I.

- SOCIEDADES IRREGUALES O DE HECHO:

La ley 19.550, en la Seccin 4ta. Del Captulo I, titulado De la
sociedad no constituida regularmente y en sus artculo 21 as
26 se ocupa indistintamente de las sociedades irregulares o
de hecho, a pesar de que el art. 21 distingue entre las
sociedades de hecho con un objeto comercial y las sociedades
de los tipos autorizados que no se constituyan regularmente,
a las cuales somete a una misma regulacin.
Lo cierto es, conforme surge de la Exposicin de Motivos, de la
ley que las mismas no pueden ignoraRse haba cuenta la
tupida red de negocios que cotidianamente se desenvuelve en
su entorno.
A pesar de que ambas clases de sociedad estn sometidas a
la misma normativa, conceptualmente existen algunas
diferencias entre ellas, en especial en materia de prueba de
existencia de la sociedad, que se dificulta considerablemente
tratndose de sociedades de hecho, atento a la ausencia de
toda constancia documentada que instrumenta la
reglamentacin de la actuacin conjunta de los socios. Del
mismo modo, la comercialidad de la sociedad de hecho
estar da por la naturaleza de la actividad desarrollada,
mientras que, habiendo contrato escrito y descripcin en l
del objeto social, la mercantilidad del ente est dada por este
dato.

II.- PERSONALIDAD JURIDICA DE LAS SOCIEDADES NO

CONSTITUIDAS REGULARMENTE:
La ley 19550 ha admitido el carcter de sujeto de derecho de
las sociedades no constituidas regularmente. Los redactores
de la ley han sido categricos sobre el punto en la Exposicin
de Motivo, aunque reconociendo el carcter precario y
restringido de la personalidad jurdica concedida a estos
entes, con fundamento en los siguientes argumentos: es
precaria porque la sociedad puede disolverse cuando
cualquiera de los socios lo requiera (art 22 L.S.) y b.- es
limitada, porque ciertos efectos de la personalidad jurdica no
se producen, como acontece con lo dispuesto por el art. 26 de
la ley 19.550, del cual se deduce, luego de un enorme
esfuerzo de interpretacin segn expresa Nissen, que las
sociedades irregulares o de hecho no pueden ser titulares de
bienes registrables, atento a la facultad otorgada por dicha
norma a los acreedores particulares de los socios de agredir
tales bienes.
Es interesante el planteo que al respecto hace el autor
referido al cuestionar dichas caractersticas. Efectivamente
dice Nisssen, resulta difcil coincidir coincidir con el legislador,
pues, el hecho de que cualquiera de los socios se encuentre
con derecho a disolverla en cualquier momento no torna
precaria la personalidad de la sociedad no constituida
regularmente. Dicha facultad concedida expresamente por el
legislador (art 22 L.S) se funda en la inoponibilidad entre los

socios de los derechos y defensas nacidas del contrato social,

segn expresa directiva del art. 23, prrafo 2do. de la ley
19.550.
Ninguna relacin tiene la facultad disolutoria que gozan los
socios de la sociedades no constituidas regularmente con la
personalidad jurdica de ellas, toda vez que an disueltas por
voluntad de cualquiera de sus integrantes la sociedad
conserva se carcter de sujeto de derecho. , conforme surge
del art 101 de la L.S., norma totalmente aplicable a las
sociedades no constituidas regularmente atento de lo
dispuesto por el ltimo prrafo delart.22 de la L.S. Por lo
dems la disolucin anticipada es tambin admitido en las
sociedades regularmente constituidas a tenor de lo dispuesto
en el art. 94 inc 1 de la ley 19.550, por lo que tal
circunstancia no puede afectar la plenitud de la personalidad
jurdica.
Tampoco puede admitirse el carcter limitado de la
personalidad jurdica de estas sociedades por no producir la
plenitud de sus efectos normales como sostuvieron los
autores de la Exposicin de Motivos de la L.S., pues la
circunstancia de no ser titulares de bienes registrables, de
acuerdo con lo dispuesto por el art. 26 de la L.S, constituye en
todo caso una incapacidad de derecho propia de este tipo de
sociedades, fundada en razones de certeza y seguridad
jurdica y no una limitacin en su carcter de sujeto de
derecho.

En definitiva, carece de rigor cientfico restringir la

personalidad jurdica de las sociedades no regularmente
constituidas por el solo hecho de no encontrarse inscriptas en
el Registro Pblico de Comercio, toda vez que regularidad y
personalidad son dos cosas totalmente diferentes que no
tiene punto de conexin, pues la personalidad jurdica se
adquiere con el acuerdo de voluntad y no con la inscripcin
del contrato constitutivo.
REGIMEN DE LA SOCIEDAD Y DE LOS SOCIOS FRENTE A
TERCEROS:
Las reglas que regulan la relacin de los socios en las
sociedades no constituidas regularmente y sus socios con los
terceros son las siguientes:
a) Los socios y quienes contrataron con la sociedad quedan
solidariamente obligados por las operaciones sociales, sin
poder invocar el beneficio de exclusin ni las limitaciones que
se funden en el contrato social (art. 23, prrafo 1 de la ley
19.550)
La responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales
es solidaria, ilimitada y no subsidiaria, por lo que el socio de la
sociedad queda, en relacin con su responsabilidad, en la
misma posicin que al sociedad misma y el tercero puede
actuar contra sta y contra todos o cualquiera de los socios,
sin perjuicios de las acciones de repeticin que pudieran
plantearse contra ellos. Las normas propias de la solidaridad

autorizan al acreedor incluso a prescindir de la ejecucin

contra la sociedad y demandar directamente a los socios por
las deudas sociales, pero la exoneracin de la sociedad
irregular provoca la liberacin de los socios responsables, en
tanto el vnculo creditorio respecto de estos ltimos depende
del invocado contra el ente no constituido regularmente.
La amplitud de la responsabilidad de los socios de las
sociedades irregulares y de hecho, que se extiende, incluso a
quienes han contratado en nombre ce la sociedad, pro
expresa previsin del art. 23, prrafo 1 de la L.S, e
consecuencia del incumplimiento de las formalidades
previstas por el legislador, en especial, por la carencia de
inscripcin registral, pues no inscripto su contrato constitutivo
en el Registro Pblico de Comercio, es lgico que sus
clusulas-en especial las que predican un rgimen de
responsabilidad restringido o limitado de los socios por las
deudas sociales, resulten inoponibles a los terceros.
Del mismo modos y como consecuencia del amplio rgimen
de responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales,
en esta calase de sociedades, la quiera del ente irregular
implica la quiebra de todos sus integrantes, por expresa
directiva del art. 160 de la ley 24.522.
b) La sociedad no constituida regularmente no puede invocar
respecto de cualquier tercero los derechos o defensas nacidos
del contrato social, aunque podr ejercer los derechos

emergentes de los contratos celebrados (ar. 23, prrafo 2 de

la ley 19.550).
Se explica esto, que parece contradictorio, de la siguiente
manera: si bien la sociedad puede ejercer los derechos que
derivan de los contratos celebrados con ella, segn expresa
previsin del legislador tendiente a evitar la mala fe de los
terceros que ha contratado con ella, la sociedad consecuencia
de su carencia de inscripcin registral, la sociedad carece de
legitimacin para invocar frente a cualquier tercero, los
derechos que se fundan en el contrato de la sociedad.
Halperin ejemplifica esta limitacin de capacidad en esos
supuestos: inadmisibilidad de hacer valer un crdito aportado
por un socio instrumentada en el contrato social e
improcedencia promocin , por el ente irregular, de una
tercera de dominio fundada en el aporte del bien por uno de
los socios.
c) En las relaciones de terceros cualquiera de los socios
representa a la sociedad (art.24 L.S. de la ley 19.550) sin
necesidad de poder o autorizacin expresa.
Tal solucin, que tambin se funda en la inoponibilidad de las
clusulas de su contrato constitutivo no inscripto, rige en
tanto y en cuanto los socios actan a nombre de la sociedad,
en su carcter de representantes de ella.
i
LUNES 23 DE AGOSTO DE 2010

SOCIEDAD IRREGULAR-SOCIEDAD DE HECHO.

