FEDERICO BERNHARDT ZULETA

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Medelln-Colombia

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DOCUMENTO DE SOCIEDADES
PARTE I. ASPECTOS GENERALES:
Con la expedicin del Cdigo de Comercio en el ao 1.971 se efectu una
regulacin en materia de sociedades que rigi sin sufrir modificaciones
trascendentales hasta el ao 1.995, en el cual se expidi la Ley 222 reformatoria
entre otras temas, de aspectos generales y especficos del rgimen societario que
estaba vigente en ese momento.
Pese a que la ley 222 modific importantes aspectos de dicho rgimen societario y
que consagr un nuevo tipo denominado empresa unipersonal asimilada a la
sociedad de responsabilidad limitada, es la ley 1258 de 2008 la que introduce un
trascendental cambio en el rgimen societario colombiano, al consagrar un nuevo
tipo societario denominado sociedades por acciones simplificadas SAS.
Con la ley 1258 no se deroga la parte general del cdigo de comercio en materia
societaria, ni se eliminan los tipos societarios existentes, con excepcin de las
denominadas sociedades unipersonales consagradas en la ley 1014 de 2.006
denominada LEY DE FOMENTO A LA CULTURA DEL EMPRENDIMIENTO en la
cual se permita la constitucin de este tipo de sociedades.
La existencia de las sociedades por acciones simplificadas marca una diferencia
muy importante en cuanto a su constitucin y a su regulacin, frente a los tipos
societarios existentes, razn por la cual cualquier anlisis que en materia societaria
se haga en este momento necesariamente conduce a la comparacin entre ella y
los dems tipos societarios existentes, con la finalidad de establecer cul de ellos
es ms conveniente para el desarrollo de una actividad mercantil en este momento.
Tal como se expres antes, los dems tipos societarios existentes continan siendo
regulados por el Cdigo de Comercio, tanto en sus aspectos generales como en los
aspectos que le son especficos a cada uno de los mismos y la existencia de las
SAS solamente implica para ellos el hecho de poder mantenerse bajo las normas en
las cuales fueron constituidos o transformarse al nuevo esquema, pues
expresamente la ley lo permite, teniendo en cuenta que existen determinadas
actividades mercantiles que por expresa disposicin del legislador no pueden
desarrollarse por medio de sociedades por acciones simplificadas, como ms
adelante se menciona.
Por tal razn en el presente documento se analizan aspectos y caractersticas
relacionadas con los dems tipos societarios en comparacin con las sociedades
por acciones simplificadas, acudiendo a lo largo del mismo a ideas y expresiones
acuadas por el Dr. Francisco Reyes Villamizar, quien fue el artfice de la Ley 1258
de 2.008, las cuales ha expresado en distintos medios y conferencias y en especial
en las diferentes ediciones de su libro SAS-LAS SOCIEDADES POR ACCIONES
SIMPLIFICADAS.
1. ORIGEN DE LA LEY 1258 DE 2.008 - SOCIEDADES POR ACCIONES
SIMPLIFICADAS (S.A.S)

La ley 1.258 de 2.008 surgi como una respuesta a la necesidad de contar con un
esquema societario ms econmico, rpido, informal y flexible frente a los tipos
existentes al momento de su expedicin.
Tal como se expres anteriormente el rgimen societario colombiano se consagr
ntegramente en el ao 1.971 y solo tuvo una reforma de trascendencia en el ao
1.995.
Desde dicha fecha permaneci casi inmodificado sin tener en cuenta en muchas
ocasiones las necesidades de las personas que requieren un medio ms fcil y
eficaz para asociarse con otros, o simplemente la necesidad de crear una persona
jurdica con un patrimonio diferente al patrimonio personal de sus socios, con el fin
de emprender una determinada actividad econmica, sin los riesgos que conlleva
desarrollarla a ttulo personal.
Se consider como antecedente para la expedicin de la Ley 1258, que el excesivo
formalismo y rigurosidad de la legislacin societaria colombiana limit de alguna
manera la creacin de nuevos negocios y aun la inversin extranjera.
2. IMPORTANCIA DE LA SAS:
Segn uno de sus creadores y principal promotor Dr. Francisco Reyes Villamizar, ex
Superintendente de Sociedades: Las sociedades por acciones simplificadas han
tenido enorme eficacia para la estructuracin de grandes grupos empresariales en
Francia, Inglaterra, EEUU y Japn, pero tambin ofrecen beneficios para las
empresas familiares, medianas y pequeas
En Colombia se observa que han permitido a pequeos empresarios dar inici a sus
negocios pero tambin han sido utilizadas por grandes conglomerados econmicos
que ven en ellas flexibilidad y economas que tambin para este tipo de
emprendimientos son importantes.
3. OBJETIVO DE LA SAS:
Debido a las caractersticas del nuevo esquema societario puede concluirse que el
objetivo del legislador es convertir este nuevo esquema societario, en el modelo que
en adelante regule las relaciones empresariales, debido a que existiendo un
esquema gil, flexible e informal, no se ve la razn por la cual se deba acudir a los
tipos societarios existentes, los cuales acusan gran rigidez frente al nuevo
esquema.
El mismo Reyes Villamizar seala que hoy, no se justifica crear compaas de tipo
diferente a la sociedad por acciones simplificadas.
Y adicionalmente seala: .. los pases que han adoptado este tipo societario han
visto un paulatino desplazamiento y migracin hacia las sociedades simplificadas
como ha ocurrido en EEUU, en los ltimos 20 aos. El caso francs es
paradigmtico, porque desde el ao 1.994 cuando se cre la S.A.S., esta forma
asociativa es la segunda en importancia numrica, solamente superada por la
sociedad de responsabilidad limitada, que es de gran tradicin, pero cuyo reinado
tiene los aos contados...
Y finalmente manifiesta: Adems es obvio que los empresarios no actan
motivados por corrientes filosficas o teoremas sofisticados, sino por necesidades
prcticas. Esa lgica fundamental hace que el empresario tome decisiones
racionales y una de estas es migrar hacia formas ms flexibles, sencillas y
econmicas.

Al respecto del pragmatismo presente en la regulacin de la SAS, Reyes Villamizar

sostiene en la edicin No. 383 del Peridico mbito Jurdico lo siguiente:
Su configuracin normativa constituye una adaptacin del rgimen de
sociedades del Estado de Delaware.. el pragmatismo jurdico anglosajn puede
explicar el enorme xito que ha tenido esta figura y su contribucin al desarrollo
econmico nacional.
Hoy en da, despus de ms de cinco aos de vigencia de la ley se observa que la
tendencia al momento de constituirse nuevas sociedades es a utilizar este tipo
societario, el cual como expresbamos antes tambin ha tenido gran acogida en
cuanto a la transformacin de sociedades existentes a SAS.
Ello lo demuestra la siguiente cifra extractada del prefacio de la segunda edicin del
libro SAS LA SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADAS, escrito por el
mencionado autor Francisco Reyes Villamizar:
Ms de once mil sociedades por acciones simplificadas creadas en el primer ao
de vigencia de la ley que dio origen a la SAS demuestran la enorme aceptacin que
ha tenido la nueva figura. En tiempo record, la Ley 1258 de 2008 ha permitido la
formalizacin de miles de entidades empresariales al facilitarles el acceso a una
estructura societaria que se ajusta a las necesidades especificas de sus usuarios.
Y lo ratifica en la edicin No. 383 del peridico anteriormente mencionado, cuando
seala:
En la actualidad, con ms de 200.000 SAS constituidas en todo el Pas, es evidente
que esta forma asociativa se ha impuesto como el tipo de sociedad ms exitoso de
las ltimas dcadas. Segn estadsticas recientes, ms del 96 % de las compaas
que se constituyen en el pas son del tipo de las SAS...
Como objetivo econmico puede sealarse que el legislador logr con un esquema
societario como el consagrado en la ley 1258 impulsar la generacin de empresas
nacionales y de inversin extranjera en nuestro medio.
As lo seala el mismo Reyes Villamizar en la edicin No. 388 del Peridico mbito
Jurdico:
La figura ha permitido, as mismo, un incremento sustancial en el nmero de
empresarios que ingresan al sector formal de la economa. Ello se ha traducido en
mayores oportunidades de empleo, cumplimiento de normas laborales y fiscales,
mayor publicidad ante terceros y crecimiento econmico. Y no han sido solamente
los microempresarios quienes se han beneficiado de las ventajas de esta novedosa
estructura societaria. Tambin los grandes conglomerados colombianos han acudido
a la sociedad simplificada para intentar escaparse de los enormes costos de
transaccin que representaba anteriormente la configuracin y el mantenimiento de
cualquier grupo de compaas
4. ALGUNOS DATOS SOBRE LA SAS:
Francisco Reyes Villamizar en la edicin No. 383 del Peridico mbito Jurdico nos
aporta los siguientes datos:
Ms significativo aun que la cantidad de empresarios que han podido
formalizarse gracias a la SAS, resulta ser el nmero de empleos y el monto de
impuestos y otras tasas que se han recaudado por medio de esta figura. Apenas en
los ltimos tres aos y tan solo dentro del mbito restringido de Bogot las SAS le
han pagado al Departamento de Cundinamarca una suma superior a los 83.000
millones de pesos, por concepto del impuesto de registro.

