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INTRODUCCION
MARCO CONCEPTUAL
ANTECEDENTES legislativos
A) La Prenda en relacin con la garanta mobiliaria.
La prenda es un derecho real de garanta que se constituye sobre bienes muebles. Por ello,
el concepto de garantas reales comprende a la prenda sobre aquellos bienes muebles
mencionados en el Artculo 886 del Cdigo Civil antes citado.
Caracteres.- La prenda es un derecho accesorio, indivisible, especial y mobiliario.
Estas caractersticas, con excepcin del mobiliario, son iguales para la hipoteca.
Por ello nos vamos a referir solo del carcter mobiliario.
Que, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1055 del Cdigo Civil Peruano, la
prenda se constituye sobre un bien mueble mediante entrega fsica o jurdica, para asegurar
el cumplimiento de cualquier obligacin. Antiguamente se concibi la prenda como una
figura que obligaba a la prdida de posesin del bien por el deudor.
Esta visin fue superada desde finales del siglo pasado, cuando las necesidades de fomentar
el desarrollo del crdito dej en claro los inconvenientes de una garanta como la prenda
basada en la desposesin del bien por parte del deudor, privndole de instrumentos tiles de
produccin con los cuales obtiene dinero para pagar sus deudas. Surge as la prenda sin
desplazamiento o prenda con entrega jurdica, para la cual la publicidad registral es
primordial.
Es importante destacar que el Artculo 1058 del Cdigo Civil establece dos requisitos para
la validez de la prenda: constitucin por el propietario y entrega del bien. El primero,
constitucin por el propietario, debe gravar el bien quien sea su propietario o quien est
autorizado legalmente. A travs de esta disposicin, se pretende asegurar que las personas
que constituyan prenda tengan la libre disposicin de sus bienes o, en caso de no tenerla, se
hallen legalmente autorizados al efecto.
En este ltimo caso, se exige la capacidad de disposicin, pues se est ante un gravamen
que lleva consigo la posibilidad de una enajenacin del objeto en caso de impago de la
obligacin garantizada. Lo expuesto tiene su correlato en lo dispuesto en el artculo 156 del
Cdigo Civil peruano, el cual establece que para disponer de la propiedad del representado
o gravar sus bienes, se requiere que el encargo conste en forma indubitable y por escritura
publica, bajo sancin de nulidad. El segundo la entrega del bien debe entregarse fsica o
jurdicamente al acreedor, a la persona designada por ste o a la persona que sealen las
partes.
Por su parte, el artculo 1062 del CC exige que el documento en el que conste la prenda
mencione la obligacin principal y contenga una designacin detallada del bien gravado.
Esto trae a colacin lo dicho anteriormente que las garantas reales son accesorias de una
obligacin principal.
Por su parte, el Artculo 1059 del Cdigo Civil regula la entrega jurdica de la prenda. Esta
norma dispone que la entrega jurdica slo proceda en el caso de bienes muebles
registrados, operando los efectos jurdicos de la prenda desde que dicho acto sea inscrito en
el registro respectivo. Sin embargo, si bien el tratamiento general de la prenda est
contenido en el Cdigo Civil, existen leyes especiales que regulan diversos tipos de prenda,
cada una de las cuales establece reglas distintas sobre su constitucin, registro y ejecucin.
fe a pagarse con su valor en caso de recibir bienes ajenos en garanta, salvo que se trate de
bienes robados o perdidos, 5) derecho a la sustitucin de la prenda si el bien resultare ajeno,
tenga vicio o sea insuficiente, o que o el acreedor hubiere sido engaado, 6) derecho a
cobrar los intereses o dividendos que produzcan las acciones u obligaciones prendados, 7)
la potestad del acreedor a ejercitar las acciones necesarias para que el bien no se extinga, en
caso de tratarse de un bien prendado.
c. La prenda en el Cdigo Civil de 1984
En el Cdigo Civil de 1984 se encontraba legislado en el ttulo primero de la seccin cuarta
del Libro V (Derechos Reales).
A diferencia de los anteriores, este cdigo hace una enumeracin de los bienes que son
considerados muebles, y extiende esta garanta a todos los accesorios del bien. Se acoge
adems de la entrega fsica, la posibilidad de la entrega jurdica del bien prendado, la
misma que requiere de su inscripcin en los Registros Pblicos. Se contempla la existencia
de prendas sucesivas, en garanta de varios crditos y de varias personas, con aviso a los
acreedores que ya tienen la misma garanta.
