O dano moral no direito previdencirio: uma necessria

abordagem

O DANO MORAL NO DIREITO PREVIDENCIRIO: UMA NECESSRIA

ABORDAGEM
Revista de Direito Previdencirio | vol. 1/2013 | p. 131 | Nov / 2013
DTR\2014\354
Theodoro Vicente Agostinho
Especialista em Direito Previdencirio pela EPD/SP. Especialista em Processo Civil pela PUC/SP.
Ex-Presidente da Comisso de Assuntos Previdencirios da 23. Subseo da OAB/MG. Professor
do IBEP/SP e do Curso de Direito da FEPI - Centro Universitrio de Itajub. Scio do Escritrio
Advocacia Especializada Trabalhista & Previdenciria. Escritor. Advogado em Minas Gerais.
Srgio Henrique Salvador
Especialista em Direito Previdencirio pela EPD/SP. Especialista em Processo Civil pela PUC/SP.
Ex-Presidente da Comisso de Assuntos Previdencirios da 23. Subseo da OAB/MG. Professor
do IBEP/SP e do Curso de Direito da FEPI - Centro Universitrio de Itajub. Scio do Escritrio
Advocacia Especializada Trabalhista & Previdenciria. Escritor. Advogado em Minas Gerais.
rea do Direito: Previdencirio
Resumo: Contextualizao do instituto da reparao civil dentro das relaes previdencirias,
demonstrando sua pertinncia e vlido mtodo alternativo de respeitabilidade de primados
constitucionais.
Palavras-chave: Dano Moral. - Direito Previdencirio. - Indenizao. - Seguridade Social. Previdncia Social.
Abstract: Background of the institute of civil damages relationships within social security,
demonstrating its relevance and valid alternative method of constitutional respectability primates.
Keywords: Moral Damage. - Social Security Law. - Indemnity. - Social Security. - Social Security.
Sumrio:
1.Introduo - 2.O dano moral previdencirio - 3.Casos prticos - 4.Concluses - Referncias
Bibliogrficas
1. Introduo
O instituto do dano moral, amplamente disciplinado na Carta Excelsa, com a juno de vrios
dispositivos infraconstitucionais, alm de expressiva carga valorativa, ao longo dos anos, ao mesmo
tempo que tem sido tormentosa e intrincada questo de abordagem pelo Judicirio, sobretudo no
que tange a exata quantificao, de outro lado, exprime notria e importante instrumentalizao de
equilbrio, especialmente dentro do conceito de segurana jurdica, de toda necessria para alicerar
em ordem, os atores sociais e suas relaes jurdicas nascidas no dia a dia.
Assim foi a preocupao do Constituinte Originrio, que elencou a reparao civil dentro da
dimenso constitucional das garantias e direitos fundamentais, conforme se vislumbra da simples
leitura do art. 5., V e X, da Lei Excelsa, conjugada com o art. 1. referente ao basilar princpio da
dignidade da pessoa humana.
Logo, a reparao civil, cognome da indenizao, reflete singular instrumento de harmonia e
equilbrio dos relacionamentos jurdicos, sobretudo, ao fato de que traz em seu bojo importantes
reflexos, como o da compensao, efeito pedaggico, persuasivo etc.
Nesta incontroversa funo asseguradora, valioso o ensino de Carlos Alberto Bittar a respeito:
Tem-se por assente, nesse plano, que aes ou omisses lesivas rompem o equilbrio existente no
mundo ftico, onerando, fsica, moral ou pecuniariamente, os lesados, que diante da respectiva
injustia, ficam ipso facto, investidos em poderes para defesa dos interesses violados, em nveis
diversos e a luz das circunstncias do caso concreto. que ao direito compete preservar a
integridade moral e patrimonial das pessoas, mantendo o equilbrio no meio social e na esfera
individual de cada um dos membros da coletividade, em sua busca incessante pela felicidade
Pgina 1

