Projeto Dispersar Direitos - 2015.1 - 3 Per. M

O DIREITO NA ORDEM DO DIA:
COLETNEA DE ARTIGOS DO PROJETO DISPERSAR

DIREITOS
Vol.
N.
03
01
TAU LIMA VERDAN RANGEL

(Organizador)

COLETNEA DE ARTIGOS DO PROJETO
DISPERSAR DIREITOS (Vol. 03 n. 01)
Capa: Salvador Dal, O Arquitetnico Angelus de Millet, 1933.
Comisso Cientfica
Tau Lima Verdan Rangel
Editorao, padronizao e formatao de texto
Contedo, citaes e referncias bibliogrficas
Os autores
de inteira responsabilidade dos autores os conceitos aqui

apresentados. Reproduo dos textos autorizada mediante
citao da fonte.
APRESENTAO
O
substancializa
Projeto
uma
Dispersar
proposta
Direitos
apresentada
pelo
Professor Tau Lima Verdan Rangel, na ministrao

de suas disciplinas. O escopo principal do projeto
supramencionado despertar nos discentes do Curso
de Direito do Centro Universitrio So Camilo uma
viso reflexiva e crtica sobre o universo jurdico.
Trata-se de uma abordagem de temas tradicionais e
contemporneos do Direito, tal como suas implicaes
e desdobramentos em uma realidade concreta.
Com o ttulo O Direito na Ordem do Dia, a
coletnea de Projetos de Trabalho de Curso busca
explicitar para a Comunidade Acadmica e pblico
interessado os esforos dos discentes do terceiro
perodo, turno matutino, do Curso de Direito na
construo de artigos acadmicos interdisciplinares
arrajodos e contemporneos. Para tanto, a proposta
pauta-se na conjugao de diversos segmentos do
conhecimento e a utilizao de mecanismos de
ensinagem que dialoguem contedo terico com
habilidades
prtica
em
contedos
jurdicos,
despertando
aprimorando
habilidades
imprescindveis aos Operadores do Direito.

O leitor poder observar que os temas so
heterogneos, abarcando realidades locais e peculiares
do entorno da Instituio de Ensino Superior, tal como
questes
mais
abrangentes.
Trata-se
da
materializao do diferencial do Curso de Direito do

Centro Universitrio So Camilo-ES, ao formar
Bacharis em Direito capazes de atuar com o plural e
diversificado conhecimento inerente ao Direito, sem
olvidar
da
peculiaridades
realidade
e
regional,
aspectos
dotadas
diferenciadores
de
que
vindicam uma tica especfica.

Boa leitura!

Coordenador do Ncleo de Trabalho de Curso e
Pesquisa do Curso de Direito
NDICE
Uma anlise da funo da jurisdio sob a tica
constitucional do acesso Justia ............................ 08
A conciliao como mtodo alternativo na soluo de
conflitos por meio da Cmara Brasileira de Mediao e
Arbitragem Empresarial de Cachoeiro de ItapemirimES em 2014 e 2015 .................................................... 38
Mediao de conflitos ambientais, diante dos impasses
do acesso aos recursos
hdricos
em
tempo de
escassez...................................................................... 61
Limites da efetiva aplicao dos princpios da Biotica
frente a interesses nacionais e capitalistas ............. 84
Quando comea a vida humana luz dos postulados
principiolgicos do Direito e da Biomedicina ........... 116

COLETNEA DE ARTIGOS DO PROJETO DISPERSAR
DIREITOS
UMA ANLISE DA FUNO DA JURISDIO

SOB A TICA CONSTITUCIONAL DO ACESSO
JUSTIA
BICALHO, Clarissa Duarte1
CONSTANTINO, Eduarda Paixo 2
SOUZA, Daniela dos Santos de3
RANGEL, Tau Lima Verdan 4
Resumo: necessrio evidenciar que o Acesso Justia,

previsto na Constituio Federal de 1988, tem sido
almejado pelo Estado Democrtico de Direito, que trouxe
para si o nus de dirimir as lides, efetivado atravs da
jurisdio, derivada do latim dicere ius. O Direito est onde
a sociedade se faz presente - ubi homo, ibi societas; ubi
societas, ibi jus - e algo inerente a mesma. Dessa forma, a
jurisdio relaciona-se estreitamente com o Direito, sendo
um mtodo de resoluo de conflitos exclusivamente
estatal, que deve ser exercida imparcialmente pelo Estado,
que resolve quem tem razo no litgio. O presente pretende
expor um entendimento amplo no que se refere Justia,
Graduando do Curso de Direito do Centro Universitrio So
Camilo-ES, claduabic@gmail.com;
2 Graduando do Curso de Direito do Centro Universitrio So
Camilo-ES, du.paixao.ep@gmail.com;
3 Graduando do Curso de Direito do Centro Universitrio So
Camilo-ES, danii.ssoouza@gmail.com;
4 Professor Orientador, Doutorando vinculado ao Programa de
Ps-Graduao em Sociologia e Direito pela Universidade Federal
Fluminense. Mestre em Cincias Jurdicas e Sociais pela
Universidade Federal Fluminense, taua_verdan2@hotmail.com
1
explanando se esse acesso se d pelo alcance da jurisdio,

ou se decorrente de se lograr o justo no que se refere
resoluo do conflito em questo. Pretende-se tambm
expor sobre os mtodos extrajudiciais de resoluo de
conflitos, que podem auxiliar nesse acesso justia. A
Justia deve ser exercida com respeito ao direito e a
equidade. Reportando-se ao mbito jurdico, ter acesso a ela
no est restrito apenas ao acesso ao Poder Judicirio, mas
tambm a uma gama de direitos fundamentais e princpios
que no se restringem ao sistema tutelar processual.
essencial proferir ao indivduo uma deciso justa e no
apenas facilitar o acesso jurisdio, que, como j
explanado, pertence exclusivamente ao Estado. A
efetividade do acesso justia depende tambm da
paridade de armas entre os litigantes, que devem ser
ofertadas de diversas formas, sendo estatais ou no.
Palavras-chave:
Acesso
Justia.
Inafastabilidade. Ativismo Judicial.
Jurisdio.
1 CONSIDERAES INICIAIS
Em um primeiro momento, necessrio frisar
que todos resguardado o direito de recorrer
jurisdio sempre que julgar ter o prprio direito
ameaado ou lesado, como previsto no artigo 5 da CF,
inciso XXXV, que diz: a lei no excluir da apreciao
do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Todo
indivduo detentor do direito de ao, subjetivo de
9
cada cidado. No valido conceder apenas o direito

material ao indivduo se tambm no lhe for garantido
meios tutelares para a sua preservao. De acordo com
Alexandre de Moraes:
O Poder Judicirio, desde que haja
plausibilidade de ameaa ao direito,
obrigado a efetivar o pedido de prestao
judicial requerido pela parte de forma
regular, pois a indeclinabilidade da
prestao judicial princpio bsico que
rege a jurisdio, uma vez que a toda
violao de um direito responde uma
ao correlativa, independentemente de
lei especial que a outorgue. (MORAES,
2004, p. 105.).
Para Cappelletti e Bryant Garth, o acesso

justia deve ser reconhecido como um requisito
fundamental.
De fato, o direito ao acesso efetivo tem
sido progressivamente reconhecido como
sendo de importncia capital entre os
novos direitos individuais e sociais, uma
vez que a titularidade de direitos
destituda de sentido, na ausncia de
mecanismos
para
sua
efetiva
reivindicao. O acesso justia pode,
portanto,
ser
encarado
como
o
requisito fundamental o mais bsico
10
dos direitos humanos de um sistema

jurdico moderno e igualitrio que
pretenda garantir, e no apenas
proclamar
os
direitos
de
todos.
(CAPPELLETTI; GARTH, 1988, p. 1112.).
O Direito deve se adequar aos anseios da

sociedade, que varivel e apresenta a cada momento
uma nova necessidade, devendo ser reconhecida pelo
sistema jurdico. Devido a essa rotao scio-cultural,
muitas crticas tm insurgido contra o desempenho
estatal da funo jurisdicional na resoluo das lides,
que tem sido exercida, em alguns casos, com
morosidade, quando no se trata de uma demanda
com carter de urgncia.
Sendo um Estado Democrtico de Direito, o
acesso justia, previsto na Carta Magna, deve ser
observado em todas as hipteses, e at mesmo
auxiliado pela jurisdio. Percebe-se que a figura do
Defensor Pblico e at mesmo a concesso da
Assistncia Judiciria Gratuita facilitam esse acesso
para os tidos como menos favorecidos na sociedade.
Ademais, de que vale a garantia constitucional
do acesso justia, atravs da jurisdio, se o Poder
11
Judicirio
no
est
suportando
tutelar
tempestivamente os litgios que lhes so conferidos?

No seria o fcil acesso um dos motivos propulsores
dessa calamidade? O Estado garante o inicio de uma
demanda, mas no o seu fim. Buscando dirimir tal
cenrio,
em
2004,
foi
feita
uma
Emenda
Constitucional n 45 dispondo que o artigo 5 da CF,

inciso LXXVIII, passar a vigorar com a seguinte
redao: a todos, no mbito judicial e administrativo,
so assegurados a razovel durao do processo e os
meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
Como uma forma de auxiliar a resoluo dos
litgios pode-se citar os Mtodos Extrajudiciais de
Resoluo de Conflitos (MESCs), compreendidos pela
conciliao, mediao e arbitragem. Tais mtodos
tendem a desafogar o Judicirio, permitindo que se
atinja a justia almejada de maneira mais gil,
podendo facilitar seu acesso.
12
2 UMA ANLISE DA FUNO DA JURISDIO

A palavra jurisdio composta por duas
palavras,
derivadas
do
latim
juris (direito)
dictionis (ao de dizer) que quer dizer o direito

comea
quando
Estado
chama
para
si
responsabilidade de solucionar as lides. Anterior ao

perodo moderno, que o atual, a mesma era
totalmente privada e no estava ligada ao Estado.
Dentro dos feudos, os senhores de engenho tinham as
jurisdies
feudais
baroniais,
no
perodo
monrquico brasileiro havia a jurisdio eclesistica,

que desapareceu com a separao entre Igreja e
Estado, a qual tinha como matria o direito de famlia.
Dessa forma, prevalecia na sociedade fase da
autotutela onde quem pretendia algo deveria obter
com sua prpria fora e na medida dela buscar a sua
satisfao resistida. Assim, vivendo neste regime, no
era assegurada a justia, e sim a vitria do mais forte
sobre o mais fraco.
Com a evoluo da sociedade, surgiu na mesma
a necessidade de resolver os conflitos ocorridos de
13
forma justa e eficaz a modo que no houvesse

resultado tendencioso. Conforme a sociedade foi se
desenvolvendo intelectualmente, a forma de resoluo
de conflito a ser escolhida deveria ser a que no se
desse pela submisso do fraco ao mais forte.
A jurisdio utilizada hoje estatal, confiada
aos magistrados, monoplio do Poder Judicirio, sendo
a ela competida a distribuio de aplicao da lei
quando em caso de conflito de interesses e a
distribuio de justia.
O processualista Giuseppe Chiovenda define a
jurisdio como sendo a:
Funo do Estado que tem por escopo a
atuao da vontade concreta da lei por
meio da substituio, pela atividade de
rgos pblicos, da atividade de
particulares ou de outros rgos
pblicos, j no afirmar a existncia da
vontade da lei, j no torn-la,
praticamente, efetiva. (CHIOVENDA,
1969, p.3).
Destaca-se, a tambm concepo trazida por

Carnelutti (1952), onde a jurisdio seria a busca pela
justa composio da lide, sendo construda em sua
14
base a teoria no conceito de lide, onde um dos

interessados manifesta a vontade de pretenso e o
outro resistncia,
gerando como
consequncia o
conflito, donde advm o papel da jurisdio consistente

em
compor este conflito qualificado por uma
pretenso resistida.
O direito est ligado ao conceito de sociedade,
que, reciprocamente, encontra-se ligada ao conceito de
direito. Essa relao se manifesta na funo que o
direito exerce na sociedade, mantendo a organizao
social,
sendo
materializada
interesses
expressos
membros,
harmonizando
na
coordenao
manifestados
as
por
relaes
dos
seus
sociais
intersubjetivas, de modo que essa ordem atue com

forma de controle social.
O
Estado
tem
como
funo
atividade
jurisdicional, obtendo o dever de levar aos litigantes o

maior grau de certeza e segurana com relao
justia, tendo em vista que, as sua pretenses sero
decididas por juzes imparciais, sem interesse na
causa a ser julgada, levando em conta que h diversos
princpios que norteiam a atividade jurisdicional,
15
garantindo
sua
imparcialidade,
funcionamento
justia das decises.

Jos de Albuquerque Rocha afirma que:
Quando
falamos
em
espcie
de
jurisdio, temos em vista no uma
pluralidade de funes jurisdicionais,
mas a diversidade de matrias sobre as
quais se exerce a jurisdio, ou outras
particularidades,
que
impem
a
repartio das atribuies jurisdicionais
entre diferentes rgos, o que, contudo,
no infirma a tese de sua unidade, vez
que em todas essas situaes a jurisdio
, sempre, a mesma funo soberana do
Estado
de
dizer
ou
executar
coativamente o direito no caso concreto,
em ultima instncia, e de modo definitivo
e irrevogvel (ROCHA, 2005).
Portanto, compreende-se que a jurisdio uma

atividade realizada pelo Estado, tendo como objetivo a
aplicao do direito objetivo ao caso concreto trazido a
juzo, objetivando resolver uma crise jurdica de modo
a alcanar a pacificao social. Deve-se levar em
considerao que a jurisdio pode ser vista atravs de
trs enfoques distintos: poder, funo e atividade.
A jurisdio consolida-se em um complexo de
atos praticados pelo agente estatal investido da
16
atividade jurisdicional no processo, forma que a lei

criou para que o exerccio dessa funo se tornasse
possvel. Encontra-se em estado de inrcia, conforme
uma caracterstica usada por leigos, devendo ser
provocada, ou seja, solicitada pela parte interessada
por motivos de uma pretenso resistida e no
resolvida de forma pacifica, de modo que, pelo fato de
ser uma atividade pblica, a funo jurisdicional no
atua espontaneamente e de oficio.
Desse modo, a jurisdio uma das principais
funes estatais, a qual o Estado substitui aos
titulares
dos
interesses
em
contrapartida
para,
imparcialmente, buscar a pacificao social e a

instaurar a convivncia harmoniosa em sociedade.
Estando traduzida em outras palavras, consolida-se na
atividade realizada pelo Estado
com
objeto
de
aplicao do direito objetivo ao caso concreto que foi

levado
juzo,
resolvendo-o
com
carter
definitivamente de situao jurdica, de modo a

alcanar a pacificao social.
A jurisdio no pertence ao cidado, e sim ao
estado. Este no a carrega consigo para outros lugares
17
(pases). Ela una em todo o territrio nacional, no

variando entre os estado membros. tambm
inafastvel, o que implica no direito de ao (direito de
buscar a jurisdio) e na definitividade das decises (
obrigatrio o cumprimento da deciso prolatada pelo
juiz).
3 A FUNO DA JURISDIO A LUZ DO
ACESSO JUSTIA
Cotidianamente a sociedade desenvolve vrios
litgios, e para a soluo destes, o indivduo tem a
garantia constitucional do acesso justia, que lhe
faculta a possibilidade de apresent-los aos rgos
jurisdicionais do Estado reivindicando os direitos
violados atravs da ao e recebendo o auxlio na
defesa. Sendo o Estado o monopolizador do poder
coercitivo da fora, ele tem como funo precpua - no
Estado-social - de interceptar tais lides, oferecendo um
processo clere, eficaz e justo. Para o professor e
ministro Teori Albino Zavascki:
18
O direito efetividade da jurisdio

que
se
denomina
tambm,
genericamente, direito de acesso
justia ou direito ordem jurdica justa
consiste no direito de provocar a atuao
do Estado, detentor do monoplio da
funo jurisdicional, no sentido de obter,
em prazo adequado, no apenas uma
deciso justa, mas uma deciso com
potencial de atuar eficazmente no plano
dos fatos.( ZAVASCKI, 1997, p. 32).
O acesso justia est previsto na Constituio

