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3)
Sistemas legislativos contemporneos. 4) Fuentes del Derecho Comercial
---------------------------------------------------------------------------------------------------------DERECHO MERCANTIL
1) NOCION
El derecho mercantil es una rama del derecho privado que regula la actividad
comercial, como actividad intermediadora entre los productores y consumidores.
El derecho mercantil o derecho comercial como se lo denomina tiene por objeto el
comercio que se materializa a travs de actos de comercio que han variado de
forma con el tiempo y el lugar donde los mismos se celebran.
Podemos definirlo teniendo en cuenta al comercio, Vivante, lo define: el derecho
comercial es aquella parte del derecho privado que tiene por objeto regir las
relaciones jurdicas que surgen del ejercicio del comercio. En la Argentina autores
como Siburu y Castillo, lo definen como la norma de las instituciones y relaciones
jurdicas que se refieren al ejercicio del comercio.
Los alemanes lo definen como el derecho de los comerciantes (Gierke) es la
denominada posicin subjetiva que tiene en cuenta al sujeto que realiza los actos
de comercio. En la posicin contraria estn los autores franceses que
conceptualizan al derecho mercantil como el derecho de los actos de comercio. En
Espaa, Mart de Exial lo define como, conjunto de disposiciones legales que
regulan los actos de comercio y dirime las contestaciones que de ellos mismos se
originan.
Existe una tercera posicin que es considerar al derecho mercantil como el
derecho de la empresa, es el denominado neosubjetivismo, en este punto
seguimos al Dr. Romero, expresa el referido autor que Carlos Wieland ensen que
para hablar de actos de comercio es menester que se puedan realizar en masa,
para lo que es necesario contar con una organizacin que lo posibilite: esta
organizacin es la empresa. En Italia, autores como Mossa, lo definen as: el
derecho comercial es siempre el derecho de la economa organizada, la que se
organiza a travs de la actividad de la empresa. En nuestro pas sostienen esa
posicin Fargosi y Aztiria que ponen nfasis en el sujeto especial que es la
empresa.
Caracteres:
a) Rama del derecho privado: el derecho mercantil es considerado una rama del
derecho privado porque regula las relaciones entre particulares y de estos con sus
bienes, protege intereses particulares. Sin embargo debemos advertir que la
actividad comercial tiene una importante trascendencia social por lo que en varios
institutos del mismo contienen normas de derecho pblico, que la doctrina llama
publicitacin del derecho mercantil. El Estado interviene dando proteccin,
solucin a conflictos, previendo situaciones en cuestiones sensibles como son el
En materia de contratos, el Proyecto regula tanto los contratos civiles como los
comerciales, y tambin se incluye la regulacin de los contratos de consumo,
buscando limitar el principal problema de aplicar los principios protectorios propios
de la tutela del consumidor a los contratos de empresas, sea en las relaciones de
comercializacin, sea en las relaciones de consumo.
Como el cdigo no regula a los agentes auxiliares de comercio, en los contratos
en particular se regula el contrato de transporte, a diferencia del Cdigo de
Comercio actual que no lo hace. Tambin se regulan los contratos asociativos
(para vnculos de colaboracin asociativa que no constituyen sociedad va el
tratamiento del negocio en participacin, las agrupaciones de colaboracin y las
uniones transitorias) y los contratos de agencia, de concesin y franquicia. En
cuanto al mutuo deja de ser un contrato real para ser tratado como consensual y
se incluye a la transaccin como un contrato y no como un modo extintivo de las
obligaciones.Se regulan los llamados contratos bancarios y con relacin a la cuenta corriente se
la regula como contrato autnomo, ya que se considera que excede la prctica
bancaria, y destacndose que los crditos no se novan sino que se compensan.En materia de ttulos de crdito se receptan las reglas jurdicas bsicas y ms
aceptadas, con la finalidad de promover la circulacin amplia de estos ttulos y la
seguridad jurdica.En conclusin, se trata de un cdigo nico que tambin es "de comercio" en el
cual la palabra comerciante est ausente de su articulado y la palabra empresa no
es utilizada unvocamente a lo largo del texto legal, pudiendo concluirse que en
algunos casos significa empresario, en otros se refiere a la actividad y en otros a
la hacienda mercantil. En cada caso deber analizarse cmo se est utilizando el
trmino para saber si respeta las condiciones propias de su definicin (elDial.com DC18CD).En el nuevo proyecto de unificacin las reglas del derecho mercantil se encuentran
difuminadas lo que ha motivado el reclamo de notables juristas. (Yunyent Bas
2012).