O dano moral no direito previdencirio: uma necessria

abordagem

pessoal.1
Tambm, quanto ao fundamento, segue lio do conceituado mestre Caio Mrio da Silva Pereira,
que em feliz ponderao assevera que:
O fundamento da reparabilidade pelo dano moral est em que a par do patrimnio em sentido
tcnico, o indivduo titular de direitos integrantes de sua personalidade, no podendo a ordem
jurdica conformar-se em que sejam impunemente atingidos.2
Por certo ento, que sua convalidao jurdica por demais necessria, podendo afirmar que se
trata de um expressivo instrumental jurdico, que visa contribuir e assegurar relaes especficas em
sua amplitude, reparando, compensando e persuadindo o transgressor da ordem jurdica.
2. O dano moral previdencirio
Com efeito, aludido instituto jurdico ainda encontra destacvel importncia quando incidente nas
relaes previdencirias, ganhando nesse ramo da cincia jurdica uma amplitude eminentemente
protetiva.
De fato, primeiramente urge ressaltar que na seara previdenciria existe uma autntica aproximao
do administrado com a administrao, ou seja, do sujeito de direitos com o prestador do direito.
Neste aspecto, a relao ganha contornos especialssimos, ante a carga alimentar e social que
reveste todo o pacote previdencirio.
Importante assim afirmar que a previdncia, enquanto direito constitucional e, portanto, fundamental,
se viu inserido na lei fundamental como parte integrante de um arcabouo sistmico, intitulado
Sistema de Seguridade Social, consolidado em seu art. 194, caput, do Cdigo Excelso, que visou a
dar a estruturao tcnica necessria para a eficcia plena dos regulados direitos fundamentais.
Neste sentido, valiosa a lio descrita pelo Jurista Fbio Zambitte Ibrahim que o conceitua como:
Na verdade, a seguridade social pode ser conceituada como a rede protetiva formada pelo Estado e
sociedade, com contribuies de todos, incluindo parte dos beneficirios dos direitos, no sentido de
estabelecer aes positivas no sustento de pessoas carentes, trabalhadores em geral e seus
dependentes, providenciando a manuteno de um padro mnimo de vida.3
De regra, fcil aferir que o Sistema de Seguridade Social, englobante da Previdncia Social como um
dos direitos sociais, se mostra como um necessrio mecanismo de fixao constitucional para a
concretizao dos propsitos da Repblica, dentre eles da Justia Social e do bem-estar de toda a
coletividade, onde, os direitos sociais se abalizam.
Ainda, importante destacar que aludido Sistema, se ramifica em trs vertentes a justificar sua
existncia, onde busca incessantemente atravs desses meios a plena viabilizao dos propsitos
afirmadores, em especial, da proteo social hipottica para a proteo social fenomnica.
Por sua vez, o arcabouo desse Constitucional Sistema abrange: a sade; a Previdncia Social e a
Assistncia Social, como, alis, o constituinte originrio estampou no comando do art. 194 em seu
caput, carreando consigo vrios princpios norteadores e regedores deste instrumental de efetivao
da proteo social, como se afere do art. 194, pargrafo nico e seus sete incisos.
Ao que se v, tendo a Previdncia Social sido erigida ao patamar supremo de direito social, em
equivalncia a vrios outros, sua anlise sistematizada e ordenada dentro do Sistema de Seguridade
Social conduz a real reflexo objetiva, de que, seus instrumentos jurdicos vlidos, dentre os quais, o
Instituto do Dano Moral, so verdadeiras ferramentas necessrias e imprescindveis a consecuo
dos ideais axiolgicos.
Portanto, especialssimos contornos so emergidos do Instituto do Dano Moral dentro da relao
previdenciria, que viu neste relacionamento concretizado o iderio social e protetivo, almejado por
toda a sociedade.
Assim, nesta estreita relao previdenciria de cunho eminentemente protetivo, a eficincia do
servio pblico se mostra necessria para assegurar ao administrado um acesso justo aos produtos
do pacote de proteo.
Pgina 2