Otra innovacin la constituye el derecho a hacer suyos los frutos imputndolos primero a
los intereses y gastos y despus al capital, si se da en prenda un bien fructfero, salvo pacto
contrario o disposicin especial de la ley.
Se establece tambin la obligacin de cuidar que el bien sea explotado con conocimiento
del propietario, si por su naturaleza el bien est destinado a ser explotado. Asimismo, el
acreedor puede disponer de los frutos para la amortizacin de intereses, gastos y de capital.
Si el bien se pierde por culpa del depositario, ste debe sustituirla por otra de la misma
especie y calidad, o pagar su valor actual, a eleccin del acreedor.
B.4 La prenda en otros cuerpos normativos
Con anterioridad a la vigencia de esta Ley, este derecho real de garanta se encontraba
regulado por diversas instituciones, siendo ellas:
El Cdigo de Comercio, en sus artculos 315 al 319, que comprendan al Contrato de
Prenda como un contrato especial de comercio; la Ley General de Minera, la Ley General
de Industrias, la Ley de Prenda Agrcola, la Ley de Bancos y la Ley 6565 del Registro
Fiscal de Venta a Plazos.
1. Anteproyecto de Ley de la Garanta Mobiliaria (2003)
Posteriormente, a travs de la Resolucin Ministerial N 188-2003-EF/10 13.5.2003, el
MEF aprob el Anteproyecto de Ley de la Garanta Mobiliaria (El Peruano 14.5.2003),
el mismo que fue elaborado por una Comisin designada mediante Resolucin Ministerial
N 410-2002-EF/10 del 4.10.2002.
El Anteproyecto no contena propiamente una Exposicin de Motivos que sustente las
propuestas normativas, por lo que puede considerarse que el documento Facilitando el
acceso al crdito mediante un sistema eficaz de garantas reales cumplira tal funcin,
dado que buscaba poner en prctica sus propuestas en materia de garantas mobiliarias.
En cuanto a los aspectos registrales del Anteproyecto, el art. 28 sealaba que eran actos
inscribibles la garanta mobiliaria y los actos relativos a su eficacia, modificacin o
eventual cesin y las resoluciones judiciales referidas ala garanta mobiliaria ; en su art.
29, el contenido mnimo del asiento de inscripcin y que la inscripcin debe hacerse
mediante formulario registral (documento distinto al ttulo constitutivo) (art. 30), cuya
inscripcin determinar su constitucin y oponibilidad; presumindose el conocimiento
de su inscripcin, sin admitirse prueba en contrario (art. 31); siendo que si existiera
discrepancia entre el asiento y el ttulo de garanta mobiliaria prevalecer la primera (art.
33).
Adems de aprobar las normas reglamentarias correspondientes, la Superintendencia
Nacional de los Registros Pblicos (SUNARP) encargada de la administracin y
regulacin del Registro -, poda otorgarla en concesin a operadores privados (art. 38),
asegurando que los particulares puedan acceder a l a travs de sus sistemas de cmputo;
siendo que el Registro estar conformado por una base de datos centralizada para todo el
pas (Registro pblico de la garanta mobiliaria) (art. 37).
A propsito de la calificacin registral, el artculo 34 del Anteproyecto sealaba que, la
inscripcin del formulario, que da lugar al asiento correspondiente, no est condicionada a
la comprobacin de la propiedad del bien mueble afecto a la garanta mobiliaria ni a la
presentacin de documentos que certifiquen el pago de los tributos de cualquier clase. Para
dicha inscripcin es exigible slo la presentacin del ttulo de la garanta y en el artculo
35 que, el Registrador se limitar a trasladar la informacin contenida en el formulario de
inscripcin registral al asiento correspondiente en base a los datos del Registro. El
Registrador no evaluar la legalidad del ttulo de la garanta mobiliaria, la validez de la
obligacin garantizada u otro aspecto relacionado con la garanta mobiliaria.
En este esquema normativo la calificacin registral se reduca peligrosamente, lo que en
nuestra opinin debilitaba el sistema registral y la seguridad jurdica que se provee a los
usuarios, obligando al empleo de mecanismos complementarios que encarecen la
contratacin; dado que la intensidad de los efectos jurdicos de las inscripciones se halla en
relacin directa con el tipo de calificacin que se realice.
