz necessria,

caso Vossa Excelncia no acolha o judicioso argumento de que a obreira
no era diarista e tendo em vista que trabalhava apenas trs dias por
semana, no faz jus ao salrio mnimo, sendo proporcional o salrio em
vista da jornada reduzida o que ora requer por extrema cautela.
Conforme se vislumbra nos julgados acima, o ponto base da
questo cinge-se ao fato de que ao mesmo tempo em que a Carta Magna
de 1988 garante o pagamento do mnimo estabelecido em lei, prev
tambm uma determinada jornada de trabalho. Em sendo assim, foroso
14

concluir que o pagamento do mnimo legal se refere, ou est relacionado

ao tempo de trabalho prestado.
A reclamada pede especial ateno judiciosa argumentao
de que a obreira prestava servio por trs dias por semana, e que,
inclusive, era paga aps os dias de trabalho e essa precisamente a
hiptese plausvel dos presentes autos. Improcede a diferena salarial
pelos termos da presente defesa.
de curial interesse de a reclamada reiterar o judicioso
argumento de que a jornada de trabalho prestada pela reclamante como
diarista em dois e trs dias por semana est em perfeita consonncia com
o art. 7, inciso XIII da Carta Poltica, cuja transcrio entende ser de bom
alvitre faz-lo:
DURAO

DO TRABALHO NORMAL NO SUPERIOR A OITO HORAS DIRIAS E QUARENTA E

QUATRO SEMANAIS, FACULTADA A COMPENSAO DE HORRIOS E A REDUO DA
JORNADA, MEDIANTE ACORDO OU CONVENO COLETIVA DE TRABALHO.

Por extrema cautela, diz a reclamada que a jornada de

trabalho prestada pela reclamante era de apenas 25 horas semanais, o
que justifica legalmente o pagamento pelo dia trabalhado e na forma
proporcional jornada efetivamente trabalhada. Esse pagamento
proporcional tem apoio na doutrina e na jurisprudncia dominantes em
nossos Tribunais. E assim, tem sido aceita por Valentim Carrion, em
comentrios CLT., na edio de 1997, pg. 120, Ed., Saraiva:
... A LEI USOU O CRITRIO DE REMUNERAO DIRIA E PREVIU A JORNADA
NORMAL; QUANDO ESTA FOR DE 8 HORAS, SER NECESSRIO CUMPRI-LA; SE O
EMPREGADO FOR ADMITIDO PARA TRABALHAR APENAS 4 HORAS POR DIA,
RECEBER PROPORCIONALMENTE, SEM QUALQUER ILEGALIDADE.

E assim decidiu um dos TRTs:

A

EMPREGADA NO EXERCENTE DE PROFISSO REGULAMENTADA, QUE TRABALHA EM

JORNADA INFERIOR A OITO HORAS, FAZ JUS REMUNERAO CORRESPONDENTE AO
PRODUTO DO SALRIO-MNIMO HORRIO PELO NMERO DE HORAS DE SERVIO PRESTADO
(TRT - 10 REG. RO 662/84; REL. JUZA HELOSA PINTO MARQUES; DJ, DE

18.03.85).

DO ABUSO DE DIREITO A CARGO DA RECLAMANTE

Nos termos do art. 187 do Cdigo Civil, quem igualmente
comete ato ilcito aquele que, apesar de possuir direito a ser preservado,
extrapola a sua preservao, seja este liame estabelecido pelo seu fim
econmico, pela boa-f ou pelos bons costumes.
ART. 187. TAMBM COMETE ATO ILCITO O TITULAR DE UM DIREITO QUE, AO
EXERC-LO, EXCEDE OS LIMITES IMPOSTOS PELO SEU FIM ECONMICO OU SOCIAL,
PELA BOA-F OU PELOS BONS COSTUMES.

A preservao, manuteno de um direito, deve ser exercida

com razoabilidade, sob pena de um ato legtimo transforma-se em um ato
tipicamente antijurdico.