O dano moral no direito previdencirio: uma necessria

abordagem

O Prof. e renomado Jurista Wladimir Novaes Martinez, com singular maestria esclarece esse frtil
campo de atuao:
A teoria jurdica que envolve os diferentes aspectos do dano moral, naturalmente sediados no direito
civil, acabou transportando-se para outras reas, particularmente ao direito do trabalho em que
encontrou um habitat florescente, e experimenta particularidades no direito previdencirio. As razes
dizem respeito especificidade das tcnicas protetivas da seguridade social ou instituies
correlatas, e a essncia diferenciada da aproximao do indivduo ao Estado, quando ele objetivo
creditar-se nos meios de subsistncia.4
Ultrapassado ento este norte conceitual, importante para alocar o instituto dentro do cenrio
jurdico, cabe esmiuar as hipteses de convalidao do instrumental.
Passando por uma anlise eminentemente principiolgica, verdade que o dano moral dito
previdencirio, acolhe variadas conceituaes deontolgicas, arrimando seu sustentculo em
disposies essencialmente em normas abstratas.
Neste sentido, por tratar a relao de administrado e administrao, de segurado e seguradora,
indubitvel que os princpios constitucionais da moralidade, legalidade, eficincia, publicidade e
impessoalidade representam todo um arcabouo diretivo de verificao obrigatria quando da
provocao pelo interessado, in casu, o segurado da Previdncia Social.
3. Casos prticos
De outro lado, malgrados os esforos do ente estatal para otimizar e aperfeioar esta relao
previdenciria na sua entrega, ocorre que, porque no dizer, de maneira habitual e frequente, certas
atuaes da administrao tm justificado o crescente manuseio da reparao civil dentro desta
conjuntura, visando a instrumentalizar e a recompor a busca do direito social almejado.
Hipteses de atrao desse Instituto Jurdico Reparatrio so das mais diversas, como, por exemplo:
suspenso de pagamentos sem o devido processo legal; reteno de valores sem esclarecimentos
aos beneficirios; atraso na concesso do benefcio; indeferimento sem justa causa; acusao de
fraudes sem pr-anlise; percias mdicas deficientes; falta de orientao ou errnea informao;
perda de documentos ou processo; recusa de expedio de Certido Negativa de Dbito; no
cumprimento de decises hierarquicamente superiores (art. 64 do CRPS); no cumprimento de s
mulas e enunciados (art. 131 da LB); recusa de protocolo; erro grosseiro no clculo da RMI;
reteno de documentos; limites de senhas para atendimentos; tempo de espera (fila de bancos); m
exegese das leis; lentido na reviso; maus-tratos ao Idoso, entre outros.
Assim, diversificado o campo de atuao desse necessrio Instituto, cuja rea de pouso, no
surreal, mas bem concreta e real dentro do cotidiano previdencirio.
Por sua vez, a Jurisprudncia, como fonte informadora do direito, tem se pautado de maneira
decisiva para a viabilidade da reparao civil imaterial dentro da concepo previdenciria ora
discorrida, abalizando a evoluo da reparao civil dentro desse ramo da cincia jurdica.
Neste sentido, valiosa a transcrio de um recente noticirio jurdico acerca da proclamao da
reparao civil em demanda previdenciria:
Demora em apreciar pedido de aposentadoria gera indenizao 30.08.2011 Fonte: TJRN). O
Estado do Rio Grande do Norte, aps deciso da 1. Cm. Civ. do Tribunal de Justia, foi condenado
a pagar indenizao por danos materiais no valor correspondente a 18 meses de salrio de uma
servidora, cujo pedido de aposentadoria foi apreciado com demora pelo ente pblico. O pagamento
relativo ao perodo trabalhado de outubro de 2003 a abril de 2005. A deciso tem fundamento,
segundo a Cmara, no ato ilcito omissivo cometido pelo Poder Pblico, ao demorar
injustificadamente para apreciar o pedido de aposentadoria por tempo de servio formulado pela
servidora. A Cmara Cvel tambm ressaltou que a autora no pretendia o pagamento de salrio ou
mesmo benefcio previdencirio referente ao lapso temporal pelo qual, sem razo, seu processo
administrativo foi atrasado, mas sim indenizao pela prpria omisso estatal. Os desembargadores
tambm destacaram que, conforme jurisprudncia do STF e do STJ, o servidor que pretende ser
aposentado passa a gozar dos efeitos da aposentadoria to logo seu requerimento administrativo
seja acatado pela autoridade qual est subordinado. Em assim sendo, a verificao da ocorrncia
Pgina 3

