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DERECHO DE PETICIN
La constitucin bolivariana de Venezuela estable en su artculo 51 el derecho de
toda porta de representar y dirigir sus peticiones ante cualquier autoridad y a
obtener oportuna y adecuada respuesta con lo cual se consagra el llamado
derecho de peticin. Su antecedente ms antiguo est en la carta magna y se
proclama explcitamente por primera vez en la Bill of rights o 10 primeras
enmiendas de la constitucin de estados unidos y en la constitucin francesa de
1789. De donde se traslad a las constituciones venezolanas. Pero en Venezuela,
el derecho original ha sido reconducido a una peticin a la Administracin que la
LOPA define en su artculo 2. Y que da derecho a obtener una oportuna y
adecuada respuesta. La respuesta puede ser positiva o negativa.
MBITO SUBJETIVO DE APLICACIN DE LA LEY La LOPA en su artculo
primero, exige que sea seguida por la Administracin Pblica Nacional y la
Administracin Pblica Descentralizada, integradas en la forma prevista en sus
respectivas leyes orgnicas.
ADMINISTRACIN CENTRAL NACIONAL Como es evidente la LOPA llama
impropiamente administracin pblica nacional a la administracin central regida
por la ley orgnica de la administracin pblica, por lo cual debe incluirse a los
ministros con o sin cartera. Dado el carcter de funcionario coordinador de la
administracin pblica tambin debe aplicarse en los procedimientos llevados ante
la vicepresidencia de la repblica. As como las figuras creadas por la LOAP:
comisin central de planificacin, autoridades regionales, autoridades nicas de
rea, consejos nacionales, comisiones y comisiones presidenciales. Forma parte
tambin de la administracin pblica central (nacional) el procurador general de la
repblica, rgano consultor, de origen constitucional y regido por la ley orgnica de
la procuradura general de la repblica.
ADMINISTRACIN NACIONAL DESCENTRALIZADA La administracin pblica
descentralizada funcionalmente est regulada hoy en da por la misma LOAP. La
administracin pblica descentralizada funcionalmente puede serlo con forma de
derecho pblico o con forma de derecho privado. La primera est conformada por
los institutos pblicos y los institutos autnomos. La diferencia entre institutos
pblicos y autnomos vendra dada por el mayor control por el poder central de los
primeros. La segunda, por las empresas del estado, asociaciones civiles y
sociedades civiles y fundaciones el estado, que hayan sido creadas, instituidas o
llegadas a controlar por entes pblicos.
QUE ES UN INSTITUTO AUTNOMO una persona jurdica con sustrato material
y no personal, un conjunto de bienes afectos a un fin.
LOS ESTADOS, MUNICIPIOS
EN CUANTO A LOS ESTADOS, la constitucin les da competencia para organizar
sus poderes pblicos y para la administracin de sus bienes, aparte de las
competencias residuales y las que le sean transferidas y para legislar sobre estas
materias, lo cual incluye los procedimientos basndose en los cuales el
gobernador administrar ejercer las competencias que la asamblea nacional le
asigne. Por lo tanto en los estados y as lo reconoce la LOPA regir con carcter
supletorio si no hay ley estatal de procedimientos.
EN CUANTO A LOS MUNICIPIOS, la cuestin es diferente pues el articulo 169
CRBV da competencia al poder nacional para desarrollar los principios
constitucionales referidos al municipio, incluyendo lo referido a la administracin
de los Municipios lo cual hara aplicable la LOPA de manera directa dejando a
salvo las especialidades de determinados procedimientos o bien todo el
procedimiento en las materias de competencia exclusiva municipal, pues la libre
gestin de tales materias estn comprendidas en su autonoma y eso incluye los
procedimientos necesarios.
MATERIAS EXCLUIDAS
TRIBUTARIO Quedan excluidas de la aplicacin de la LOPA todas aquellas
materias reguladas en leyes orgnicas especiales tales como procedimientos
tributarios regidos por el cdigo orgnico tributario.
ADUANA Procedimientos aduaneros regidos por la ley organiza de aduanas. En
esta materia la LOPA en su artculo 139 LOA, es una norma supletoria dado el
carcter eminentemente administrativo de la mayora de las competencias
ejercidas por las aduanas: poltica comercial, tales como medidas de salvaguarda;
medidas sanitarias fitosanitarias, autorizaciones para ejercer actividades tales
como agente de aduanas, polica en defensa de la propiedad intelectual. En caso
de procedimientos tributarios el cdigo orgnico tributario es supletorio.
