JAKOBS LA PENA ESTATAL: SIGNIFICADO Y FINALIDAD

La pena orientada a la obtencin de fines en la filosofa de la Ilustracin

Grocio en su obra principal cita un dialogo: castiga. No por lo injusto ya cometido, porque ya no es posible que lo
que ya ha sucedido deje de suceder, sino por las faltas que puedan sobrevenir, para que no reincida el propio autor ni
los otros que observan como es castigado (prev esp y pre grl negativa). Con esto quiere decir que no se debe castigar
en forma pasional.
Grocio comienza hablando de la justicia de la pena y no sobre su utilidad. Para Grocio la venganza no es un fin
legitimador de la pena, para l el hecho de deleitarse con el dolor ajeno choca con la misma naturaleza del ser humano.
Est a favor de la prohibicin de penas sin utilidad.
Grocio considera que existe un orden normativo previo al Estado, se basa en el presupuesto que los seres humanos no
persiguen exclusivamente su propio beneficio sino que tienen un instinto de sociabilidad.
Hobbes piensa lo opuesto, no ay un orden normativo, hay caos de valoraciones individuales. No reconoce normas en
sentido estricto, pero s reglas de prudencia cuyo descuido hace fracasar al individuo en la supervivencia.
Hobbes por su parte, tambin sostiene que se deben omitir las penas intiles, dice que se debe castigar teniendo en
cuenta la utilidad de cara al futuro (debe ser para mejora del autor o para direccin de otras personas)
Si se logra la seguridad para el futuro se asegura la paz y eso hace la autoconservacin del individuo.
Pufendorf toma la imagen pesimista de los seres humanos que tiene Hobbes y de all deduce la necesidad de crear
normas que a travs del temor a la pena impongan orden. Pufendorf y Grocio consideran justa la pena retributiva, pero
para ninguno de los dos la justicia fundamenta la pena. Ambos consideran que hay que buscar la utilidad (la venganza
no hace a la utilidad). Debe buscarse la proteccin de cosas y personas frente a daos.
Wolff: todo el mundo debe contribuir al fomento de lo comn, y quien no se comporta en la medida de lo que puede
comprender, debe ser castigado. La magnitud de la pena debe corresponder a la magnitud del dao, de la ofensa o de la
maldad del delincuente. NO piensa en el Talin sino en una magnitud idnea de cara a la prevencin. Quien no delinque
(aunque sea slo por el miedo a la pena y no por una motivacin moral) cumple su obligacin civil y conserva los
derechos; el delincuente los pierde. Quien se aleja de la razn que lo vincula al bien y delinque merece la pena de
muerte.
En el caso de Hobbes no es el derecho el que da fundamento y lmites a la pena, sino la prudencia. Grocio, Pufendorf y
Wolff consideran justa la pena retributiva, pero esto no resuelve la cuestin del tipo y medida de la pena. Tampoco lo
plantean desde el derecho, sino desde lo cognitivo (suposiciones sociopsicologicas) cmo conseguir un temor suficiente
mediante la pena.
Beccaria, para que la pena sea efectiva debe implicar un mal que pese ms que el beneficio que reporta el delito. Para
calcular ese mal debe considerarse la certeza de la pena y la prdida del beneficio que otorgue el delito. Lo que exceda
es intil y desptico.
La filosofa penal de la Ilustracin y sus teoras de la pena son derivados de reglas de prudencia se ocupa de la
naturaleza como hecho y No del Derecho como idea.
La pena retributiva en Kant

