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Reclamacin por impago de cuotas de hipoteca por uno de los excnyuges: en ejecucin de
sentencia de familia o en proceso declarativo?
Cristbal PINTO ANDRADE
Jurista y Consultor especializado en Derecho de Familia
Diario La Ley, N 8566, Seccin Tribuna, 22 de Junio de 2015, Ref. D-251, Editorial LA LEY
LA LEY 4214/2015
En principio, ante un impago de la parte correspondiente de estas cuotas por uno de los excnyuges
y desde el momento en que en la propia resolucin judicial en proceso matrimonial de separacin o
divorcio provisional o definitiva pueda contener un pronunciamiento de condena de pago de un
porcentaje (normalmente el 50%) de la carga hipotecaria que pese un inmueble comn,
(generalmente, sobre la vivienda familiar), parece que el sentido comn nos dicta que resultar
adecuado acudir al procedimiento de ejecucin de esta sentencia en el proceso de familia,
entendiendo que a travs de ste se puede ejecutar por las cantidades impagadas por uno de uno
de los co-deudores (cnyuge) como expresamente establece el AAP Barcelona 18. de 19 de
noviembre de 2009: () no se trata de un pronunciamiento meramente declarativo sino de
condena, de tal manera que el incumplimiento por una de las partes permite a la otra acudir al
procedimiento de ejecucin que corresponda para resarcirse de las cantidades abonadas por el
mismo e impagadas por la otra parte. No estamos ante un supuesto de ausencia de condena
previsto en el art. 559.1.1. LEC como alega la parte demandada, sino ante un supuesto de
condena. En parecidos trminos el AAP Madrid 22., de 20 de enero de 2012 pone de relieve
que el incumplimiento de la obligacin contenida en la sentencia habilita al otro cnyuge para su
exigencia en va procesal para que haga efectivo el pago a la entidad bancaria acreedora o bien a su
propio favor para la posterior amortizacin de la deuda todo ello adems sin que constituya
condicin ineludible el pago previo por el cnyuge reclamante.
Ahora bien, resulta harto conocido que el Alto Tribunal ha venido a establecer en la STS 1. de 5 de
noviembre de 2008 (y en las posteriores SSTS 1. de 28 de marzo de 2011, 26 de
noviembre de 2012, 17 de febrero de 2014) que la hipoteca que grava la vivienda que a su vez
constituye el domicilio familiar no puede ser considerada carga del matrimonio o carga familiar sino
deuda ganancial, por lo que deber ser satisfecha por mitad por los propietarios y no por la
sociedad de gananciales: () La hipoteca que grava el piso que constituye la vivienda familiar no
debe ser considerada como carga del matrimonio, en el sentido que a esta expresin se reconoce
en el art. 90D CC, porque se trata de una deuda de la sociedad de gananciales y por lo tanto,
incluida en el art. 1.362.2. CC. Por tanto, mientras subsista la sociedad, la hipoteca debe ser
pagada por mitad por los propietarios del piso que grava, los cnyuges, y debe en consecuencia,
excluirse de las reclamaciones formuladas por el reclamante ().
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poderse acceder a ejecutar las cuotas de la hipoteca impagadas por uno de los co-deudores dentro
del proceso de familia, con la particularidad adems de que no resultar necesario que el ejecutante
haya adelantado el pago de la parte correspondiente al ejecutado. Es decir, no se tratara de una
accin de reembolso o reintegro sino una accin para hacer cumplir ejecutivamente la obligacin
incumplida de abono de la cuota hipotecaria impuesta en la resolucin de familia.
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