LABORAL En caso de procedimientos administrativos del TRABAJO, se debe
distinguir cuando se trata de actuaciones como tercero de la administracin del
trabajo que resultan en actos cuasi jurisdiccionales que rigen por Ley Orgnica del
Trabajo, Ley Orgnica Procesal del trabajo, Cdigo de Procedimiento Civil, LOPA.
URBANISMO y ordenamiento territorial se rigen por la Ley Orgnica de
Ordenacin Territorial y Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica, donde la LOPA
es aplicable de manera subsidiaria, ex artculo 77 de la Ley Orgnica de
Ordenacin Urbanstica siendo de observar que el reglamento de la Ley Orgnica
de Ordenacin Urbanstica se aplica por encima de la LOPA siempre y cuando se
trate de materia de permisos o autoridades.
SEGURIDAD Y DEFENSA
Otra de las exclusiones a su aplicacin es la que hace el artculo 106 de la LOPA
que deja fuera de su mbito los procedimientos relativos a seguridad y defensa.
La definicin del articulo 326 CRBV incluye la satisfaccin progresiva de las
actividades individuales y colectivas, la promocin y conservacin ambiental y la
afirmacin de los derechos humanos y la actividad estatal en los mbitos
econmicos, social, poltico, cultural, geogrfico ambiental y militar. En definitiva, la
actividad administrativa todo sera labor de seguridad y la LOPA sera inaplicable.
Dado que tales trminos son en extremo laxos e imprecisos se afirma
comnmente que debe interpretarse restrictivamente la norma son pena de dejar
fuera toda actividad de la administracin.
Ciertamente tal posicin es correcta en principio, todo lo relativo a la materia
militar debe manejarse en tiempo de guerra bajo su propio sistema de normas,
igualmente, todo lo relativo a actividad de polica represiva se rige por el cdigo
orgnico procesal penal, y las leyes que regulan la distinta polica.
En tiempo de paz, los procedimientos que afectan derechos de particulares
debern considerarse sujetos a la LOPA, pues ciertamente no estn en modo
alguno excluidos de control contencioso. Incluso en los procedimientos internos a
la fuerza armada en situacin de normalidad no pueden menoscabarse derechos
fundamentales como el de la defensa en perjuicio de los miembros de los cuerpos
de seguridad y de defensa y la LOPA en tales casos ser aplicable
subsidiariamente.
TEMA II
PRINCIPIO DEL PROCEDIMIENTO
El cdigo civil venezolano pone a disposicin del intrprete los principios
generales del derecho, que tomando prestada la definicin del cdigo civil espaol
se distinguen por ser:
o Fundamento del ordenamiento jurdico
o Ser norma orientadora de la funcin interpretativa
o Constituir un elemento de interpretacin de las lagunas de la ley
Ejecutoriedad en razn de la cual los actos que deben ser cumplidos mediante
actos de ejecucin sern cumplidos por la propia administracin.
En Venezuela iguala a un segundo momento de la ejecutoriedad que es la
ejecucin forzosa que no es sino la posibilidad de ejecutarlos, aun contra la
voluntad del particular sin requerir la intervencin del juez.
PRINCIPIO DE LA ECONOMA
Este principio ha sido interpretado slo en su vertiente procesal y, por tanto, como
la base para la valoracin de los vicios de forma o procedimiento, evitando
reposiciones intiles y como la base de la simplificacin procedimental.
PRINCIPIO DE LA ACTIVIDAD
COSTOS DE OPORTUNIDAD El articulo 30 LOPA predica esta caracterstica no
del procedimiento, sino de la actividad administrativa. Por tanto, podemos
entender que este privilegio nos exige optimar la utilizacin de los recursos
escasos y limitados para satisfacer los cometidos estatales. Esto exige tomar en
cuenta los costos de oportunidad de toda actividad emprendida o procedimiento
iniciado. Los recursos que se ocupan en un procedimiento dejan de estar
disponibles para otro procedimiento.