Plantea un desacoplamiento entre juricidad y prudencia (prudencia entendida como persecucin racional de utilidad).
Sostiene que 1) hay penas prudentes que no pueden ser impuestas por razones jurdicas y 2) a su vez hay penas
obligadas jurdicamente que no son prudentes.
Kant sostiene que es (1) ilegtimo buscar una utilidad con la pena si previamente no se establece jurdicamente cul es
la pena merecida por el delincuente; primero hay que establecer si es digno de castigo ms all de que sea til para l o
para los conciudadanos.
(2) La ley penal es un imperativo categrico, por ello si se lo encuentra digno de castigo, debe ser castigado sea o no
prudente.
Se da una confusin entre persona y cosa: si es castigado sin derecho; si es castigado ms all de lo que merece; si una
pena justa no se ejecuta por razones de prudencia.
Para Kant la sociedad civil es el marco adecuado para la convivencia de los seres libres y racionales. Slo en la sociedad
civil se garantiza la libertad. Ante una disputa cualquiera tiene derecho a obligar a cualquier otro a someterse a una
Constitucin civil. Hasta aqu no se habla de pena sino de asegurar la libertad a travs de la garanta de una resolucin
judicial (juricidad).
Siguiendo ese orden de ideas, si pasramos directamente a lo penal, nos encontraramos con una pena preventiva
dirigida al aseguramiento de derechos; la persona es vista como una fuente de peligros que debe ser asegurada
(confundido entre los objetos del Derecho de cosas)
Pero en plano de lo penal, Kant comienza hablando de merecimiento de la pena que va asociado a la infraccin de la
ley. Se vincula lo injusto con la pena todo delito es en s mismo punible, provoca la prdida de la felicidad. La idea
de la conexin necesaria entre delito y pena, est vinculada al merecimiento de la felicidad y si es formulado como
imperativo categrico, se podra pensar en una compensacin de las obras buenas con el delito. Entonces la pena no
sera impuesta como consecuencia de todo delito, sino slo de aquellos que conviertan el saldo en negativo.
Kant sustituye en PPIO Congnitivo Cmo conducir a los individuos? Por el PPIO Normativo Qu se merece una
persona? Conforme a este pasaje, se modifica el concepto de pena, quien sufre el castigo deja de ser objeto de
tratamiento orientado estratgicamente y pasa a ser quien recibe aquello que corresponde a su comportamiento.
Cul es el destino del delincuente? El inmerecido que ocasiona a otro ciudadano se lo hace s mismo. Pero! Va mucho
ms all del Talin, porque ms que el dao a otro conciudadano lo que importa a Kant es el principio general que ha
lesionado el autor (si roba un anillo, no importa se hurto, sino la inviolabilidad de la propiedad).
El dao social depende de la fortaleza o debilidad de la estructura normativa de la sociedad, entonces una sociedad
segura castiga ms suave que otra que est amenazada de disolucin.
Deja de parecerse al Talin porque el castigo no es simtrico al dao, el dao social NO se mide desde la victima
individual.
Culpabilidad como necesidad de estabilizar mediante la pena la vigencia del ordenamiento jurdico, la medida de la
pena es aquella necesaria para su estabilizacin.
La prevencin intimidatoria en Feuerbach
Feuerbach encuentra en la amenaza penal el fin y mantiene la imposicin efectiva de la pena ajena a todo fin (la
enmarca en la retribucin justa). Este autor se define como Kantiano.

Para Feuerbach el derecho trata de la determinacin de la libertad. Que la razn reconozca un deber obliga a la voluntad
a realizar una conducta conforme al deber. Cules son los derechos de una persona? Hacer (o dejar de hacer) todo lo
que no afecte los derechos de otros, es decir su libertad. En este marco es indiferente si el uso del derecho es o no una
conducta moral siempre que otro no quede sometido.
Toma de Kant la idea de estado de naturaleza: los derechos se encuentran en una situacin de inseguridad en el estado
de naturaleza, es necesario pasar a la sociedad civil. La conformacin de la sociedad civil organizada, es decir en Estado,
debe dotarse de la violencia coactiva que es necesaria para imponer los derechos. Justamente la finalidad del Estado es
garantizar los derechos.
Feuerbach rechaza la idea de Kant de merecimiento de felicidad y felicidad como idea moral: el Estado debe buscarla
proteccin del orden jurdico mediante penas. El Derecho est unido a la facultad de actuar con violencia frente a quien
quiere deteriorarlo, es un derecho de defensa.
La finalidad del Estado es la libertad de todos los ciudadanos, donde cada uno puede ejercer sus derechos y se
encuentra seguro frente a ofensas, cada ofensa contradice la finalidad de la asociacin de los ciudadanos y por ello es
necesario que quede excluida cualquier ofensa dentro del Estado. Feuerbach dice que se debe hacer uso de cadenas
psquicas. Debe haber una amenaza penal suficientemente elevada ante la que el ciudadano no dude que ser
ejecutada.
La amenaza tiene la finalidad de asegurar los derechos de la persona y la ejecucin de la pena la finalidad de hacer
creble la amenaza.
En cuanto al fundamento de la ejecucin de la pena dice: lo uno no puede tener lugar sin lo otro. El mal no puede ser
impuesto sin el delito, el delito no puede ser cometido sin que el delincuente se exponga a la pena as Feuerbach
construye un consentimiento del delincuente que ser para l el fundamento jurdico de la imposicin de la pena. Si el
otro tiene derecho a vincular la accin a esa condicin; yo tengo consecuentemente que someterme a la condicin o bien
a omitir la accin.
Feuerbach tambin toma el dao social como parmetro para la determinacin penal, pero no se puede comprender lo
especficamente social del hecho punible.
Contradiccin y produccin del dolor
Hegel.