RGIMEN DE SOCIEDADES IRREGULARES (ART. 21/26) LAS SOCIEDADES DE
HECHO Y LA SOCIEDAD EN FORMACION RESPONSABILIDADES DURANTE EL ITER
CONSTITUIVO (Art. 183/184)
Resumen ejecutivo:

Los instrumentos normativos vigentes son: Ley de Sociedades Comerciales Capitulo 1 IV

( art. 21 a 26) y Capitulo 2 V 2, Sociedades Annimas (constitucin).Resumen ejecutivo:

Los instrumentos normativos vigentes son: Ley de Sociedades Comerciales Capitulo

Seccin IV (art. 21/26) VI (Art. 38 3era parte) y Capitulo II V I (Art. 7/182/183/184).-

1.-CONCEPTO: El rgimen de constitucin de las sociedades comerciales tiene fijada una

regulacin normativa especial orientada hacia los principios de proteccin de los terceros
vinculados a la sociedad. Una de las formas en las que se salvaguarda este principio es
en la defensa de la tipicidad, ya que la sociedad aun constituida que no se ajusta a los
tipos de la ley, cae en la invalidez prevista en el art. 17 del ordenamiento legal.-

Sin embargo, no se aplica la misma solucin para el caso que la sociedad se haya
formado por contrato pero no complete el iter constitutivo, debiendo en este caso
distinguirse y diferenciarse los 3 supuestos que estudiaremos en este captulo:

Que exista un contrato asociativo formalmente adecuado a uno de los tipos de la ley pero
que el trmite de constitucin no se haya completado, en cuyo caso nos encontramos en
el supuesto de la sociedad irregular que regulan los art. 21 a 26 de la ley.- La sociedad
irregular no es uno de los tipos societarios, sin embargo fruto de la realidad, la ley
consider indispensable regular sus consecuencias.-

Que no exista entre las partes siquiera contrato asociativo, ni la intencin de cumplir con
esta regularizacin, en cuyo caso persiste como sociedad de hecho, en cuyo caso es por
el objeto comercial, que se define la inclusin de este supuesto en la ley de sociedades
comerciales (ver art. 21).-

Por ltimo , los supuesto pre3vistos en el art. 38 (aporte de bienes registrables y la

inscripcin provisoria y el supuesto previsto en los art. 183 y 184, incluidos dentro de la
constitucin de la sociedad annima , cuando en razn de lo engorroso que habra
resultado el trmite result necesario determinar un rgimen atributivo de
responsabilidades a los promotores y fundadores de las sociedades.-

El anlisis de este captulo se formular en el siguiente orden:

De la evaluacin histrica del concepto de sociedades irregulares (Art. 21/6).

b) De las sociedades en formacin (Art. 183/184) la consecuencia de los actos de los

promotores o fundadores.

c) Las reformas introducidas por la ley 22903, consecuencias prcticas (Art. 22 y 183/84).

d) La doctrina y jurisprudencia que diferencia a las figuras de la sociedad irregular y la

sociedad en formacin.-

e) La No Sociedad, la sociedad de hecho consecuencias o aspectos procesales de su

existencia.

f) Su anlisis a travs de casos jurisprudenciales

2.- Evolucin de la Sociedad Irregular en el Derecho Argentino (Tonn RDCO 16-91 )

2.1. Introduccin: Coinciden Tonn y Echeverri en que la teora de la sociedad irregular

irrumpe en el derecho argentino como una combinacin de la legislacin francesa y la
construccin doctrinaria italiana.-

En materia de sociedades que no haban sido inscriptas en el Registro, el Cdigo de

Comercio (1859 y 1889), segua al Cdigo Francs, declarando a las sociedades nulas,
por inobservancia de las formalidades de publicidad.Es la influencia del rgimen italiano de 1882, y una gran asimilacin no slo legislativa
sino en las costumbres comerciales de nuestro pas al modelo italiano, la que consagra la
teora de la irregularidad (desde entonces Italia mantiene la caracterstica del pequeo
comerciante y una cierta tendencia anrmica que lo lleva a incumplir en la registracin, la
que fue trasladada a nuestra economa).-

As las cosas, el Cdigo de Comercio Argentino, dispona que las escrituras de sociedad
deban ser inscritas en el Registro Pblico de Comercio y que, a falta de inscripcin, los
otorgantes no tenan accin para reclamar los derechos en ellas reconocidos, sin perjuicio
de los derechos que la comunidad de intereses hubiese creado (art. 47 inc. 2, 52 y 399
de 1859 , y correlativos en los art. 41, 294 ult y 296 de la Reforma de 1889).-

La falta de escritura no era oponible a los terceros, y en cambio estos tenan la facultad de
utilizar todos los medios de prueba para demostrar la existencia de la sociedad y a su vez
accionar solidariamente contra cualquiera de los socios.-

Fue la doctrina la que advirti que el rgimen civilista de nulidad del derecho francs no
se adaptaba a las necesidad comerciales y lentamente se pleg al sistema italiano, sin
plasmarse esta solucin en la va legislativa ante la demora en las reformas de los
Cdigos (ya por 1925 se quejaba el ilustre civilista Alfredo Colmo de lo antigua que
resultaba la legislacin vigente).-

2.3 Doctrina Francesa e italiana:

En el art. 42 del Cdigo de 1807 y su modificacin por art. 56 de la ley de 1867, en

Francia se dispuso que La observancia de las formalidades de publicidad a que estaban
sujetas las sociedades era impuesta bajo pena de nulidad respecto de los interesados,
con la salvedad de que esa inobservancia no poda ser invocada por los socios contra los
terceros .Cualquier persona interesada quedaba legitimada para pedir la declaracin de nulidad de
una sociedad que no hubiera cumplido con las formalidades. Los efectos eran diferentes
en la relacin de los socios entre s o con la sociedad, que era considerada societ de
fait, expresin que aparece segn Echeverry para 1825, y antecede el concepto de
sociedad de hecho.- Pero en cambio para los acreedores sociales o de los socios se

necesitaba desconocer la existencia de esta sociedad para agredir los bienes de los
socios y en definitiva quedaban con la opcin de reconocer o no la existencia de la
sociedad, conforme les resultara ms favorable a sus intereses.-