As mismo, la Cmara de Comercio de Bogot ha recibido por efecto de matrcula

mercantil de este tipo de sociedades, en los ltimos cuatro aos, una cuanta
astronmica que supera los 64.000 millones de pesos.
Por lo dems, segn estudios de la Superintendencia de Sociedades, la SAS ha
sido responsable por la creacin de cuando menos dos y medio millones de
empleos permanentes
5. CRTICAS A LA SAS:
Este nuevo tipo societario no ha escapado a crticas de personas que ven en ella un
mecanismo para violar la ley.
Fue as como en el ao de 2.012 el director de la DIAN, Juan Ricardo Ortega seal
que el aumento en la evasin de impuestos se deba a la proliferacin de SAS.
Esta crtica resulta del todo injusta e infundada, toda vez que los esquemas para
evadir la tributacin no obedecen a la forma societaria adoptada sino a la
creatividad de los evasores, que bajo la premisa de hecha la ley, hecha la trampa
encuentran siempre formas novedosas de incumplir las normas tributarias.
Al respecto vale la pena sealar que el esquema tributario sealado por la ley para
las SAS en nada difiere del que est definido para las sociedades annimas, quizs
nicamente apartndose en la exigencia de la revisora fiscal obligatoria para estas
ltimas sociedades, teniendo en cuenta que en muchas sociedades por acciones
simplificadas SAS, por el monto de sus activos o ingresos tambin se har
obligatoria esta figura.
As mismo el Superintendente de Sociedades Luis Guillermo Vlez Cabrera en la
edicin No. 388 del Peridico mbito Jurdico manifest lo siguiente:
. los abusos de las figuras no son exclusivos de la SAS: Por ejemplo, DMG tena
108 sociedades, tal vez fue el fraude ms grande de la historia con reclamaciones
de 2,5 billones de pesos. Pero ninguna de esas 108 sociedades era SAS, asegura.
Finalmente es necesario tener en cuenta que nuestras autoridades tienen los ojos
puestos en la utilizacin de este tipo societario como mecanismo para defraudar los
intereses de terceros y del propio estado.
Ello lo demuestra a modo de ejemplo, que el ao anterior, la Delegatura de
Procesos Judiciales de la Superintendencia de Sociedades tramit un proceso
judicial instaurado por el Fondo Para el Financiamiento del Sector Agropecuario
"FINAGRO" contra MONICA COLOMBIA S.A.S., por recursos del Incentivo para la
Capitalizacin Rural (ICR) que la empresa brasilea recibiera irregularmente.
Como resultado de dicho proceso se estim que el Grupo Monica Semillas habra
"abusado de la figura societaria", mediante el mecanismo de la Interposicin.
Para la Superintendencia, no existe razn para que Monica Semillas haya recurrido
a la creacin de varias sociedades, y por tanto, esta estructura societaria se haba
producido especficamente para eludir las restricciones a la otorgacin de
incentivos, contenidos en la legislacin colombiana.
Dicha reglamentacin prohbe que haya ms de un incentivo por beneficiario en
menos de 12 meses, lmites que Monica viol premeditadamente al recibir cuatro
ICR mediante la creacin de varias empresas (S.A.S -fuera del texto-), que en
realidad constituyen un grupo econmico, como se reconoce inclusive en el acta de

una Junta de Socios de la compaa. Por tanto, Monica debe reintegrar a Finagro
los incentivos recibidos irregularmente, que superan los $2.000 millones.
En el fallo se cita la comunicacin que el Representante a la Cmara Wilson Arias
Castillo envi a la Supersociedades el 4 de noviembre del 2010, advirtiendo que
Monica actuaba como un grupo econmico sin declararlo. Arias celebr la decisin
de la Superintendencia, y manifest que "la creacin de varias sociedades en este
caso tambin se utiliz para burlar las limitaciones legales a la acumulacin de
Unidades Agrcolas Familiares (UAF), por tanto, las compras de tierras efectuadas
por Monica Semillas deben declararse nulas".
Fuente: Pgina de la Cmara de Representantes - www.camara.gov.co
6. CARACTERISTICAS DE LA SAS:
A.- Economa: Al no tenerse que constituir por escritura pblica, se elimina este
costo.
B.- Rapidez: De la misma forma, poderse hacer por documento privado permite
eliminar el paso notarial de la constitucin de la sociedad y as ahorrar tiempo en su
creacin.
C.- Informalidad: Se constituye por documento privado que debe registrarse en el
registro pblico mercantil del domicilio principal de la sociedad. De la misma manera
se efectan las reformas societarias.
D.- Flexibilidad: Se observa en las siguientes particularidades:
* No requiere un determinado nmero mnimo o mximo de asociados.
* El capital puede pagarse segn lo pacten los socios, quienes tienen libertad para
definir qu tipo de acciones habr en la sociedad y que beneficios generarn estas
a los accionistas.
* Los socios pueden determinar libremente los rganos de la sociedad o prescindir
totalmente de ellos, excepto el representante legal.
* Los socios pueden definir libremente las normas que regulan su funcionamiento
con la sola limitacin de que se trate de estipulaciones lcitas.
* Puede ser constituida y funcionar con un solo accionista.
* El objeto social puede contemplar actividades mltiples o indeterminadas, lo cual
obedece a necesidades econmicas reales y evita problemas de ndole prctico
acerca de la capacidad o no para actuar de las sociedades.
Sin embargo en este punto en particular, deber vencerse la mentalidad tradicional
segn la cual solamente hay seguridad jurdica en las relaciones con una sociedad
que tiene su objeto social determinado.
De hecho en este punto en particular al momento de constituirse la SAS se ha
observado que se sigue prefiriendo por las personas determinar detalladamente el
objeto social y no optar por la posibilidad legal de tener un objeto social
indeterminado, solamente limitado por la licitud de las actividades a desarrollarse;
ello seguramente influenciado por el temor a tener problemas en aspectos tales
como su relacin con entidades financieras y en contratacin pblica.

* El trmino de duracin puede ser indefinido. En este aspecto las estadsticas de la

Superintendencia de Sociedades muestran que se estn constituyendo sociedades
por acciones simplificadas mayoritariamente con trmino de duracin indefinido.
La ventaja que representa este pacto se aprecia en un problema que aqueja a las
sociedades, en las cuales por descuido sus administradores y/o asociados no se
percatan del vencimiento del trmino pactado en los estatutos, con las
consecuencias que puede ello acarrear, como son la disolucin de la sociedad y la
invalidez de los actos de desarrollo del objeto social que se efecten en dicho
estado.
E.- Responsabilidad limitada: Los socios solo responden hasta el monto de sus
aportes.
No responden por las obligaciones laborales o fiscales de la sociedad y en general
de cualquier otra naturaleza, salvo que esta se utilice para violar la ley o en
perjuicio de terceros.
En este aspecto la regulacin de la SAS supera la de los otros tipos societarios en
los cuales se expresa que se responde hasta el monto de los aportes (limitadas,
annimas), en las cuales por va legal (limitada) y por va jurisprudencial (annimas)
dicho principio se desvirta, como ms adelante se analizar.
F.- mbito de aplicacin: solo se aplica a sociedades cerradas, es decir, no aplica
para sociedades que pretendan cotizar sus acciones en bolsa.
Por expresa prohibicin legal las acciones y dems valores que emita la SAS no
pueden inscribirse en el registro nacional de valores y emisores ni negociarse en
bolsa.
La ley ha querido excluir de este tipo societario las actividades burstiles debido a
la especial proteccin que el legislador le brinda a esta actividad, toda vez que con
ella se manejan dineros del pblico.
Se considera que las amplsimas posibilidades que brinda la SAS en materia de
regulacin del capital y las acciones que lo conforman (acciones sin dividendo,
acciones sin voto, etc.) no son compatibles con el mercado pblico de valores.
G.- Posibilidad de transformacin de las sociedades existentes: cualquier
sociedad de las existentes actualmente, puede transformarse en sociedad por
acciones simplificada.
H.- Esquema nuevo adicional: Quiere decir que el nuevo esquema contemplado
por la ley 1258 no deroga los tipos societarios establecidos en el Cdigo de
Comercio, ni la regulacin propia de los mismos, es decir, viene a sumarse a los
esquemas existentes.
I.- Obligacin de revisora fiscal: nicamente cuando las S.A.S. se ubique en los
supuestos de la ley 43 de 1.990, no por el tipo societario adoptado.
Ms adelante se sealan cuales son los requisitos exigidos por la Ley 43 de 1.990
para que una sociedad este obligada a tener revisor fiscal.
J.- Aspectos tributarios: Se rigen por las normas aplicables a las sociedades
annimas.
K.- Resolucin de conflictos: Puede pactarse el arbitramento para la solucin de
todos los conflictos societarios. En ausencia de la clusula compromisoria los
asuntos sern resueltos por la Superintendencia de Sociedades, lo que le aporta

mayor conocimiento, tcnica y celeridad a la solucin de los conflictos societarios,

circunstancia ms que deseable si lo que se pretende con la ley es estimular la
actividad empresarial.
L.- Adaptacin a cada tipo de negocio en particular: Con la amplitud de
regulacin anteriormente mencionada, no es el negocio o actividad econmica la
que deber adaptarse a los esquemas societarios tradicionales, sino que podr
regularse una forma societaria que se adapte a la actividad econmica que
pretenda desarrollarse.
M.- Supervivencia de los dems tipos societarios: Tal como se dijo antes, la SAS
no derog los dems tipos societarios consagrados en el Cdigo de Comercio. Es
decir, subsisten las sociedades colectivas, comanditas, limitadas y annimas
reguladas por dicho Cdigo y que mas adelante se vern.
Sin embargo las ventajas de la SAS hacen que en la prctica este tipo de
sociedades puedan llegar a quedar en desuso, con excepcin de aquellos casos en
los cuales exista la prohibicin legal de constituirse como SAS (sociedades que van
a cotizar en bolsa) o aquellos casos en los cuales la ley exija que la actividad que
vaya a desarrollarse solamente pueda efectuarse bajo determinado tipo societario,
tal como hoy se exige para el sector financiero y asegurador (sociedades annimas)
y para sociedades relacionadas con la vigilancia y seguridad privada (sociedades
limitadas).
Igualmente existen otro tipo de actividades en las cuales pese a que no hay una
expresa regulacin en cuanto a que puedan desarrollarse a travs de la SAS, los
rganos encargados de vigilar dichas actividades ya han conceptuado acerca de la
viabilidad de su uso; es as como la Superintendencia de Servicios Pblicos ya ha
sealado que las sociedades constituidas para prestar servicios pblicos
domiciliarios lo pueden hacer a travs de una SAS. (Concepto 43 de 2.009
Superintendencia de Servicios Pblicos).
7. DEFINICION DE SOCIEDAD:
El Cdigo de Comercio en su artculo 98 define el contrato de sociedad de la
siguiente manera:
ART 98: Por el contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a hacer un
aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de
repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa o la actividad social.
La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurdica distinta
de los socios individualmente considerados .
De esta definicin vale la pena resaltar los siguientes aspectos:
a) Pluralidad de Asociados: Casi todas las sociedades deben constituirse con un
mnimo de dos (2) asociados, con excepcin de las sociedades por acciones
simplificadas SAS en las cuales no existe este requisito, toda vez que pueden
constituirse con un solo accionista, tal como lo seala el artculo 1 de la Ley 1258
de 2.008.
La posibilidad de ser constituidas por un solo accionista es comn a las empresas
unipersonales de responsabilidad limitada, las cuales no son sociedades, aunque
estn reguladas como estas por el Cdigo de Comercio y su normatividad se asimila
a la de las sociedades de responsabilidad limitada, por lo que no tiene mucho
sentido hoy en da su constitucin existiendo las SAS que tienen un rgimen de
responsabilidad ms favorable, como se ver a continuacin.