Cul de las dos posiciones debe prevalecer la de la L.O.A.P, o la que refleja
las leyes antimonopolio y antidumping. La posicin de la LOAP es una
negacin de la realidad de la escasez de recursos y la multiplicidad de cometidos
estatales y de infracciones administrativas. La administracin est sometida a
restricciones de nmero de personal, de recursos monetarios, de preparacin del
personal y sobre todo el tiempo.
PRINCIPIO DE ECONOMA Y SANCIONES
En el campo de las sanciones podra que esa aleatoriedad es injusta, la tolerancia
ante las infracciones, ser vista como muestra de debilidad del estado como factor
de desigualdad. La sala constitucional ha dicho que debe existir una accin: que
corresponda al derecho que tienen las personas de hacer cumplir al estado sus
deberes sin desigualdades nocivas para los ciudadanos
Cuando se aplica una sancin a una empresa sino se aplica en iguales
circunstancias y causas a otras empresas, esta falta de accin provocara que
existan ciudadanos privilegiados, al no aplicrseles la ley, en detrimento de otros
que s se les obliga a cumplirla.
A raz del xito de Rudolf Giuliani en Nueva York se ha puesto de moda la poltica
de tolerancia cero a las infracciones. Toda actividad administrativa se presume y
produce un beneficio social, pero tambin impone costos a la sociedad.
FORMALISMO aqu no es sino la obligacin impuesta por la ley, LOPA artculo 1,
a la administracin de sujetar su actividad a requisitos, trmites previamente a la
exteriorizacin de su voluntad. Voluntad que solo puede formarse a travs del
procedimiento.
INFORMALISMO el exceso de formalismo es la depravacin de la norma como
garanta.
PRINCIPIO DE SIMPLIFICACIN
El artculo 10 de la LOAP incorpora el principio de buena fe en la relacin entre el
particular y la administracin pblica y de este principio deriva siguiendo el modelo
colombiano, la obligacin de simplificar los trmites administrativos.
La constitucin colombiana del 91 establece: las actuaciones de los particulares y
de las autoridades pblicas debern ceirse a los postulados de la buena fe, la
cual presumir en todas las cuestiones que aqullos ante stas.
TEMA III
EL CIUDADANO CONDICIONADO DE LA CAPACIDAD
Como regla general son capaces todos los individuos de la especie humana.
Desde la concepcin cuando se trate de su bien hasta la muerte.
CDIGO CIVIL VENEZOLANO
Artculo 17.- El feto se tendr como nacido cuando se trate de su bien; y para que
sea reputado como persona, basta que haya nacido vivo.
Artculo 18.- Es mayor de edad quien haya cumplido dieciocho (18) aos.
El mayor de edad es capaz para todos los actos de la vida civil, con las
excepciones establecidas por disposiciones especiales.
SEXO
RAZA
EDAD: en principio es la misma de la mayora pero la ley puede ampliarla, as la
Ley Orgnica de Proteccin del Nio, Nia y del Adolescente (LOPNA) reconoce
derechos con relacin al trabajo y los derechos con relacin a la administracin de
los menores de edad civilmente, a partir de los catorce aos.
NACIONALIDAD: En principio es indiferente pues los extranjeros tambin estn
sujetos a la potestad de la administracin pero los derechos polticos son
exclusivos, salvo una limitada excepcin en el sufragio activo, de los venezolanos.
ESTADO DE SALUD
RELIGIN: tambin condiciona la capacidad, la propia constitucin excluye a los
ministros de cualquier culto del ejercicio de algunos cargos al exigir el estado
seglar, la ley orgnica del poder judicial y la ley de abogados prohben el ejercicio
del cargo de juez y de abogado a los ministros ordenados de un culto, y por tanto
no pueden participar en procedimientos destinados a proveer cargos de juez.
CAPACIDAD DE OBRAR, NIOS Y ADOLESCENTES
La aptitud para defender y exigir los derechos es la capacidad de obrar como regla
general es igual a la capacidad jurdica. La capacidad de obrar comienza con la
adolescencia:
Artculo 87 de la ley orgnica para la proteccin del nio y del adolescente, el cual
expresa.
Todos los nios y adolescentes tienen derecho a acudir ante un tribunal
competente, independiente e imparcial, para la defensa de sus derechos e
intereses y a que este decida sobre su peticin dentro de los lapsos legales. Todos
los adolescentes tienen plena capacidad de ejercer directa y personalmente este
derecho.