Hasta el Cdigo Albertino de 1865, Italia haba seguido igual camino, pero finalmente en
1882 en los art. 98 y 99 se aplic la siguiente solucin:
Mientras no se hayan cumplido las formalidades ordenadas la sociedad no est
legalmente constituida. Hasta la legal constitucin de la sociedad, los socios, los
promotores, los administradores y todos aquellos que operan en nombre de ella contraen
responsabilidad ilimitada y solidaria por todas las obligaciones asumidas.-

A falta de acto escrito o de las publicaciones ordenadas en los artculos precedentes, en

las sociedades colectivas o encomanditas simples, cada uno de los socios tiene derecho
a pedir la disolucin de la sociedad. Los efectos de la disolucin corren desde el da de la
demanda. La falta de las formalidades mencionadas no puede ser opuesta por los socios
a los terceros. En las sociedades annimas y en comandita por acciones los susciptores
de acciones pueden pedir ser liberados de la obligacin que deriva de sus suscripciones

Sobre la base de estos artculos se consideraba que la sociedad era irregular quedando
sujeta a que cualquiera de los socios pidiera su disolucin en cualquier momento.- La
solucin italiana - apelando a la irregularidad - era quizs tcnicamente superior a la
francesa por cuanto no dejaba en manos de terceros opcin alguna, evitando
duplicidades.-

Con el aporte de Siburu, Castillo y Halpern, la doctrina pleg a la formula italiana pero

con una posicin diferenciada en tres puntos:

Para la disolucin bastaba una declaracin dirigida por uno de los socios a los restantes

En el mbito interno ni la sociedad ni los socios podan invocar la eficacia del contrato
social

En cambio todos los socios eran responsables sin el beneficio de excusin por las
obligaciones sociales

2.4. Los antecedentes ms inmediatos de la ley de 1972, Cod Civ. Italiano de 1942 y Ley
Soc. Comerciales de Francia en 1966.. Sociedades de hecho

5.1.El art. 21 dice Las sociedades de hecho con un objeto comercial ... Se trata del nico
supuesto en que la ley, que adopto el criterio de la tipicidad, debe apelar al del objeto
social para incluir a este tipo de sociedades en la ley.- De este modo, aunque perdieron
vigencia, la ley de sociedades excluy a las sociedades civiles, impidiendo, a diferencia
del Cdigo Italiano, la unificacin en la materia.- El Cdice de 1942, considera a la

sociedad civil como sociedad de hecho y estructura a partir de este tipo los dems tipos
societarios.- Cuando se habla de objeto comercial, se aduce a los actos de comercio
previstos en el art. 8, recordando que con anterioridad a la definicin de la ley de
sociedades, la vieja doctrina fundaba la comercialidad de las mismas en el art.8 inc. 6,
en la teora del acto de comercio.-

5.2. El fenmeno de las sociedades de hecho se origina en la circunstancia que las

mismas proliferan 1 porque la mayora de los negocios se inician asidos a la confianza
mutua y 2 porque es comn que la necesaria velocidad de decisin para iniciar la
actividad provoque que se deje para despus la organizacin regular.-

5.3. La sociedad de hecho es aquella que no se ha instrumentado por escrito y, para

algunos autores, aun la que redactado su contrato por escrito, se aparta de los tipos
autorizados.- La sociedad de hecho es aquella no instrumentada, que surge de la
actividad econmica comn de dos o ms personas, que practican actos de comercio
para repartirse la s utilidades y soportar las prdidas, el art. 21 de la ley actual exige que
se trate de una sociedad de hecho con objeto comercial, pues aqu no puede hablarse de
tipicidad y nos encontramos como apunta Farina (Sociedades Comerciales p. 141) ante
una excepcin al principio de nulidad de la sociedad atpica que consagra el art. 17.- En
consecuencia el nico elemento posible para distinguir entre las sociedades de hecho en
civiles y comerciales, radica en el objeto y en ocasiones aun as resulta muy difcil
deslindar esta cuestin (ver punto 4.43).-

5.4. En definitiva, como su propio nombre lo indica, la determinacin sobre la existencia

de una sociedad de hecho, la dan las circunstancias fcticas que hacen a determinado
tipo de negocios, y la doctrina puede dar definiciones en forma casustica, siendo
ilustrativos los siguientes casos:

5.4.1 La relacin entre quien entrega el dinero como inversin y quien lo recibe como
aporte a un socio de hecho para la construccin y venta de un edificio configura una
sociedad de hecho y no un mutuo innominado (CNac Civ F ED 66-356)

5.4.2 Aquellas sociedades en las ni siquiera ha mediado un contrato inscrito y que derivan
su existencia de una empresa llevada en comn son sociedades de hecho (CNCom Sala
D 17/6/77 ED 1979 D-46)

5.4.3 Otro interesante fallo, por la distincin entre sociedad de hecho, comercial o civil, es
el del Juzgado 24 Comercial del 20/05/077, en el que se sostuvo que es una sociedad de
hecho comercial, por su objeto, aquella que adems de la reparacin de mquinas
actividad principal- tuviera por objeto la incorporacin a ellas de nuevos mecanismos,
materiales y repuestos, siempre que sean de mayor importancia que la reparacin, de lo
contrario no encontramos con una sociedad civil

6.- Responsabilidad y reglas de la sociedad de hecho en la jurisprudencia

Doctrina

6.1.- Soc. De Hecho y Libros de Contabilidad Sorrentino Jorge c/Aseguradora Rural Cia

de Seguros CNac. Com Sala A, marzo 8, 1989 LL 20.11.90, se dijo que La circunstancia
de tratarse de una sociedad de hecho, no justifica ni por ende la releva de la necesidad de
contar con una organizacin contable fiable, ms all de la existencia o no de libros
rubricados // La doctrina del art. 818 del Cdigo Civil si bien afirma que la compensacin
produce efecto extintivo por la sola coexistencia de crditos y dbitos recprocos ello no
impide eliminar el factor voluntario de su invocacin

6.2. Soc. De Hecho: Responsabilidad de los Socios Durango S.A. c/Hierros Samar S.A.
CNac. Com Sala A, abril 6 1981 Los socios, en las sociedades no regularmente
constituidas, poseen responsabilidad ilimitada, no subsidiaria y solidaria con el ente que
integran, y si bien es cierto que este es un sujeto de derecho, la falta de plenitud de ese
atributo o la mengua en el tipo, se deben en gran medida al modo en que los socios
enfrentaron, con su patrimonio personal, las deudas de la sociedad con terceros. Por ello
tienen derecho a intervenir personalmente en defensa de sus derechos, haya sido o no
disuelto y liquidado el ente fctico, pudiendo ser demandados en forma personal,
contemporneamente con ste.-