b) Aporte Obligatorio: En todos los tipos societarios, incluida la SAS, es

OBLIGACION de los asociados efectuar un aporte a la sociedad.
Este aporte puede efectuarse de diversas formas:
- En dinero; es la forma usual de efectuar el aporte.
- En especie: pueden aportarse bienes muebles o inmuebles, crditos, patentes de
invencin, licencias, etc. Este tipo de aportes debe ser valorado para poder ser
aportado a la Sociedad.
- En trabajo: El asociado que aporta su trabajo, se conoce como socio industrial, en
contraposicin con el asociado que aporta dinero o especie a la Sociedad, el cual
se conoce como socio capitalista.
c) nimo de repartirse utilidades: En todos los tipos de sociedad, incluida la SAS,
a diferencia de las entidades sin nimo de lucro, se busca como fin principal obtener
y repartir entre los asociados, las utilidades provenientes del desarrollo y ejercicio
del objeto social.
Es entonces, el nimo de lucro, el motor de todas las sociedades.
d) Persona Jurdica distinta de los asociados: En todos los tipos societarios,
incluida la SAS, la sociedad una vez constituida, para efecto de los derechos y
obligaciones que en ella recaen, forma un ente diferente a los asociados; los cuales
responden patrimonialmente por las obligaciones de la sociedad en mayor o menor
medida, de acuerdo al tipo societario adoptado.
Finalmente, las sociedades permiten a las personas naturales congregarse con la
finalidad de aunar esfuerzos, trasladar riesgos, aprovecharse de los distintos
aportes que puedan efectuar los asociados, de acuerdo con las posibilidades de los
mismos, y obtener un resultado econmico favorable para cada uno de los
asociados; Por tal razn la sociedad se ha definido como un CONTRATO DE
COLABORACION.
Como conclusin, los elementos de la esencia de la sociedad, segn el artculo 98
del Cdigo de Comercio, son:
Pluralidad de asociados, con excepcin de las sociedades por acciones
simplificadas SAS y las empresas unipersonales de responsabilidad limitada.
Aporte.
Utilidad.
Persona jurdica independiente de los asociados.
8. CAPACIDAD Y OBJETO SOCIAL DE LAS SOCIEDADES:
La capacidad de la sociedad esta circunscrita al desarrollo de la empresa o
actividad prevista en su objeto social, de conformidad con el artculo 99 del Cdigo
de Comercio.
A diferencia de las personas naturales, en las cuales la capacidad se ve restringida
por circunstancias de edad o de deficiencias squicas o fisiolgicas, las sociedades
son plenamente capaces mientras sus representantes desarrollen las actividades
previstas en el objeto social.
Adicionalmente a los actos que estn comprendidos expresamente dentro del objeto
social, existen una serie de actos que se relacionan directamente con dicho objeto,
los cuales por constituir el desarrollo mismo del objeto social pueden realizarse por

el representante legal de la sociedad, sin que pueda predicarse que por hacerlos
este, se encuentre obrando por fuera de lo sealado en los estatutos.
A modo de ejemplo, si una sociedad se dedica a la floricultura, para ella ser
necesaria la compra de insecticidas o de abonos, circunstancia que muy
probablemente no est prevista especficamente en su objeto social, pero que no
por ello est prohibida su realizacin, pues constituye la forma como se desarrolla el
objeto social de la sociedad.
Normalmente en la enunciacin del objeto social se incluye al final de esta clusula
expresiones como ... y las dems actividades que tengan por finalidad el desarrollo
del objeto social , con lo cual expresamente se da la posibilidad de realizar tales
actos o contratos.
Es importante tener en cuenta que la Ley 1258 de 2.008 que consagr la existencia
de las sociedades por acciones simplificadas permite a las sociedades que se
constituyan bajo este rgimen tener un objeto social indeterminado (Artculo 5
Numeral 5), razn por la cual en las sociedades que opten por regular de esta
manera su objeto, no existir la discusin acerca de si un determinado acto o
contrato esta o no comprendido en el mismo.
Obviamente se requiere en este caso, as como en el objeto social de los dems
tipos societarios, que la actividad a la cual se dedicar la sociedad sea lcita.
9. REQUISITOS Y FORMALIDADES PARA LA CONSTITUCION
SOCIEDAD:

DE LA

El artculo 110 del Cdigo de Comercio determina que requisitos deben concurrir
para la constitucin de una sociedad.
Establece este artculo la obligacin de que la sociedad se constituya por escritura
pblica, la cual deber contener los elementos all mencionados y los dems pactos
que acuerden los asociados y que sean compatibles con el tipo de sociedad a
adoptarse.
En este aspecto la Ley 1258 de 2.008 introdujo una modificacin trascendental al
permitir en su artculo 5. la constitucin de las SAS por documento privado, con lo
que se logra mayor agilidad y economa en la constitucin de este tipo societario,
frente a los dems existentes.
Igual exigencia hace la ley 1258 en su artculo 31 para el evento en que cualquier
sociedad existente decida transformarse a SAS.
En cuanto al contenido o requisitos exigidos en el documento de constitucin de la
SAS, el artculo 5 de la ley 1258 establece unos requisitos similares a los que
consagra el artculo 110 del Cdigo de Comercio, con las particularidades propias
de este tipo societario tal como fueron mencionadas anteriormente.
Por su parte, el artculo 111 establece que es necesario el registro de la escritura
social en el registro pblico mercantil, correspondiente al domicilio de la sociedad.
Igualmente seala este artculo que si la sociedad va a abrir sucursales en lugares
distintos a su domicilio principal, deben registrarse los estatutos en las cmaras de
comercio respectivas.
Igual requisito establece el artculo 5 para la SAS, es decir, el documento privado de
constitucin debe inscribirse en el registro pblico mercantil, previa su autenticacin
notarial por quienes participen en su suscripcin.(Par 1 Art 5.)

Permite la ley que esa autenticacin se haga directamente o a travs de

apoderados.
Finalmente, si lo aportado a la sociedad es un inmueble, el contrato de sociedad
debe registrarse en la oficina de registro de instrumentos pblicos correspondiente
al lugar en que se encuentre ubicado dicho inmueble, pues dicho registro tiene
como efecto hacer duea a la sociedad de tal bien.
Este es el nico caso en el cual la SAS debe constituirse por escritura pblica, es
decir, si el aporte que se efecta en ella es un bien cuya transferencia requiere
escritura pblica como lo es un inmueble; mantenindose la obligacin del doble
registro, es decir, en la Cmara de Comercio y en la Oficina de Registro de
Instrumentos Pblicos. (Pargrafo 2, Art. 5.)
Una vez efectuado el registro en la Cmara de Comercio respectiva, esta entidad
est en posibilidad de expedir un certificado de existencia y representacin de la
sociedad en el cual aparecern los aspectos ms relevantes de la misma, entre
ellos el capital y objeto de la sociedad, el trmino de duracin, el nombre de los
representantes legales y sus facultades y el nombre de sus asociados, dependiendo
del tipo social que se acoja, frente a lo cual en la regulacin de la SAS no se
encuentran modificaciones.
10. INOPONIBILIDAD DEL CONTRATO DE SOCIEDAD:
El artculo 112 del Cdigo de Comercio seala que mientras la sociedad no sea
registrada en la Cmara de Comercio sus estipulaciones no son oponibles
frente a terceros, ello significa que, si por ejemplo, la sociedad que se
encuentre en esta situacin, por intermedio de su representante legal contrata
con un proveedor, posteriormente no podr alegar que dicho funcionario
careca de facultades para obrar debido a la cuanta del negocio, toda vez que
el proveedor no tuvo acceso a la informacin necesaria para celebrar el
contrato adecuadamente.
Ello no ocurre si la sociedad est debidamente registrada, pues el proveedor est
en la posibilidad de solicitar un certificado de existencia y representacin de la
sociedad, en el cual constan las limitaciones del representante legal de la sociedad
y por tal razn posteriormente no podr alegar que desconoca tales restricciones.
Esta consideracin se mantiene en la regulacin de la SAS, toda vez que el artculo
5 de la ley expresa que el documento privado contentivo de los estatutos deber ser
inscrito en el registro pblico mercantil, con lo que no se efecta modificacin
alguna a esta exigencia, la cual es de vital importancia para la seguridad jurdica.
Igualmente, el artculo 7 de la ley 1258 consagra la sociedad de hecho SAS al
sealar que mientras que este tipo societario no se haya inscrito o registrado en la
Cmara de Comercio respectiva, se entiende que los accionistas de la misma se
encuentran en sociedad de hecho, desvirtundose la limitacin de la
responsabilidad que permite la SAS, es decir, respondiendo personalmente por las
obligaciones que contraiga la empresa.
En este ltimo caso si la SAS es unipersonal, responder el accionista nico
personalmente y con su propio patrimonio por las obligaciones que contraiga la
empresa.
11. POSIBILIDAD DE OTORGARSE ESCRITURAS ADICIONALES:

10

En el artculo 113 del Cdigo de Comercio se contempla la posibilidad de que se

otorguen escrituras adicionales o complementarias de la escritura de
constitucin de la sociedad cuando se han omitido los requisitos sealados en
el artculo 110 del Cdigo de Comercio o cuando los asociados quieran aclarar
el sentido de una clusula o complementar el alcance de la misma.
Estas escrituras adicionales deben ser otorgadas por todas las personas que
firmaron como asociados la escritura de constitucin de la sociedad.
Frente a esta situacin es necesario hacer dos distinciones:
1. Si las escrituras adicionales se llevan a cabo antes de registrar la escritura de
constitucin de la sociedad en la Cmara de Comercio respectiva, tales
escrituras se entendern incorporadas al acto de constitucin de la sociedad.
2. Si las escrituras adicionales se hacen con posterioridad al registro de la
constitucin de la sociedad, se consideraran como reformas estatutarias, es
decir, como actos posteriores que modifican la escritura de constitucin ya
registrada y requerirn de una decisin previa del rgano competente con las
mayoras establecidas en los estatutos sociales o en la ley.
En este ltimo caso, no es necesario que sean otorgadas por todos los asociados;
basta con que la escritura pblica de reforma sea firmada por el representante
legal de la sociedad, quien ser el encargado de formalizar la reforma
estatutaria correspondiente.
Aunque la ley 1258 no contempla expresamente esta situacin lo cierto es que su
artculo 45 permite una remisin a las normas generales del Cdigo de Comercio
que regulan la posibilidad de otorgar escrituras adicionales.
Simplemente deber tenerse en cuenta que en el evento de que el tipo societario
sea una SAS no es una escritura adicional la que deber otorgarse, sino un
documento privado en el que se complementen los requisitos exigidos para esta
sociedad en el artculo 5 de la ley 1258 o para consagrar pactos o consideraciones
que no fueron tenidos en cuenta en el documento privado inicial.
12. IMPOSIBILIDAD DE INICIO DE ACTIVIDADES DE LA SOCIEDAD:
El artculo 116 del Cdigo de Comercio contempla esta situacin sancionando a los
administradores de la sociedad que den inicio a las actividades contempladas en el
objeto social de la misma, sin haber efectuado el registro de la escritura de
constitucin de la sociedad, o el registro en la oficina de instrumentos pblicos
cuando se aporten inmuebles a la sociedad.
Los administradores que realicen actos dispositivos sin que se hayan llenado los
requisitos exigidos en dicho artculo, respondern solidariamente ante los asociados
y ante terceros de las operaciones que celebren o ejecuten por cuenta de la
sociedad, sin perjuicio de las dems sanciones legales.
En la SAS no se consagr una norma que regule esta situacin tal como lo hace el
artculo anteriormente citado; Podra entonces aplicarse esta disposicin a este
nuevo tipo societario por la remisin que hace la ley 1258 a las normas generales
del Cdigo de Comercio.
13. PRUEBA DE LA EXISTENCIA DE LA SOCIEDAD Y DE LAS CLAUSULAS DEL
CONTRATO:

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El artculo 117 del Cdigo de Comercio prescribe que la forma para probar la
existencia, clusulas de la sociedad y su representacin, es por medio de un
certificado de existencia y representacin.
Dice la norma en mencin que basta con este certificado para probar las anteriores
estipulaciones de la sociedad; luego no ser necesario para tal prueba acudir a la
escritura de constitucin o a la escritura o escrituras de reforma de la sociedad,
pues para el tercero interesado en conocer la situacin de una sociedad, basta con
solicitar un certificado en la cmara de comercio respectiva, para estar al tanto de
las normas que la regulan.
El certificado de existencia y representacin expedido por la Cmara de Comercio
no tiene trmino de vigencia, por lo cual al momento de contratar con una sociedad
es recomendable solicitar uno reciente para lograr tener una informacin ms
actualizada.
Las consideraciones anteriormente efectuadas le son plenamente aplicables a la
SAS, toda vez que el artculo 8 de la ley 1258 reiter lo anteriormente sealado.
14. IMPOSIBILIDAD DE PRUEBA CONTRA LA ESCRITURA DE CONSTITUCION
DE LA SOCIEDAD:
Esta prevista en el artculo 118 del Cdigo de Comercio y tiene su justificacin en el
hecho de que las clusulas en las cuales estn de acuerdo todos los asociados y
son conocidas por los terceros, son las que constan en la escritura pblica de
constitucin de la sociedad o sus reformas, disposiciones que finalmente van a ser
recogidas en el certificado de existencia y representacin respectivo.
En este orden de ideas a un tercero no le son oponibles los pactos o acuerdos que
supuestamente correspondan a la sociedad, pero que no consten en las escrituras
anteriormente mencionadas.
En la SAS no se consagr una norma que regule esta situacin tal como lo hace el
artculo anteriormente citado; podr entonces aplicarse esta disposicin a este
nuevo tipo societario por la remisin que hace la ley 1258 a las normas generales
del Cdigo de Comercio.
PARTE II. SOCIEDADES REGULADAS POR EL CODIGO DE COMERCIO Y SU
COMPARACION CON LA SAS:
El Cdigo de Comercio consagra cinco tipos de sociedades, las cuales se
analizarn a continuacin, teniendo en cuenta que las sociedades por acciones
simplificadas no fueron consagradas por el Cdigo de Comercio sino por la ley 1258
de 2.008.
Estos cinco tipos de sociedades se estudiarn en sus aspectos bsicos de
formacin y regulacin, comparndolos con la consagracin que al respecto efecta
la ley 1258 de 2.008 para las SAS, con nfasis en aquellas que tienen una mayor
relevancia en el mbito constructivo e inmobiliario.
1. SOCIEDADES DE MENOR RELEVANCIA EN EL AMBITO CONSTRUCTIVO E
INMOBILIARIO:
- SOCIEDAD COLECTIVA: En ella, los socios responden solidaria e ilimitadamente
por las operaciones sociales, es decir, todo su patrimonio se ve comprometido con
las obligaciones de la sociedad, razn por la cual, esta forma de sociedad se
aprecia con frecuencia en grupos de tipo familiar, en los que prevalecen las
relaciones de confianza sobre el puro inters mercantil o empresarial.

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En el aspecto de la responsabilidad, quizs el ms delicado en materia societaria,

se observa la ventaja que tiene la SAS sobre la sociedad COLECTIVA.
Incluso, para las sociedades familiares es ms recomendable hoy en da
transformarse a SAS que mantener el esquema de sociedad COLECTIVA, si es que
previamente no se han transformado a otro tipo societario por el tema de la
responsabilidad de los socios.
La flexibilidad de la organizacin y funcionamiento prevista en la SAS permite
perfectamente hoy en da que una sociedad que maneje un patrimonio familiar
funcione bajo sus nuevas reglas, sin tener que asumir el riesgo que implica la
responsabilidad consagrada en la ley para las sociedades colectivas.
* El nombre de la sociedad colectiva es una razn social (Articulo 303 C de Co.) y
se forma con el nombre completo o el apellido de alguno o algunos de los socios
seguido de expresiones que pueden ser: y compaa, y cia, hermanos, e
hijos, etc.
En cuanto al nombre, se observa que en la SAS se permite expresamente (Articulo
5 Numeral 2) que el nombre sea una razn social o una denominacin social.
* El nmero mnimo de socios es de dos (2) y no tiene nmero mximo de socios
sealado legalmente.
En cuanto al nmero mnimo y mximo de socios, se observa que en la SAS se
permite expresamente (Articulo 1) que la sociedad sea constituida por una o varias
personas naturales o jurdicas.
Se aprecia entonces que en la Ley 1258 nada se regul al respecto de un nmero
mnimo ni de un nmero mximo de accionistas, constituyndose en un gran avance
el hecho de que la SAS pueda ser unipersonal.
* La administracin y representacin legal le corresponde en principio a todos los
socios quienes pueden delegarla en uno de ellos o en un extrao.
En el tema de la administracin y representacin legal de la SAS, ello depender de
si se constituye una SAS unipersonal o pluripersonal y de la libre voluntad de los
accionistas, en este ltimo caso.
Por lo tanto, la representacin legal de la sociedad puede recaer en el accionista
nico o en un representante que este o los accionistas designen.
- SOCIEDADES EN COMANDITA: Se dividen en Comandita Simple y Comandita
por Acciones.
Se diferencian de los otros tipos de sociedades, porque en ellas se consagran dos
especies de socios:
- El Socio Gestor: el cual tiene en su cabeza la representacin legal de la sociedad;
responde solidaria e ilimitadamente por las operaciones sociales, razn por la cual,
el Cdigo de Comercio lo denomina socio gestor o SOCIO COLECTIVO.
El socio gestor tiene un papel preponderante en este tipo de sociedades, puesto
que, para tomar cualquier tipo de decisin, se requiere su voto favorable, lo que en
la prctica se traduce en que tiene la posibilidad de vetar las decisiones que
adopten los otros asociados.
- El Socio Comanditario: el cual responde hasta por el monto de su aporte en la
sociedad, lo que significa que tiene limitada su responsabilidad por las obligaciones