Federal de 1988, no artigo 5, inciso XXXV, dispondo
que a lei no excluir da apreciao do Poder
Judicirio leso ou ameaa a direito. No caput deste
mesmo artigo consta que todos so iguais perante a
lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se
aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e a propriedade. A legislao
assegura
quaisquer
indivduos
amparo
jurisdicional, independente de qual seja as condies

fsicas,
sociais
indivduos
ou
econmicas
hipossuficientes
constitucional
do
acesso
do
possuem
justia
cidado.
a
Os
garantia
atravs
da
assistncia judiciria gratuita e da defensoria pblica,

19
como previsto no inciso LXXIV, do mesmo artigo

supramencionado, que dispe que o Estado prestar
assistncia jurdica integral e gratuita aos que
comprovarem insuficincia de recursos; - e tambm
na Lei 1060/50.
O acesso justia implica em, tambm, ter
paridade de armas entre os litigantes, e a efetivao
da garantia do princpio do contraditrio e da ampla
defesa, que est postulada no artigo 5 da CF/88, no
inciso LV, dizendo: os litigantes, em processo judicial
ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os
meios e recursos a ela inerentes;. Respeitando isto, a
indiscriminada busca pela justia ser exercida de
forma equnime.
Outro amparo legislativo encontra-se na 1
Conveno Interamericana sobre Direitos Humanos de
So Jos da Costa Rica, no artigo 8:
Toda pessoa tem direito de ser ouvida,
com as garantias e dentro de um prazo
razovel, por um juiz ou tribunal
competente, independente e imparcial,
estabelecido anteriormente por lei, na
20
apurao de qualquer acusao penal

contra ela, ou para que se determinem
seus direitos ou obrigaes de natureza
civil, trabalhista, fiscal ou de qualquer
natureza. (BRASIL, 1988).
Este cenrio legislativo caracteriza o princpio

da inafastabilidade jurdica. O direito de recorrer
jurisdio absoluto, e nada pode afastar o indivduo
do direito de recorrer a ela.
O acesso justia apresenta duas vertentes,
sendo elas ter acesso Justia- como sendo ao Poder
Judicirio- e/ou ao que justo. Estar amparado pela
tutela jurisdicional do Estado no supe lograr ao que
justo, e sim possuir a prerrogativa de uma deciso
justa.
Existem os mtodos de autocomposio de
resoluo de conflito, que por vezes oferecem decises
mais justas do que as proferidas pelo Estado-Juiz. So
estes a arbitragem, a mediao e a conciliao,
tambm
conhecidos
como
MESCs
(Mtodos
Extrajudiciais de Soluo de Conflitos). A deciso

prolatada atravs destes mtodos tem a mesma fora
de sentena de um Juiz estatal e tende a ser mais
21
pacfica, tendo em vista que busca satisfazer ambas as

partes envolvidas. A mediao e a conciliao so,
tambm, utilizadas pelo Estado nos frum e tribunais
do pas de forma gratuita.
Embora sejam formas legais de resoluo das
lides - como, por exemplo, a Lei n 9.307/96, sobre a
arbitragem a cultura jurdica brasileira no adere
competentemente a estes. So mtodos que, apesar de
serem muitos eficazes e cleres, no so contemplados
pelos operadores do direito brasileiro. Os advogados
das partes no as instruem sobre estes mtodos.
Talvez seja por receio ou constatao de que no so
to lucrativos quanto intempestividade processual
que o judicirio proporciona, j que esta demora
prolonga o ofcio, e, por conseguinte, a lucratividade do
advogado.
Entretanto, no ponto de vista biotico, essa
atitude fere indiretamente ao princpio da autonomia
da vontade, pois priva o indivduo da possibilidade de
escolha, o direcionando para apenas um caminho que
a tutela do poder judicirio, enquanto existem outros
meios de alcanar o fim objetivado. Ou seja, impem
22
ao litigante, leigo, a seguir uma vertente, anulando a

possibilidade do ensejo do indivduo por outra,
manifestando a vontade apenas para propor a ao, e
no concebendo a vontade de escolha de um mtodo
alternativo.
A luz de outro princpio biotico, o da justia,
vislumbra-se que o acesso a justia erga omnes e
deve ser oferecido em igual poro. Porm no o que
ocorre na realidade. O que se v rotineiramente
aqueles que dispem de maior prestigio econmico so
os que desfrutam de maior celeridade processual e de
uma deciso mais favorvel ao prprio anseio. Esta
oferecida, tambm, de acordo com a necessidade de
cada indivduo, ou seja, o acesso a justia contempla a
todos, quando estes necessitarem da interveno do
Estado-Juiz na violao ou ameaa do direito.
Objetivando o bem estar e a plenitude da
satisfao social, do cidado, a disponibilizao deste
direito fundamental respeita os princpios da no
maleficncia e da beneficncia. O indivduo no poder
ser
privado
deste
mecanismo,
de
extrema
23
necessidade para ajudar o mesmo a se auto-afirmar

socialmente e defender-se daquilo que lhe oprime.
A garantia de que todos possuem o acesso
justia quando tiver o direito violado ou ameaado
indubitavelmente fundamental, j que, como disposto
no prembulo da CF/88, a Assembleia Nacional
Constituinte representa o povo brasileiro instituindo
um Estado Democrtico de Direito para assegurar aos
cidados os direitos que lhes pertencem. No entanto,
esta garantia somada com a impessoalidade do Poder
Judicirio
na
contemplao
dos
litgios,
ao
exacerbado numero de demandas que so levadas a

Justia, propicia o cenrio atual judicirio.
Neste, constata-se que, ainda que exista o
princpio da inrcia a qual a jurisdio s atua se for
provocada, contribuindo para que a maioria dos
conflitos dirios se resolva autonomamente os
fruns, tribunais e escritrios advocatcios, esto
cheios de demandas de conflitos simplrios que
poderiam ser resolvidas amigavelmente de forma
autnoma. Ou seja, a inteno de que ocorra a auto
resoluo
dos
conflitos
abafada
pela
cultura
24
brasileira, de o cidado querer vingar a prpria honra

em situaes cotidianas que so relativamente fteis
perante o Poder Judicirio.
Destarte,
celeridade
processual
fica
comprometida, pois o poder pblico hodierno est

sendo sucumbido pelo alto nmero de processos que
comporta, inviabilizado o acesso a uma deciso justa.
No seria ento possvel de questionamento se o fcil
acesso justia proporciona essa desenfreada busca
pelo judicirio? No seria bom que o acesso justia
fosse delimitado para que assim pudesse se alcanar
com celeridade uma deciso mais justa?
A celeridade processual, ainda que no seja
cumprida, est prevista na CF/88, no artigo 5, inciso
LXXVIII, a todos, no mbito judicial e administrativo,
so assegurados a razovel durao do processo e os
meios que garantam a celeridade de sua tramitao..
Certamente, no limitando o acesso justia,
que um direito fundamental, que este quadro ser
solucionado, mas sim adotando polticas pblicas de
reeducao sociojurdica, no apenas para os cidados
comuns, como tambm para o prprio judicirio.
25
RELAO
EXISTENTE
ENTRE
JUDICIALIZAO E O ACESSO JUSTIA

inegvel que a Constituio Brasileira tutela
uma gama extensa de direitos por ter sido escrita em
um
perodo
ps-ditadura,
onde
populao
encontrava-se ferida, massacrada. Por esse motivo,

tentou-se resguardar o maior nmero de direitos
possvel, estabelecendo as mais variadas garantias
constitucionais.
inegvel tambm que, aps o processo de
redemocratizao, que teve como ponto culminante a
CF/88, o magistrado, bem como o poder judicirio, se
transformaram em um poder poltico com o dever de
fazer valer a lei e a Constituio Federal, o que aflorou
na sociedade a ambio de fazer justia e fazer valer os
direitos que lhes foram conferidos. Por esse motivo, a
busca
pelo
consideravelmente,
poder
em
judicirio
um
fenmeno
aumentou
que
se
denominou judicializao.
Por esta, entende-se a alta participao da
Poder Judicirio em questes que deveriam ser
26
decididas pelo Executivo ou pelo Congresso Nacional,

transferindo-se para os juzes a responsabilidade de
decidir. Desta feita, vantajoso para os que possuem
melhor condio de recorrer justia, os quais, mesmo
que
digam
contrrio,
possuem
uma
melhor
celeridade em seus processos e conseguem, na maioria

das vezes, lograr o que entendem como justo em seus
litgios. Segundo Barroso:
A Judicializao, no contexto brasileiro,
um fato, uma circunstncia que decorre
do modelo constitucional que se adotou, e
no um exerccio deliberado da vontade
poltica (BARROSO, 2008, p. 6).
judicializao
confere
maior
poder
ao
judicirio, mas, por vezes, acaba por limitar o acesso

justia, que, como j explanado, previsto na
Constituio Federal de 1988. Recorrer jurisdio em
todos os litgios existentes, como na rea da sade, por
exemplo, conferir privilgio a uma classe favorecida
da populao, cujos honorrios advocatcios no pesam
no oramento. Mesmo que a defensoria pblica exista,
perceptvel que casos como esses possuem maior
27
celeridade
quando
acompanhados
de
forma
insistentes, muitas vezes feitas pelos advogados das

partes.
pontual a existncia de uma descrena dos
cidados as polticas pblicas, e, de tal modo, recorrer
ao judicirio em todas as situaes seriam uma busca
para que essas polticas se tornassem reais, e efetivas.
Contudo, essa grande procura da jurisdio,
para resolver todos os litgios da vida cotidiana, vem
sobrecarregando
judicirio,
que
no
consegue
garantir a celeridade que prevista.

Em suma, o Poder Judicirio guardio da
Constituio federal e deve faz-la valer, garantindo os
direitos fundamentais nela previstos. Porm, no se
podem camuflar as falhas decorrentes do poder
legislativo, como sua legitimidade, sua funcionalidade,
e a crise da legitimidade, que no podem ser decididos
pelos magistrados.
28
5 CONCLUSO
Em suma, o Poder Judicirio no a prpria
justia e sim um dos meios para se alcanar o que
justo. Como explana o filsofo Karl Marx, o que move
o mundo a economia. Tendo como amparo o
pensamento marxista, cabvel afirmar que a
jurisdio uma das foras motrizes da mquina
capitalista brasileira. Os MESCs so excelentes meios
alternativos de resoluo de conflitos, regulamentados
no Cdigo de Processo Civil, mas, em alguns casos, no
so apontados aos litigantes nem pelos prprios
advogados, por entenderem os mtodos jurisdicionais
so mais rentveis.
Isso varia entre os pases. Nos EUA, por
exemplo, recorrer jurisdio a ultima ratio, sendo
os conflitos resolvidos com o auxlio dos MESCs, que,
alm de serem mais geis, tendem a proporcionar
decises mais justas. No entanto, em pases como esse,
o acesso justia mais dificultoso, j que os
demandantes devem dispor de prestgio econmico
para custear a ao. Ou seja, s recorrem ao Poder
29
Judicirio
queles
que
possuem
boas
condies
financeiras, devido ao alto custo processual, o que

torna o acesso justia, para muitos, inatingvel.
A Justia consiste em poder usufruir de um processo
devido, eficaz e clere, para que, seja possvel convencer o
rgo julgador acerca do que se considera como direito. A
autocomposio, pode ser uma forma eficiente para a
soluo de conflitos interpessoais.
O acesso ao Judicirio no ter o acesso justia,
pois, se afirmar isso tornaria mnimo o valor constitucional
em questo. O cidado tem garantido o acesso uma
deciso justa, que deve resolver de forma adequada ou da
melhor forma possvel a questo concreta estabelecida ao
rgo decisor .
Sendo
acesso
justia
uma
garantia
constitucional, o Poder Judicirio est aberto a pleitear

quaisquer pretenses, desde que sejam juridicamente
possveis. Ao se alcanar a verdade do fato concreto,
alcana-se a Justia, estabelecendo para cada uma das
partes envolvidas o que realmente merecem.
30
REFERNCIAS:
BARROSO, Luis Barroso. Judicializao, ativismo
social e legitimidade democrtica. Disponvel em:
<http://www.direitofranca.br/direitonovo/FKCEimagen
s/file/ArtigoBarroso_para_Selecao.pdf>. Acesso em jun.
2015.
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da
Repblica Federativa do Brasil.
Disponvel em <http://www.planalto.gov.br >. Acesso
em 4 jun. 2015.
CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso
justia. NORTHFLEET, Ellen Gracie (trad.). Porto
Alegre: Sergio Antnio Fabris, 1988.
CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de Direito
Processual Civil, vol. II, trad. Bras. de J. Guimares
Menegale, 3 ed., So Paulo: Saraiva, 1969.
MAGALHAES, Daniella Santos. A judicializao dos
direitos sociais como consequncia da falta de
efetividade das polticas pblicas apresentadas pelos
poderes legislativo e executivo. In: mbito Jurdico,
Rio Grande, XV, n. 107, dez 2012. Disponvel em:
<http://www.ambitojuridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_%20leitur
a&artigo_id=12526>. Acesso em jun 2015.
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 15
ed. So Paulo: Atlas, 2004.
31
MORAES, Alexandre de. Direitos Humanos

Fundamentais. Teoria Geral. Comentrios aos
arts. 1o 5o da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil. Doutrina e
Jurisprudncia. 2. ed. So Paulo: Atlas S.A., 1998.
RIBAS, Osni de Jesus Taborda. Crise da jurisdio e o
acesso justia. In: mbito Jurdico, Rio Grande,
XIV, n. 94, nov 2011. Disponvel em:
http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_lin
k=revista_artigos_leitura&artigo_id=10664>. Acesso
em 4 jun. 2015
ROCHA, Jos de Albuquerque. Teoria Geral Do
Processo. 8 ed. So Paulo: Atlas, 2005.
ZAVASCKI, Teori Albino. Medidas cautelares e
medidas antecipatrias: Tcnicas diferentes,
funo constitucional semelhante. In: Inovaes
do Cdigo de Processo Civil, Livraria do Advogado.
Porto Alegre: 1997
32
ANEXOS
Pergunta feita aos entrevistados:
De acordo com o tema disposto, aduza sua
ponderao acerca da seguinte questo: Justia
ter acesso ao Poder Judicirio ou lograr o que
justo?
Emiliana Carolina de Oliveira Monteiro,
Defensora Pblica Estadual atuante na rea de
Famlia
coordenadora
do
Ncleo
de
Atendimento de Cachoeiro de Itapemirim-ES.

A Justia, em algumas situaes, implica em ter
acesso ao Poder Judicirio, mas mesmo nessas
situaes, no se resume a isso. Quando se faz
necessrio
pleitear
judicialmente
os
direitos
de
algum, a Justia consiste em poder usufruir de um

processo
devido,
eficaz
clere,
em
que,
substancialmente, sejam garantidos a ampla defesa e

o contraditrio, e no apenas formalmente, para que,
de fato, seja possvel convencer o rgo julgador acerca
do que se considera como direito.
33
Todavia, para que se alcance a Justia nem

sempre
necessrio
acessar
Judicirio.
autocomposio , na prtica, a forma mais eficiente

para a soluo de conflitos interpessoais de forma
equnime, satisfatria e autnoma, e pode ser
realizada
extrajudicialmente,
sem
os
desgastes
naturais que envolvem um processo judicial.