6.3. Soc de Hecho: Resp. Cambiaria y nombre comercial: Power Tools S.A. c/Ferreira
Ceferino. CNac. Sala C, febrero 25 de 1983 La omisin de accionar ejecutivamente
contra la sociedad no regularmente constituida que se indica como obligada, impide el
progreso de la demanda directa contra cada uno de los socios, o aquellos integrantes,
pues los socios, o aquellos sindicados como tales al promover el reclamo, no se
encuentran obligados cambiariamente pues, desde la propia concepcin de la nombrada,
la emisora del documento fue la sociedad de hecho que invoca, y si bien las personas
reputadas como socias asumiran la responsabilidad que por ley societaria les reserva,
por imperio de la ley 19550, ella es ajena al ttulo mismo sobre el que se estructur el
reclamo y, por tanto, slo puede aquella responsabilidad perseguirse en instancia ulterior
en punto a lo que prev el art. 56 de la ley citada. // Resulta inaceptable sostener que se
ha contratado bajo un nombre de fantasa explotado por una sociedad del mismo nombre,
pues existiendo sta debidamente registrada, no puede contratarse bajo el supuesto de

aqul (voto de los Dres. Quintana Tern, Anaya y Caviglione Fraga)

6.4. Soc de Hecho: Demanda contra una Comunidad Patrimonial Imprecisa Plaza Hotel
c/Prince Tur CNac. Sala D, julio 31 de 1980 Aplicando la doctrina de la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin segn la cual el proceso civil est destinado al esclarecimiento de
la verdad jurdica, se podr iuria novit curia tener por acreditada la existencia de una
sociedad de hecho (que revestira el carcter de demandada ) an cuando la actora no le
haya atribuido tal calidad, integrada por tres personas, dos de las cuales se vern
consecuentemente involucradas en la responsabilidad por el incumplimiento que la
sentencia reconoce a la otra (voto del Dr. Quinterno).Si la parte pretensora demand a una comunidad patrimonial imprecisa, caracterizada
por un nombre de fantasa y la sentencia sustituy al sujeto demandado y mencionado en
cambio a un sujeto individual, motivo por el cual la parte actora se vio obligada a recurrir
porque pretenda alcanzar con su accin a los dems sujetos que considera miembros de
la comunidad demandada, lo que cabe es incluir en la condena a la comunidad citada y
diferir para la etapa de ejecucin de sentencia el conocimiento de la responsabilidad
concreta que alcanzar a cuanta persona individual hubiera girado con ese nombre y
resultara ope legis responsable, responsabilidad esta que no ha menester declaracin
del rgano jurisdiccional pues emerge del art. 23 de la ley 19550.-Esto es , cuanto para la
persecucin forzada de su acreencia la parte actora aprehenda fines de los supuestos
responsables, podrn estos exonerarse invocando y probando (as como deber probar la
parte actora tambin, aunque en sentido inverso) su ajenidad respecto de la entidad
irregular demandada.-

6.5. Soc de Hecho: Hechos que significan la prueba de la existencia de la Sociedad

Britos Rul c/Oreja Heriberto CNac. Sala C, agosto 22 de 1977 La amplitud probatoria
admitida por los arts 297 y 298 del Cdigo de Comercio y 25 de la ley 19550, encuentra

limitaciones en la existencia del principio de prueba por escrito cuando el haber societario
excede de $ 200, debiendo ser la misma inequvoca y excluyente// Sin prueba del aporte,
elemento esencial del contrato, no puede admitirse la existencia del contrato social.
Admitir que se tuvo la intencin de hacer participar al demandante en las utilidades no
importa ms que, a lo sumo, una promesa de habilitacin la que en modo alguno se
confunde con el reconocimiento de la posicin de socio.La sentencia, con el voto del
vocal preopinante Dr. Jaime Luis Anaya, rechaza la demanda por rendicin de cuentas por
cuanto no se considera con los elementos de prueba aportados que se haya demostrado
el aporte, elemento que confiere la calidad de socio y por ende la legitimacin para
actuar.-

6.6. AZENCHER C/GROMPONE S/conv dis tareas Sala B 7/3/80 14.08.80

Existe sociedad irregular entre las partes contratantes si por el contrato firmado entre
ellas se convino la distribucin de las tareas, correspondiendo a unos lo atinente a la
fabricacin, industrializacin y comercializacin de la produccin , a otros la faz contable,
administrativa y financiera y a un tercero los aspectos legales, convinindose adems con
relacin a la distribucin de las utilidades, que algunas lo fueran en forma fija,
consistentes en extracciones para cada uno de los socios y otras porcentualizadas .-

6.7 BARRIENTOS C/PETTA 24.05.94 S/PRUEBA Sala A 27/08/92

Si bien el art. 25 de la ley de sociedades establece como principio general la viabilidad de

todo tipo de pruebas para demostrar la sociedad de hecho, alegar su existencia implica la
necesidad de comprobar que hubo contrato, lo que torna aplicable lo previsto en el art.
209 del C. de Comercio en cuanto a la exigibilidad de principio de prueba por escrito

cuando el convenio excede del valor all establecido.-.-

6.8 ESTABLECIMIENTOS KLOCKNER S.A. c/SACCANI Y CIBULSKI (compraventa de

mercaderas, disolucin, liquidacin sociedad del 14.08.89 ED 8/11/88 Sala D
...En caso de liquidacin y disolucin de una sociedad de hecho, los convenios
celebrados por los socios no pueden afectar a los terceros acreedores del ente, ya que de
admitirse lo contrario, por va de un pacto entre los socios, se permitira modificar la
responsabilidad asumida, al momento de la vinculacin, con un ente que tena una
responsabilidad que los comprometa en forma solidaria con las operaciones sociales (art.
23 LS).-... .9.- LAS REFORMAS INTRODUCIDAS AL REGIMEN DE LAS SOCIEDADES
IRREGULARES, DE HECHO Y EN FORMACIN INTRODUCIDAS POR LAS LEY DE
SOCIEDADES 22903 .-

La ley 19550 siguiendo los principios del Cdigo de Comercio- , nada deca respecto de
la posibilidad de que la sociedad no constituida regularmente pudiera sanear o convalidar
el trmite.- Dado el carcter sancionatorio de la figura, lo nico que se prevea era un
rgimen de responsabilidad solidaria de todos los socios, que induca a que finalmente
alguno de estos promoviera la disolucin de la sociedad.- En otras palabras, siguiendo la
tendencia francesa, se procuraba eliminar toda forma societaria que no estuviera
contemplada en la ley .- Esto quedaba acentuado en el concepto de tipicidad y el
numerus clausus de los tipos societarios admitidos en la ley .-

La ley 22903, innov en la materia, por cuanto se modificaron sustancialmente en su

contenido los art. 22 , 183 y 184 .- con ello , termin de clarificar las etapas de la
constitucin hasta la registracin al introducir en el esquema de las sociedades irregulares
y de hecho , y en el de las sociedades en formacin las siguientes figuras:

La sociedad irregular a pedido de cualquiera de los socios evoluciona a hacia cualquiera

de los dos caminos, o bien se regulariza conforma alguno de los siete tipos que admite la
ley o bien se disuelve.-

Sociedad en Formacin A su vez un proceso paralelo surge en forma inequvoca del art.
183 y 184, que establece un rgimen de actos y responsabilidades de los directores o
promotores en el llamado iter constitutivo.-

2.- Los directores, fundadores y la sociedad en formacin son solidariamente

responsables por estos actos mientras la sociedad no este inscripta

Art. 184 Asuncin de las obligaciones por la Sociedad Efectos

1.- Inscripto el contrato constitutivo, los actos necesarios para la constitucin y los
realizados en virtud de expresa facultad conferida en el acto constitutivo, se tendrn como
originariamente cumplidos por la sociedad. Los promotores, fundadores y directores
quedan liberados frente a terceros de las obligaciones emergentes de estos actos.