15

Corroborar um desvio na finalidade do ato, resultando, ao

invs da preservao de um direito legtimo, na prtica de uma leso, um
dano, um prejuzo passvel de indenizao, a que no faz jus o obreiro
ante sua conduta censurvel, que justificou o desate contratual por justa
causa, como j visto exaustivamente.
O abuso de direito se v corroborado pela clara desproporo
entre o exerccio de um direito, que se iniciou de forma legtima, e o
sacrifcio imposto ao ofensor.
A exigncia se torna desproporcional, descabida, com claro
intuito de vendeta, no mais de reparao. Almeja-se o prejuzo alheio.
Nesse aspecto, abandona-se a boa-f: inserimo-nos no campo de m-f.
A reclamada ressalta a Vossa Excelncia que o mnimo que se
exige para o ingresso de ao trabalhista em que houve resciso por justa
causa por ato de indisciplina ou de insubordinao, como se viu
exausto, mesmo que ela se apresente com elementos, pois sem
elemento material ou justificativa plausvel como a hiptese da
reclamatria.
No pode a reclamante devassar a vida da reclamada sob o
argumento de que esta lhe causou danos e de tentar encontrar indcios de
uma pseudo-infrao ordem jurdica, ato que jamais ocorreu, como est
comprovado pela reclamada.
O uso do poder de acionar no arbitrrio e no se abriga nos
humores ou na preferncia de ex-empregados pelo ajuizamento da lide.
Exige-se um mnimo de plausibilidade jurdica no ingresso de ao
trabalhista e assim no procedeu a reclamante, como j se disse
reiteradamente. Assim, Excelncia, a ao trabalhista sob a presente
contestao deve ser julgada improcedente, eis que inexistente a prova
cabal e robusta de suposta conduta autoritria a cargo da reclamada, ante
a manifesta improcedncia da ao, eis que ocorre at mesmo a inpcia
da petio inicial (art. 301, III, do Cdigo de Processo Civil), como arguido.
Na falta de plausibilidade jurdica, com a rejeio da ao, por
deciso de Vossa Excelncia, na qualidade de Eminente Magistrada
afastar, por certo, os pedidos absurdos e imprprios que no guardem
correlao, como se v na presente ao.
O Eminente Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira lembrou que
"o processo no um jogo de esperteza, mas instrumento tico da
jurisdio para efetivao dos direitos de cidadania". (72)
O EXCELSO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, PELO VOTO DO EMINENTE MINISTRO
CELSO DE MELLO, ACENTUOU: "O ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO REPELE
PRTICAS INCOMPATVEIS COM O POSTULADO TICO-JURDICO DE LEALDADE
PROCESSUAL. O PROCESSO NO PODE SER MANIPULADO PARA VIABILIZAR ABUSO
DE DIREITO, POIS ESSA UMA IDIA QUE SE REVELA FRONTALMENTE CONTRRIA
AO DEVER DE PROBIDADE QUE SE IMPE OBSERVNCIA DAS PARTES. O
LITIGANTE DE M-F TRATA-SE DE PARTE PBLICA OU DE PARTE PRIVADA DEVE
TER A SUA CONDUTA SUMARIAMENTE REPELIDA PELA ATUAO JURISDICIONAL DOS

16

JUZOS E DOS TRIBUNAIS, QUE NO PODEM TOLERAR O ABUSO PROCESSUAL COMO

PRTICA DESCARACTERIZADORA DA ESSNCIA TICA DO PROCESSO." (73).

No obstante a morosidade do Judicirio, excepcionando-se a

Justia Laboral, o abuso do direito de acionar do reclamante verificado
quando ele extrapola os limites de um direito em prejuzo de quem
colocado no polo passivo da ao, injustamente, sem elementos de base
de sustentao.
Nas precisas palavras do Des. Rui Stoco, em sede doutrinria,
"o direito cessa onde o abuso comea". (74).
Assim, o exerccio da prerrogativa de acionar encontra limites
na esfera jurdica alheia que veda a utilizao anormal de direitos.
Caio Mrio da Silva Pereira, (75) sintetiza o sentido da
expresso "abuso de direito":
"ABUSA, POIS, DE SEU DIREITO O TITULAR QUE DELE SE UTILIZA LEVANDO UM
MALEFCIO A OUTREM, INSPIRADO NA INTENO DE FAZER MAL E COM PROVEITO
PRPRIO. O FUNDAMENTO TICO DA TEORIA PODE, POIS, ASSENTAR EM QUE A LEI
NO DEVE PERMITIR QUE ALGUM SE SIRVA DE SEU DIREITO EXCLUSIVAMENTE
PARA CAUSAR DANO A OUTREM."

Rui Stoco (76) tambm tece importantes consideraes sobre

o tema:
"TAMBM SE COMPORTA O ABUSO NA INTENO OU NO ANIMUS NOCENDI,
QUANDO O AGENTE SE INSPIRA NA INTENO DE CAUSAR MAL A OUTREM (...).
DO QUE SE CONCLUI QUE O INDIVDUO PARA EXERCITAR O DIREITO QUE LHE FOI
OUTORGADO OU POSTO DISPOSIO DEVE CONTER-SE DENTRO DE UMA
LIMITAO TICA, ALM DA QUAL DESBORDA DO LCITO PARA O ILCITO E DO
EXERCCIO REGULAR PARA O EXERCCIO ABUSIVO.

A improcedncia da reclamao trabalhista pelos seus termos

evidente est sendo arguida para ser acolhida, ante a falta de provas de
que a reclamada teria cometido supostos atos abusivos de natureza
indenizatria obreira.
O PROCESSO UM INSTRUMENTO OU INSTITUTO QUE TEM POR FINALIDADE
PROTEGER O DIREITO MATERIAL, SEM CRI-LO. O JUIZ NO CRIA O DIREITO; NO
CRIA A MEDIDA PROVISRIA; CUMPRE A LEI E CONCEDE A MEDIDA QUERIDA PELO
DIREITO (CUNHA, ALCIDES A. MUNHOZ DA. A LIDE CAUTELAR NO PROCESSO
CIVIL, CURITIBA, JURU, 1992, P. 22-23).
ISSO NO SIGNIFICA, TODAVIA, QUE A FUNO JURISDICIONAL SEJA CONSTITUTIVA
DE DIREITOS, NEM QUE A JURISPRUDNCIA SEJA FONTE NORMATIVA
(DINAMARCO, CNDIDO RANGEL. A INSTRUMENTALIDADE O PROCESSO, SO
PAULO: RT 1987. P. 49).