Lograr o que justo uma percepo por
demais subjetiva. Aquilo que se considera justo
depende de diversos fatores e circunstncias. Trata-se
de
conceito
vulnervel
diferentes
olhares
perspectivas.
O essencial para se alcanar a Justia , isso
sim, realizar um processo de discusso e de construo
da soluo que se busca, de forma substancialmente
igualitria, em que as partes sejam dotadas das
mesmas oportunidades e dos mesmos instrumentos
para fazer valer a sua verso do que justo, ou, ainda
melhor, para construir um caminho alternativo,
considerado justo por ambas as partes, seja essa
processo dialtico realizado dentro ou fora do Poder
Judicirio.
34
Marcelo Smazzarro, Analista Judicirio da

3 Vara da Fazenda Pblica Estadual Municipal,
Registros Pblicos, Meio Ambiente e Execuo
Fiscal.
O
acesso
justia
uma
garantia
constitucional, de modo que por mais absurda que seja

a pretenso apresentada, o Poder Judicirio est de
portas abertas a receb-la.
A ideia de justia transcende a chancela de
acesso ao judicirio, que diga-se, no certeza que o
produto final sintetizado numa sentena ou acrdo,
tenha necessariamente a alcanado.
Para Aristteles, a Justia possui um carter
dual, ao mesmo tempo se refere a virtude que
disciplina o indivduo a agir com a devida proporo
em suas relaes, seja esta uma proporo geomtrica
ou aritmtica, tambm diz respeito s normas que
regem a organizao da sociedade.
Em suma, as nuances de um processo judicial
alcanam uma verdade processual, que pode coincidir
ou no com a verdade dos fatos. Se se alcanar a
35
verdade dos fatos, a justia se manifesta em sua

plenitude. Outrossim, no mundo de dever ser, quanto
mais acertado for o veredicto estatal, maior ser a
convico daquele que se mostra irresignado com o
comando do estado, afinal de contas, suprimido o
processo, e restando a cada um dos litigantes dizer
apenas a verdade dos fatos, o derrotado no seu ntimo
tem a convico do que justo, eis a Justia em sua
plenitude.
Doutor Robson Louzada Lopes, Juiz de
Direito da 3 Vara da Fazenda Pblica Estadual
Municipal, Registros Pblicos, Meio Ambiente e
Execuo Fiscal.
Acesso justia no ter acesso ao judicirio.
Esse sentido seria um tanto mope e reduziria a
amplitude do valor constitucional em tela. O que se
tem um sentido semntico que implica em dizer que
o cidado tem garantido o acesso a uma deciso justa.
A deciso justa aquela que resolve de forma
adequada, ou melhor, possvel questo concreta
estabelecida ao rgo decisor. H que se ressaltar que
36
a deciso justa dever ser erguida numa cooperao

entre as partes por meio de seus argumentos,
devidamente enfrentados pelo rgo julgador. Uma
deciso
justa
melhor
possvel
erguida
democraticamente com a participao das partes. Esse
sentido
do
referido
valor
ou
princpio
constitucional.
37
CONCILIAO
COMO
MTODO
ALTERNATIVO NA SOLUO DE CONFLITOS

POR MEIO DA
CMARA BRASILEIRA DE
MEDIAO E ARBITRAGEM EMPRESARIAL

DE CACHOEIRO DE ITAPEMIRIM-ES EM 2014
E 2015
RIEDA, Andressa5
NASCIMENTO, Dassirene do6
BARCELOS, Patrcia de Cssia Oliveira7
Resumo: A presente pesquisa tratar mtodos alternativos

de soluo de conflitos, abordando-os e enfatizando a
conciliao como principal mtodo para resoluo de
conflitos empresariais, haja vista que, embora pouco
acessado, tal mtodo extrajudicial possui eficcia em
Graduanda do 3 perodo matutino do Curso de Direito no
Centro
Universitrio
So
Camilo-ES,
e-mail:
andressarieda14@hotmail.com;
6 Graduanda do 3 perodo matutino do Curso de Direito no
Centro
Universitrio
So
Camilo-ES,
e-mail:
dassirenenascimento01@gmail.com;
7 Graduada em Comunicao Social, Especialista em MBA em
Gesto Empresarial, Graduanda do 3 perodo matutino do Curso
de Direito no Centro Universitrio So Camilo-ES, e-mail:
patriciabarcelos3@gmail.com;
5
38
solucionar litgios, tendo em vista a sua atuao por meio

de um terceiro que tem como conduta propor solues aos
litigantes, de modo que, as partes percebam que as
sugestes so favorveis as partes com a funo de auxililas para identificar e resolver conflito, estabelecendo o
processo de comunicao e de avaliao de objetivos e
opes, que possibilite acordo mutuamente aceitvel. O
objetivo , portanto, demonstrar sua eficcia na resoluo
de conflitos empresariais, nos anos de 2014 e 2015, com
base nas informaes repassadas pela Cmara Brasileira
de Mediao e Arbitragem Empresarial (CBMAE) de
Cachoeiro de Itapemirim-ES.
Palavras-chave: Mtodos
Conflitos empresariais.
extrajudiciais.
Conciliao.
1 COMENTRIOS INICIAIS
Devido ao excesso de demandas processuais,
nos ltimos anos o sistema Judicirio, fomentado pela
facilidade de acesso a Justia pelos rgos pblicos,
no tem atendido as expectativas e aos anseios sociais,
tal demora trs como consequncia a constante
sensao de injustia, o que tem refletido tambm na
questo econmica das relaes comerciais, pois a
demora dos trmites processuais alm aumentar os
custos
do
processo,
leva
ao
acarretamento
da
39
hostilidade
das
relaes
partes
envolvidas,
prejudicando novos acordos negociais.

Deste modo, se faz necessrio buscar meios
alternativos para auxiliar a resolver os conflitos
inerentes a natureza humana de forma a restabelecer
a harmonia social. Portanto, a presente pesquisa
perpassa por analisar os tipos extrajudiciais como
recurso na soluo dos problemas empresariais,
enfocando principalmente na conciliao, posta em
prtica por meio da Cmara Brasileira de Mediao e
Arbitragem (CBMAE) DE Cachoeiro de Itapemirim ES.
2 OS MEIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUO
DE CONFLITOS
Os mtodos extrajudiciais de resoluo de
conflitos de acordo com Cintra et al. (2014, p. 33)
podem ser utilizados para pacificar com justia e com
maior
eficincia.
[],
nos
quais
buscam
uma
autocomposio, isto uma soluo do conflito por ato

das partes. Porm antes de mergulhar no mar dos
40
conflitos
extrajudiciais,
faz-se
necessrio
uma
abordagem acerca dos conflitos em si, haja vista que

esto presentes no dia a dia de qualquer sociedade
onde haja a convivncia humana independente da
poca, e se caracteriza principalmente pela oposio de
interesses, que se faz cada vez mais presente na
sociedade atual, na qual a diversidade de vontades
resulta em decorrentes confrontos.
Como de conhecimento de todos, a
sociedade contempornea altamente
conflitiva, atingida por um sempre
crescente
nmero
de
desavenas
envolvendo cada vez mais os seus
integrantes.
O
adensamento
populacional, o carter finito e
consequentemente a insuficincia dos
bens materiais e imateriais disposio
dos homens para a satisfao de suas
necessidades, a escassez de recursos, a
concentrao de riquezas em mos de
poucos, tudo coopera para que os
indivduos e coletividades se envolvam
cada vez mais em situaes conflituosas.
(CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO,
2014, p. 30)
Os
motivos
que
resultam
em
situaes
conflitantes so muitos, e vivendo em uma situao de

conflito a infelicidade pessoal dos sujeitos envolvidos
41
previsvel que somado a outros problemas sociais

resultam em uma constante instabilidade social,
demonstrando de forma clara a sua desorganizao.
Em busca de satisfazer a necessidade de
reestabelecer tal sensao de bem estar, somada a
insuficiente estrutura poltico-administrativa, com seu
comportamento desrespeitoso perante os direitos das
pessoas (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2014, p. 30)
surge ento a necessidade da busca por uma soluo
de fato, capaz de pacificar a convivncia de modo
adequado, nesse caso a Jurisdio, definida segundo
Cintra et al. (2014, p. 42) como uma das expresses
do poder estatal, caracterizando-se este como a
capacidade,
que
Estado
tem,
de
decidir
imperativamente e impor decises.

No entanto, esse eficiente mtodo estatal, com
todas as suas peculiaridades e caractersticas bem
definidas, acaba assumindo um papel diferente da sua
real finalidade, resultando e resumindo sua funo, de
solucionar conflitos, em um sistema constantemente
congestionado, do qual esperado a tutela adequada
as interesses e direitos.
42
Dessa forma faz-se necessrio elevar o raciocnio

a lgica de que existem formas alternativas de soluo
de conflitos, os quais retiram do judicirio algumas
demandas, tornando-o mais rpido, conforme ressalta
Cintra, Grinover e Dinamarco:
[] a justia estatal no o nico
caminho pelo qual se procura oferecer
soluo aos conflitos. Avana no mundo
todo, inclusive no Brasil, a ideia de que
outros mtodos adequados de soluo de
conflitos no estatais podem ser
utilizados para pacificar com justia e
com
maior
eficincia.
(CINTRA;
GRINOVER; DINAMARCO, 2014, p. 32)
Tais mtodos so os meios alternativos de

resoluo de conflitos, os quais se do por meio da
mediao, conciliao ou arbitragem, os quais devido a
busca
constante pela autocomposio tem
como
consequncia a reduo significativa da recorrncia ao

judicirio.
43
3 MEDIAO
Dessa forma, alm das alteraes nos conflitos,
o Poder Judicirio tambm sofreu alterao, o juiz
no mais a simples vox legis, ou mero interprete
indiferente dos textos legais, mas um autntico porta
voz dos valores postos na Constituio (CINTRA;
GRINOVER; DINAMARCO, 2014, p. 34).
Portanto, com as mudanas da sociedade e
consequentemente dos conflitos, mudam-se tambm,
para que se torne equivalente a forma de solucionar
tais conflitos, o que atualmente tem se dado por meio
dos mtodos extrajudiciais de soluo de conflitos,
dentre os quais a mediao uma alternativa
considerada relevante.
Considerada
uma
tendncia
mundial,
mediao se caracteriza como alternativa ao dilogo

voltado para a satisfao dos interesses das partes que
envolvem conflitos comerciais. De acordo com Cahali:
a mediao um instrumento de
pacificao de natureza autocompositiva
e voluntria, no qual um terceiro,
imparcial, atua, de forma ativa ou
44
passaiva, como facilitador do processo de

retomada do dilogo entre as partes,
antes e depois de instaurado o conflito.
(CAHALI, 2013, p. 86)
Embora a cultura brasileira ainda aponte na

direo da busca do poder judicirio como forma de
resoluo de conflitos sociais e empresariais, sabe-se
que esse no o melhor dos caminhos, principalmente
se as partes tiverem por inteno a preservao da
relao havida entre elas.
O empresrio empreendedor sabe bem que o seu
sucesso depende de correta conduo de todos os
detalhes do seu negcio, o que envolve no apenas as
negociaes com fornecedores e/ou clientes, mas
tambm dos ajustes com funcionrios, entre os scios,
em
relao
agncias
de
aos
parceiros
comunicao
comerciais,
e
mediante
markenting
eventualmente at com a imprensa.Portanto, manter

vnculos
se
empresariais,
torna
na
primordial
qual
aos
mercado
negcios
atualmente
globalizado solicita.
Por conseguinte o fato de expor seus conflitos a
pblico desprestigia a imagem de uma empresa, e no
45
s isso, como tambm avana para originar mais

contenda. Por isso, a mediao como mtodo de
resoluo de conflitos nestes casos so mais viveis.
Pois ter auxilio de um terceiro, neutro e imparcial
que forjar meios de restabelecer a comunicao entre
os litigantes, para que os prprios possam chegar a um
acordo aceitvel a ambos, como respaldado por Sales
(2006, p. 23) quando diz que a mediao estimula,
atravs do dilogo, o resgate dos objetivos comuns que
possam existir entre os indivduos que esto vivendo o
problema. E, alm disso, o processo feito de forma
sigilosa, dentro das normas ticas dispostas pela
cmara
4 CONCILIAO
A conciliao o ato ou efeito de combinar,
ajustar ou harmonizar coisas que parecem contrrias
ou contraditrias; ajuste entre demandantes, para pr
fim sua demanda legal (HOUAISS, 2001), ou seja,
ela ocorre quando as partes litigantes escolhem
apaziguar ou mesmo eliminar a discrdia entre elas.
46
No entanto, a contenda muitas vezes est to

avantajada que sem a ajuda de um terceiro para
facilitar um entendimento amigvel, a soluo do
conflito pode estar sujeita a fomentao irreparvel.
Dessa forma, a figura de um conciliador se faz
necessrio na hora de resolver e buscar um dilogo
eficaz, capaz de atenuar ou mesmo recuperar a relao
havida entre elas.
O conceito de conciliao se assemelha muito ao
da mediao, pois em ambos as partes precisam estar
dispostas a aderir o sistema de conciliao. A diferena
reside no papel atribudo ao intermedirio, que na
mediao ele apenas apoia as partes para que delas
origine a soluo.
J na conciliao o terceiro tem como conduta
propor solues aos litigantes, de modo que, as partes
percebam que as sugestes so favorveis a ambas e
no imposta como feita pelo Judicirio. O que a torna
vantajosa para os que desejam manter a cordialidade
do convvio, principalmente no que se refere ao
sistema
empresarial
nos
seus
relacionamentos
negociais.
47
Apesar de, por vezes, o Poder Jurdico no se

utilizar da maneira a conciliao em seus processos.
Ela est inserida na lei, tornando-a um direito que
deveria ter-se mais zelo, pois um importante
instrumento de resocializao.
Como previsto no Cdigo de Processo Civil
(CPC), art. 125, inciso IV, dever do magistrado
tentar, a qualquer tempo, conciliar as partes
(Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994), alm desse
dispositivo, outros como no Cdigo Civil Art. 840 que
diz
lcito
aos
interessados
prevenirem
ou
terminarem o litgio mediante concesses mtuas. O

que demonstra a opo do legislador por esse mtodo
na resoluo de conflitos.
5 ARBITRAGEM
Como o terceiro e no menos importante
mtodo alternativo de soluo de conflitos tem-se a
arbitragem, que se resume em uma tcnica onde as
partes, em acordo, delegam poderes a um ou mais
especialistas, os quais devem intervir, decidir e
48
proferir sentena, com valor de ttulo executivo

judicial.
De acordo com Cahali (2013, p. 86) a
arbitragem, ao lado da jurisdio estatal, representa
uma forma heterocompositiva de soluo de conflitos,
isso porque so as partes submetem o conflito, por
meio de assinatura do compromisso arbitral, que
ocorre aps comum acordo e decidem que um terceiro,
ou colegiado ter poderes para direcion-los a uma
soluo sem que haja a interveno estatal.
Ainda de acordo com Cahali, se comparado a
mediao e a conciliao, a arbitragem considerada a
melhor alternativa para solucionar conflitos, haja
vista que o modelo mais adequado para diversas
situaes:
a deciso dada pelo arbitro impe-se as
partes, e por essa razo a soluo
adjudicada, e no consensual, como
pretende na conciliao e na mediao, e
delas pode ser exigido o cumprimento,
porm a execuo focada se far perante
o Poder Judicirio, sendo a sentena
arbitral considerada um ttulo executivo
judicial. (CAHALI, 2013, p. 86)
49
Munido de imparcialidade,
assim
como a
jurisdio, o arbitro, que deve ser especialista, tem o

dever de observar o que dispe a Lei de Arbitragem
(9307/96), tornando-se dessa forma capaz de dirimir o
conflito com mais facilidade.
A sentena arbitral irrecorrvel, ou seja, no
permite recurso. Dessa forma a deciso de um arbitro
se torna mais forte do que a deciso de um juiz, haja
vista que a desconstituio de uma deciso arbitral s
se da por meio de nulidade, que est disposta na lei j
citada, e caso a sentena no seja cumprida, faz-se
necessrio acessar a jurisdio, pois s o Estado pode
forar o cumprimento de uma deciso patrimonial.
6 A CMARA BRASILEIRA DE MEDIAO E
ARBITRAGEM EMPRESARIAL DE CACHOEIRO
DE ITAPEMIRIM
A CBMAE (Cmara Brasileira de Mediao e
Arbitragem Empresarial) de Cachoeiro de Itapemirim,
tem como objetivo oferecer para pessoas fsicas e
jurdicas a soluo definitiva para conflitos que versem
50
acerca de direitos patrimoniais disponveis, ou seja,

aqueles que podem ser objeto de contrato.
A inteno solucionar os conflitos de forma
mais gil, gerando benefcios tanto para as partes que
entram em acordo quanto para a Justia, que pode
direcionar seus recursos aos processos que realmente
exigem apenas a sua atuao para que se chegue a
uma soluo.
Dentre os conflitos por meio da CBMAE Sul
Capixaba
importante
destacar
dissoluo
societria, problemas condominiais, inadimplncia,

conflitos imobilirios e com a construo civil, ttulos
de
crdito,
descumprimento
de
contratos,
indenizaes, entre outras.