2. Proyecto de Ley N 6911/2003-CR (Registro Mobiliario de Garanta) y el Proyecto
de Ley N 9388/2003-PE (Sistema Integrado de Garanta Mobiliaria)
Finalmente y respecto de los Proyectos de Ley N 6911/2003-CR y N 9388/2003-PE - que
recogan muchas de las crticas y sugerencias dadas al Anteproyecto de Ley de la Garanta
Mobiliaria y que la modificaron radicalmente -, la Comisin de Economa e Inteligencia
Financiera del Congreso emiti Dictamen recomendando la aprobacin del proyecto de
ley final con el texto sustitutorio que all apareca, lo que efectivamente hizo la Comisin
Permanente del Congreso y fue finalmente promulgada por el Presidente de la Repblica.
A diferencia de lo que suceda con el Anteproyecto, el documento Facilitando el acceso
al crdito mediante un sistema eficaz de garantas reales no podra cumplir la funcin de
Exposicin de Motivos de la Ley N 28677 (LGM), dado que muchas de sus propuestas
no fueron acogidas en esta Ley, especialmente en materia registral.
Considerando que la LGM recogi ntegramente el texto sustitutorio propuesto por los
Proyectos de Ley N 6911/2003-CR y N 9388/2003-PE, los comentarios a su contenido se
realizarn a travs de la ley propiamente.
3. La Ley de la Garanta Mobiliaria (LGM)
1.2.2 Marco Legal vigente de las garantas mobiliarias
LA GARANTA MOBILIARIA
DEFINICIN Y ALCANCES.
Concepto.
Se puede definir a la garanta mobiliaria como a aquel derecho real de garanta por el cual un
deudor asegura el cumplimiento de una obligacin, mediante la entrega de un bien mueble al
acreedor u otra persona autorizada, pudiendo realizarse con o sin desplazamiento del bien.
El artculo 3 de la LGM, prescribe que la garanta mobiliaria es la afectacin de un bien mueble
mediante un acto jurdico, destinada a asegurar el cumplimiento de una obligacin. La garanta
mobiliaria puede darse con o sin desposesin del bien. En caso de desposesin, puede pactarse
la entrega del bien mueble afectado en garanta al acreedor garantizado o a un tercero
depositario. La garanta mobiliaria comprende, salvo pacto distinto, la deuda principal, los
interese, las comisiones, los gastos, las primas de seguros pagadas por el acreedor garantizado,
las costas y costos procsales, los eventuales gastos de custodia y conservacin, las penalidades
la indemnizacin por daos y perjuicios y cualquier otro concepto acordado por las partes,
hasta el monto del gravamen establecido en el acto jurdico constitutivo. Con respecto al pago
derivado de la ejecucin de garanta mobiliaria se imputara en el orden que se estableci
precedentemente.
Sujetos intervinientes
El artculo 2 de la LGM, expresa los trminos que se emplean, de los cuales se advierte los
sujetos que intervienen en la garanta mobiliaria, tenemos al:
Acreedor garantizado, es la persona en cuyo favor se constituye la garanta mobiliaria o quien
hubiese adquirido, bajo cualquier titulo, la obligacin garantizada.
Adquiriente, es el tercero que por cualquier ttulo adquiere un bien mueble afecto a la garanta
mobiliaria.
Constituyente, la persona, sea el deudor o un tercero, que constituye la garanta mobiliaria
conforme a la ley.
Depositario, la persona natural o jurdica que custodia el bien mueble, materia de la garanta
mobiliaria.
Deudor, la persona obligada al cumplimento de la obligacin garantizada.
CONSTITUCIN
Formalidad
El artculo 17 de LGM, prescribe que la relacin jurdica entre las partes derivada de la relacin
de la garanta mobiliaria sobre el bien mueble se constituye mediante el acto jurdico
constitutivo unilateral debidamente otorgado con la finalidad de asegurar el cumplimiento de
una obligacin. Para que la garanta mobiliaria sea oponible frente a terceros debe estar
inscrita en el registro correspondiente.
Con respecto a su formalidad, se establece que el acto jurdico constitutivo constara por escrito
y podr instrumentarse por cualquier medio fehaciente que deje constancia de la voluntad de
quien lo otorga incluyendo el tlex, telefax, correo electrnico, medios pticos o similares. Si
esta garanta mobiliaria se constituya por un tercero, no se requerir el consentimiento del
deudor.
Garanta mobiliaria preconstituda
La ley autoriza a las partes a preconstituir una garanta mobiliaria; esto es, a establecerla con
anterioridad a la existencia de una obligacin garantizada, o ante obligaciones eventuales;
sobre bienes ajenos aun no transferidos al constituyente o sobre bienes futuros. En dicho caso,
su eficacia est sujeta a que el constituyente adquiera la propiedad de dicho bien mueble, a que
el bien mueble llegue a existir o a que se contraiga una obligacin futura o eventual.