2.- El directorio podr resolver, dentro de los tres (3) meses de realizada la inscripcin, la
asuncin por la sociedad de las obligaciones resultantes de los dems actos cumplidos
antes de la inscripcin, dando cuenta a la asamblea ordinaria.-

3.- Si esta desaprobase lo actuado, los directores sern responsables de los daos y
perjuicios aplicndose el artculo 274.-

4.- La asuncin de estas obligaciones por la sociedad, no libera de responsabilidad a

quienes la contrajeron, ni a los directores y fundadores que lo consintieron

Los autores de la reforma no quisieron destruir el sistema anterior y modificaron articulado

correspondiente a una figura de escasa o casi nula utilizacin como es la de la
constitucin de sociedades annimas por el mecanismo de la suscripcin pblica y
entiende Etecheverry que el mecanismo de responsabilidades es aplicable en lo
pertinente a todas las sociedades en general.APORTES DE BIENES REGISTRABLES A
SOCIEDADES.
Negociacin de los aportes. Cuestiones

registrales*
Por Norberto Rafael Benseor
I. Aporte. Capital. Patrimonio
1. Para que exista sociedad comercial, dos o ms personas en forma organizada, y
conforme a uno de los tipos previstos, deben obligarse a realizar
aportes para ser aplicados a la produccin o intercambio de bienes o servicios
participando de los beneficios y soportando las prdidas (art. 1 de la ley
19550).
2. El instrumento de constitucin de la sociedad debe contener, sin perjuicio de lo
establecido para ciertos tipos de sociedad, adems de otras enunciaciones (art. 11 de la
ley 19550):
4) El capital social, que deber ser expresado en moneda argentina, y la mencin del
aporte de cada socio.
3. Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo para los tipos de
sociedad en los que se exige que consistan en obligaciones de
dar (art. 38, primera parte de la ley 19550).
4. En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones, el aporte
debe ser de bienes determinados, susceptibles de ejecucin forzada (art. 39,
ley citada).

(*) Este trabajo ha sido presentado en el Seminario Terico-Prctico Laureano Arturo

Moreira, realizado del 18 al 19 de noviembre de 1999, y seleccionado para su publicacin
por
la Direccin de la Revista del Notariado.5. En la sociedad en comandita simple, el capital
comanditario se integra

con el aporte de obligaciones de dar (art. 135 de la ley 19550).

6. El capital social es un componente tcnico del derecho societario. Representa una cifra,
de carcter nominal y esttico, la cual una vez establecida se
desvincula de los incrementos o disminuciones valorizables reales.
7. Inicialmente, la suma de los aportes de dar constituye el capital social a fijar en el
instrumento constitutivo, tal como se indica en el punto 2 de este captulo. Este numeral
permanece invariable hasta tanto no sea modificado el
contrato o estatuto, ya sea por aumento o reduccin de capital, incluyendo
cualquier modalidad que estas operaciones puedan involucrar, como ser, ingreso de
socios, egreso de socios, capitalizacin de utilidades, rescate de acciones, etctera.
8. El patrimonio, por otra parte, comprende todas las relaciones jurdicas de
las cuales es titular una sociedad, que en su haber tiene el activo y en su debe
o pasivo las obligaciones que gravitan sobre aqul
1
. A fin de afrontar el pasivo,
la sociedad responde con toda la parte activa del patrimonio.
9. Desde el punto de vista tcnico, el capital social representa una exprexpresin
numrica que necesariamente debe existir. Decimos que debe existir y no que
existe por cuanto no puede descartarse que, en algn tiempo, por las propias
contingencias sociales, un estado contable, practicado a tal efecto, compruebe
que, efectivamente, la cantidad de bienes remanentes, despus de satisfacer todas las
obligaciones, no alcance el monto del capital y, tal vez, corresponda
efectuar una operacin de reduccin de capital para adaptarlo al real (art. 206)
o resolver la disolucin por prdida de capital (art. 94 inc. 5).

10. No debemos olvidar que el capital, amn de constituir una cifra de retencin
permanente, cual es necesario preservar para seguridad de los acreedores y terceros que
contraten con la sociedad, sirve como contrapartida de las
participaciones de los socios (representadas en partes sociales, cuotas o acciones). Al
tiempo de la disolucin, los socios tienen derecho a obtener el reintegro de esas
participaciones mediante la entrega de la cuota de liquidacin la
cual se formar, si el remanente fuere suficiente, por el equivalente al capital
aportado originariamente ms las correspondientes acreencias.
11. El aporte social es la prestacin que se obliga a cumplir a favor de la sociedad quien
asume la calidad de socio en la constitucin o en la reforma de la
sociedad. La prestacin consiste en la obligacin de dar o de hacer a favor de
la sociedad, siendo la entrega del aporte o el cumplimiento efectivo actos posteriores de
ejecucin de aqulla
2
. La existencia del aporte queda vinculada con
el carcter oneroso del contrato social
3
.
12. Para la ley de sociedades, los bienes se consideran aportados en propiedad, si en
forma expresa no consta que lo fueron en uso o goce (art. 45).
Rev. del Not. 860 ACADEMIA NAC. DEL NOTARIADO pg.
46

(1) FARINA, J. M., Tratado de Sociedades Comerciales, t. 1, pg. 237.

(2) VIVANTE, C., Instituciones de Derecho Comercial, 1928.

(3) PERROTTA, Salvador R., Breves estudios de la sociedad comercial, L. L., t. 152,
pg.
1393. 13. El aporte de uso o goce slo se autoriza en las sociedades de inters. En
las sociedades de responsabilidad limitada y en las sociedades por acciones slo son admisibles como prestaciones accesorias (art. 45 ltimo prrafo).
14. La entrega de bienes, en uso y goce, confiere al socio que la efectu el
derecho a exigir su restitucin en el estado en que se hallare (art. 49).
15. Los aportes deben ser reales, verdaderos y, tratndose de bienes en especie, debe
asegurarse su transferencia a la sociedad
4
.
Cumplimiento del aporte. La inscripcin preventiva
16. El cumplimiento del aporte deber ajustarse a los requisitos dispuestos por
las leyes de acuerdo con la distinta naturaleza de los bienes (art. 38 segundo prrafo).
17. La norma citada precedentemente impone el respeto y estricto cumplimiento de las
normas emanadas del derecho comn o de los ordenamientos
especficos regulatorios de la condicin jurdica y transmisin de los bienes
que se aportan.
18. En materia de inmuebles, permanece vigente la obligacin de hacer tradicin, otorgar
escritura pblica y obtener la inscripcin registral (arts. 1184,
577, 2609, 2505, concordantes y correlativos del Cdigo Civil).
19. Cuando para la transferencia del aporte se requiera la inscripcin en un
registro, sta se har preventivamente a nombre de la sociedad en formacin (art.

38 tercer prrafo de la ley 19550).