De acordo com Simone Gonalves da Cunha
Fontes, Superintendente e Coordenadora da CBMAE
em Cachoeiro de Itapemirim-ES, o ingresso na soluo
dos problemas com base na conciliao, mediao ou
arbitragem a exigncia apenas que uma das partes
interessadas se dirija sede da Cmara, portando
documentos pessoais. A partir da o processo
51
simples: uma atendente far o registro do processo e

dar incio negociao.
Ainda segundo ela, importante ressaltar que
nos meios extrajudiciais a deciso conduzida por
rbitros e articuladores, que podem ser advogados,
engenheiros,
mdicos,
psiclogos,
contadores,
dentistas, pedagogos, professores e muitos outros

profissionais. Todos eles passam por cursos de
formao, os quais so aplicados pelo Sebrae em
parceria
com
Confederao
das
Associaes
Comerciais e Empresariais do Brasil (CACB).

O mais importante talvez seja ressaltar que as
decises da Cmara de Mediao e Arbitragem tm
poder de sentena judicial e sobre elas no cabem
recursos.
7 NEGOCIAO E CONFLITOS EMPRESARIAIS
As negociaes esto presentes no cotidiano de
qualquer empresrio que participe das atividades
comerciais, dos atos de gesto ou mesmo apenas como
supervisor dos trabalhos voltados para o exerccio da
52
atividade econmica e a sua forma de aplicao tem

mudado juntamente com a realidade do seio famlia,
pois
toda
aquela
organizao
verticalizada
hierarquicamente na figura patriarcal, ou seja, em que

havia um chefe que demandava as ordens que deveria
ser acatadas sem contestao.
No entanto, hoje j dado lugar figura de um
lder que busca desenvolver suas atividades negociais
envoltos por uma sociedade, em que todos os
componentes desse grupo empresarial so dotados de
voz para emitir sua opinio, isto , a deciso feita
de forma cooperativa.
O lder aquele que tem maior desenvoltura e
conhecimento para lidar com determinada situao e
concomitantemente manter em unio a equipe ou
como ressalta Ferreira (2013, p. 9) algum lidera, no
por ser mais antigo ou hierarquicamente superior,
mas por ser possuidor das competncias necessrias
para
que
grupo
alcance
deciso
mais
fundamentada e correta. E assim surgindo uma

estruturao horizontal na negociao, que provm da
53
participao ativa de todos os integrantes que

converge para o mesmo interesse.
Esse fato permite que se recorde a imagem do
feixe de varas smbolo do fascismo de Mussolini, que
era usado na Roma Antiga como sinal de unio. Assim
sendo comparado com os anseios comerciais atuais,
que busca obter acordos de difcil rompimento,
garantindo maior estabilidade. Pois um galho sozinho
pode ser quebrado, mas unidos se tornam resistentes.
No entanto, no foi apenas a estrutura fsica
empresarial que sofreu mudanas, tambm o modo de
alcanar seus objetivos. Em que se acreditava que
fazer um bom negcio era quando um ganhava muito e
o outro sofria prejuzo. Entretanto esses acordos eram
frgeis e curtos, porque aquele que perdia, por vezes
no fazia novos acordos com aquela empresa ou pelo
prejuzo ser grande no conseguia cumprir com suas
obrigaes.
Como relatado por Ferreira (2013, p.11) quando
descreve que sa a negociao primal, impulsionada
pelo emocional, centrada no egosmo da imposio das
vontades, razo de tantos conflitos, e surge aquela que
54
busca benefcios mtuos e o estabelecimento de

relaes duradouras: a negociao cognitiva. Ou seja,
o objetivo o mesmo obter lucro, porm em grande
quantidade de forma instantnea pode gerar frutos
ruim e pequeno em relao aquele que se obtm em
pequena quantidade, mas permanente.
Como nos ensina Camargo (2006):
[...] o bom negociador no aquele que
arrasa o oponente, derrota, supera,
impe a sua posio, mas aquele que
consegue vencer junto com o outro lado,
tirar o mximo de proveito da negociao
sem esquecer-se de preservar o
relacionamento,
ou
at
mesmo
acrescentar
mais
confiana
neste
relacionamento,
aumentando
a
disposio das partes para negociaes
futuras. (CAMARGO, 2006, p. 1)
Essa modificao comercial e cultural notvel

no dia-a-dia, porque os comerciantes esto por vezes
dispostos a fazer concesses para conquistar clientes.
Todavia, os conflitos gerados nas relaes humanas,
ainda so permanentes, visto que como relata
Schnitman (1999, p.170) os conflitos so inerentes
vida humana, pois as pessoas so diferentes, possuem
55
descries pessoais e particulares de sua realidade e,

ps- conseguinte, expem pontos de vista distintos,
muitas vezes colidentes, ou seja, se trata de algo
natural ao que diz respeito ao convvio social. Contudo,
se no for tratado de forma saudvel, evitando que se
criem resistncias infrutferas e nocivas, torna-se o
emperrar ao desenvolvimento de relaes comerciais.
No meio empresarial os conflitos podem ser
entre dois gerentes (intra-departamental), entre os
scios (inter- social), entre duas empresas parceiras
(inter-empresarial), entre dois departamentos de uma
mesma empresa (inter-departamental) ou entre a
empresa e seus clientes (inter-relacional).
Necessitando da ajuda de terceiro para ajudar
na resoluo dessa contenda, mas que por diversas
vezes, as perdas com as aes judiciais vo bem alm
do
prprio
valor
da
causa,
pois
quando
um
comerciante, por exemplo, ganha uma ao contra seu

fornecedor, ele perde o fornecedor, logo, ele ganhou o
que buscava de imediato, porm perde ao longo do
prazo. Ou de outro lado, se um funcionrio ganha uma
56
ao
contra
seu
ex-patro,
perde
futuras
oportunidades de indicaes desse ex-empregador.

Assim, o ideal seria encontrar uma frmula na
qual as controvrsias pudessem ser resolvidas de modo
pacfico, e a construo de acordos mutuamente
satisfatrios pudesse resultar na preservao das
relaes entre as partes, sejam entre o empresrio e
seus fornecedores, seus clientes, seus funcionrios ou
mesmo entre suas filiais ou departamentos.
8 CONCLUSO
Diante do exposto, os conflitos, de modo geral
esto presentes mediante a convivncia em sociedade,
o que nos permite aprontar que independente onde h
serem humanos, provavelmente haver desvio e
divergncia
de
consequentemente
opinies,
os
conflitos
insatisfaes
tambm
estaro
presentes.
Com os conflitos instaurados, so necessrias
formas para solucion-lo em busca de reestabelecer a
paz e trazer de volta a estabilidade social, para isso, ao
57
contrrio do que se v existem inmeras formas de se

buscar
tal
soluo
de
tais
conflitos
de
forma
extrajudicial, por meio da mediao, conciliao ou da

arbitragem,
mtodos
alternativos
os
quais
so
munidos de caractersticas e especificidades distintas,

para diferentes tipos de desentendimentos.
Com relao aos conflitos empresariais, o
procedimento para se chegar a um acordo no ocorre
de forma distinta. Aps instaurado o conflito, os
responsveis vo em busca de formas para solucionlo,
como
foi
possvel
confirmar
por
meio
das
informaes repassadas pela Cmara Brasileira de

Mediao e Arbitragem Empresarial.
Os nmeros apontam que no ano de janeiro de
dezembro de 2014, foram realizadas um total de 183
(cento e oitenta e trs) conciliaes, sendo que 182
foram frutferas e apenas uma no atingiu a finalidade
esperada. J no ano de 2015, mais precisamente de
janeiro a meio, j somam 101 (cento e uma)
conciliaes resultando, dentre as quais apenas uma
foi considerada infrutfera.
58
Portanto, aps anlise das informaes, aliadas

aos conceitos abordados, possvel concluir que a
conciliao pode ser considerada como um mtodo
alternativo eficaz na soluo de conflitos empresariais,
de forma extrajudicial, levando em conta a sua
agilidade
se
comparado
enorme
demanda
provavelmente enfrentada se tais conflitos fossem

levados ao judicirio.
REFERNCIAS:
CAHALI, Francisco Jos. Curso de arbitragem:
resoluo CNJ 125/2010 (e respectivamente de 31 de
janeiro de 2013) : mediao e conciliao. 3 ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2013.
CAMARGO, Fernando Jos da Rocha. Duro ou
bonzinho Qual o melhor estilo para negociar?
New Sustentare. Joinville, Jun. 2006.
Disponvelem:<http://www.sustentare.net/news/news_j
unho_2006/index.html>. Acesso em 11 jun. 2015.
CBMAE Sul Capixaba: Cmara Regional de
Conciliao, Mediao e Arbitragem Sul capixaba.
Disponvel em:
<http://www.acisci.com.br/cbmae/historia.php>.
Acessado em 16 de abril de 2015.
59
CINTRA, Antnio Carlos de Arajo. GRINOVER, Ada

Pellegrini. DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria
geral do processo. 30 ed. So Paulo: Malheiros,
2010.
FERREIRA, Gonzaga. Negociao: Como usar a
inteligncia e a racionalidade. 2. ed. So Paulo:
Atlas, 2013.
JUNIOR, Luiz Antonio Scavone. Manual de
Arbitragem Mediao e Conciliao. 5 ed. Rio de
Janeiro: Forense, 2014.
MOORE, Christopher W. O processo de mediao:
estratgias prticas para a resoluo de conflitos.
LOPES, Magda Frana (trad.). 2 ed. Porto Alegre:
Artmed, 1998.
SALES.Lgia Maia de Morais. Justia e Mediao.
Belo Horizonte: Del Rey. 2004
SCHNITMAN, Dora Fried; LITTLEJOHN,
Stephen. Novos Paradigmas em Mediao. Porto
Alegre: Ed. Artmed, 1999.
60
MEDIAO
DE
CONFLITOS
AMBIENTAIS,
DIANTE DOS IMPASSES DO ACESSO AOS

RECURSOS
HIDRCOS
EM
TEMPO
DE
ESCASSEZ
MARTINELLI, Ludmilla Coimbra9
RESUMO: O presente trabalho foi desenvolvido com o

objetivo de analisar o acesso a gua como um direito
fundamental, em tempo de escassez e incentivar o uso
racional e sustentvel dos recursos ambientais. Discutindo
a necessidade de uma profunda mudana na eficcia da
Poltica Nacional de Recursos Hdricos e na ao
comportamental do ser humano em relao com o meio
ambiente, principalmente na gesto do uso da gua potvel
em poca de escassez. Dessa forma, necessrio entender a
importncia do acesso aos Recursos Hdricos como um
Direito Humano, pois uma vez nesta qualidade esse direito
no pode ser negado. Sua negao violaria o direito ao
trabalho, ao desenvolvimento econmico e a sua
essencialidade, a vida. Para a realizao deste artigo e,
pregou-se os mtodos de abordagem hipottico-dedutivo e
de procedimento monogrfico, alm da pesquisa
bibliogrfica.
Graduanda do Curso de Direito do Centro Universitrio So

Camilo ES,ludmillamartinelli@hotmail.com;
9
61
Palavra-chave: Direitos humanos. Acesso gua. gua

potvel. Escassez Hdrica. Proteo.
Abstract: This work was developed in order to analyze the
access to water as a fundamental right , shortage of time
and encourage the rational and sustainable use of
environmental resources . Discussing the need for a
profound change in the effectiveness of the National Water
Resources Policy and behavioral action of man in relation
to the environment , especially in managing the use of
drinking water in times of scarcity. Thus, it is necessary to
understand the importance of access to water resources as
a human right, because once this quality that right can not
be denied . His denial would violate the right to work ,
economic development and its essentiality , life . To carry
out this article and preached to the methods of
hypothetical-deductive
approach
and
monographic
procedure in addition to the literature.
Keywords: Human rights. Access to water. Potable water.
Water Scarcity . Protection.
1 INTRODUO
Vive-se o medo da extino do planeta, do uso
desenfreado dos recursos naturais, da degradao
ambiental, das mudanas climticas e da escassez dos
bens comuns pelo uso inadequado dos recursos
naturais renovveis e no renovveis. Resultando na
poluio dos recursos hdricos, devastao de florestas,
62
poluio
do
ar,
reduo
da
biodiversidade.
Atualmente, os recursos hdricos do Brasil esto sendo

objeto de preocupao dos governantes e discurso de
partidos polticos para conquistar o carisma do povo.
Quando se pensava em falta de gua as atenes eram
voltadas para a regio nordeste. A escassez no era
aparente, no parecia uma problemtica prxima, a
final o Brasil sempre foi visto como um pas abenoado
pela
vasta
biodiversidade
de
meio
de
seus
abundantes rios, alguns dos maiores do mundo.