PRELACIN
Con respecto a otro acreedor
En la ley de garantas mobiliarias se permite al deudor otorgar un mismo bien mueble como
garantas de diferentes obligaciones, lo que origina la existencia de varios acreedores. No
obstante, la preferencia que tienen los mismos para procurarse el cobro y ejecutar la garanta,
en su caso, se encuentra determinada por la fecha de inscripcin en el Registro
correspondiente. Esto significa que, si un acreedor inscribe su garanta antes que otros, ste se
constituir en acreedor de primer rango, y los otros pasarn a ser acreedores de segundo, tercer
rango, etc.
En cuanto a los procedimientos de disolucin y liquidacin de empresas, el orden de
preferencia en el pago a los acreedores se rige segn el artculo 42, Orden de preferencia,
numeral 42.1 de la Ley N 27809, Ley General del Sistema Concursal.
Con respecto a la cesin de derechos
La nueva ley de garantas mobiliarias establece que la inscripcin de la cesin de derechos en el
Registro correspondiente, ya sea en propiedad o en garanta, otorga preferencia para su pago al
cesionario desde la fecha de tal inscripcin.
La cesin inscrita en el Registro correspondiente prevalece sobre la cesin notificada al deudor
cedido.
La cesin de derechos, ya sea en propiedad o en garanta, no es legalmente posible si ella est
expresamente prohibida en el respectivo ttulo.
Con respecto a la responsabilidad del acreedor cedente, el artculo 28 establece que el
acreedor que habiendo cedido un crdito recibe el pago del deudor cedido es responsable
civilmente, sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda.
2.3.3 Con respecto a Ttulos Valores
La ley de garantas mobiliarias hace una excepcin sobre el derecho de preferencia cuando
concurran varios acreedores que tengan en comn haber recibido un mismo bien garantizado
consistente en un ttulo valor, puesto que se aplicar lo dispuesto por la Ley de Ttulos Valores.
TRANSMISIN DEL ACTO JURDICO CONSTITUDO EN GARANTA MOBILIARIA
En la presente ley se permite que el acto jurdico constitutivo de la garanta mobiliaria sea
transmisible por cualquier forma permitida por la ley, para lo cual es necesario que dicha
transmisin sea inscrita en el Registro correspondiente, a fin de que pueda producir efectos
frente a terceros. En el caso de que el referido acto sea transmisible por endoso, es aplicable lo
establecido en la Ley de Ttulos Valores.
EXTINCIN DEL CRDITO OTORGADO EN GARANTA
En el caso de un crdito otorgado en garanta mobiliaria, su eventual extincin por medio
distinto al pago no es oponible al acreedor garantizado en cuyo favor se hubiere constituido la
garanta mobiliaria, salvo asentimiento de dicho acreedor garantizado.
INSCRIPCIN REGISTRAL
ACTOS INSCRIBIBLES.
Para otorgar mayor garanta a los acreedores, la LGM prescribe que actos sern inscritos en el
Registro Mobiliario, siendo ellos:
1. La garanta mobiliaria a que se refiere esta Ley y los actos relativos a su eficacia, modificacin
o eventual cesin.
2. Las resoluciones judiciales, arbitrales o administrativas referidas a la garanta mobiliaria
regulada por esta Ley.
3. Los actos jurdicos que a continuacin se enumeran, para los efectos de su prelacin,
oponibilidad y publicidad, cualquiera que sea su forma, denominacin o naturaleza, destinados
a afectar bienes muebles o derechos de toda naturaleza, presentes o futuros, determinados o
determinables, sujetos o no a modalidad, incluyendo:
a. cesin de derechos;
b. fideicomisos;
c. arrendamiento;
d. arrendamiento financiero;
e. contratos de consignacin;
f. medidas cautelares;
g. contratos preparatorios;
h. contratos de opcin; e,
i. otros actos jurdicos en los que se afecten bienes muebles.
Cuando los actos inscribibles a los que se refiere este artculo recaigan sobre bienes muebles
registrados en un Registro Jurdico de Bienes, estos se inscribirn en la correspondiente
partida registral. En caso contrario, se inscribirn en el Registro Mobiliario de Contratos.
Los actos inscribibles referidos a bienes muebles futuros sern inscritos en el Registro
Mobiliario de Contratos y permanecern all luego de que dejen de serlo, a excepcin de los
bienes muebles ciertos que deban ser registrados en un Registro Jurdico de Bienes, cuyos
actos ya inscritos sern trasladados al registro correspondiente.