Infelizmente, Douta Julgadora, crescente o abuso de direito

processual, como se v no ajuizamento da reclamatria, que, em grande
maioria, pode ser catalogada como litigncia de m-f, mas casos piores
existem que ultrapassam as raias da simples litigncia de m-f e chegam

17

a ser assdio processual, figurando com carga prejudicial muito maior do

que a simples litigncia de m-f.
Acrescenta-se que assdio processual a atitude ou o ato
praticado pela reclamante, sob a alegao de estar exercendo uma
faculdade procedimental, e por detrs esconde a inteno de prejudicar a
reclamada, como aflora a toda evidncia, e, indiretamente, prejudicar a
atividade jurisdicional. Dessa forma, Douta Julgadora, atinge e fere a
dignidade da reclamada, bem como prejudica e macula a dignidade da
prpria justia.
A obreira com evidente m f se utiliza dessa Justia para
tentar prejudicar a reclamada e obter vantagens ilcitas, quando tenta o
apoio e o referendo judicial, que indispensvel que trata a presente ao
com especial ateno. Neste ponto, merece ateno o consciente alerta
feito por Paroski:
NS, MAGISTRADOS QUE O ENCAMPAMOS, SERVIMOS DE INSTRUMENTO DE
MANOBRA PARA A PERPETUAO DE CONDUTAS REPROVVEIS BASEADAS NA
RETRICA DO ACESSO JUSTIA A TODO CUSTO (PAROSKI, MAURO VASNI.
REFLEXES SOBRE A MOROSIDADE E O ASSDIO PROCESSUAL NA JUSTIA DO
TRABALHO. REVISTA DO TST, PORTO ALEGRE/RS: MAGISTER, V. 75 (4), P.
123, OUT./DEZ. 2009).

O que se viu, Excelncia, pela leitura acurada do arrazoado da

reclamatria trabalhista, logo se v que foi produzida e redigida sem que
estivesse afeita CLT e sua correta aplicao.
Assim, aflora a toda evidncia que os fatos alegados pelo
reclamante no tm sustentao jurdica, porque no ocorreram como
postos na inicial, como j se viu.
Os termos da reclamatria no podem ser acolhidos por Vossa
Excelncia, eis que no so devidos os ttulos postulados e os temerrios
pedidos na verdade embuam a inteno de causar confuso processual
ante a vacuidade conceitual com o ajuizamento da reclamatria.
Entretanto, ante os frgeis
reclamatria, pertinente a indagao:

argumentos

expendidos

na

Ignorncia dos fatos ou retaliao?

Litigncia de m f, mesmo.
Mas, seja o que for, no escapar o gesto da reclamante ao
controle de Vossa Excelncia (CF, inciso XXXV, art. 5), visto que nasceu
ofendendo o Direito.
E ser de fcil deslinde a reclamatria ajuizada, pois que,
induvidosa a desconstituio da alegao laboral, quando, ento a
reclamada poder ver julgada improcedente a ao trabalhista, ora
contestada, eis que no est configurada a hiptese de vinculo de
emprego com a obreira, como ela mesma confessa.

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A correo, no caso, pelas vias do acolhimento dos

argumentos esposados na presente contestao, ser a indicada, pela
celeridade da prestao jurisdicional que se pretende.
Pede, que, caso no seja acolhida a tese de negativa de
vinculo de emprego, pede por extrema cautela, que seja reconhecida a
jornada de trabalho da reclamante inferior s 44 horas semanais, e
reconhea que o salrio que lhe era pago foi proporcional jornada de
trabalho em trs dias semanais, como reconhece a Lei Maior, julgando
improcedente a diferena de salrio postulada.
Requer, ainda, que se preste reclamada e seus patronos
signatrios conhecimento regular e oportuno de documentos e pareceres
que se vier a juntar aos autos, de forma a possibilitar efetiva e ampla
defesa em audincia perante esta Meritssima Vara do Trabalho.
Tendo a reclamada contestado expressamente todos os
pedidos articulados pela reclamante, como se viu acima, espera que Vossa
Excelncia bem examinando o feito, julgue-o totalmente improcedente,
face aos argumentos a serem integralmente recepcionados por esse Nobre
Juzo.
Protesta e requer provar o alegado por todos os meios em
Direito admissveis, depoimentos pessoais das partes, sendo o da
reclamante sob pena de confesso, quanto matria de fato, nos termos
do Art. 343, 2 do CPC, juntada ulterior de novos documentos nos casos
previstos em lei (CLT Art. 845).

Termos em que,
pede deferimento.
Sertnia, quinta-feira, 10 de outubro de 2013.
Edilson Xavier de Oliveira
- Advogado OAB-PE 9299
Gilbertiana Bezerra da Silva
Advogada OAB-PE 25.475

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