20. Acerca de la naturaleza jurdica y alcance de la denominada inscripcin
preventiva se han generado diversas interpretaciones y criterios de aplicacin
no coincidentes entre s y que, a nuestro juicio, en la mayora de los casos no
resuelven la realidad legislada.
21. En efecto, pueden enumerarse las siguientes:
a) Tesis de la Anotacin Preventiva: esta interpretacin considera que la
inscripcin tiene por objeto sustraer el bien de la accin de los acreedores particulares del
socio aportante, a cuyo efecto la registracin preventiva resguarda el inters de la
sociedad. Fue enunciada por HALPERN y aclara que la inscripcin debe ser solicitada
por el juez de la inscripcin, que est sujeta al plazo analgico de las anotaciones
preventivas del art. 33 de la ley 17801 (cinco
aos) y que puede ser prorrogada por orden del juez inscriptor
5
.
b) Tesis del Dominio Revocable: esta corriente entiende que el aporte de
un bien registrable consiste en una obligacin de dar para constituir un derecho de
dominio a favor de la sociedad sobre la cosa. En tal caso, el documento para efectuarlo
debe ser el idneo para ello, lo cual determina que si el
aporte comprende un bien raz la escritura pblica debe instrumentar el pago

(4) ZALDVAR, E., Cuadernos de Derecho Societario, t. 1, pg. 214.

(5) HALPERN, Isaac, Anotacin preventiva (art. 38, decreto-ley 19550), RDCO, ao 7,
pg. 811. Sociedades Annimas, pgs. 210 y ss. FARINA, J. M., Sociedades
Comerciales, pg.

333. En igual sentido.Rev. del Not. 860 ACADEMIA NAC. DEL NOTARIADO pg.
48
de la obligacin de dar. Sin embargo, el autor de esta tesis
6
interpreta que el dominio es adquirido por la asociacin de fundadores de modo revocable
(art.
2663 in fine del Cdigo Civil), en tanto el ttulo est signado por la eventualidad de que la
sociedad no llegue a constituirse, razn por la cual en tal supuesto desaparece la causa
de la enajenacin y la consiguiente adquisicin (art. 499
Cd. Civil). Si la sociedad se constituye regularmente, el dominio queda sin
ms definitivamente adquirido por la sociedad.
c) Tesis Eclctica: para los que se enrolan en esta tesis, el instituto admite
un procedimiento opcional permitiendo al aportante transferir el dominio a
ttulo de aporte o bien comprometerlo solamente mediante una manifestacin
de voluntad, sin desprenderse de l hasta la regularizacin de la sociedad (inscripcin),
en cuyo caso se practica una anotacin registral (la preventiva) con
efectos propter rem, por medio de la cual la sociedad tendra un derecho preferente con
relacin a los acreedores particulares del aportante. Para quienes
as interpretan el art. 38, es posible realizar actos jurdicos transmisivos de dominio o
meras rogaciones de asientos registrales con promesas de aporte, pudiendo en este
ltimo caso utilizarse cualquier forma instrumental, incluso el
documento privado, si la naturaleza de la sociedad lo permite
7
.
d) Tesis de la Inscripcin Provisional: ADROGU y GARCA CUERVA

8
,
autores de esta tesis, reconocen que la inscripcin preventiva presupone una
transferencia operada antes de la registracin del contrato en sede mercantil,
pero a favor de una entidad transitoria, por lo circunstancial que resulta ser el
perodo de formacin de una sociedad, motivo por el cual la aplicacin de la
norma solamente permite practicar a este efecto una inscripcin provisional
de las reguladas en el art. 9 inciso b) de la ley 17801 y por el trmino de seis
meses prorrogables, que recin se convertir en definitiva cuando la sociedad se
inscriba en el Registro Pblico de Comercio (art. 7 de la ley 19550).
22. Ninguna de las tesis expuestas consigue interpretar cabalmente el instituto de la
llamada inscripcin preventiva. Muy por el contrario, cada una de
ellas vulnera las reglas generales de la aportacin societaria, no impide la frustracin y
consiguiente inexistencia ulterior del aporte en s, afectando de este
modo aspectos esenciales de la caracterizacin social.
23. A fin de arribar a una correcta telesis de la cuestin deben reconocerse
las siguientes premisas:
que la terminologa empleada por la ley de sociedades no ha respetado la
elaborada por el derecho registral;

(6) MALLO RIVAS, Augusto C., La inscripcin preventiva de inmuebles por aplicacin del
art. 38 del decreto-ley 19550 y un informe leal orientador, Boletn del Colegio de
Escribanos de
la Provincia de Buenos Aires 817, La Plata, 30 de abril de 1975, pgs. 4 y ss.

(7) GARCA CONI, Ral R., Matriculacin, aporte e hipoteca del fondo de comercio,
Revista Notarial 831. Proceso formativo en la legislacin societaria argentina, Revista
Notarial
836.
(8) ADROGU, M. I. y GARCA CUERVA, H. M., La problemtica de las sociedades en
formacin y la llamada inscripcin preventiva del artculo 38 de la ley de sociedades, L. L.
1978D-958.pg.
49
N. R. Benseor: aportes de bienes registrables a sociedades.
negociacin de los aportes. cuestiones registrales
que la interpretacin de la norma debe preservar la ratio legis, la naturaleza del negocio
de aportacin, la personalidad y capacidad de la sociedad
en formacin y la realidad subyacente.
24. Con relacin a la primera premisa, podemos sostener que los autores
de la ley de sociedades desconocan que en derecho registral el trmino inscripcin
define una toma de razn (asiento principal) de carcter definitivo,
que se practica como consecuencia de la presentacin de un documento dispositivo
(transmisivo o constitutivo), declarativo o extintivo de un derecho
real, con la finalidad y efectos que resulten de la ley, mientras que la voz anotacin
califica el asiento temporal que se practica con relacin a una inscripcin y del cual resulta
que la integridad de sta queda afectada por alguna causal expresa o consecuente del
documento que la origina (medidas cautelares,
gravmenes)
9

. Tampoco advirtieron que las inscripciones pueden ser definitivas, provisionales o

condicionales, mientras que las anotaciones se clasifican en
preventivas o personales.
25. En segundo trmino hay que reconocer que la ratio legis de la norma
fue inspirada por la circunstancia de que, al tiempo de la sancin de la ley de
sociedades, tanto los autores como la doctrina no haban evolucionado lo suficiente para
proclamar la personalidad y capacidad de las sociedades en formacin, ni siquiera para
adquirir en propiedad los bienes registrables. As las
cosas, antes de la vigencia de la ley 19550, el aporte de bienes registrables se
cumpla generalmente con la puesta a disposicin a favor de la sociedad del citado bien,
comprometindose el aportante a cumplimentar la transferencia
respectiva una vez inscripta regularmente la sociedad
10
. Por supuesto, ese mecanismo entraaba el grave riesgo que poda significar que los
acreedores particulares del socio hubieran embargado o ejecutado el bien relacionado
antes
de haberse cumplido con la transferencia. De tal forma, los autores de la ley
entendieron que por medio de la inscripcin preventiva de ese bien a nombre
de la sociedad en formacin evitaban que cualquier eventualidad pudiera
frustrar el aporte comprometido. Bien lo explica HALPERN, despus de sancionada la ley
19550, cuando dice que el aporte debe hacerse efectivo con los recaudos y formas que
impone la naturaleza del bien que lo integra: escritura pblica, tradicin e inscripcin si fuere inmueble; tradicin y transferencia administrativa si
fuere un automotor. Debe tenerse en cuenta que en las sociedades para cuya constitucin
es menester que el capital suscrito se halle integrado (sociedades de responsabilidad
limitada, sociedades por acciones) existe un problema

jurdico de capacidad para adquirir, puesto que an la sociedad no existe (art. 7)

problema que se acenta con bienes que requieren inscripcin
11
. Por ello, la solucin, a juicio de uno de los autores de la propia ley, la brinda la previsin
del