3.2 LOS EFECTOS DE LA INSCRIPCIN.
Los efectos de la inscripcin se computan a partir de la fecha en que sta fue efectuada
directamente o a partir de de la fecha que se anot preventivamente (siempre que haya sido
subsanada posteriormente), momento a partir del cual tal inscripcin goza de oponibilidad
frente a terceros.
En concordancia con lo establecido en el Sistema de los Registros Pblicos, la inscripcin en el
Registro correspondiente se presume conocida, sin admitirse prueba en contrario. Esta
presuncin de conocimiento as como la presuncin de veracidad de la informacin otorgada a
los Registros Pblicos acarrea las siguientes consecuencias:
La responsabilidad penal as como por los daos ocasionados por quien intencionalmente
solicite la inscripcin de un formulario de inscripcin consignando informacin diferente a la
del ttulo constitutivo del acto inscribible o que no corresponda a la realidad.
Si existiese discrepancia entre el acto jurdico inscribible y la informacin en el asiento
electrnico, prevalecer frente a terceros la informacin contenida en este ltimo.
El domicilio de acreedor garantizado, el deudor, y en su caso, del constituyente, ser el que
aparezca consignado en el asiento electrnico para efectos de toda notificacin derivada de lo
dispuesto en la presente Ley. Las partes podrn modificar su domicilio pero dicha modificacin
deber constar en el asiento electrnico correspondiente conforme al procedimiento que
establezca la SUNARP.
Asimismo, ser obligatoria la suscripcin de un formulario de cancelacin de inscripcin luego
de cumplida la obligacin garantizada, pudiendo el constituyente a exigirlo al acreedor
garantizado. Si el acreedor garantizado se negare a suscribir el formulario de cancelacin de
inscripcin dentro de los diez das siguientes a la extincin de la obligacin garantizada, el
constituyente o el deudor podr recurrir al mecanismo pactado o, a falta de ste, al Juez, sin
perjuicio de la responsabilidad civil del acreedor garantizado. El Juez tramitar esta pretensin
como proceso sumarsimo.
Plazo de validez
La inscripcin en el Registro correspondiente tiene vigencia por el plazo consignado en el
formulario de inscripcin.
Cancelacin del asiento electrnico:
Se cancelar el asiento electrnico de los actos inscribibles cuando:
1. Lo disponga una resolucin judicial.
2. Haya transcurrido el plazo de la vigencia de la garanta mobiliaria, salvo renovacin
solicitada por el acreedor garantizado antes de la fecha de vencimiento.
3. Cuando as lo solicite expresamente el acreedor garantizado.
En el caso del inciso 2, se proceder a la cancelacin por la sola verificacin del transcurso del
plazo de la vigencia de la garanta mobiliaria u otro acto inscribible.
REGISTRO MOBILIARIO DE CONTRATOS Y SISTEMA INTEGRADO DE GARANTAS Y
CONTRATOS
Sobre el registro mobiliario de contratos y el sistema integrado de garantas y contratos, la Ley
N 28677 -Ley de la Garanta Mobiliaria-, lo regula al detalle en sus artculos del 42 a 46.
Segn sta, en el Registro Mobiliario de Contratos se inscribirn las garantas y sus
modificaciones posteriores. Este registro reemplazar y eliminar a los actuales 16 registros
prendarios existentes, y estar conformado por una nica base de datos centralizada para todo
el pas, la cual ser administrada y regulada por la Sunarp. En efecto, la LGM ha autorizado la
creacin del Sistema Integrado de Garantas y Contratos sobre Bienes Muebles el cual, a travs
del sistema de ndices de bsqueda, que ser diseado por la Sunarp, permitir al pblico en
general acceder a todos los asientos electrnicos que registren actos inscritos, otorgados por
una misma persona tanto en el Registro Mobiliario de Contratos como en todos los Registros
de Bienes.
EL ACTO CONSTITUTIVO ES EL FORMULARIO DE
INSCRIPCIN
ART.17
Artculo 17.- Constitucin. La relacin jurdica entre las partes derivada de la garanta mobiliaria sobre
el bien mueble se
constituye mediante acto jurdico constitutivo unilateral o plurilateral, debidamente otorgado con la
finalidad de asegurar el
cumplimiento de una obligacin. Para que la garanta mobiliaria sea oponible frente a terceros debe
estar inscrita en el Registro correspondiente.