13

de la sociedad al valor de su aporte; luego, su patrimonio no se compromete mas

all con las operaciones sociales.
Se aprecia entonces que en las comanditas se busca una organizacin societaria
que permita a uno de los socios el control de las decisiones de la sociedad (socio
gestor) y al mismo tiempo la existencia de unos socios denominados que pueden
denominarse capitalistas o aportantes que en nada influyen en las decisiones
societarias, como quiera que el control, direccin y representacin, estn en cabeza
del socio gestor.
Pese a que se permite que el socio gestor tenga el control absoluto de la sociedad,
tal ventaja conlleva una gran desventaja para el mismo, como quiera que la ley lo
obliga a responder ilimitadamente con su propio patrimonio, por las obligaciones de
la sociedad.
Frente a esta situacin, la ventaja que presenta la SAS consiste en que por va
estatutaria puede lograrse el mismo efecto buscado con las constitucin de una
sociedad en comandita, es decir, puede establecerse que el voto de uno de los
accionistas tenga mayor peso que el de los dems, combinndose o no esta
situacin con el hecho de que el accionista tenga ms participacin en los
dividendos de la compaa, pero logrndose la misma finalidad perseguida con este
tipo societario, es decir, la posibilidad de que un accionista pueda en la prctica
vetar las decisiones societarias con las que l no est de acuerdo.
Hasta ah la situacin sera igual, pero en la SAS hay una ventaja adicional, la cual
consiste en que el accionista que en la prctica tendr ese derecho de veto no
responder con todo su patrimonio por las obligaciones de la sociedad, tal como lo
hacen los socios gestores en las comanditas, toda vez que de conformidad con lo
sealado en el artculo 1 de la ley 1258 los accionistas de la SAS solo sern
responsables hasta el monto de sus aportes e incluso no respondern por las
obligaciones laborales, fiscales o de cualquier otra naturaleza en que incurra la
sociedad.
* El nombre de esta sociedad es una razn social y se forma con el nombre
completo o el apellido de alguno o algunos de los socios gestores o colectivos
seguido de la expresin y compaa, seguida de la indicacin abreviada S en C
si es una sociedad en comandita simple o S.C.A si es comandita por acciones.
* El nmero mnimo de socios para las comanditas simples debe ser dos (2), es
decir, un socio gestor y un socio comanditario y no tiene numero mximo de socios
sealado legalmente.
* Las comanditas por acciones necesitan un socio gestor y como mnimo cinco (5)
comanditarios.
* La administracin y representacin legal, como ya se dijo, le corresponde al socio
gestor que puede ser nico o plural, pudiendo ser, inclusive, otra sociedad.
En los puntos relativos al nombre de la sociedad, al nmero mnimo y mximo de
asociados y al tema de la administracin de este tipo societario, caben las mismas
observaciones efectuadas al analizar dichos tema en las sociedades colectivas
frente a la SAS.
2. SOCIEDADES DE MAYOR RELEVANCIA EN EL AMBITO CONSTRUCTIVO E
INMOBILIARIO:
Adicionalmente existen dos tipos de sociedades, que son las que tradicionalmente
han tenido mayor relevancia para la actividad inmobiliaria, como lo son las
sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades annimas.

14

Por tal razn se efecta un anlisis mas detallado de estos tipos societarios
comparndolos con la SAS, pues los tipos societarios antes vistos actualmente se
usan en mayor grado para regular situaciones de tipo familiar y en menor medida en
el mundo empresarial.
A- SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: en ella, como su nombre lo
indica, los socios responden (artculo 353 del Cdigo de Comercio) hasta el monto
del valor aportado a la sociedad, luego su patrimonio no se compromete mas all
con las obligaciones de la sociedad, salvo en materia laboral y fiscal.
Estas excepciones a la limitacin de la responsabilidad, hacen que el nombre
asignado a esta sociedad por el legislador sea engaoso, toda vez que en ella
realmente no existe una total proteccin para el patrimonio personal de los socios,
el cual puede verse afectado por obligaciones laborales y fiscales no canceladas
por la sociedad.
Por esta razn este tipo societario es aventajado por la SAS y es muy probable que
la Ley 1258 de 2.008 al sealar expresamente que los accionistas de la SAS no
sern responsables por las obligaciones laborales, tributarias o de cualquier otra
naturaleza en que incurra la sociedad, lo haya hecho teniendo en cuenta la forma
en que est determinada la responsabilidad de los socios en la sociedad limitada y
las desventajas que ello conlleva eventualmente para los mismos.
* El nombre de esta sociedad es una razn social o una denominacin social; en
ambos casos seguida de la palabra limitada o de su abreviatura Ltda. (artculo
357 del Cdigo de Comercio)
* El nmero mnimo de socios deben ser dos (2) y tiene un numero mximo de
veinticinco (25) socios. (artculo 356 del Cdigo de Comercio)
* La administracin y representacin legal le corresponde a todos los socios
quienes pueden delegarla en uno de ellos o en un Gerente. (artculo 358 del Cdigo
de Comercio)
En los puntos relativos al nombre de la sociedad, al nmero mnimo y mximo de
asociados y al tema de la administracin de este tipo societario, caben las mismas
observaciones efectuadas al analizar dichos temas en la sociedad colectiva frente a
la SAS.
* En esta sociedad no es obligatoria la existencia de Junta Directiva, pero nada se
opone a que se pueda designar este rgano de administracin.
En este sentido la SAS tiene igual libertad que la limitada, es decir, en ella tampoco
es obligatoria la Junta Directiva pero puede pactarse si esa es la voluntad de los
accionistas que la constituyan.
*Tampoco es necesaria la existencia del rgano de fiscalizacin encarnado en la
revisoria fiscal por el hecho de adoptarse este tipo de sociedad. Puede llegar a ser
obligatorio por otras causas, como el monto de los activos o los ingresos brutos en
un momento determinado.
Igual consagracin existe en la SAS, teniendo en cuenta que el monto de activos o
ingresos brutos que hace obligatoria la revisora fiscal, es una norma que tiene igual
aplicacin para este tipo societario.
La ley 43 de 1.990, artculo 13, pargrafo 2, seala al respecto lo siguiente:

15

Ser obligatorio tener revisor fiscal en todas las sociedades comerciales, de

cualquier naturaleza, cuyos activos brutos al 31 de Diciembre del ao
inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente de cinco mil salarios
mnimos y/o cuyos ingresos brutos durante el ao inmediatamente anterior, sean o
excedan al equivalente a tres mil salarios mnimos.
* El capital de la sociedad, (artculo 354 del Cdigo de Comercio) debe estar
ntegramente pagado al momento de la constitucin de la sociedad; sino se da
cumplimiento a esta disposicin la Superintendencia de Sociedades puede multar a
la sociedad, declarar su disolucin y responsabilizar a los socios como si fueran
socios de una sociedad colectiva. (artculo 355 del Cdigo de Comercio)
Uno de los aspectos de mayor importancia de la SAS tiene que ver con el capital y
su formacin, las acciones de la sociedad y los derechos que ellas confieren a los
accionistas.
En este sentido cuando se compara la sociedad limitada con la SAS se observa que
la exigencia rgida consagrada en el articulo anteriormente mencionada contrasta
con la flexibilidad para pagar el capital que se desprende de lo sealado en el
artculo 9 de la Ley 1258, en el cual no se determina ninguna regla ni proporcin
especial, diferente a la condicin de que las acciones suscritas deben estar
pagadas a mas tardar en dos aos contados a partir de la suscripcin.
* Las cuotas sociales no son libremente negociables, pues existe un derecho de
preferencia obligatorio para su negociacin, siempre y cuando las partes no
pacten en contrario del mismo, en los estatutos sociales.
Cuando uno de los socios desea vender su participacin en la sociedad
necesariamente debe dar cumplimiento al derecho de preferencia consagrado en
los artculos 363 a 365 del Cdigo de Comercio, es decir, en este tipo de
sociedades el derecho de preferencia es de carcter obligatorio, siempre y cuando
las partes no pacten en contrario, en los mismos estatutos.
Al respecto, el artculo 14 de la Ley 1258 no regula expresamente un derecho de
preferencia en la negociacin de las acciones como si lo hace para las cuotas
sociales el artculo 363 del Cdigo de Comercio, el cual incluso seala cmo es el
procedimiento para hacer efectivo dicho derecho.
Pese a lo anterior, el artculo 14 de la Ley 1258 seala que los estatutos de la SAS
podrn someter toda negociacin de acciones o alguna clase de ellas, a la
autorizacin previa de la asamblea.
Este sealamiento no es un derecho de preferencia, pero la posibilidad que da la
ley para que los estatutos de la sociedad restrinjan la negociacin de acciones y la
ausencia de prohibicin al respecto, hacen que pueda considerarse que un derecho
de preferencia bien puede consagrase para la SAS.
* El rgano mximo decisorio de la sociedad, es su Junta General de Socios; es a
este ente a quien corresponde tomar las decisiones de carcter macro de la
organizacin, las cuales estn consignadas en forma no exclusiva en el artculo 358
del Cdigo de Comercio.
En la SAS el rgano mximo decisorio ser la asamblea de accionistas, teniendo en
cuenta que pueden existir sociedades por acciones simplificadas unipersonales en
las cuales todas las decisiones sern tomadas por el accionista nico, al no existir
realmente rganos societarios.
* Las reuniones de la Junta de Socios de la sociedad sern ordinarias o
extraordinarias, dependiendo de las decisiones que hallan de adoptarse en ellas.