(9) Recomendacin 3 de la 6 Reunin de Directores de Registros de la Propiedad

Inmueble, Mendoza 1969. GARCA CONI, R. R., Derecho Registral aplicado.
(10) Ver HALPERN, Isaac, Sociedades de Responsabilidad Limitada, edicin 1966
(durante la vigencia de la ley 11645).
(11) HALPERN, Isaac, Curso de Derecho Comercial, vol. I, pg. 248. art. 38 in fine, al
disponer la inscripcin preventiva del bien a nombre de la sociedad en formacin.
26. Pese a las consideraciones efectuadas por HALPERN, de manera alguna puede
entenderse que, en la ley 19550, el nacimiento de la personalidad jurdica se produce
recin con la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Para la ley societaria, la
inscripcin cumple efectos ad regularitatem, es
decir que a partir de ella se considera obtenida la regularidad.
27. De todos modos, la regularidad es un efecto posterior a la adquisicin
de la personalidad jurdica, la cual debe reconocerse adquirida a partir de la
constitucin social. Lo expuesto no slo resulta de la aplicacin literal del art.
7 sino tambin de la concordancia con otras disposiciones, como las de los
arts. 21, 36, 38, 41, 167 in fine y los artculos 183 y 184 reformados por la ley
22903.
28. Reconocida la personalidad jurdica de la sociedad en formacin y la
consecuente capacidad para adquirir los aportes recibidos, la impronta del art.

38 determina que todo este artculo sea interpretado en forma integrada y por
ello se requiera el cumplimiento de una razonable secuencia basada en:
El cumplimiento de los requisitos dispuestos por las leyes de acuerdo con
la distinta naturaleza de los bienes (forma del aporte, art. 38, 2 prr.).
La integracin total de los aportes en especie (arts. 149 y 187 in fine), por
imperio legal en determinados tipos sociales.
La inscripcin preventiva a nombre de la sociedad en formacin, cuando
para la transferencia del aporte se requiera registracin (art. 38 3er prr.)
29. Al configurar la aportacin un verdadero negocio dispositivo, a favor de
un sujeto capacitado para recibir, no debe ser limitada su eficacia, parcelando
su proyeccin inscriptoria.
30. Cuando la ley exige la integracin total o parcial de un aporte, sta se
cumple simultneamente con la constitucin de la sociedad. Esta regla impera tanto para
la porcin del aporte dinerario comprometido, como para todos
los aportes en especie especificados (art. 40, derechos aportados; art. 41, crditos en los
cuales la sociedad es considerada cesionaria por la sola constancia en el
contrato social; art. 42, ttulos; art. 44, fondo de comercio). Por lo tanto, no hay
lgica jurdica que permita sostener soluciones en las que la eficacia del aporte de bienes
registrables pueda ser menguada mediante anotaciones deficitarias, tal cual sucede
pretendiendo que la inscripcin preventiva ocasiona nicamente un asiento temporal o
incompleto
12
.
31. Tampoco es factible proclamar que la registracin del art. 38 pueda originar un asiento
de anotacin cautelar, por cuanto este registro se practica en

la columna de gravmenes o afectaciones de la titularidad, no sustituye el

asiento de dominio del aportante, caduca al trmino de cinco aos en forma
automtica si no es reinscripto, y no impide la registracin de otras medidas

(12) Sobre el particular vase la opinin de ZUNINO, J. O., quien en La Ley 19550,
Editorial Astrea, Ed. 1996, pg. 105, com. al art. 38, dice que la inscripcin preventiva
debe ser ordenada por el juez del registro, fijndose un plazo de duracin de la misma,
vencido el cual queda sin efecto.pg.
51
N. R. Benseor: aportes de bienes registrables a sociedades.
negociacin de los aportes. cuestiones registrales
cautelares anotadas a nombre del socio aportante, las que, incluso, pueden obtener
prelacin sobre aqulla, si fatalmente caduca por el transcurso del tiempo.
32. Debe descartarse, igualmente, toda tesis que permita efectuar y anotar
promesas de aporte no correctamente instrumentadas, por cuanto la norma
del art. 38 exige que la transferencia debe ajustarse a los requisitos dispuestos
por las leyes de acuerdo con la distinta naturaleza de los bienes. Por otra parte, si se
admitiera esta tesitura podra darse el caso de que, una vez obtenida la
inscripcin de la sociedad, hubiera que exigir al aportante que cumplimentara
la instrumentacin correcta del aporte y, en caso de negarse a hacerlo, la sociedad
debera ejecutarlo o excluirlo, generando situaciones no toleradas por
la ley cuando en tipos sociales exige que la integracin del aporte no dinerario se haga
totalmente en el acto constitutivo. No se descarta el caso en el cual,
aunque el socio quisiera cumplimentar el compromiso asumido, no pueda

instrumentarlo debidamente por estar inhibido, haber sido declarada su quiebra o afrontar
un proceso concursal, con lo cual habra que estar a las resultas
de estos procesos para determinar de quin es la preferencia y el derecho sobre el bien.
33. Tambin discrepamos con quienes sostienen que la sociedad adquiere
un dominio revocable sobre el aporte, por cuanto es imposible admitir que el
aportante frente a la frustracin inscriptoria de la sociedad recupere el bien libre de
cargas, tal como lo establece el Cdigo Civil para este tipo de dominios
(art. 2670). El patrimonio obtenido por va de aportes constituye prenda comn de los
acreedores, al responder no slo por los actos necesarios para la
constitucin, realizados por los directores, sino tambin por aquellos relativos
al objeto social, cuya ejecucin durante el perodo fundacional haya sido expresamente
autorizada en el estatuto (art. 183, ley 19550, reformada por la ley
22903). Por esta ltima norma, la sociedad en formacin responde solidariamente con los
directores y fundadores por por los actos indicados presuponiendo,
en consecuencia, que lo hace con el patrimonio conformado por los aportes y
por todo otro incremento que se incorporare a aqul por cualquier otro ttulo. Esta
responsabilidad patrimonial impide la retroaccin automtica de los
aportes, en tanto stos deben ser liquidados y restituidos en funcin del remanente
existente, despus de cancelar los pasivos generados.
34. Tampoco es admisible considerar que la inscripcin del art. 38 solamente autoriza
practicar un asiento de carcter provisional, tal cual lo indica
el art. 9 inciso b) de la ley 17801. La provisoriedad del asiento registral responde
exclusivamente a la existencia de defectos subsanables en los documentos
que se presenten, atenindose a lo que resulte de ellos en confrontacin con
los asientos registrales. Esta circunstancia deriva de la aplicacin del principio
de legalidad y se concreta a travs del ejercicio de la facultad calificadora del