No Cdigo Civil de 1916, promulgado durante
o governo do Presidente Wenceslau Braz Pereira
Gomes, as polticas pblicas no eram expressivas
acerca das questes ambientais o nico interesse era
evitar conflitos de vizinhana, reprimindo o uso nocivo
da propriedade. Somente 1934 o meio ambiente ganha
um posicionamento relevante nas polticas pblicas
por meio da promulgao da Constituio Republicana
Brasileira e o Decreto N 24.643, de 10 de julho de
1934 (Cdigo de guas).
Com a Constituio Federal de 1988 nasce o
conceito de metaindividualidade do bem ambiental,
63
que se caracteriza pela coletividade da titularidade e

complexidade do bem. Os recursos hdricos comeam, a
ento, ganhar maior espao na legislao e a Carta
Magna passa a declarar as guas domnio pblico da
Unio, competente para instituir o sistema nacional de
gerenciamento de recursos hdricos. Sendo a gesto de
responsabilidade pblica e da sociedade. No exerccio
de sua competncia a Unio Instituiu a Poltica
Nacional de Recursos Hdricos, Lei N 9.433 em 8 de
janeiro de 1997, criando o Sistema Nacional de
Gerenciamento de Recursos Hdricos, regulamentando
o inciso XIX do art. 21 da Constituio Federal11, em
busca de uma nova forma de governana das guas
doces.
Alm de atender a demanda social pela
descentralizao, integrao e participao, determina
a bacia hidrogrfica como unidade territorial para a
implementao
da
gesto.
processo
de
descentralizao ocorrido no Brasil torna complexa a

Art. 21. Compete Unio: [...]
XIX - instituir sistema nacional de gerenciamento de recursos
hdricos e definir critrios de outorga de direitos de seu uso;
11
64
forma de distribuio de competncia de polticas de

gesto dos recursos hdricos entre os rgos dos
diferentes nveis de governo, levando a um conflito de
polticas sobre um mesmo territrio. Ficando a gesto
da polticas pblicas de responsabilidade dos rgos
colegiados como o Comit de Bacia Hidrogrfica. Este
modelo de gesto de recursos hdricos por bacias
hidrogrficos teve como modelo o adotado na Frana,
um pas de sistema unitrio e concentrado, vindo a ser
aplicado em um pas federativo e desconcentrado, o
que j deveria ser um sinal de alerta para as
dificuldades e adaptaes que deveriam ser aplicadas
para se alcanar a eficincia pretendida.
Uma vez no realizada essas adaptaes criase uma nuvem de conflitos quanto a competncia de
gerencia vertical Unio, Estados e Municpios, e
horizontal entre governos da mesma esfera de poder e
entre estes e as organizaes da sociedade e as
organizaes empresariais. O no exerccio de tal
competncia faz com que conflitos ambientais que
tenham como objeto a gua doce sejam delegados a
outros
mbitos
de
tratamento,
como
Poder
65
Judicirio.
previstas
Contudo, as regras e sanes jurdicas

pela
legislao
ambiental
mostram-se
incapazes de acompanhar e abranger o dinamismo do

comportamento socioambiental, e a resoluo dos
conflitos de interesses que surgem na sociedade, segue
ainda, no Brasil, o arcaico modelo do monoplio do
Poder Judicirio.
Consonante a necessidade da concepo de
estruturas que conduzam a novas reflexes e atitudes,
assoalhando um caminho no qual possa prevalecer o
dilogo e a construo de consensos, e no um
imperativo e ineficaz, e por vezes tendencioso,
regramento estatal. As formas alternativas de lidar
com as disputas como a arbitragem, conciliao e
mediao aparecem em resposta ineficcia do Poder
Judicirio, no tratamento dos conflitos e para uma
nova poltica de governana da gua.
Neste sentido, importante esclarecer que o
mtodo abordado neste trabalho o de mediao. A
mediao tende a tratar as disputas de forma mais
rpida e com custos mais baixos que o processo
judicial. Visa proteo ambiental fundada no dilogo,
66
que atravs de um mediador terceiro imparcial,

assessora as pessoas envolvidas no conflito possam
negociar uma soluo satisfatria para todos os
envolvidos, desde que anudo tambm pelo Ministrio
Pblico. Visto que a mera transao pelo dano gera,
por sua vez, uma inconstitucionalidade, no sendo
possvel sua renncia, vez que a proteo ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado um Direito
Fundamental, disposto no artigo 225 da Constituio
da Repblica Federativa do Brasil de 198812.
Os conflitos quando relacionados ao uso da
gua so marcadas pelos interesses divergentes dos
diversos setores da sociedade, do Estado e da
Economia, que devem chegar ao censo comum a fim de
realizar os objetivos do Plano Nacional de Recursos
Hdricos cooperao, corresponsabilidade, incluso
social e igualdade de necessidade. Dando um passo
para uma nova forma de interao entre os homens e o
meio.
Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia
qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o
dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras
geraes.
12
67
2 A PROBLEMTICA DE ESCASSEZ DA GUA

NA SOCIEDADE CONTEMPORNEA
Corolrio vida, a gua constitui elemento
necessrio para quase todas as atividades humanas,
trata-se de bem precioso, de valor inestimvel, que
deve ser conservado e protegido dado a sua essncia.
Durante o ciclo hidrolgico, a gua sofre alteraes em
sua qualidade, isto posta capacidade de diluir e
assimilar esgotos e resduos, mediantes processos
fsicos, qumicos e biolgicos, que proporcionam a sua
autodepurao. No entanto, esta capacidade limitada
e demanda de tempo quando esta recuperao
acontece de forma natural.
A escassez de gua um dos maiores
problemas a ser enfrentado pelo sculo XXI, de acordo
com as estimativas do Instituto Internacional de
Pesquisa
de
Politica
Alimentar,
com
sede
em
Washington, cerca de 2,4 bilhes de pessoas no mundo

vivem em regies com escassez de gua. Isto porque
apesar de o planeta Terra ser conhecido como planeta
gua, os recursos hdricos esto dispostos de forma
68
irregular. Como por exemplo, o Brasil fonte de 13% de

gua doce do planeta, que mesmo a porte de uns dos
maiores rios do mundo Rio Amaznia, conta com
regio
Semirida
nordestina,
segundo
Superintendncia do Desenvolvimento do Nordeste

tem como trao principal as frequentes secas que tanto
podem ser caracterizadas pela ausncia, escassez, alta
variabilidade
espacial
temporal
das
chuvas.
(SUDENE, 1994) Em mesmo contendo o Sudeste

enfrenta
problemas
populacional
as
pelo
grande
dificuldades
do
crescimento
sistema
de
abastecimento de gua, segundo o Relatrio de

Conjuntura dos Recursos Hdricos Informe 2014:
gua doce superficial: Apesar de o Brasil
possuir 13% da gua doce disponvel do
planeta, a distribuio desigual, pois 81%
esto concentrados na Regio Hidrogrfica
Amaznica, onde est o menor contingente
populacional, cerca de 5% da populao
brasileira e a menor demanda. Nas regies
hidrogrficas banhadas pelo Oceano Atlntico,
que concentram 45,5% da populao do Pas,
esto disponveis apenas 2,7% dos recursos
hdricos do Brasil (ANA, Informe 2014, pg.
27)
69
A abundncia da gua, de maneira quase

onipresente, fez com que por anos ela fosse usada de
forma
negligente
em
todas
as
suas
multifuncionalidades, no abastecimento, na produo

industrial, na agricultura. A agncia Nacional de
guas divulgou em 2011 um levantamento sobre a
situao dos municpios brasileiros com relao s
demandas urbanas, indicando que dos 5.565 (cinco mil
e
quinhentos
sessenta
cinco)
municpios
brasileiros, 55% podero ter dficit no abastecimento

de gua. Desses, 84% necessitam de investimentos
para adequao de seus sistemas produtores e 16%
precisam de novos mananciais. (ANA, 2011).
Na zona rural, o descaso com o recurso hdrico
muitas vezes penalizado desde a sua origem, ou seja,
donde se inicia o curso de gua, as nascentes,
cabeceira, olho dgua ou insurgncia, de forma direta
ou indireta, por meio do desmatamento da mata ciliar,
contaminao por agrotxicos, dejetos de animais,
humanos, pela atividade agropecuria. O Instituto
Internacional de pesquisa de Politica Alimentar
70
atribuiu agricultura o gasto de 80% da gua doce do

planeta, salientou que:
Agriculture consumes 80 percent of the worlds
blue water from rivers and aquifers, and is
therefore both vulnerable to water scarcity and
a contributor to it (Rosegrant, Cai, and Cline
2002). Water scarcity is exacerbated by climate
change, especially in the driest areas of the
world, which are home to more than 2 billion
people and to half of all poor people. Moreover,
increased flooding as a result of climate change
and environmental degradation threatens
agriculture in many parts of the world. (IFPRI,
2012)
O Instituto Internacional de Politica Alimentar

IFPRI, aponta que a escassez da gua acarretara um
grande impacto nas decises de investimento e custos
de base, encarecendo todo a linha de produo
alimentcia.
Atualmente, o Brasil enfrenta uns dos maiores
stress hdrico do pas, contando com dois agravantes a
ineficincia da gesto pblica e uma das secas mais
severas, instaurando um ambiente conflitante, ou seja,
de interesses divergentes dos diversos setores da
sociedade relacionados ao uso da gua. A diminuio
71
da gua constante, e sua recuperao demanda um

tempo maior que a sociedade pode esperar.
3 O DIREITO A GUA, GESTO DE RECURSOS
HDRICOS
POLITICAS
PBLICAS
NO
BRASIL
No Brasil por ser um recurso abundante, ela
tratada como bem pblico, comum a todos, sem valor
econmico. A ausncia de valor econmico no se d
pela dispensabilidade desta, mas sim pela dificuldade
de valorao. Com o crescimento da demanda,
comeam a surgir conflitos entre uso e usurios, a qual
passa a ser escassa e, ento precisa ser gerida como
bem econmico.
A
gua
pode
ser
utilizada
em
carter
consultivo, quando a gua captada do seu curso

natural e somente parte dela retoma ao curso normal,
ou no consultivo, onde toda a gua captada e toda
devolvida ao curso de origem. A gesto dos recursos
hdricos realiza-se mediante procedimentos integrados
de planejamento e de administrao e, deve ser
72
realizado atravs de uma boa gesto e de adequado

processo politico.
Planejamento,
no
conceito
da
cincia
econmica, concilia recursos escassos e necessidades

abundantes. Dos recursos hdricos, o planejamento
pode ser definido como conjunto de procedimentos
organizadores que visam atendimento das demandas
de gua, considerada a disponibilidade restrita do
recurso. Em sentido lato, gesto de recursos hdricos
a forma pela qual pretende equacionar e resolver as
questes de escassez relativa dos recursos hdricos,
bem como fazer o uso adequado, visando a otimizao
dos recursos em beneficio da sociedade.
A
gesto
de
recursos
hdricos,
fundamentalmente, para que seja implementada

depende de motivao poltica. Tornando possvel o
planejar do aproveitamento e do controle dos recursos
hdricos e ter meios de implantar as obras e medidas
recomendadas.
No Brasil a gesto de recursos hdricos,
atravs de bacia hidrogrfica, tem papel fundamental
na gesto ambiental. Isso conforma uma base poltico73
administrativa cujo fundamento pelo gerenciamento

dos recursos hdricos pelas bacias hidrogrficas e em
outra ponta dois pontos bsicos de gesto, a outorga
para o uso e a cobrana pelo seu uso. A gesto dos
recursos hdricos deciso poltica, motivada pela
escassez relativa de tais recursos e pela necessidade
de preservao para as futuras geraes, fazendo uso
da sustentabilidade do recurso.
Historicamente, essa gesto tem acontecido em
pases ou regies em que a pouca gua decorre da
aridez do clima ou da poluio, havendo limitao ao
desenvolvimento econmico e social. No Brasil a
ateno sobre a escassez comeou, a partir da dcada
de 70, com os ambientalistas organizando-se e agindo
de forma a provocar a antecipao de aes que visem
a conservao dos recursos hdricos, antes que as
situaes atinjam ndices crticos.
Atualmente, a crise na gesto dos recursos
hdricos brasileiro entrou em colapso por falta de
gerencia pblica e principalmente por no levar
informao
ao
pblico
dos
conflitos
potenciais
existentes quanto ao uso da gua, impedindo a

74
motivao poltica discusso e participao nos

processos gerenciais de tomada de deciso de uma
dada regio.
Muniz (2000:431) sugere que o passo inicial
seria a socializao dos membros das equipes, em
relao proposta de interdisciplinaridade. Esta
socializao
ocorreria
atravs
da
realizao
de
reunies com as equipes para que estas consigam

internalizar
este
conceito
como
metodologia
integradora das diversas reas do conhecimento. Mas

esta etapa depende claramente da atuao de um
coordenador geral do plano diretor que deve procurar
administrar esta interdisciplinaridade efetivamente.
4 MEDIAO DOS CONFLITOS AMBIENTAIS,
DIANTE DOS IMPASSES DO ACESSO A GUA
O
reconhecimento
da
gua
como
direito
fundamental, ainda que tardio, ocorreu aps de ser

reconhecido como meio ambiente. Uns dos primeiros
documentos que implicitamente zelou por este bem foi
a
Declarao
Universal
dos
Direitos
Humanos,
75
proclamada pela Resoluo 217 A (III), da Assembleia

Geral das Naes Unidas em 10 de dezembro de 1948,
apesar
de
em
nenhum
momento
tecer
algum
comentrio sobre a gua prev no artigo 25, que toda

a pessoa tem direito a um nvel de vida suficiente para
lhe assegurar e sua famlia a sade e o bem estar.
Em 1972, a Declarao de Estocolmo, ainda de
forma implcita admite que: O homem tem o direito
fundamental a liberdade, igualdade e ao gozo de
condies de vida adequadas num meio ambiente de
tal qualidade que lhe permita levar uma vida digna.
(FERREIRA FILHO, 2011, p. 80).
E nessa concepo de vida, como elemento
essencial a esta, que alguns ambientalistas comeam a
reivindicar a proteo e o reconhecimento da gua
como direito fundamental a vida humana, devendo
para tanto observ-la como bem finito e de uso comum.
Em 1977, acontece a primeira Conferncia sobre a
gua na Argentina.
Mais Tarde em 1992, por fora da pauta da
ECO-92, a gua foi expressa como direito fundamental
do ser humano por meio da Declarao Universal dos
76
Direitos das guas, no artigo 2. Porm diferente da

Declarao Universal dos Direitos Humanos, a Carta
Internacional
de
Direitos
Humanos,
Pacto
Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e