16

Sern ordinarias cuando en ella deban analizarse los balances y las cuentas de fin
de ejercicio y se deban aprobar o improbar los informes de los administradores de la
sociedad sobre su marcha en el ao respectivo. Las reuniones extraordinarias,
como su nombre lo indica, se realizarn para atender necesidades imprevistas que
se presenten en desarrollo del objeto social de la sociedad.
Al respecto nada se dice en la Ley 1258, razn por la cual y teniendo como
fundamento la remisin expresa a las normas societarias de carcter general que
hace esta ley, puede mantenerse la anterior clasificacin de la naturaleza de las
reuniones del mximo rgano societario, regulndolo de esa manera en los
estatutos de la SAS.
* Toda modificacin que se efecte a los estatutos de la sociedad de
responsabilidad limitada, excepto los nombramientos de sus dignatarios, constituye
una reforma de estatutos que deber ser aprobada inicialmente por la Junta de
Socios con un qurum mnimo del setenta por ciento (70 % ) de los asociados
(artculos 359 y 360 del Cdigo de Comercio) y posteriormente deber ser elevada
a escritura publica, que deber ser otorgada por el representante legal de la
sociedad, y registrada en la Cmara de Comercio respectiva.
En estas modificaciones que constituyen reformas estatutarias quedan incluidas las
cesiones de cuotas sociales y el aumento de capital de la sociedad. (artculo 362 y
366 del Cdigo de Comercio)
De conformidad con lo sealado en el artculo 29 de la Ley 1258, las reformas
estatutarias se aprobarn por la asamblea, con el voto favorable de uno o varios
accionistas que representen cuando menos la mitad ms una de las acciones
presentes en la respectiva reunin.
Tal como se expres anteriormente la constitucin de la SAS y sus reformas deben
otorgarse por documento privado y procederse posteriormente a su registro en la
cmara de comercio respectiva, salvo cuando la reforma implique la transferencia
de bienes que deba hacerse mediante escritura pblica (inmuebles), caso en el cual
se deber dar cumplimiento a dicha formalidad.
No es exigencia en la SAS que la cesin de acciones deba hacerse por escritura
pblica y que la misma implique una reforma a los estatutos de la sociedad.
* Los nombres de los socios de la sociedad aparecen en el certificado de
existencia y representacin de la misma, lo cual es una ventaja para los terceros
que contratan con la sociedad, pero puede considerarse una desventaja para sus
socios.
Los nombres de los accionistas de la SAS no aparecen en el certificado de
existencia y representacin de la sociedad.
* Los socios podrn ejercer el derecho de inspeccin (articulo 369 del Cdigo de
Comercio) a cualquier libro o documento de la sociedad y en cualquier tiempo.
En la SAS cuando hayan de aprobarse balances de fin de ejercicio u operaciones
de transformacin, fusin o escisin de la sociedad, el derecho de inspeccin podr
ser ejercido durante los cinco (5) das hbiles anteriores a la reunin, a menos que
en los estatutos se convenga un trmino superior.
En ambos casos este derecho debe ejercerse de manera que no se entorpezca la
buena marcha de la compaa y no podr extenderse a documentos que versen
sobre secretos industriales o datos que de ser divulgados vayan en detrimento de la
sociedad.

17

* Los libros que debe registrar una sociedad de responsabilidad limitada,

adicionalmente a los de carcter contable son: libro de actas de junta de socios y
libro de registro de socios.
Los libros que debe registrar una SAS dependern de la organizacin societaria que
se le d; es decir, si la SAS es unipersonal, no tendr que registrar libros diferentes
de los contables.
Si la sociedad no tiene Junta Directiva, solamente deber registrar un libro de actas
de la asamblea de accionistas y un libro de registro de accionistas, en el cual
anotar las operaciones y actos que se efecten sobre las acciones de la sociedad.
Si la SAS adicionalmente tiene Junta Directiva, deber registrar un libro de actas de
este rgano de administracin.
* A los socios de una sociedad de responsabilidad limitada, su calidad de tales les
confiere los siguientes derechos:
1. Derecho a participar en las deliberaciones de la junta de socios.
2. Derecho a percibir utilidades de acuerdo a la ley o a los estatutos.
3. Derecho a negociar las cuotas sociales, respetando el derecho de preferencia
establecido legalmente, si no se pacta en contrario en los estatutos.
4. Derecho de inspeccin, el cual puede ser ejercido en cualquier tiempo.
Son los mismos derechos que genricamente le confiere la calidad de accionista a
quienes participan de una SAS, teniendo en cuenta que como ya se dijo el derecho
de preferencia no es obligatorio sino voluntario y que el derecho de inspeccin ser
ejercido segn lo anteriormente sealado.
B- SOCIEDAD ANONIMA: En ella, los accionistas responden limitadamente por las
operaciones sociales, es decir, hasta el valor de su aporte, en principio sin
ninguna excepcin.
El artculo 373 del Cdigo de Comercio consagra este principio de responsabilidad
en las sociedades annimas, lo cual hizo que hasta la creacin de la SAS, este
fuera el tipo societario mas recomendado para emprender cualquier tipo de
actividad mercantil, incluida las actividades constructivas e inmobiliarias.
Pese a la expresa previsin legal, por va judicial se desconoci dicha limitacin de
la responsabilidad, en algunos fallos en los cuales se orden a los accionistas de
sociedades annimas asumir obligaciones laborales de las sociedades de las
cuales hacan parte.
Es probable que dichos fallos, adems de lo sealado antes en materia de la
responsabilidad de las sociedades limitadas, haya incidido en que la ley 1258 de
2.008 haya consagrado expresamente que los accionistas de la SAS no responden
por las obligaciones laborales, tributarias o de cualquier otra naturaleza en que
incurra la sociedad.
* El nombre de esta sociedad (artculo 373 del Cdigo de Comercio) es una
denominacin social y se forma con cualquier tipo de expresin seguida de
sociedad annima o S.A..
* El nmero mnimo de accionistas (artculo 374 del Cdigo de Comercio) es de
cinco (5) y no tiene nmero mximo de accionistas sealado legalmente.

18

* La administracin y representacin legal le corresponde a un administrador

temporal y revocable, que puede denominarse GERENTE o PRESIDENTE.
En los puntos relativos al nombre de la sociedad, al nmero mnimo y mximo de
asociados y al tema de la administracin de este tipo societario, caben las mismas
observaciones efectuadas al analizar dichos temas en la sociedad colectiva frente a
la SAS.
* Como nota particular de este tipo social, requiere obligatoriamente de otro rgano
de administracin diferente al Gerente o Presidente, el cual se denomina Junta
Directiva.
* La Junta Directiva debe ser plural e impar, con la finalidad de garantizar la
posibilidad de decidir en las votaciones que se presenten.
Una facilidad de constitucin que tiene la sociedad de responsabilidad limitada
sobre la annima, es la ausencia de la obligacin de tener Junta Directiva.
En muchas ocasiones, pese a que lo ms recomendable antes de que existiera la
SAS era constituir sociedades annimas, se constituan sociedades limitadas,
porque los interesados en asociarse por distintas causas no podan cumplir con el
requisito obligatorio de la Junta Directiva.
La SAS solucion el tema dejando la consagracin de este rgano a la voluntad de
los accionistas, quienes decidirn al momento de constituir la sociedad si lo
incluyen o no en los estatutos sociales.
* Adicionalmente requiere obligatoriamente de un rgano de fiscalizacin, que recae
en la figura del Revisor Fiscal, ente que podr llegar a ser obligatorio en los otros
tipos de sociedades, pero por otras causas establecidas legalmente y diferentes al
tipo societario.
El Cdigo de Comercio considera que independientemente del monto de los activos
o ingresos, la sociedad annima est obligada a tener revisor fiscal, por el solo
hecho de adoptarse este tipo societario.
La obligatoriedad de Revisora Fiscal fue histricamente un inconveniente a la hora
de constituir sociedades annimas, sobre todo en aquellos pequeos negocios que
consideraban un costo adicional importante el hecho de tener que contar con este
rgano de fiscalizacin, haciendo que en muchos casos se optar por constituir la
sociedad como Limitada, por tal razn.
Nuevamente la SAS soluciona el problema, regulando el revisor fiscal como un
rgano de consagracin voluntaria en los estatutos, siempre y cuando no exista la
obligacin legal de tenerlo, derivada de lo sealado en la ley 43 de 1.990.
* Capital: En este tipo de sociedades, el capital puede separarse en fases, es decir,
existen tres tipos de capital: autorizado, suscrito y pagado. El capital autorizado es
la meta que pretende la sociedad alcanzar en materia de su capital. El capital
suscrito, es la parte del capital autorizado que los accionistas se obligan a suscribir
o tomar; y el capital pagado es el que efectivamente cancelan los accionistas al
momento de constituir la sociedad.
Estas tres fases del capital en las sociedades annimas deben respetar una
proporcin, pues al constituirse la sociedad deber suscribirse no menos de
cincuenta por ciento del capital autorizado y pagarse no menos de la tercera parte
del valor de cada accin de capital que se suscriba. La parte restante del capital
suscrito deber pagarse en un ao.

19

El esquema de capital consagrado en la SAS es similar al de las sociedades

annimas, como quiera que en l se habla de capital suscrito y pagado.
Sin embargo la Ley 1258 seala que los accionistas tienen una libertad de
regulacin y pago del capital que no tienen en la annima, con la sola limitacin de
que el capital suscrito deber ser pagado en un trmino no superior a dos aos
contados a partir de la respectiva suscripcin.
* En cuanto a las acciones, ellas en principio son libremente negociables, salvo
que en la sociedad se halla pactado derecho de preferencia para su negociacin, lo
cual en este tipo de sociedades es voluntario, no es obligatorio como ocurre en las
sociedades de responsabilidad limitada, en las que las partes hayan guardado
silencio en este tema.
En este punto, tal como se dijo al tocar el tema en las limitadas, puede considerarse
que el derecho de preferencia bien puede consagrase para la SAS.
* El rgano mximo decisorio de este tipo de sociedades es su asamblea de
accionistas, cuyas funciones estn sealadas en los artculos 419 y 420 de Cdigo
de Comercio.
Tal como se expres antes, en la SAS el rgano mximo decisorio ser la asamblea
de accionistas, teniendo en cuenta que pueden existir sociedades por acciones
simplificadas unipersonales en las cuales todas las decisiones sern tomadas por el
accionista nico, al no existir rganos societarios.
* Las reuniones de la Asamblea de Accionistas de la sociedad sern ordinarias o
extraordinarias, dependiendo de las decisiones que hallan de adoptarse en ellas. Al
igual que la sociedad limitada, sern ordinarias cuando en ella deban analizarse los
balances y las cuentas de fin de ejercicio y se deban aprobar o improbar los
informes de los administradores sobre la marcha de la sociedad en el ao
respectivo.
Las reuniones extraordinarias, como su nombre lo indica, se realizaran para atender
necesidades imprevistas que se presenten en desarrollo del objeto social de la
sociedad.
Tal como antes se expres, al respecto nada se dice en la Ley 1258, razn por la
cual y teniendo como fundamento la remisin expresa a las normas societarias
generales a la cual se alude en el presente documento, puede mantenerse la
clasificacin de la naturaleza de las reuniones del mximo rgano societario,
regulndolo de esa manera en los estatutos de la SAS.
* Toda modificacin que se efecte a los estatutos de la sociedad annima con
excepcin de los nombramientos de sus dignatarios, las cesiones de acciones y el
aumento de capital suscrito de la sociedad, constituye una reforma de estatutos que
deber ser aprobada inicialmente por la Asamblea de Accionistas con el qurum
establecido para tal efecto en los estatutos y en la ley, dependiendo de la decisin
que deba adoptarse; posteriormente deber ser elevada a escritura publica que
deber ser otorgada por el representante legal de la sociedad, y registrada en la
Cmara de Comercio respectiva.
De conformidad con lo sealado en el artculo 29 de la Ley 1258, las reformas
estatutarias se aprobarn por la asamblea, con el voto favorable de uno o varios
accionistas que representen cuando menos la mitad ms una de las acciones
presentes en la respectiva reunin.
Tal como se expres anteriormente la constitucin de la SAS y sus reformas deben
otorgarse por documento privado y procederse posteriormente a su registro en la