O dano moral no direito previdencirio: uma necessria

abordagem

do ato ilcito se d entre a data na qual o pleito administrativo foi formulado e aquela na qual o
servidor passa inatividade. Considerando esses fatos, creio que o termo inicial do prazo
prescricional deve ser contado da data na qual h a publicao do ato de aposentadoria proferido
pela autoridade competente, enfatiza o relator do processo, Des. Dilermando Mota. O relator
ressaltou que, ao contrrio do alegado pelo ente pblico, tal termo se deu em 27.08.2005, no qual o
secretrio de Estado da Administrao e dos Recursos Humanos, autoridade competente, resolve
conceder a aposentadoria pretendida, tendo tal ato sido publicado na referida data. Desse modo,
considerando que a presente ao foi ajuizada em 13.06.2008, fica comprovada a no ocorrncia de
prescrio (perda do direito) da pretenso autoral. Vencida tal questo, frise-se que o STJ tem
entendimento consolidado de que obrigar servidor pblico a trabalhar quando j poderia estar
aposentado configura ato ilcito e danoso, indenizvel, acrescenta o desembargador. ApCiv
2010.015238-6.5
De igual forma, o pensamento trilhado pelo TRF-1. Reg., de maior abrangncia territorial, nos autos
da ApCiv 2001.41.00.003225-9/RO em que ocorreu a condenao da Unio a pagar danos morais
no importe de cinco mil reais a uma professora, tendo em vista que a Unio retardou a concesso de
sua aposentadoria por um perodo de um ano e onze meses, conforme o seguinte noticirio:
Unio condenada a pagar danos morais por demora na concesso de aposentadoria Publicado
em 24.08.2009, s 15 h 54 min - A 5. T. do TRF-1. Reg. decidiu, nos termos do voto do relator, Juiz
Federal convocado Pedro Francisco da Silva, condenar a Unio a pagar indenizao por danos
morais em razo de demora na concesso de aposentaria. A parte apelou da sentena que julgou
improcedente pedido de indenizao. Sustentou que a Unio atrasou em um ano e onze meses a
concesso de sua aposentadoria, retardando-lhe injustamente o gozo do direito constitucional de
aposentar assim que completado o tempo de servio exigido. Da leitura dos autos constata-se que a
autora requereu, em 20.09.1994, a concesso de aposentadoria por tempo de servio, com fulcro no
art. 186, III, b, da Lei 8.112/1990, com as vantagens do art. 192, I, da mesma Lei. Ocorre que a
aposentadoria s foi concedida em 09.09.1996, por meio da Portaria 2663, publicada em 10.09.1996.
Como salientado pela sentena, aps o requerimento administrativo (20.09.1994), a autora foi
responsvel pela instruo do feito com documentos at 25.01.1995, oportunidade em que procedeu
autenticao da Certido de Tempo de Servio. Portanto a partir dessa data (25.01.1995) que se
pode imputar Unio a responsabilidade pela demora na apreciao do pedido. Explicou o relator
que a responsabilidade da Unio pelos danos que seus agentes causem objetiva, nos termos do
art. 37, 6., da CF: Essa responsabilidade, nos termos em que foi posta na norma constitucional,
baseia-se na teoria do risco administrativo, dentro da qual basta a prova da ao, do dano e de um
nexo de causa e efeito entre ambos, sendo, porm, possvel excluir a responsabilidade em caso de
culpa exclusiva da vtima, de terceiro ou ainda em caso fortuito e fora maior. O relator observou que
a Administrao levou cerca de uma ano e oito meses para deferir o pedido de aposentadoria, o que
inaceitvel, ante ao princpio da eficincia administrativa prevista no art. 37 da CF. Disse ainda que
mesmo que o processo tenha apresentado complexidade, como alega a Unio, evidente que a
autora no poderia ser obrigada a laborar mais um ano e oito meses contra sua vontade, ainda que
tenha sido remunerada para tanto. Entende o magistrado que as alegadas dificuldades constatadas
no processo (progresso funcional, vnculos diversos, entre outros), esto dentro do campo da
previsibilidade administrativa, no podendo ser erigidas como justificativa para o defeituoso servio
prestado. Acrescentou que o dano moral ficou bem caracterizado, porquanto a autora foi obrigada a
trabalhar quando j poderia estar em gozo de aposentadoria. A longa durao do processo
administrativo causou, por certo, muito mais que mero dissabor; frustrou a expectativa da servidora
de usufruir os benefcios de sua aposentadoria, dentre os quais o legtimo descanso pelos 25 anos
laborados na docncia de nvel mdio, atividade que o prprio legislador constituinte reconhece
como mais penosa. Finalmente, considerando que a autora, professora com proventos de
aposentadoria no valor de R$ 1.722,17, sofreu grande frustrao diante da grave falha do servio da
Unio, entendeu razovel o valor da indenizao a ttulo de danos morais, R$ 5.000,00 (cinco mil
reais).6
4. Concluses
Assim, fcil detectar que a reparao civil imaterial, esmiuada em outros ramos do direito, tambm
comporta abrangncia no mbito previdencirio, destacando sua importante utilidade de assegurar,
de maneira indireta, o efetivo acesso eficaz e justo da tutela social protetiva.
Logo, como ocorre com a desaposentao, o dano moral previdencirio se apresenta comoPgina
modal
4