3) Sistemas legislativos contemporneos
La doctrina de Ascarelli-Rocco divida los sistemas legislativos contemporneos en
cinco grandes grupos, que hoy se encuentran desdibujados por la creciente
influencia de los pases entre s a travs de las convenciones y tratados
internacionales .El nico autor que trata el punto es el Dr. Romero, y los clasifica
de la siguiente forma:
3.2. Grupo latino: Siguiendo la lnea del Cdigo Francs, obra jurdica de
envergadura, la legislacin italiana, espaola y portuguesa y en general todos los
cdigos latinoamericanos. Tambin pertenece a este grupo la legislacin griega,
luxemburguesa y la egipcia. Dentro de este grupo se encuentran pases como
Holanda, Blgica, Turqua, hasta 1865 y el Cdigo de Luisiana en EE.UU.
Este grupo sostiene la posicin objetiva que sostiene que la materia comercial se
corresponde con los actos de comercio enunciados en la ley, y la competencia de
los tribunales de comercio, a este grupo pertenece nuestro cdigo de comercio de
raigambre latina.
3.3 Grupo germano
Este grupo se caracteriza por ser marcadamente subjetivo, teniendo en cuenta al
sujeto y por la formalidad de la inscripcin registral para adquirir la calidad de
comerciante. El Cdigo de Comercio alemn de 1900 que tuvo marcada influencia
en Suiza (1900), Austria (1897), Espaa (1885), Japn (1899), Hungra, Polonia,
Bulgaria. Estos cdigos con el grupo francs conforman lo que se denomino
derecho continental.
3.4. Grupo escandinavo
Este grupo est formado por los pases de la regin, se orientaba a la unificacin
legislativa sobre la base de los antiguos cdigos; al grupo pertenecen el Cdigo de
Noruega (1933), Suecia (1891), Dinamarca (1892) y Finlandia ( el viejo Cdigo
sueco de 1794). La Comunidad Econmica Europea, y su proceso unificatorio ha
desdibujado este grupo como individualidad.
3.5. Grupo ruso
El 1883 se public una recopilacin ordenada por Nicols II de 1903 a 1917 rigi
un Cdigo de Comercio de clara influencia continental; derogado este cuerpo el
derecho comercial desapareci. La desintegracin de la URSS despus de la
cada del muro de Berln dio lugar a un cuerpo normativo.
3.6 Grupo anglosajn
Este es el grupo ms opuesto al continental, se caracteriza por ser esencialmente
consuetudinario y por la inexistencia de un cuerpo normativo codificado. En
Inglaterra, el derecho se desarrolla sobre el Common Law, la Equity, y el Statu
Law. Este sistema tiene vigencia en EEUU, donde tambin rige el Cdigo de
Comercio Uniforme, el que no se aplica en Luisiana. A este grupo pertenecen
Canad, Australia, Nueva Zelanda.
4) Fuentes del Derecho Comercial
Las fuentes del derecho son los elementos a partir de los cuales el derecho
comercial es creado y su contenido determinado. La fuente material es lo
constituye la realidad analizada, es la misma actividad econmica manifestadas en
negociaciones, operaciones que el legislador va a regular luego en la norma. La
fuente formal es aquella de la que surgen normas con contenido obligatorio.
Debemos analizar con relacin al derecho comercial la fuente formal por
excelencia es la ley mercantil. Fontanarrosa la define como el conjunto de normas
emanadas de la autoridad potestativa del estado destinadas a regular
La doctrina
La doctrina jurdica no es fuente formal del derecho sirve porque contiene
interpretaciones realizadas por los autores que nos ayudan a comprender el
sentido y el alcance de las ley, adems sugieren modificaciones que pueden ser
valiosas para la aplicacin de la ley.
Los principios generales del derecho
Estn mencionados en el art.16 del CC, los mismos son los que encontramos en
todo el sistema jurdico sin que sea posible detallarlos, el principio de buena fe
contractual, el principio de equidad, el principio del esfuerzo compartido, principio
de la libre competencia en el mercado, el principio de capacidad universal para
todas las personas fsicas, entre otros que se van renovando en el quehacer
jurdico sobre todo en el derecho comercial por su movilidad El Proyecto de
Unificacin de 2012, en el Titulo preliminar, art.2, Interpretacin, se refiere a los
mismos como modo de interpretar la ley, seala las palabras, sus finalidades,
leyes anlogas, disposiciones de tratados de derechos humanos a los principios
y los valores jurdicos de modo coherente con todo el ordenamiento.
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