20

cmara de comercio respectiva, salvo cuando la reforma implique la transferencia

de bienes mediante escritura pblica (inmuebles), caso en el cual se deber dar
cumplimiento a dicha formalidad.
No es exigencia en la SAS que la cesin de acciones deba hacerse por escritura
pblica y que la misma implique una reforma a los estatutos de la sociedad.
* Cuando uno de los accionistas desea vender su participacin en la sociedad
puede hacerlo libremente endosando y entregando el respectivo titulo accionario a
su adquirente, quien podr dirigirse a la sociedad para que esta proceda a
inscribirlo en el libro de registro de accionistas. A diferencia de la sociedad de
responsabilidad limitada, en la sociedad annima no es obligatorio dar cumplimiento
al derecho de preferencia, salvo en el caso de que el mismo haya sido pactado
expresamente por los accionistas y la cesin de acciones no implica una reforma
estatutaria y por lo tanto no es obligatorio, como en las limitadas, hacer la cesin
por escritura pblica.
La cesin de acciones en la SAS se efecta tal como fue descrita en la sociedad
annima y su tramite depender de si en ella se pact o no derecho de preferencia
o limitacin para la negociabilidad de las acciones.
* Los nombres de los accionistas de la sociedad no aparecen en el certificado de
existencia y representacin, lo cual es una desventaja para los terceros que
contratan con la sociedad, pero puede considerarse una ventaja para sus
accionistas.
En este punto coincide con la regulacin de la SAS al respecto.
* Los accionistas podrn ejercer el derecho de inspeccin a cualquier libro o
documento de la sociedad, durante los quince (15) das anteriores a la fecha en la
cual deba llevarse a cabo la asamblea ordinaria de accionistas de la sociedad. En
forma similar a lo que sucede en la sociedad limitada, este derecho debe ejercerse
de manera que no se entorpezca la buena marcha de la compaa y no podr
extenderse a documentos que versen sobre secretos industriales o datos que de ser
divulgados vayan en detrimento de la sociedad.
Tal como se expres anteriormente, en la SAS cuando hayan de aprobarse
balances de fin de ejercicio u operaciones de transformacin, fusin o escisin de la
sociedad, el derecho de inspeccin podr ser ejercido durante los cinco (5) das
hbiles anteriores a la reunin, a menos que en los estatutos se convenga un
trmino superior. De la misma forma, el derecho de inspeccin en la SAS no puede
entorpecer la buena marcha de la compaa ni puede versar sobre secretos
industriales o comerciales o datos cuya divulgacin vaya en detrimento de la
sociedad.
* Los libros que debe registrar una sociedad annima, adicionalmente a los de
carcter contable son: libro de actas de asamblea de accionistas, libro de actas de
junta directiva y libro de registro de accionistas.
En la SAS, tal como se seal anteriormente, el registro de libros depender de los
rganos societarios que hayan sido regulados por los accionistas al constituir la
sociedad.
* Los derechos que confiere la calidad de accionista de la sociedad annima,
estn sealados en el artculo 379 del Cdigo de Comercio y son los siguientes:
1. Derecho a participar en las deliberaciones de la asamblea de accionistas.
2. Derecho a percibir dividendos de acuerdo a la ley o a los estatutos.

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3. Derecho a negociar libremente las acciones, excepto en el caso de que se haya

pactado derecho de preferencia en los estatutos sociales.
4. Derecho de inspeccin en los 15 das previos a la asamblea de accionistas.
De conformidad con el articulo 397, si el accionista de una sociedad annima
esta en mora de pagar su aporte, no podr ejercer los derechos anteriores,
situacin que no ocurre en las sociedades de responsabilidad limitada, pues tal
evento en ellas no puede presentarse, pero que podra ocurrir en la SAS con
iguales consecuencias que en la annima.
Son los mismos derechos que genricamente le confiere la calidad de accionista a
quienes participan de una SAS, teniendo en cuenta que el derecho de inspeccin
ser ejercido segn lo anteriormente sealado.
C. SOLUCION DE CONFLICTOS SOCIETARIOS:
En principio los conflictos que se susciten al interior de una sociedad, bien sea entre
los socios o accionistas por causa de ella, o entre estos y los rganos societarios,
se solucionan ante la justicia ordinaria, es decir, antes los jueces de la repblica.
Frente a este planteamiento, existe reconocida constitucional y legalmente una
alternativa de solucin de conflictos societarios, denominada justicia arbitral, la cual
surge del pacto que puede efectuarse en los estatutos sociales y que se denomina
clausula compromisoria o del convenio que pueden realizar las partes en conflicto,
cuando no se haya pactado expresamente la clusula en mencin, el cual se
denomina compromiso.
En virtud de la clusula compromisoria o del compromiso, y por voluntad de las
partes que los pactan, las controversias societarias pueden ser resueltas no por un
Juez sino por un Tribunal de Arbitramento que sea designado para tal fin. El fallo del
Tribunal tendr los mismos efectos que el fallo proferido por un Juez y su poder
vinculante para quienes hagan parte del mismo ser igual al de una sentencia
proferida por la justicia comn.
La regulacin de la SAS contenida en la Ley 1258 de 2.008 mantiene la posibilidad
de pactar la clusula compromisoria o arbitral como mecanismo para la solucin de
todos los conflictos societarios.
Sin embargo, en ausencia de la clusula compromisoria, los conflictos societarios
sern resueltos no por la justicia ordinaria, como en los dems tipos societarios,
sino por la Superintendencia de Sociedades, lo que como ya se dijo, le aporta a la
solucin del conflicto mayor conocimiento, tcnica y celeridad.
PARTE III. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES:
* QUIENES SON ADMINISTRADORES:
Son administradores las siguientes personas, segn el Art. 22 de la Ley 222 de
1.995:
1) Representante Legal, 2) Liquidador, 3) Factor, 4) Miembros de Juntas Directivas,
5) Las personas que de acuerdo con los estatutos, cumplan las funciones de las
anteriormente enunciadas.
La ley 1258 de 2.008 introduce un nuevo sujeto:

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6) El administrador de hecho en la SAS o administrador en la sombra, el cual

puede ser una persona natural o jurdica (Art. 27).
Segn Francisco Reyes Villamizar, en su obra la SAS SOCIEDAD POR ACCIONES
SIMPLIFICADAS, administrador de hecho o administrador en la sombra, es aquel
individuo ajeno a la administracin de la sociedad que amparado en la indemnidad
que le da su carcter de no administrador puede controlar la administracin de la
sociedad y en no pocas ocasiones, causarle perjuicios a esta, a los asociados y a
terceros
De conformidad con el artculo 27 de la Ley SAS estos administradores de hecho
incurren en las mismas responsabilidades y sanciones consagradas para los
administradores formales, sin perjuicio de la que le corresponder a estos ltimos
administradores por permitir la realizacin de actos de administracin por parte del
administrador en la sombra que causen perjuicios a la sociedad, a los asociados o
a terceros o aquellos en que los administradores formales sean quienes causen los
perjuicios.
Ser el juez competente (Tribunal de Arbitramento o Superintendencia de
Sociedades) quien deber establecer el carcter de administrador en la sombra
cuando estime que este cumpli actividades de administracin o gestin, en los
trminos anteriormente sealados.
* CLASES DE RESPONSABILIDAD:
Existen tres tipos de responsabilidad de los administradores, contempladas en la
ley:
1. Responsabilidad Patrimonial
2. Responsabilidad Disciplinaria
3. Responsabilidad Penal
* DEBERES GENERICOS DE LOS ADMINISTRADORES:
Para el anlisis de la responsabilidad de los administradores, es fundamental
detenerse en el artculo 23 de la ley 222 de 1.995, en el cual se expresan, los
deberes genricos de los administradores, los cuales son:
1. Conducirse de buena fe en la administracin de los negocios de la sociedad.
2. Obrar lealmente con relacin a los asuntos sociales.
3. Proceder con la diligencia de un buen hombre de negocios.
4. Obrar en inters de la sociedad, teniendo en cuenta los intereses de sus
asociados, para lo cual deben mantener el equilibrio entre los intereses de la
sociedad y los intereses de los socios.
* DEBERES ESPECIFICOS DE LOS ADMINISTRADORES:
Especficamente, en cumplimiento de sus funciones los administradores deben:
1. Realizar todos los esfuerzos conducentes al adecuado desarrollo del objeto
social, como buenos hombres de negocios, so pena de incurrir en algn tipo de
responsabilidad de las planteadas.