O dano moral no direito previdencirio: uma necessria

abordagem

jurdico necessrio e instrumental para a proteo previdenciria, j que reprimi leses, compensa
prejuzos e educa a Administrao a cada vez mais a valorizar as conquistas de um povo.
Lesar o jurisdicionado, enquanto administrado, no relacionamento jurdico que contrai com a
Administrao Pblica, na entrega da tutela previdenciria, especificamente no tocante a concesso
de um produto do pacote protetor, o mesmo que ferir princpios, valores e primados constitucionais,
conferindo ao lesado, vasta seara indenizatria a perquirir, cuja ilicitude, sobretudo axiolgica,
produz nefastos efeitos, como leciona o Prof. Celso Antnio Bandeira de Melo, a respeito:
Violar um princpio muito mais grave que transgredir uma norma qualquer. A desateno ao
princpio implica ofensa no apenas a um especfico mandamento obrigatrio, mas a todo o sistema
de comandos. a mais grave forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade, conforme o escalo do
princpio atingido, porque representa insurgncia contra todo o sistema, subverso de seus valores
fundamentais, contumlia irremissvel a seu arcabouo lgico e corroso de sua estrutura mestra.
Isto porque, com ofend-lo, abatem-se as vigas que o sustm e alui-se toda a estrutura nelas
esforadas.7
Em suma, necessrio mecanismo o uso do instituto do dano moral, como instrumento legtimo de
assegurar o que o direito previdencirio e outros reflexos ramos da cincia jurdica possuem como
substncia ideolgica abstrata, quer seja, a convalidao da dignidade da pessoa humana.
Referncias Bibliogrficas
Bandeira de Melo, Celso Antnio. Curso de direito administrativo. 12. ed. So Paulo: Malheiros,
2005.
Bittar, Carlos Alberto. Reparao civil por danos morais. 3. ed. So Paulo: Ed. RT, 1998.
Ibrahim, Fbio Zambitte. Desaposentao O caminho para uma melhor aposentadoria. 2. ed. Rio
de Janeiro: Impetus, 2009.
Pereira, Caio Mrio. Reparao civil de acordo com a CF/1988. 2. ed. So Paulo: Forense, 2000.
Martinez, Wladimir Novaes. Dano moral no direito previdencirio. 2. ed. So Paulo: Ed. LTr, 2009.

1 Bittar, Carlos Alberto. Reparao civil por danos morais. 3. ed. So Paulo: Ed. RT, 1998. p. 15.
2 Pereira, Caio Mrio. Reparao Civil de acordo com a CF/1988. 2. ed. So Paulo: Forense, 2000.
p.61.
3 Ibrahim, Fbio Zambitte. Desaposentao O caminho para uma melhor aposentadoria. 2. ed. Rio
de Janeiro: Impetus, 2009. p. 35.
4 Martinez, Wladimir Novaes. Dano moral no direito previdencirio. 2. ed. So Paulo: Ed. LTr, 2009.
p. 65.
5 Disponvel em: [http://www.ambito
juridico.com.br/site/?n_link=visualiza_noticia&id_caderno=&id_noticia=71397].
6 Disponvel em:
[http://www.trf1.jus.br/sitetrf1/conteudo/detalharConteudo.do?conteudo=86850&canal=2 Processo
2001.41.00.00.3225-9/RO].
7 Bandeira de Melo, Celso Antnio. Curso de direito administrativo. 12. ed. So Paulo: Malheiros,
2005. p. 748.

Pgina 5