registrador. Por ello, deviene incongruente equiparar el perodo inscriptorio de

una sociedad con la existencia de una falla subsanable proveniente del mismo documento
o de su comparacin con los asientos registrales precedentes. La analoga no funciona en
este caso porque precisamente las situaciones no son an-Rev. del Not. 860 ACADEMIA
NAC. DEL NOTARIADO pg.
52
logas en s mismas. La circunstancia de que una sociedad se encuentre pendiente de
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio no constituye un defecto de ttulo que
impida registrar el aporte, por cuanto ste ltimo fue transferido a quien legalmente estaba
capacitado para recibirlo y la culminacin del
proceso inscriptorio de la sociedad es ajena al tracto registral dominial.
35. En funcin de lo anteriormente expuesto, reiteramos nuestra firme y
decidida oposicin a que por va interpretativa pretenda entenderse que la inscripcin
preventiva origine asientos de duracin determinada en los registros
dominiales. La atribucin de plazo, de ciento ochenta das, si consideramos que
la inscripcin es provisional o de cinco aos, si la equiparamos a una anotacin
cautelar, provoca, en todos los casos, un angustioso proceso signado por la
eventualidad del vencimiento de ese lapso y la caducidad de la proteccin registral. Por
otra parte, la operatoria registral y la realidad societaria no brindan
soluciones sobre los controles de vigencia de la inscripcin preventiva, ni sobre quin
recae la responsabilidad por la omisin de hacerlo, mientras la sociedad tramita su
regularidad. Tampoco hay previsin expresa acerca de la situacin resultante para la
sociedad, si la integridad del capital es afectada frente a la caducidad de la inscripcin y la
anotacin de medidas cautelares sobre
el bien objeto del aporte, a favor de acreedores del socio. Nadie brinda explicacin alguna
ni razn que asista para consagrar un tratamiento diferente al

aporte del bien registrable con relacin al de los dems bienes que ingresan lisa y
llanamente al patrimonio de la sociedad.
36. La relacin precedente nos permite elaborar las siguientes conclusiones:
La aportacin de un bien registrable a una sociedad en formacin determina la
realizacin de un negocio traslativo, completo, por parte del aportante a favor de dicha
sociedad.
La integracin del capital de una sociedad en formacin con bienes registrables implica
una verdadera transmisin de dominio a ttulo de aporte a favor de
esta entidad, que lo adquiere antes de operar su inscripcin en el Registro Mercantil. En
tal sentido, la locucin sta se har preventivamente a nombre de la
sociedad en formacin, utilizada por el artculo 38 de la ley 19550, debe ser entendida
como sta se har originariamente a nombre de la sociedad en formacin.
La transmisin debe operarse utilizando el documento idneo para ello, con
cumplimiento de todos los recaudos impuestos por las leyes de acuerdo con la naturaleza
propia de los bienes.
Tratndose de bienes inmuebles, debe acudirse a la aportacin por escritura
pblica, no pudiendo prescindirse de la tradicin.
Registralmente debe practicarse en todos los casos una inscripcin definitiva a nombre
de la sociedad en formacin, sustituyendo la titularidad del aportante por la de la
sociedad. Este asiento, por su propia naturaleza, no est sujeto
a duracin ni condicionalidad de ninguna especie. Debe excluirse todo rgimen
basado en inscripciones provisionales, notas marginales o anotaciones preventivas.
La rogacin del asiento registral respectivo puede ser solicitada por el nota-pg.
53
N. R. Benseor: aportes de bienes registrables a sociedades.
negociacin de los aportes. cuestiones registrales

rio interviniente, por el socio aportante, por el rgano de representacin de la sociedad en

formacin y por quien acredite inters legtimo en asegurar el derecho
que se ha de registrar (art. 6 de la ley 17801), sin ser necesarias la intervencin
judicial, registral o de la autoridad administrativa de control.
Operada la inscripcin regular de la sociedad, slo cabe anoticiar al registro dominial de
esta circunstancia, siendo suficiente para ello reingresar el documento ya inscripto, de
acuerdo con el artculo 38 de la ley 19550, con una rogatoria o minuta con el nico objeto
de que se consigne en el asiento la inscripcin
de la sociedad en sede mercantil y se deje constancia de ello en el ttulo (art. 28
de la ley 17801).
37. Las conclusiones y elaboraciones precedentemente expuestas son enteramente
aplicables a los supuestos en que el aporte consista en otros derechos
reales registrables no dominiales, como lo son el aporte de uso y goce, mediante el
usufructo de un bien (art. 45) o el aporte de un crdito hipotecario
(art. 41), etc., todo lo cual requiere, a su vez, inscripcin preventiva.
numrica que necesariamente debe existir. Decimos que debe existir y

Bibliografa temtica especializada del autor:

BENSEOR, Norberto Rafael
Aporte de bienes registrables a sociedades mercantiles en formacin,
E. D., t. 90, pg. 13.
Aspectos derivados de la contratacin de las sociedades mercantiles durante el ter
constitutivo, I Congreso de Derecho Societario, pgs. 536 y ss.
Sociedades Mercantiles en formacin, Revista Notarial 865, pg. 286.
Capacidad de la sociedad no constituida regularmente para adquirir bienes

registrables. Doctrina societaria, Errepar, t. II, pg. 357.

Necesidad de efectuar sustanciales modificaciones al rgimen de la irregularidad
societaria. Ponencia presentada junto con Ricardo A. NISSEN. VII
Congreso Argentino de Derecho Societario y III Congreso Iberoamericano de Derecho
Societario y de la Empresa (UADE), t. I, pg. 43.

6.9 MILLAN DE LUCHINI C/Empresa Vicente Scilingo e Hijos Soc de Hecho,Sala C

28.03.89.- Condenas contra la Sociedad sujeto pasivo.
Dado que el juicio ejecutivo no constituye un marco idneo para indagar la existencia
actual y la composicin de una sociedad de hecho demandada en los trminos del art. 25
de la LS ; debe dictarse sentencia contra el ente ejecutado y diferir para la etapa ulterior la
extensin de la condena a las personas individuales respecto de las cuales se acredite la
inclusin en el presunto ente societario y la responsabilidad emergente .-.-

El Cdigo Civil italiano, en 1942, reestructur el rgimen societario partiendo de la

sociedad simple, la que reemplaza -con profundas modificaciones- a la antigua sociedad
civil y se convierte en una especie de prototipo social sobre el cual se van escalonando
los dems tipos societarios con sus caractersticas diferenciales . En el rgimen italiano
todas las sociedades, salvo la simple, estn sujetas a la inscripcin registral, pero la
inscripcin tiene efectos diferentes segn se trate de sociedades de personas o sociedad
de capital.-

En efecto, las sociedades colectivas y en comandita simples gozan de autonoma

patrimonial desde su constitucin y se regularizan y adquieren plenitud de su tipo legal

con la inscripcin (regularidad), mientras que las sociedades de responsabilidad limitada,

por acciones y en comandita por acciones, slo surgen como personas jurdicas con su
inscripcin registral.-

De esta forma la irregularidad se convierte en una categora que slo puede afectar a las
sociedades de personas y ello significa que la sociedad irregular goza, al igual que la
sociedad simple, de autonoma patrimonial que asegura a los acreedores sociales un
derecho preferente sobre el patrimonio social e impide, a los acreedores particulares de
los socios, agredirlo .-

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