El acto jurdico constitutivo constar por escrito y podr instrumentarse por cualquier medio fehaciente
que deje constancia de la voluntad de quien lo otorga, incluyendo el tlex, telefax, intercambio
electrnico de datos, correo electrnico y medios pticos o similares, de conformidad con la Ley N
27269 Ley de firmas y Certificados Digitales, el Decreto Supremo N 019-2002-]US
Reglamento de la Ley de Firmas y Certificados Digitales y las dems normas aplicables en esta materia.
Cuando la garanta
mobiliaria se constituya por un tercero, no se requiera del consentimiento del deudor.
(...)
Toda la informacin que antecede deber constar en el formulario de inscripcin correspondiente.
Artculo 34.- Formulario de Inscripcin.- Para la inscripcin de los actos sealados en el artculo 32 de
lanpresente Ley en el Registro correspondiente, aprobada por la SUNARP suscrito por los otorgantes
del acto, en donde conste la informacin sealada en el artculo 19. Dicho Formulario tendr carcter
de declaracin jurada y deber estar certificado por un notario pblico.- Los Formularios de Inscripcin
debern incluir la posibilidad de incorporar uno o ms actos inscribibles o bienes objeto de garanta
mobiliaria.- En la certificacin a la que se refiere el prrafo anterior, el notario pblico verificar bajo
responsabilidad, la identidad y capacidad de los suscriptores. Tratndose de garantas mobiliarias,
deber verificar adems que el Formulario de Inscripcin est completo, cumpliendo con todos los
requisitos sealados en el artculo 19 de la presente Ley. En el caso de los dems actos inscribibles,
verificar el cumplimiento de los requisitos que la SUNARP establezca para tal efecto. La certificacin
no supone la evaluacin de la legalidad ni de la validez de la garanta o del acto inscribible.- El
Formulario de Inscripcin se extender y certificar por 10 menos en duplicado. Un ejemplar del mismo
quedar en poder del notario, quien lo, guardar y custodiar, pudiendo expedir traslados del mismo
con valor legal. Otro ejemplar ser destinado al archivo del Registro correspondiente.
Anlisis
EL FORMULARIO DE INSCRIPCIN ES UN INSTRUMENTO PROTOCOLAR
Crea el registro especial denominado Registro Notarial de garantas y otras afectaciones sobre
bienes muebles. Con esto permite que forme parte del Protocolo Notarial la extensin de este
nuevo instrumento notarial y permite los traslados correspondientes.
ms el legislador sigue indeciso, cuando ya nos pareca que estaba aceptando las formalidades
reconocidas en la Ley del Notariado para la formalizacin de la garanta mobiliaria, regresa a la
vigencia del Formulario Registral, complicando la actuacin notarial exigindole que se mantenga
en el instrumento protocolar la estructura del Formulario Registral, aunque su reconocimiento a la
incorporacin de los pactos especiales demuestra que no puede negar que resulta en muchos
casos insuficiente para los contratantes el contenido del Formulario Registral.
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Finalmente respecto de los traslados instrumentales reconoce la aplicacin del artculo 82 de la Ley
del Notariado respecto a los traslados del nuevo registro creado por esta Ley.
Es importante mencionar que sta misma norma se ha visto obligada a reconocer que los pactos
especiales que pudiera contener el contrato de garanta mobiliaria no pueden ser calificados por el
registrador en este sistema, limitndose a lo que sea necesario para adecuar el instrumento
notarial con el antecedente registral o completar el tracto sucesivo, sin que ello implique la
evaluacin del acto constitutivo o generador del acto inscribible
Requisitos de validez
Oponibilidad
La garanta mobiliaria tendr la extensin, en cuanto al bien mueble afectado, que las partes convengan. A
falta de pacto la garanta mobiliaria afectar el bien mueble, sus partes integrantes y accesorios existentes al
tiempo de la ejecucin y, eventualmente, el precio de la enajenacin, el nuevo bien mueble que resulte de la
transformacin del bien mueble afectado en garanta mobiliaria, la indemnizacin del seguro que se hubiese
contratado y la justipreciada en el caso de la expropiacin
casualmente a todas las posibilidades de pacto entre las partes que permite la norma,
especialmente en cuanto a la ejecucin de la garanta desde el momento de su constitucin. Est
demostrado que el Formulario de Inscripcin de la Garanta Mobiliaria no resulta suficiente para
que los contratantes establezcan en se slo documento todos las condiciones de su contratacin
que s resulta importante inscribir para efectos de publicitar a cabalidad los derechos
de oponibilidad adquiridos por el acreedor inscrito y las obligaciones asumidas por el deudor.