Culturais e outros no norma cogente, no faz
obrigao entre as partes.
No ano de 2000, o II Frum foi realizado em
Haia, na Holanda. Em 2003, o III Frum Mundial da
gua foi no Japo. Em 2006, na Cidade do Mxico,
realizou-se o IV Frum Mundial da gua, no qual foi
declarado expressamente que pela essencialidade da
gua esta direito humano bsico a vida do ser
humano.
E diante deste dilema que surgem inmeros
conflitos em relao ao uso da gua. Entre elas o
equilbrio entre a ordem econmica e o meio ambiente
ecologicamente equilibrado, afinal como explorar de
forma vivel e sustentvel as diversas espcies de
meio ambiente. Como definir parmetros de equilbrio
de explorao, de uso sem causar conflitos. Bom, de
acordo com Breitman e Porto (2001, p. 93), conflito
significa diferenas de valores, escassez de poder,
77
recursos ou posies, divergncias de percepes ou

ideias, dizendo respeito, ento, tenso e luta entre
as partes.
Ou seja, consequncia de interaes pessoais,
que em matria ambiental so resultado de uma
pretenso explorao e ao uso de um bem comum,
sendo assim um conflito de cunho social. Pois sempre
um interesse publico, proveniente do direito difuso
contra o direito do particular. E um dos grandes
problemas envolvido neste tema a prpria forma com
que os doutrinadores abordam o dano ambiental.
Compreende-se que todo ato degrada o meio, mas
necessrio entender que a atividade econmica
essencial para a existncia do Estado e que todos os
atos devem ser analisados a longa data. Quando se
fala de meio ambiente no se pode esperar que este se
recuperasse de um dia para outro, e da mesma forma
que ele tem seu tempo para se equilibrar necessrio
que qualquer nova atividade a ser desenvolvida seja
pensada de forma consciente e capaz de assumir as
externalidades do meio.
78
O mau uso da gua potvel, que o segundo

maior responsvel da crise hdrica, a discusso passa a
ser entre ente pblico e privado ou privado privado.
Neste momento, que as normas positivadas acabam a
prejudicar uma medida eficiente de solucionar a lide.
Por exemplo, dentro do tema deste trabalho, quando o
Estado probe um agricultor de irrigar sua plantao
em poca de escassez hdrica. Bom a violao desta
imposio restara na aplicao de multa e posterior
reincidncia do agricultor. Ao caso abstrato, vrias so
as consequncias jurdicas deste ato, primeiro que o
agricultor
como
cidado
tem
direito
ao
desenvolvimento de sua atividade econmica, sem

ingerncia do Estado, desde que dentro da legalidade,
violando o aparente direito humano dele. Segundo
reflexo, que o arbitramento da multa no resolver o
problema do pequeno proprietrio, que j esta sem
renda porque no tem como desenvolver sua atividade
e agora com uma multa administrativa, ficando duas
vezes desamparado pelo Estado.
No caso expresso, a melhor soluo seria a
mediao. Pois desenvolveria uma verdadeira proteo
79
ao meio ambiente, atendendo a discusso biotica

protetiva, eis que promove uma verdadeira discusso
sobre a lide se desenvolvendo em aes legitimas de
participao da cidadania. Ademais, a proteo ao
meio ambiente deve ser de cooperao.
6 CONCLUSO
Do estudo realizado, depreende-se a anlise de
que todos os conflitos socioambientais se referem em
alguma medida com a gesto ambiental, seja por parte
dos administradores da mquina estatal, seja por
parte de cada cidado inconsciente.
Desse
modo,
aplicao
positivada
da
legislao do meio ambiente no vem se apresentando

uma forma eficiente de controlar o mau uso desses
recursos em especial da gua potvel. Assim a
mediao representa um meio extrajudicial de soluo
de conflitos com uma maior participao da sociedade
implantando uma tcnica mais eficiente e consciente.
Ademais, o acesso gua desde 2010 visto como um
direito humano, e a sua previso legal na Carta
80
Magna, causa um efeito cascata conhecido como

judicializao, por ser uma matria de politicas
pblicas positivada. O que torna a mediao mais uma
vez, uma soluo mais eficaz, pois como um instituto
que exige das duas partes envolvidas uma discusso,
trs um resultado seguro, evitando que esta lide v
parar na justia.
Por fim, constata-se que a participao da
sociedade na busca de solues para a resoluo dos
conflitos de matrias critica como a da crise dos
recursos
hdricos,
tem-se
mostrado
eficiente
se
comparada via judicial, pois desenvolve uma

discusso da tica da vida de forma protetiva que
serve de instrumento de conscientizao dos direitos e
deveres das partes.
REFERNCIA BIBLIOGRFICA
BOBBIO, N. A era dos direitos. Traduo de Carlos
Nelson Coutinho. 7 impr. Rio de Janeiro: Elsevier,
2004.
BRASIL. Agncia Nacional das guas - ANA.
Disponibilidade e demandas de recursos hdricos no
81
Brasil / coordenao geral, Joo Gilberto Lotufo

Conejo; coordenao executiva, Bolvar Antunes
Matos. Braslia: ANA, 2007. - Caderno de Recursos
Hdricos, 2.
______.Brasil precisa investir R$ 22 bilhes at 2015
para garantir abastecimento de gua. Braslia :
Informativo, 2011.
______. Informe: Relatrio de Conjuntura dos Recursos
Hdricos. Braslia : s.n., 2014.
_______. Constituio Federal do Brasil. Braslia:
Governo Federal, 1988.
_______. Lei Federal n 9.433, 8 de Janeiro de
1997. Inserida na Constituio Federal do Brasil de
1988, atravs do Art. 22. Braslia: Governo Federal,
1997.
BREITMAN, S.; PORTO, A.C. 2001. Mediao
familiar:uma interveno em busca da paz. Porto
Alegre: Editora Criao Humana, 2001.
FERREIRA FILHO, M. G. Direitos Humanos
Fundamentais. So Paulo: Saraiva, 2011.
IFPRI - INTERNATIONAL FOOD POLICY
RESEARCH INSTITUTE. Sustainable food
security under land, qater, and energy stresses.
Global Hunger Index, 2012. Disponivel em:
<http://www.ifpri.org/ghi/2012/sustainable-food82
security-under-land-water-energy-stresses> Acesso em
14 de jun. de 2015.
INCAPER. Brasil. PROATER 2015. Conceio do
Castelo: 2015.
MACHADO, P. A. L. Direito ambiental brasileiro.
21 ed. So Paulo: Malheiros, 2013.
MILAR, . Direito do ambiente. So Paulo: RT,
2000.
_______. Direito do Ambiente: A gesto ambiental em
foco. 7 ed. rev., atual. e reform. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2011, 1647p.
MUNIZ, J.; RIBEIRO, C. Interdisciplinaridade: A
metodologia integrada na elaborao de planos
diretores de recursos hdricos. In SILVA, D., PRUSKI,
F. Gesto de recursos hdricos: aspectos legais,
econmicos e sociais (Ed.). Braslia, DF: Secretaria de
Recursos Hdricos; Viosa, MG: Universidade Federal
de Viosa; Porto Alegre, RS; Associao Brasileira de
Recursos Hdricos, 2000, p. 413-432.
SOARES, S. I. de O. Mediao de conflitos
ambientais: um novo caminho para a governana da
gua no Brasil?. 1 ed. Curitiba: Juru Editora, 2010.
SUDENE Superintendncia de Desenvolvimento do
Nordeste. Plano de Aproveitamento Integrado dos
Recursos Hdricos do Nordeste do Brasil - PLIRHINE.
Recife, 1994.
83
LIMITES
DA
PRINCPIOS
EFETIVA
DA
APLICAO
BIOTICA
DOS
FRENTE
INTERESSES NACIONAIS E CAPITALISTAS

TANURE, Hugo Gin Farias13
VICENTE, Deivid Dias14
Resumo: O presente artigo discorre acerca dos princpios

da Biotica e os empecilhos existentes que impedem sua
efetiva aplicao, discorre neste artigo um ponto especfico
onde se caracteriza o fato de o Estado ser o maior
manipulador e desrespeitador das normas bioticas, faz-se
necessrio um estudo sobre todo o ambiente que gira em
torno destes fatores que compem a biotica e a sociedade.
Palavras-chaves: Biotica, ndole humana, capitalismo.
Bacharelando do Curso de Direito do Centro Universitrio So

Camilo-ES, hugo.gintanure@gmail.com;
14 Bacharelando do Curso de Direito do Centro Universitrio So
Camilo-ES, deividdiasvicente@hotmail.com;
13
84
1 ANTECEDENTES HISTRICOS: O BERO

DAS ATROCIDADES CONTRA O HOMEM.
Tendo em vista que a partir do sculo XX, que
a biotica ganhou fora com os filsofos, cientistas,
profissionais da rea mdica e religiosos, podendo
alm de pensar e repensar sobre os valores humanos,
puderam enfim se expressar de forma declarada como
a vida do ser humano vinha sendo tratada. Problema
este que ps-julgamento de Nuremberg em 1946,
julgamento este que pode se afirmar como precursor
no pensamento dos valores humano, pois tendo
analisadas as provas ps-guerra e constatado que os
vencidos utilizavam-se de seres humanos como meras
cobaias de pesquisas cientficas, sem o mnimo de
respeito com a vida humana e no sentido do
pensamento de que a vida humana estava sendo
relacionada a quase um nada, que inicialmente
deveria ser proposto o tribunal, como se percebe, o
tribunal de Nuremberg, foi puramente uma desculpa
pra se atingir um objetivo vingativo por parte dos
vencedores,
bem
como
para
satisfazer
anseios
85
capitalistas, assim nos ensina Celso D. Albuquerque

de Melo:
No tocante crtica de que Nuremberg
foi um tribunal de exceo no h como
negar. Os juzes foram escolhidos pelos
vencedores sem qualquer critrio prvio.
O tribunal foi extinto aps ter proferido o
julgamento.
As
sentenas
eram
negociadas entre os juzes. Os prprios
alemes em 1945 e 1946 diziam aos
Aliados
que
eles
deveriam
ser
eliminados, ou ainda, por que processlos se eles j esto condenados [sic]. O
juiz-Presidente da Corte Suprema,
Harlam F. Stone, que defendera,
anteriormente,
o
julgamento
dos
criminosos alemes, afirmava que o
Tribunal de Nuremberg era um
linchamento barulhento colocado em
cena (dirigido) por Jackson. (MELLO,
1997, 441).
Pode se acrescentar a isso, que aps o desfecho

do conflito, houve uma diviso visvel dos territrios
ocupados entre os Estados Unidos da Amrica (EUA) e
a Unio das Repblicas Socialistas Soviticas (URSS),
evidente que de um lado os capitalistas (EUA) e do
outro
os
Socialistas
(URSS),
frustrando
posteriormente a criao de um tribunal penal

86
internacional permanente, haja vista ter eclodido

entre as duas naes mundiais supracitadas, uma
guerra fria.
O julgamento que teve durao de quase um ano
ininterrupto,
sendo
marcado
por
inmeras
contradies e maculas a princpios fundamentais de

direito, fato este que culminou em diversas crticas em
relao ao verdadeiro carter do Tribunal Militar
Internacional de Nuremberg. Na viso de muitos a
Corte deixou a moral e a justia de lado na busca de
uma vingana a qualquer preo, onde os princpios
mais fundamentais foram banalizados sem remorso
algum por parte dos vencedores. Para o acusador, o
julgamento era de assassinato, apesar disto, ele
sustentou que no era um "mero julgamento de
assassinato", porque os rus eram mdicos que tinham
realizado o juramento de Hipcrates de no causar o
mal.
Em contrapartida os defensores alegaram que o
Estado tinha ordenado aos mdicos que realizassem
experimentos no campo de concentrao de Dachau
para reunir informaes de como proteger e tratar
87
melhor aos soldados e aviadores alemes. Eles

alegavam que os interesses do Estado sobressaiam em
relao aos interesses do indivduo. O acusador
rebateu, declarando que o estado pode ordenar
experimentos fatais em seres humanos, porm que os
mdicos podem recusa-los. Diante do fato que o mundo
estava perplexo com as atrocidades cometidas durante
a 2 guerra mundial, viu-se a necessidade de
estabelecer regras em condutas com experimentos em
que o ser humano fosse ser utilizado, surgindo assim o
cdigo de Nuremberg, estabelecendo dentre outras
regras o principio da voluntariedade, mas com o
respaldo do princpio da publicidade, onde o individuo
que
participasse
dos
experimentos,
deveria
ser
informado de todo o procedimento bem como os

possveis riscos do procedimento.
88
EMPECILHOS
CAPITALISMO
IMPOSTOS
AO
PELO
RESGUARDO
DA
DIGNIDADE HUMANA
No
obstante,
as
empresas
farmacolgicas
ficaram interessadas em investir na descoberta de

novos medicamentos.
O mundo passava por um momento delicado
economicamente, pois o incio do sculo XX j se havia
tido uma guerra avassaladora que teve sua durao
entre 1914 e 1918 deixando uma Alemanha altamente
devastada
se
no
bastasse,
com
os
cofres
comprometidos com dvidas de guerra, deixando o

mundo apreensivo quanto ao modo de investir e de
expandir-se economicamente, na dcada seguinte o
mundo passou pela chamada depresso de 1929, assim
denominada a crise mundial pelos economistas, e
quando enfim se esperava um rumo diferente e uma
evoluo econmica, eis que em 1939 inicia-se a 2
guerra mundial, tendo os alemes como precursores e
com o sonho de formar uma raa Ariana pura e digna
de supremacia, sonho este que no concretizado devido
89
o fim da guerra e a derrota dos alemes declarada com

a sua rendio, mas que constatando no ps-guerra
que apesar de todas as atrocidades cometidas no
perodo de guerra por parte dos nazistas, as pesquisas
cientficas eram necessrias e haviam sofrido um
avano enorme em relao a tempos de outrora.
Com a implementao do cdigo de Nuremberg
e a necessidade de reerguer a economia mundial, as
pesquisas cientficas e a indstria farmacolgica
seriam primordiais para o renascimento da economia,
tendo os EUA como o maior interessado em aproveitar
da situao e por ter condies de dar inicio ao
aquecimento econmico, tendo inclusive como aliada
a BAYER, que por ser uma empresa Alem e atuar no
ramo de fabricao de medicamentos, sendo inclusive
a criadora da Aspirina, medicamento este que era o
carro chefe da empresa por dcadas, e por ter atuado
na fabricao do gs utilizado nas cmaras de gs
dentro dos campos de concentrao, fato este que com
muita estranheza foi acolhido pela sociedade da poca.
Como toda mudana ou implementao de
projetos ou ideias tem o seu risco, assim teve o cdigo
90
de Nuremberg, pois mesmo com as diretrizes expostas

a serem seguidas, muitos casos de violao dos direitos
humanos
ainda
eram
constatados,
muito
se
questionava sobre a eficcia do cdigo de Nuremberg,

foi quando ento decidiu-se por revises do cdigo
trazendo questes levantadas de todos os lados e
discutindo a melhor forma de tratar as pesquisas
cientificas
com
experimentos
relao
perversos
aos
e
direitos
abusivos
humanos,
envolvendo
comunidades vulnerveis, tais como minorias tnicas

ou pessoas institucionalizadas, foram largamente
desenvolvidos nos Estados Unidos durante os anos 60
e 70.
Muitos experimentos seguiram seus cursos no
ps-guerra, tendo em sua maioria como alvo, os povos
mais vulnerveis de pases com pouca expresso
internacional e com regras menos rigorosas, o que
facilitava a implantao de centros de pesquisas e
reduzia os custos, pois, com trabalhos humanitrios,
esses
centros
de
pesquisas
utilizavam
dessas
sociedades miserveis para concluir seus estudos, os

pesquisadores
faziam
prticas
desumanas,
os
91
pesquisados
em
sua
maioria
no
sabiam
que
participavam de uma pesquisa mdica, o que pelo

cdigo de Nuremberg j era algo abolido, porm essa
prtica se perpetuou por dcadas adiante a sua
decretao, o que fez com revises ao cdigo fossem
realizadas tendo a ltima sido realizada em 2012 .
Diante dos fatos expostos, a sociedade mdica se
viu pressionada e um tanto quanto preocupada com os
efeitos das pesquisas e com a forma que vinham sendo
realizadas, surgiu ento figura do mdico a
sobressair-se sobre a do pesquisador, pois o cdigo
expunha a questo do consentimento voluntrio como
requisito fundamental, e em muitos dos casos assim o
era, mas o tratamento mesmo com o consentimento
era degradante e subumano, ... o consentimento
voluntrio do ser humano absolutamente essencial e
isto significa que a pessoa envolvida deve ter a
capacidade
legal
de
consentir..."
(NUREMBERG
CODE, 1949:181)
Foi ento que entrou uma figura importante, o
autor de Acres of Skin: Human Experiments at
Holmesburg
Prison,
Allen
Hornblum,
lanando
92
perguntas que em sua maioria no eram respondidas

por questes ligadas aos interesses capitalistas norte
americanos:
por que tais processos ocorreram no PsGuerra
dos
Estados
Unidos
e
aparentemente no ocorreram em outras
naes industrializadas? Por que os
experimentos humanos com populaes
vulnerveis ou institucionalizadas foram
to tardios nos Estados Unidos?
(HORNBLUM, 1999: XV. Traduo
livre).
Com
as
possveis
respostas
expostas
anteriormente, sob a prerrogativa de que a cincia

neste momento no estava atrelada ao nazismo, que
ento houve a necessidade de suprir as falhas do
cdigo de Nuremberg, surgindo ento a declarao de
Helsinque, que fora redigida pela Associao Mdica
Mundial em 1964, aps reconhecer algumas falhas no
Cdigo de Nuremberg.
Sendo um conjunto de
princpios ticos que visam orientar a pesquisa

envolvendo seres humanos, vindo ento a ser o
complemento ao que faltava no Cdigo de Nuremberg,
pois inegvel a aplicao de pesquisas mdicas em
93
seres humanos diante da constante evoluo humana,

mas irrefutvel o tratamento adequado a todo e
qualquer ser humano independente de sua situao
econmica, fsica, social ou geogrfica, pois sob o
discurso antropolgico o ser humano uma raa nica
sem subdivises ou subespcies.
Em meio ao estado evolutivo das pesquisas
mdicas e farmacuticas, surge com total nfase as
pesquisas biomdicas multicntricas, surgindo em
paralelo a isso, uma controvrsia em torno desta
pesquisa, a respeito do emprego de padres ticos
distintos para pesquisas biomdicas realizadas em
pases de alta renda e de baixa renda, uma
problemtica da biotica intitulada como a questo do
duplo standard, com veementes posies favorveis
ou contrrias (GARRAFA; LORENZO, 2010).
A questo acerca do recurso a padres ticos
diferenciados para sujeitos da pesquisa localizados em
regies do globo distintas, consoante apontado neste
trabalho,
problemticas
mais
das
grave
quando
indstrias
se
trata
das
farmacuticas
transnacionais que, frente a problemas insolveis por