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2. Velar por el estricto cumplimiento de todas las obligaciones consagradas legal y

estatutariamente; por la omisin de este deber, se consagr una presuncin de
culpa, que puede dar lugar a responsabilidad del administrador, por los efectos
dainos que produzca con sus actuaciones.
3. Velar porque se permita el adecuado cumplimiento de las tareas encomendadas a
la revisora fiscal, sin que se presente la dependencia de hecho entre Administrador
y Revisor Fiscal o el entorpecimiento de la labor de los administradores por parte de
la revisora Fiscal.
4. Guardar y proteger la reserva comercial e industrial de la sociedad.
5. Abstenerse de utilizar indebidamente informacin privilegiada, aspecto que est
conectado con lo dispuesto en el artculo 258 del Cdigo Penal, el cual seala lo
siguiente:
ART. 258.- Utilizacin indebida de informacin privilegiada. El que como
empleado o directivo o miembro de una junta u rgano de administracin de
cualquier entidad privada, con el fin de obtener provecho para s o para un tercero,
haga uso indebido de informacin que haya conocido por razn o con ocasin de su
cargo o funcin y que no sea objeto de conocimiento pblico, incurrir en multa.
En la misma pena incurrir el que utilice informacin conocida por razn de su
profesin u oficio, para obtener para s o para un tercero, provecho mediante la
negociacin de determinada accin, valor o instrumento registrado en el registro
nacional de valores y emisores, siempre que dicha informacin no sea de
conocimiento pblico.
6. Brindar un trato equitativo a todos los socios y respetar el derecho de inspeccin
de todos ellos; debe mantener el equilibrio entre los intereses de la sociedad y de
los socios; no puede privilegiar a unos socios en detrimento de los otros.
Si el administrador entorpece o no vela por el respeto al derecho de inspeccin,
puede ser removido por la Superintendencia de Sociedades. (Responsabilidad
Disciplinaria)
7. Abstenerse de participar por si o por interpuesta persona, en inters personal o
de terceros, en actividades que impliquen competencia a la sociedad o en actos
respecto a los cuales exista conflicto de intereses, salvo autorizacin expresa de la
Junta de Socios o de la Asamblea de Accionistas, so pena de incurrir en
responsabilidad patrimonial, disciplinaria e incluso penal.
En los casos anteriormente mencionados ser el juez o la Superintendencia de
Sociedades, quien deba analizar en cada caso concreto estos deberes, a la luz de
los principios generales anteriormente esbozados y de las circunstancias que
rodeen el asunto en particular, puesto que el contenido de estos deberes no esta
preestablecido en la Ley.
* RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DE LOS ADMINISTRADORES:
Segn el artculo 24 de la ley 222 de 1.995, los administradores responden solidaria
e ilimitadamente por los actos dolosos o culposos, en los cuales infrinjan dao a la
sociedad, a los socios o a terceros.
Este artculo consagra dos presunciones de culpa para el caso del administrador
que obre:
- Incumpliendo o extralimitndose en las funciones que se le encomiendan, o

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- Violando la Ley o los estatutos sociales

Y, consagra dos causales de exoneracin de culpabilidad:
- Los administradores se exoneran de responsabilidad cuando no hayan participado
en la decisin o se hayan opuesto a la misma, sin prestar su colaboracin para
llevarla a cabo.
Esta disposicin modifica la costumbre de las Juntas Directivas de tomar decisiones
a pupitrazo, puesto que tradicionalmente se ha considerado que en la Junta que
haya que votar es una junta incmoda.
Luego, de los desacuerdos se debe dejar constancia en el acta, so pena de ser
responsabilizado por una decisin que cause un dao o perjuicio.
La Superintendencia de Sociedades ha sealado que la responsabilidad de los
miembros de Juntas Directivas puede extenderse aun a los miembros suplentes que
aunque no hayan actuado en la respectiva reunin en reemplazo de los miembros
principales, hayan conocido decisiones, hechos o circunstancias que sean
violatorios de la ley o de los estatutos, o que causen detrimento a la sociedad y no
se hayan opuesto expresamente a su adopcin o ejecucin.
* RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ADMINISTRADOR FRENTE A LA
SOCIEDAD:
Existen varias hiptesis:
1. El administrador por dolo o culpa puede generar daos, que acarreen su
responsabilidad.
2. Por incumplimiento de la ley, los estatutos o las obligaciones generales del
administrador, por ejemplo las relacionadas con el fisco como lo son: presentar las
declaraciones de I.V.A, retefuente, etc, o por inexactitudes que se puedan generar
en estas declaraciones.
Si por la no presentacin o la inexactitud en estas declaraciones se genera una
sancin para la sociedad, se presume la culpa del administrador y puede ser
responsabilizado por tal acto.
3. Por todas las acciones de tipo contractual o extracontractual que ejerzan los
administradores, causando perjuicios a terceros, habr responsabilidad del
administrador para con la sociedad, por ejemplo:
- La demora injustificada de pagos por parte del administrador, que le causen un
sobrecosto a la sociedad, bien sea por el cobro jurdico que deba soportar o por
cualquier otro concepto.
- Los actos de competencia desleal que orqueste el administrador; si la sociedad es
condenada por esta conducta, puede repetir contra el administrador. Es decir, la
sociedad puede repetir contra el administrador por la reparacin del dao que ha
debido sufragar al tercero.
* ACCION SOCIAL DE RESPONSABILIDAD:
Por medio de la accin social de responsabilidad, se instrumenta este tipo de
responsabilidad de los administradores. La adopta la Asamblea de Accionistas, sin
que deba constar en el orden del da de la reunin.

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Cuando se convoca a la asamblea para este efecto, la convocatoria podr

realizarse por un nmero de socios que represente por lo menos el veinte por ciento
de las acciones, cuotas o partes de inters en que se halle dividido el capital social.
Esta accin implica la remocin del administrador y se adopta por una mayora
simple, de la mitad ms una de las acciones representadas en la reunin.
Si la decisin es adoptada por la asamblea y transcurren tres meses sin que se
haya iniciado la accin de responsabilidad, esta podr ser ejercida por cualquier
administrador, el revisor fiscal o por cualquiera de los socios en inters de la
sociedad, incluso los acreedores que representen por lo menos el cincuenta por
ciento del pasivo externo de la sociedad, siempre que el patrimonio de la sociedad
sea insuficiente para satisfacer sus crditos.
* RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ADMINISTRADOR FRENTE A LOS
SOCIOS:
Cuando el dao afecta directamente a la sociedad debe ejercitarse la accin de
responsabilidad antes mencionada; pero, es posible identificar algunos supuestos
que afectan directamente a los socios, es decir, cuando el dao causado alcanza a
uno o varios de los socios de la sociedad.
Podran plantearse las siguientes hiptesis:
- Una capitalizacin que beneficie a un socio o grupo de socios de la sociedad en
detrimento de otro u otros socios, por ejemplo: al haberse dado el aviso por parte
del administrador, de manera inadecuada.
Esta situacin no afecta a la sociedad, pero si afecta a uno o varios de sus socios.
- Una informacin errnea o deficiente suministrada por el administrador a un socio,
que lo lleve a tomar una decisin perjudicial y en consecuencia le cause un dao.
- La violacin del derecho de inspeccin, lo que incide en que el socio no tenga la
posibilidad de adoptar claramente una decisin en la Asamblea de Accionistas o en
la Junta de Socios.
- En general, todas las formas de trato desigual que afecten o discriminen a un
socio.
Este tipo de responsabilidad puede apreciarse claramente en las sociedades con
grupos mayoritarios poderosos, sobre grupos minoritarios indefensos.
* RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ADMINISTRADOR FRENTE A LOS
TERCEROS:
La responsabilidad que puede presentarse frente a terceros se clasifica en
Contractual, Extracontractual y Estatal.
- Responsabilidad Contractual:
Cuando el administrador en desarrollo de un contrato, con dolo o culpa le haya
causado un perjuicio a un tercero, en su carcter de representante de la sociedad,
el tercero podr demandarlo directamente en caso de que la sociedad sea
insolvente, o puede demandar a la sociedad, la cual puede repetir contra el
administrador.
- Responsabilidad Extracontractual:

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Cuando la sociedad no tenga capacidad para responder a la vctima de un dao

infringido por el administrador, por su dolo o culpa, la victima podr dirigirse contra
el autor del dao directamente, en desarrollo de lo dispuesto en los artculos 2341 y
2356 del Cdigo Civil.
- Responsabilidad Estatal:
En el Estatuto Tributario tambin se consagra una responsabilidad subsidiaria de
los administradores por la consecuencia del incumplimiento de sus deberes
formales con el fisco, como lo son la presentacin de la declaracin de renta (Art.
573) y la declaracin de retefuente (Art. 370 y 798).
Adicionalmente, cuando una sociedad se encuentre incursa en una causal de
disolucin, el administrador debe, dentro de los diez das siguientes, dar aviso a la
Divisin de Cobranzas de la DIAN, so pena de responder por las deudas insolutas
con el fisco.
Tambin responden solidaria e ilimitadamente, frente al fisco, los liquidadores que
no observen la prelacin de crditos fiscales.
6. RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA:
El ente regulador de este tipo de responsabilidad es la Superintendencia de
Sociedades, la cual puede sancionar a los administradores con multas, apremios y
remocin del cargo.
- Multas hasta de doscientos (200) salarios mnimos para quien incumpla las
rdenes de la Superintendencia de Sociedades, la ley o los estatutos.
- Apremio para que los administradores se abstengan o suspendan actos lesivos
para la sociedad, los socios o terceros; por ejemplo: los actos encaminados a la
disminucin de la prenda general de los acreedores.
- Remocin, si la Superintendencia de Sociedades considera que las irregularidades
cometidas lo ameritan o por obstaculizar el ejercicio del derecho de inspeccin.
7. RESPONSABILIDAD PENAL:
El artculo 43 de la ley 222 de 1.995 consagraba dos supuestos, para sancionar a
los administradores con prisin de 1 a 6 aos:
- El administrador que a sabiendas, suministre datos a las autoridades o expida
constancias o certificaciones contrarias a la realidad.
- El administrador que a sabiendas, ordene, tolere, haga o encubra falsedades en
los estados financieros o en sus notas.
Sin embargo este artculo del Cdigo de Comercio fue derogado por el Cdigo
Penal, el cual en el artculo 289 prescribe lo siguiente:
ART. 289. Falsedad en documento privado. El que falsifique documento privado
que pueda servir de prueba, incurrir si lo usa en prisin de uno (1) a seis (6) aos.
Luego, las conductas que regulaba el artculo 43 de la Ley 222 de 1.995 no fueron
excluidas de las normas legales sino desplazadas al mbito penal.
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Fuentes: Peridico mbito Jurdico. Cdigo de Comercio. Ley 1258 de 2.008.
Libro La Sociedad por Acciones Simplificada de Francisco Reyes Villamizar.

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