LEGITIMACIN
Los artculos 22 y 23 LOPA exigen a ms de la capacidad una relacin del
particular con la situacin jurdica afectada por la administracin es la legalidad,
que ha sido definida en derecho procesal como.
La aptitud de ser parte en un procedimiento concreto lo cual viene determinada
por la posicin en que se encuentra el administrado respecto a la pretensin
jurdica.
DERECHO SUBJETIVO Se le define como el reconocimiento por el derecho de
un poder en favor de un sujeto concreto que se puede hacer valer frente a los
otros sujetos.
INTERS LEGTIMO
El artculo 26 CRBV establece: toda persona tiene derecho de acceso a los
rganos de administracin de justicia para hacer valer sus derechos e intereses,
incluso los colectivos o difusos. Este garantiza la proteccin de los intereses
Todos pueden delegar en los rganos bajo su dependencia pudiendo delegar slo
las atribuciones legales no las adquiridas por delegacin. No podr delegarse la
competencia para dictar disposiciones de carcter normativo, las ejercidas por
delegacin y aquellas cuya delegacin prohba la ley.
La Responsabilidad civil y penal es del delegante y de l que emana el acto a
efectos del recurso sobre organizacin y funcionamiento de la administracin
pblica nacional. As en la delegacin de firma, se transmite una sola facultad de
naturaleza instrumental que se concreta en la firma de documentos.
REQUISITOS De acuerdo con la constitucin, el ejercicio de cargos pblicos es
un derecho poltico exclusivo de los venezolanos:
Artculo 40: los derechos polticos son privativos de los venezolanos y
venezolanas por nacimiento, salvo las excepciones establecidas en esta
constitucin.
Y son hbiles para el desempeo
Los cargos pblicos los mayores de 18 aos no sometidos a interdiccin civil, ni a
inhabilitacin poltica, esta ltima resulta de la condena a prisin.
Todos tienen derecho al acceso a los cargos pblicos en potencia. Artculo 25,
literal c, pacto internacional de los derechos civiles y polticos, slo aquellos
regularmente designados, de acuerdo con las necesidades estatales son
funcionarios pblicos competentes. Pues no hay derecho al cargo
La designacin puede ser por eleccin, el cuerpo electoral mediante votaciones
designa al presidente, al gobernador y alcalde del pas o de su circunscripcin
territorial. Tambin un cuerpo no electo puede a su vez elegir autoridades
administrativas, la asamblea nacional, al contralor general de la repblica.
Nombramiento, un rgano libremente o con sujecin a un concurso o propuesta
previa, designa al funcionario. La designacin, puede requerir autorizacin de otro
rgano, as para el nombramiento del procurador general de la repblica y los
jefes de misin diplomtica (embajadores y encargados de negocios permanentes)
se requiere una autorizacin de la asamblea nacional.
En otros casos la designacin est condicionada por el concurso de oposicin o
credenciales, as el mecanismo legal de ingreso a la carrera administrativa es el
concurso.
El funcionario designado deber previamente a la toma de posesin del cargo
prestar juramento de cumplir fielmente las leyes.
Una vez que se cumplen todos los requisitos el funcionario pblico puede tomar
posesin de sus cargo que ejercer hasta ser reemplazado hasta que por motivo
de muerte y otro de fuerza mayor, o bien por decisin judicial sea separado del
cargo.
CAUSAS DE LA INHIBICIN
El inters puede ser slo indirectamente econmico. El funcionario puede
considerar que el mantener el cargo depende de su decisin en un caso particular,
as es muy frecuente que los funcionarios no slo administrativos, sino tambin
judiciales dilaten al infinito la decisin en casos de inquilinato para favorecer el
inquilino y evitar crticas.
Amistad ntima o enemistad manifiesta con cualquiera de las personas
interesadas que intervengan en el procedimiento.
o Amistad ntima incluye a los concubinos y sobre todo a los compadres
tanto a los formales religiosos como aquellos que hacen gala de su amistad
y mutuo apoyo.
o Enemistad se manifiesta evidente y que resulte de hechos que sanamente
apreciados hagan sospechar de la parcialidad del funcionario.
Opinin la intervencin previa como testigo o perito en el expediente, habiendo
manifestado la opinin, de tal manera que pueda prejuzgar la resolucin.