94
conta de experimentos falhos, em sua maioria

imutveis e de danos gravosos vida humana e
irreparveis, tendo a punio quase sempre nula por
conta das falhas de leis internas nos pases onde foram
feitas as pesquisas bem como na falta de legislaes
internacionais eficazes a fim de evitar tais ocorrncias,
acarretam um ciclo vicioso de completo desrespeito aos
princpios bioticos, assim como a dignidade da pessoa
humana.
Muito se tem feito para melhorar as condies
dos indivduos que se submetem a tratamentos
mdicos e biomdicos, apesar de ser um avano para a
humanidade a criao do cdigo de Nuremberg e a
Declarao de Helsinque e sendo de suma importncia
as pesquisas com seres humanos, h tambm que se
salientar que o respeito ao ser humano deve ser
primordial
sua
evoluo
milenar
deve
ser
preponderante sobre todos os aspectos.
95
3 PRINCPIOS DA BIOTICA
Os princpios da Biotica consagrados desde o
advento do Cdigo de Nuremberg e aps isso tambm
na Declarao de Helsinque, destinam-se a compor e
reger a forma com a qual experimentos da qual sejam
necessrias
cobaias
humanas,
sero
criadas,
gerenciadas e realizadas, imprescindvel ressaltar

que dentro dos quatro princpios consagrados, o da
benevolncia, no maleficncia, justia e respeito
autonomia, alguns j existiam muito antes de ter de
haver um completo genocdio mundial e abominveis
experimentos com humanos para que fossem redigidas
e disseminadas mundo a fora.
Dentre os inmeros instrumentos j existentes
para impelir o mpeto humano de sobrepor-se ao que
acredita ser inferior ou que por fora maior encontrase em estado de inferioridade, h de ser citado o
juramento de Hipcrates que descreve, com grande
maestria, princpios inerentes aos praticantes da
cincia mdica como a da no maleficncia, tendo sido
este absurdamente esquecido no perodo de 1939-1945.
96
Cita-se tal instrumento por este ser, ou ao

menos deveria ter sido, uma pea de importante
fundamento como pedra angular para a poca por se
tratar de um documento que regia sobre a prtica da
cincia mdica com grande maestria, descrevendo a
importncia
dever
daquele
que
possui
conhecimento cientfico de aplica-lo ao paciente sem

lhe infringir dor desnecessria e somente visando o
bem maior, no caso suplantado, a sade do individuo.
O juramento de Hipcrates data do sculo V a.C. o que
demonstra de forma alarmante que ao longo de mais
de vinte sculos, culminando nos atos da Segunda
Grande Guerra, este juramento foi dito e repetido em
todas as faculdades de medicinas existentes somente
por mero ritual e formalidade, e pode-se descrever que
at hoje espantosamente tal constatao pode ser
feita, levando-nos a indagao de qual seria a real
funo de um juramento onde aquele que est
proferindo este juramento, somente o faz da boca
para fora mas no o carrega dentro de si como
verdade absoluta e obrigao legal e moral a ser
97
seguida independente de existirem ou no normas

positivadas que dissertem a respeito de tais coisas.
Observa-se que somente atravs de um Tribunal
Militar
Internacional
obteve-se
um
avano
no
resguardo a dignidade humana, aos direitos humanos

e ao respeito para com o indivduo que constitui parte
de um experimento mdico como cobaia deste.
Como forma de rechaar porventura novos
experimentos
com
humanos
tais
quais
foram
evidenciados pelos nazistas, foram elaborados diversos

documentos, tendo como precursor o Cdigo de
Nuremberg, direcionando a forma como as pesquisas
com seres humanos passariam constitudas. Com a
sistematizao
de
diversos
princpios
em
um
documento internacional, alterou-se o sentido com que

eram concebidos anteriormente e aplicados, passando
de mera orientao humanitria para um dever civil e
moral.
A exemplo disto nota-se que no juramento
hipocrtico existia a caracterstica do silncio do
paciente que se submete ao tratamento ou ao
experimento, entretanto, o Cdigo de Nuremberg
98
caracteriza-se como marco pois trs em sua gnese a

possibilidade e dever da manifestao de vontade por
parte do paciente quanto a sua participao ou no,
bem como seu livre arbtrio de encerrar com o
experimento se sentir-se desconfortvel com o
experimento,
ademais,
fora
consagrado
neste
documento o dever por parte do pesquisador de

informar todas as caractersticas do experimento ao
paciente a fim de resguard-lo e garantir maior
segurana ao procedimento mdico.
A proteo estende-se tambm a fim de impedir
que a pessoa humana seja logo utilizada como
primeira ferramenta de pesquisa mdica, declarando
assim a obrigatoriedade de testes de forma anterior
em animais a fim de possibilitar o equacionamento dos
ricos e benefcios. A biotica assumiu o sentido de
Cincia
da
tica,
objetivando
garantir
sobrevivncia humana e a qualidade da vida, tendo

como aspecto em a vida humana como algo inviolvel.
Nem tudo o que tecnicamente possvel de ser
considerado moralmente permissvel, com esse
intuito a biotica regulamenta os mtodos de estudos
99
com seres humanos e ao mesmo tempo de uma forma

permissiva
assegura
que
os
estudos
continuem
acontecendo desde que os benefcios almejados sejam

acima dos riscos, respeitando de igual forma os
princpios j consagrados.
Atesta-se assim o dever de dissertar de forma
especfica sobre cada um dos quatro princpios
fundamentais da Biotica que garantem maior e
efetiva proteo dignidade da pessoa humana e aos
direitos humanos.
3.1 Princpio da Beneficncia
Este princpio remonta no somente ao seu
nascimento com o Tribunal de Nuremberg, mas
residindo como postulado orientador desde o perodo
do juramento hipocrtico, como j intitulado, sua
funo a de que o indivduo no mbito da cincia
mdica, busque fazer o bem, aquilo que correto
almejando a sade fsica do paciente, como Hipcrates
descreve: Usarei o tratamento para ajudar os doentes,
de acordo com minha habilidade e julgamento e nunca
100
o utilizarei para prejudic-los. Esta uma importante

verdade, pois como bem atesta Jussara de Azambuja
Loch:
Beneficncia quer dizer fazer o bem. De
uma maneira prtica, isto significa que
temos a obrigao moral de agir para o
benefcio do outro. Este conceito, quando
utilizado na rea de cuidados com a
sade, que engloba todas as profisses
das cincias biomdicas, significa fazer o
que melhor para o paciente, no s do
ponto de vista tcnico-assistencial, mas
tambm do ponto de vista tico. usar
todos os conhecimentos e habilidades
profissionais a servio do paciente,
considerando, na tomada de deciso, a
minimizao dos riscos e a maximizao
dos benefcios do procedimento a
realizar. (LOCH, 2002, p. 03).
Ademais, tanto o princpio da beneficncia

quanto da no maleficncia esto intrinsecamente
ligados, e tem em sua origem terem sido concebidas
por Hipcrates, a beneficncia pode-se constatar como
uma orientao acerca do cuidado com o indivduo que
j encontra-se debilitado, mas, no deixando claro de
aqui coabitar a no maleficncia no sentido de que o
mdico ou responsvel pelo cuidado do indivduo no
101
aproveite-se da situao fragilizada de um ser humano

para praticar atos que lhe provocaram dor.
3.2 Princpio da No Maleficncia
O princpio da no maleficncia, tambm
elencado na tradio hipocrtica, diz respeito a absterse de praticar qualquer ato que porventura acarrete
dano ao paciente, entretanto, dentro da cincia mdica
muitos se no todos os atos praticados acarretam ou
podem produzir leses ao paciente, sejam elas de
qualquer forma. Neste ponto cabe ao titular do poder
de exerccio dessa cincia, pesar e ponderar quais
aes sero mais benficas ao paciente e ponder-las
com os riscos iminentes ou provveis com as aes que
porventura vier a tomar, neste ponto tambm diante
dos riscos maior deve ser o objetivo almejado, para
garantir completa segurana ao paciente, assim como
resguardar sua dignidade acima de tudo.
102
3.3 O Princpio de Respeito Autonomia

Este princpio diferentemente dos anteriores
mencionados no possui tradio hipocrtica, sendo
concebida principalmente no Cdigo de Nuremberg no
ps Segunda Guerra Mundial, este princpio possui
como caracterstica resguardar uma das maiores
manifestaes
inerentes
exclusivamente
ao
ser
humano, que possui a liberdade e a faculdade de

escolher a que deseja submeter-se bem como da forma
como o deseja fazer.
Reconhecida atravs dos tempos, mas
colocada em evidncia neste sculo, a
liberdade um dos valores mximos do ser
humano. O princpio de autonomia
significa
o
reconhecimento
desta
liberdade de ao, desde que o indivduo,
movido pelas suas prprias razes, no
produza danos a outrem. Prev uma
atitude auto-responsvel que se mostra
atrelada ao contexto cultural, j que os
seres humanos so motivados pela viso
que possuem do mundo. (MOTA, 2007,
s.p.).
O respeito autonomia nada mais do que o

terceiro reconhecer que o indivduo possui o direito de
103
escolha, e concretizado isso tem-se o pleno respeito aos

direitos fundamentais do homem, aceitando suas
diferenas e peculiaridades que so prprias desta
espcie. (LOCH, 2002, p. 04).
3.4 O Princpio da Justia
Justia segundo a nobre definio provida no
imprio romano conceder a cada um aquilo que o
seu direito (ius suum unicuique tribuens), ou na velha
definio de Aristteles justia tambm est ligada ao
direito e isso quer dizer tratar os iguais na medida de
suas igualdades e os desiguais na medida de suas
desigualdades, e isto no faz com que o sentido de
justia seja perdido, muito pelo contrrio, o garante a
partir do momento em que equaciona as foras
interpostas na balana da vida na qual a sociedade
est inserida.
Silvia Mota descreve que este princpio assim
como o da beneficncia e no maleficncia est
inserido no Juramento de Hipcrates a partir do
momento em que na declarao o mesmo profere que
104
no far distino entre livres e escravos e tambm na

Declarao
de
Genebra
onde
se
tipifica:
No
permitirei consideraes de religio, nacionalidade,

raa, partido poltico ou categoria social para mediar
entre meu dever e meu paciente. Isto nada mais do
que uma clara garantia de respeito a igualdade de
todos independente de suas caractersticas peculiares
e resguardando seus direitos e sua dignidade. (MOTA,
2007, s.p). Com isto constatam-se seis premissas
inerentes a este princpio: a) Para cada um, uma igual
poro; b) Para cada um, de acordo com sua
necessidade; c) Para cada um, de acordo com seu
esforo; d) Para cada um, de acordo com sua
contribuio; e) Para cada um, de acordo com seu
mrito; f) Para cada um, de acordo com as regras de
livre mercado.
4 A NATUREZA HUMANA: A REALIDADE POR
DETRS DA NDOLE HUMANA
Aqui h que se levantar a questo sobre a real
natureza humana, e para isso faz-se necessrio que
105
olhemos para a histria e com isso tiremos nossas

prprias concluses. Para tanto temos como teoria que
se enquadra perfeitamente a nossa situao a
elaborada por Thomas Hobbes, que discorre sobre a
natureza do homem em uma perspectiva contrria ao
que fora elaborado por Aristteles, afirmando ser o
homem um homem bom, um animal poltico e social.
Hobbes descreve de forma contrria isso, afirmando
que o homem no um animal social, que tende a ser
antissocivel bem como a ser individualista, como
verdadeiramente ele , o que faz com que se agrupem
pelo interesse coletivo, pela pretenso de satisfao
pessoal
proveniente
possibilidade
de
daquele
assegurar
agrupamento
maiores
da
chances
de
sobrivncia, visto que, como adverte Hobbes o homem

em seu estado natural vive em constante guerra
bellum omnium contra omnes. (HOBBES, 1993, p.25)
O conhecimento da natureza humana
parte de dois postulados: 1) o da cobia
natural do homem, segundo o qual cada
um deseja fazer das coisas comuns um
uso que lhe seja particular; 2) o da razo
natural, segundo o qual cada um deseja
evitar a morte violenta como o maior mal
106
da natureza. O primeiro postulado

permite-nos apreender o homem a partir
da sua tendncia ao desregramento de
tal maneira que o meu e o teu, nesta
formulao, nada mais so do que formas
de exerccio do poder, da potncia
indiscriminada de cada um em relao a
todas as coisas. O segundo, postula como
este desregramento termina por
organizar-se na medida que ele se
racionaliza, isto , cada homem calcula
o modo de usufruir e de apropriar-se do
meu em funo do que o outro coloca
como seu, resistindo ou cedendo, pelos
mais variados motivos, s pretenses
enunciadas, o motivo de cada um tornase a razo de estruturao de uma
relao
poltico-racional
entre
os
homens. A natureza humana tende asociabilidade, individualizao, ao
afastamento do outro no usufruto do bem
de cada um. Os homens aproximam-se
pela cobia recproca, pelo peso relativo
da fora de cada um, de tal maneira que
a a-sociabilidade originria ao homemao contrrio do que acontece com os
animais que tendem naturalmente
vida gregria. O que retm os homens
nas suas relaes entre si o medo
recproco,
fonte
esta
de
um
acomodamento dos conflitos e, logo, de
um regramento social. (HOBBES, 1993,
p. 25).
Todavia
aqui
se
pode
apreciar
uma
diferenciao sobre essa busca de um grupo para

garantir maiores chances de sobreviver, como descrito
107
por Thomas, o homem no estado natural vive em

constante guerra, porm, isto no o impede de
adaptar-se ao meio e utiliz-lo a seu favor, assim
como, caso um detenha ligeira vantagem diante dos
demais
para
que
este
subjugue
todo
resto
submetendo-os a seus interesses e paixes, a histria

passada e presente demonstra exemplos claros disto,
podendo citar homens que tiverem em suas mos o
controle estatal ou de um imprio, muita das vezes
gerindo seu vasto imprio com mo de ferro, expresso
esta que se tornou clere graas a Stalin, um exemplo
claro e vvido desta natureza humana.
Hobbes ento descreve que o homem o lobo do
prprio homem e que para por um fim a este estado
constante de guerra, abdica-se de parte de sua
liberdade por meio do contrato social e assim um
soberano constitudo para
gerir a
sociedade,
garantindo paz e segurana a seus indivduos bem

como
impelir
natureza
humana
da
individualizao. A esta figura ele d o nome de

Leviat, uma criatura que detm todos os poderes
108
capaz de sobrepor-se aos interesses dos indivduos se