Es ms bien la actuacin notarial la que permite en primer lugar que el ttulo a ser presentado a
registros pblicos contenga la total voluntad de las partes al contratar, sin someterlos al simple
llenado de casilleros que no solo resulta incompleto sino que puede llegar a distorsionar lo
convenido por los contratantes. Esta actuacin notarial es tambin la que permite que el registro se
lleve a cabo en el ms corto plazo y con la totalidad de las garantas de legalidad, imparcialidad y
autenticidad que proteja a los contratantes y los terceros. Debiendo resaltar especialmente, que la
participacin del notario permite que todos estos requisitos se cumplan en un plazo tan breve como
es la inmediatez entre que las partes concurren a su oficio con los documentos suficientes y la
formalizacin se lleva a cabo de inmediato.
No siendo el principal objeto de ste trabajo, concluiremos este punto sealando que existen
diversos trabajos extensos de respuesta a los planteamientos del Banco Mundial respecto a la
actuacin notarial, que han demostrado que ste en su estudio al presentar recomendaciones para
toda la Amrica, esto es los Estados Unidos de Norteamrica, Amrica Central y Amrica del Sur,
no ha tomado en cuenta principalmente las diferencias entre los sistemas de notariado anglosajn
(vigente en los Estados Unidos de Norteamrica), que reposa su eficiencia y seguridad en otros
elementos como son los seguros de ttulos, seguros de transacciones
[4]
Declaracin Jurada, que por las drsticas sanciones que es objeto, resulta siendo una declaracin
de voluntad de los contratantes suficiente y sin requerimiento de autenticacin alguna, elementos
que no se presentan en los pases de origen latino, como son Amrica Central y Amrica del Sur
adheridos al Sistema del Notariado Latino, en que adems la propia naturaleza de sus actores y la
historia de sus negociaciones ha requerido siempre la actuacin notarial para obtener legalidad,
autenticidad, veracidad y seguridad, que son el sustento su sistema notarial.
Resulta importante hacer mencin que ste tema de comparar y pretender la aplicacin de
sistemas del notariado anglosajn al notariado latino ha sido claramente advertido en la Ponencia
Italiana El documento notarial como instrumento de desarrollo en la sociedad presentada
por Francesco Pene Vidari en el 25 Congreso Internacional del Notariado El Notariado: institucin
Mundial, celebrado en Madrid, Espaa, del 3 al 6 de octubre de ste ao. Por su importancia me
permito acompaar las Conclusiones como anexo al presente trabajo.
Finalmente, tal como se establece en las ponencias presentadas por el Notariado Espaol en el 25
Congreso Internacional del Notariado celebrado en Madrid, Ya hemos visto que sin seguridad
jurdica el comercio no puede desarrollarse y que sin garantas, sin seguridad, no hay financiacin
que permita afrontar nuevas inversiones.
Por otro lado, resulta indiscutible el hecho de que la oponibilidad de la garanta se encuentre
condicionada a su inscripcin en el Registro. Sabemos todos que siempre es necesaria la
inscripcin registral de los actos para que stos sean oponibles a terceros.
En lo que concierne al tercer prrafo del artculo 17, debemos admitir que el mismo nos infunde
dudas en lo que se refiere a la instrumentalizacin por telefax.
Si bien en el resto de casos, los cuales se encuentran regulados en la Ley de Firmas y
Certificados Digitales, Ley n. 27269, y en su respectivo Reglamento, Decreto Supremo n. 0192002-JUS, se otorga seguridad respecto de la identidad de quien otorga la declaracin de voluntad,
no ocurre lo mismo cuando el medio en el que consta el acto jurdico es un facsmil.
Sin perjuicio de lo anterior, probablemente la mayor duda que genera el prrafo citado se encuentra
circunscrita al hecho de que de acuerdo al artculo 2010 del Cdigo Civil, precepto no derogado ni
modificado de manera expresa por la Ley, slo pueden inscribirse los actos que consten en
instrumento pblico, es decir, en un instrumento en el que s se protege la fe pblica.
La aplicacin de las normas registrales y, en consecuencia, de los principios que las sustentan, se
presenta as como relevante en este asunto tan intrincado. La razn es muy simple, pues gracias a
la publicidad registral se otorga la tan ansiada seguridad jurdica.
La seguridad jurdica es un valor esencial del Derecho, en tanto afianza la justicia, asegura la
libertad, propende a la paz social y, en consecuencia, resulta imprescindible para alcanzar el
ansiado bien comn, al que aspira todo sistema o, mejor dicho, toda sociedad. Esta seguridad
debe alcanzar tanto a la titularidad como al contenido de los derechos y a la proteccin del trfico
sobre los mismos.
As, agrega el citado autor, la publicidad registral se justifica, en esta lnea de pensamiento, por ser
el instrumento ms eficaz de seguridad jurdica en la constitucin, modificacin y extincin de los
derechos reales sobre inmuebles. La publicidad registral completa las exigencias de seguridad
jurdica mediante la proteccin y potenciacin de derechos ya creados, dotando a los derechos
inscritos de las presunciones de pertenencia, existencia y alcance; as como otorgndoles
efectos sustantivos que colocan los derechos publicados en planos superiores de legitimacin.
Indica que la bsqueda de seguridad jurdica se presenta, de este modo, no como un postulado
abstracto en que se inspira el Derecho Registral, sino que es su razn de ser, al punto de que
todas sus instituciones o principios responden a esa finalidad.
Y concluye diciendo que, por un lado se busca certeza o certidumbre que permita una
predictibilidad del interesado sobre las reglas de juego existentes; por otro aunque sin que ello
signifique contradiccin, pues ambos aspectos son ms bien complementarios, se busca confianza
o ausencia de temor, lo cual se materializa en la confianza brindada a travs de los asientos
registrales.
En la Ley de la Garanta Mobiliaria, si bien se advierte la importancia del Registro y las
consecuencias de la inscripcin, no se ha estructurado un marco normativo adecuado que
conduzca a que los actos constitutivos inscritos merezcan esas consecuencias. .. La inseguridad
jurdica de la constitucin se encontrara entonces, en el riesgo de que el contenido del acto
jurdico constitutivo no sea verdadero, pero igual el acto sea inscrito por no realizarse una
verificacin idnea.
Con el fin de disminuir los costos de la constitucin de la garanta y, asimismo, otorgarle celeridad
al proceso, se ha restringido la participacin del notario. En nuestra opinin ello representa uno de
los puntos ms dbiles de la Ley, en tanto puede dar lugar a que se constituyan garantas sin
importar que el acto jurdico adolezca de algn vicio que le reste eficacia o validez.
Sera necesario un proceso judicial para que se corrija la inscripcin que no se debera haber
realizado si se hubiera verificado adecuadamente el contenido del acto jurdico constitutivo. No
obstante, cabe destacar, esa inscripcin podra ya haber generado efectos respecto de terceros de
buena fe, con lo que la situacin se complicara an ms
En la Ley de Garanta Mobiliaria el legislador no pudo evadir reconocer la necesaria participacin
de la actuacin notarial en la formalizacin, pero limit originalmente su actuacin a certificar el
formulario, pretendiendo con ello disminuir la participacin de la funcin notarial pretendiendo con
ello obtener su objetivo de aminorar los costos y acelerar su inscripcin, incurriendo en el mismo
error que el informe del Banco Mundial en su informe Doing Business al desmerecer la actuacin
notarial en la formalizacin de la propiedad, por no tener en cuenta que es ms bien la intervencin
notarial en la constitucin de la garanta mobiliaria la que permite que se extienda un documento
que permita expresar a los contratantes todos los lineamientos de su negocio, accediendo
casualmente a todas las posibilidades de pacto entre las partes que permite la norma,
especialmente en cuanto a la ejecucin de la garanta desde el momento de su constitucin. Est
demostrado que el Formulario de Inscripcin de la Garanta Mobiliaria no resulta suficiente para
que los contratantes establezcan en se slo documento todos las condiciones de su contratacin
que s resulta importante inscribir para efectos de publicitar a cabalidad los derechos de
oponibilidad adquiridos por el acreedor inscrito y las obligaciones asumidas por el deudor Es ms
bien la actuacin notarial la que permite en primer lugar que el ttulo a ser presentado a registros
pblicos contenga la total voluntad de las partes al contratar, sin someterlos al simple llenado de
casilleros que no solo resulta incompleto sino que puede llegar a distorsionar lo convenido por los
contratantes. Esta actuacin notarial es tambin la que permite que el registro se lleve a cabo en el
ms corto plazo y con la totalidad de las garantas de legalidad, imparcialidad y autenticidad que
proteja a los contratantes y los terceros. Debiendo resaltar especialmente, que la participacin del
notario permite que todos estos requisitos se cumplan en un plazo tan breve como es la inmediatez
entre que las partes concurren a su oficio con los documentos suficientes y la formalizacin se lleva
a cabo de inmediato.