assim entender como prudente.
Neste ponto que entramos no ponto divergente
da teoria de Thomas a respeito do Leviat, sendo o
Leviat (Estado) um ser criado a partir de cada
indivduo e sendo este nome ser tambm um
indivduo, no estaria este suscetvel de igual forma a
individualidade do ser humano, a sua associabilidade
e com isso a subjugar qualquer indivduo ou sociedade
em busca de concretizao de seus prprios interesses?
Com isto desenvolve-se a perspectiva de que sendo o
Leviat obra do gene humano, este no de todo
perfeito ou to pouco no possuidor da ndole
gananciosa e individualista do homem.
Neste ponto j pode-se crer que tal anlise
suscetvel de acusaes e descrenas, ento faamos
outra indagao, porventura o mesmo Leviat, obra
criada a fim de assegurar segurana, paz e igualdade
entre os que compem a sociedade, no poderia ser o
mesmo que a utiliza como explorador alimentado pela
falsa esperana de ser o capacitado para garantir-lhes
o estado de felicidade buscado pelos cidados? A
109
respeito disso pode-se caracterizar como verdade

diante de inmeros fatos histricos que apontam para
tal, delimitando para a rea da biotica podemos citar
os momentos em que obtivemos a ascenso de um
Estado nazista ao poder e a quase hegemonia mundial,
observamos experimentos realizados pela Alemanha
nazista inseminando smen de animais em mulheres
buscando assim gerar possveis criaturas hbridas, a
unidade 731 no Japo durante a Segunda Grande
Guerra que utilizava-se do pretexto de estudar os
efeitos das situaes de combate sobre seus soldados,
para aniquilar todos aqueles que eram considerados
inimigos.
Um ponto em comum nestes experimentos que
poderia ser criticado seria sua antiguidade visto que
foram feitos antes dos primeiros documentos a
respeito da Biotica, contudo, de forma infeliz fato
que os experimentos anormais e cruis com seres
humanos jamais deixaram de existir e como desgosto
presencia-se Estados comprometidos com a causa de
evitar erros cometidos na segunda guerra mundial
tomando
dianteira
da
realizao
desses
110
experimentos, para isso podemos citar o experimento

de Tuskegge no Alabama-EUA que perdurou at a
dcada de 70, os laboratrios de produo de venenos
na antiga URSS, o processo de averso na frica do
Sul no perodo do Apartheid, o exerccio militar de
Totskoye- URSS, todos eles vitimando dezenas de
milhares de vtimas inocentes sob o pretexto de estudo
cientfico. Ademais, contatamos que em nosso presente
existem tais atrocidades sendo cometidas sob o falso
olhar da humanidade nos campos de concentrao
norte coreanos que se estimam que j durem doze
vezes mais do que os campos nazistas.
O Leviat, portanto, torna-se o maior empecilho
para a real afirmao e consolidao dos princpios
bioticos, assim como dos direitos humanos, pois o
Estado, detentor de todos os poderes e sendo
constitudo por homens jamais deixou de possuir a
ndole individualista a que Hobbes cita, todavia as
propores de danos agora so infinitamente maiores e
sem possibilidade de estimativas do quo perigoso
este jogo de poder, visto que pases precursores na
criao de normas a respeito da pesquisa com
111
humanos utilizam destes princpios como meras

mascaras para a comunidade internacional e tendo
plena liberdade de ao dentro de seus territrios da
forma como desejam.
Para que os princpios bioticos, os direitos
humanos e a dignidade humana sejam resguardados
h de se destituir o Leviat que constitui figura
estranha a qual fora concebida e esperasse agir,
contudo tambm faz necessrio que tais ferramentas
conquistas sobre o sangue de milhes no sejam
deixadas de lado como meras orientaes sem peso ou
importncia, tampouco pode-se permitir que erros do
passado continuem acontecendo, devendo os rgos
trabalhar em prol da real sedimentao destes
princpios e que seu desrespeito gere punies reais e
duras seja a quem for, visto que, no h bem mais
precioso do que a vida humana e este deve ser
salvaguardado a todo custo.
112
REFERNCIAS:
GARRAFA, Volnei; LORENZO, Cludio. Helsinque
2008: reduo de proteo e maximizao de
interesses privados. Disponvel em:
<http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pi
d=S0104-42302009000500010>. Acesso em: 07 jun
2015.
GARRAFA, V.; LORENZO ,Medicalizao da
vida:tica, Sade Pblica e Indstria
Farmacutica. Palhoa: Unisul, 2010.
HOBBES, Thomas. De Cive: Elementos filosficos a
respeito do cidado. SOLER, Ingeborg (trad.).
Petropolis: Vozes, 1993.
HORNBLUM, M. Acres of Skin: Human
Experiments at Holmesburg Prison. New York:
Routledge, 1999.
HORNBLUM, Allen M. Acres of Skin: Human
Experiments at Holmesburg Prison. Disponvel
em:
<https://books.google.com.br/books?hl=ptBR&lr=&id=
ekCNNdKFUkkC&oi=fnd&pg=PR11&ots=5aqBrNX63
a&sig=xvwu3zS5AfG5giuWkDhSWDoZLKo&redir_esc
=y#v=onepage&q&f=false>. Acesso em 05 jun 2015.
LOCH, Jussara de Azambuja. Princpios da
Biotica. Disponvel em:
<ttp://www.idp.edu.br/component/docman/doc_downlo
ad/550->. Acesso em: 15 mai 2015
113
MERCADO, Silvana A. Gmez. Origen e historia de

la Bioetica. Disponvel em: <
https://bioeticaybiojuridicidad.wordpress.com/2010/01/
30/leccion-1-origen-e-historia-de-la-bioetica/>. Acesso
em: 11 mai 2015.
MELLO, Celso Duvidier de Albuquerque. Direitos
Humanos e Conflitos Armados. Rio de Janeiro:
Renovar, 1997.
MOTA, Silvia. Princpios da Biotica. Disponvel
em: <http://www.silviamota.com.
br/enciclopediabiobio/artigosbiobio/principiosdabioetic
a.htm>. Acesso em 07 jun. 2015.
OLIVEIRA, Paula Pires Souza de. O imperialismo
moral nas pesquisas biomdicas multicntricas:
O duplo standard e a violao de direitos
humanos. Disponvel em:
<http://repositorio.uniceub.br/bitstream/235/4365/1/Pa
ula%20Pires%20Souza%20de%20Oliveira%20RA%202
0920299.pdf>. Acesso em: 02 jun 2015.
OLIVEIRA, Aline Albuquerque S. de; PAGANI, Luana
Palmieri Frana; ROCHA, Hernanda Cortes da. A
pesquisa biomdica multicntrica:as obrigaes e
a responsabilizao da indstria farmacutica em
matria de direitos humanos. Disponvel
em:<http://www.unesco.org.uy/ci/fileadmin/shs/
redbioetica/Revista_4 /AlbuquerqueRBioetica4p13.pdf>. Acesso em: 07 jun 2015.
114
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS.

Declarao de Helsinki I. Disponvel em:
<http://www.ufrgs.br/bioetica/ helsin1.htm>. Acesso
em: 07 jun. 2015.
115
QUANDO COMEA A VIDA HUMANA LUZ

DOS POSTULADOS PRINCIPIOLGICOS DO
DIREITO E DA BIOMEDICINA
MATTA, Renan DAssumpo16

Resumo: Na questo jurdica o Direito a Vida

reconhecido internacionalmente pela intitulada Declarao
Universal dos Direitos Humanos. Porm, tecnicamente esse
documento no impe obrigao, sendo simplesmente uma
recomendao que a Assembleia Geral das Naes Unidas
faz aos seus membros. E para que esse direito no ficasse
apenas com valor utpico foram realizados Tratados e
Convenes que eram documentos mais vinculantes. Dentre
eles, ocorreu em 1966 o Pacto Internacional sobre Direitos
Civis e Polticos que resguarda o Direito a Vida como
descrito no seu artigo 6: O direito vida inerente
pessoa humana. Este direito dever ser protegido pela lei.
Ningum poder ser arbitrariamente privado de sua vida.
No entanto, esse Tratado s tem encargo jurdico para os
Estados que acordaram com ele, visto que lhe foi anexado
um Protocolo Facultativo, ou seja, incumbem somente as
Naes que querem lhe fazer parte.
Palavras-chave: Direitos Humanos. Princpio. Biotica.
Graduando do Curso de Direito do Centro Universitrio So
Camilo-ES. E-mail: renan-assumpcao@hotmail.com
16
116
1 COMENTRIOS INICIAIS
Estados
que
pactuaram
com
Tratado
internacional, se encontra o Brasil. Que, alm disso,

consagrou
em
nossa
Constituio
Brasileira,
promulgada em 1988, os Direitos Humanos e deixando

a salvo os posteriores Tratados internacionais do quais
faa parte, como por exemplo, a Conveno Americana
de Direitos Humanos (Pacto de San Jos da Costa
Rica) ratificado em 1992 e que diz em seu artigo 4 que
Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida.
Esse direito deve ser protegido pela lei e, em geral,
desde o momento da concepo. Ningum pode ser
privado da vida arbitrariamente. O que significa que
eles
tambm
so
garantidos
pelo
nosso
Poder
Judicirio a toda Nao brasileira. Como afirma

Alexandre de Moraes:
A constitucionalizao dos direitos
humanos fundamentais no significou
mera enunciao formal de princpios,
mas a plena positivao de direitos, a
partir dos quais qualquer indivduo
poder exigir sua tutela perante o Poder
Judicirio para a concretizao da
democracia. Ressalte-se que a proteo
judicial absolutamente indispensvel
117
para tornar efetiva a aplicabilidade e o

respeito
aos
direitos
humanos
fundamentais previstos na Constituio
Federal e no ordenamento jurdico em
geral. (MORAES, 2013, p.3)
A respeito do direito vida, portanto, por ser

um direito humano assegurado pela Constituio
Federal no artigo 5 no que diz que Todos so iguais
perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade.
Porm sendo o mais importante de todos os direitos
primordialmente o direito vida. Pois como abona
Alexandre de Moraes o direito vida o mais
fundamental
de
todos
os
direitos,
pois
seu
asseguramento impe-se, j que se constitui em prrequisito existncia e exerccio de todos os demais

direitos. (MORAES, 2013, p.87)
O direito vida bem conhecido no mbito
social, por est sendo recorrentemente divulgado no
que se reporta ser relacionado com temas polmicos,
como o aborto. Entretanto, apesar de ouvir sobre esse
118
direito, pouco se sabe com concretude do seu incio, ou

seja, quando comea a vida humana. Porque para se
valer dessa garantia necessrio que se tenha um
parmetro do qual seus detentores se enquadrem. E a
pergunta quais so essas caractersticas essenciais
para que se dirija quele ser como uma pessoa
humana na viso jurdica. Apesar de que segundo
Alexandre de Moraes o incio dessa preciosa garantia
individual dever ser dado pelo bilogo, cabendo ao
jurista, to somente, dar-lhe o enquadramento legal.
(MORAES, 2013, p.87)
2
AS
CONCEPES
LEGAIS
ACERCA
DA
CONSIDERAO DO INCIO DO DIREITO

VIDA NO BRASIL
O Brasil adota o sistema de ordenao Civil
Law, estabelecendo que as principais fontes do Direto
sejam as Leis. E a Constituio a Lei Maior, ou seja,
a soberana da qual, seguindo o ordenamento
piramidal de Hans Kelsen, todas as demais esto
subordinada a ela. Sendo assim estas Leis apenas
119
pormenorizam as normas Constitucionais de acordo

com as regras ditadas pela mesma. Isso se deve ao fato
de evitar com que ocorra arbitrariedade entre as
normas,
pois
estaro
ordenadas
de
forma
hierarquizada.
Portanto
de
acordo
com
esse
sistema
estabelecido, quando se adentra no Cdigo Civil

Brasileiro que tem por encargo regular as relaes
jurdicas entre pessoas naturais ou jurdicas,
esperado que se encontre uma especificao maior de
quando se inicia no setor Judicirio o indivduo como
titular de direito. Sendo assim quando evocamos o que
est escrito na Constituio que todo ser humano tem
direito vida vlido dizer que quando a pessoa
comea a portar direito ela declarado um ser
humano, pois a primazia de todos os direitos como
vimos o da vida.E no artigo 2 do Cdigo Civil diz que
A personalidade civil da pessoa comea do nascimento
com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os
direitos do nascituro. Ou seja,ter personalidade civil
nada mais do que ser considerado pessoa, logo ela
detentora de direitos e obrigaes. Porm esse artigo
120
no muito claro com relao ao nascituro, abrindo

margem a formulao de teorias. Nas quais existe a
teoria natalista, que na definio de Pablo Stolze
Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho, a aquisio da
personalidade opera-se a partir do nascimento com
vida, conclui-se que no sendo pessoa, o nascituro
possuiria mera expectativa de direito (GAGLIANO;
PAMPLONA FILHO, 2014, p.131); a teoria da
personalidade condicional, que segundo Arnoldo Wald
a proteo do nascituro explica-se, pois h nele uma
personalidade condicional que surge, na sua plenitude,
com o nascimento com vida e se extingue no caso de
no chegar o feto a viver (WALD, 1995, p.120), ou
seja, como discorre Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo
Pamplona Filho o nascituro possui direitos sob
condio
suspensiva(GAGLIANO;
PAMPLONA
FILHO, 2014, p.131), porm o mesmo adverte que

essa corrente, em geral, no to incisiva ao ponto de
reconhecer a personalidade do nascituro (inclusive
para efeitos patrimoniais)(GAGLIANO; PAMPLONA
FILHO, 2014, p.131). No entanto, existem autores cujo
pensamento na viso de Pablo Stolze Gagliano e
121
Rodolfo Pamplona Filho se aproxima da teoria da

personalidade condicional, como o da Maria Helena
Diniz no qual diz:
que, na vida intrauterina, tem o
nascituro personalidade, jurdica formal,
no que atina aos direitos personalssimos
e aos da personalidade, passando a ter a
personalidade
jurdica
material,
alcanando os direitos patrimoniais, que
permaneciam em estado potencial,
somente com o nascimento com vida. Se
nascer com vida, adquire personalidade
jurdica material, mas se tal no ocorrer,
nenhum
direito
patrimonial
ter.
(DINIZ, 1999, p.9)
A teoria concepcionista, por sua vez, de acordo

com Teixeira de Freitas, estabelece que o nascituro
adquiriria personalidade jurdica desde a concepo,
sendo
assim,
considerado
pessoa
(GAGLIANO;
PAMPLONA FILHO, 2014, p.131). O que inclusive

ostenta Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona
Filho que essa linha doutrinria rende ensejo
inclusive a se admitirem efeitos patrimoniais, como o
direito aos alimentos, decorrentes da personificao do
122
nascituro (GAGLIANO; PAMPLONA FILHO, 2014,

p.131).
Logo, devido a essa lacuna na lei que d
abertura a diversas interpretaes, o juiz poder
adotar a teoria que lhe parecer ser mais conveniente.
Contudo, existe na forma de lei escrito no Cdigo
Penal que a prtica de aborto crime, salvo em alguns
casos. O que se pode perceber que contm certo limite
para essa interpretao na questo do nascituro. Pois,
como resume bem Carlos Alberto Bittar vida o
direito
que se reveste, em sua plenitude, de
todas as caractersticas gerais dos
direitos da personalidade, devendo-se
enfatizar o aspecto da indisponibilidade,
uma vez que se caracteriza, nesse campo,
um direito vida e no um direito sobre
a vida. Constitui-se direito de carter
negativo, impondo-se pelo respeito que a
todos os componentes da coletividade se
exige. Com isso, tem-se presente a
ineficcia de qualquer declarao de
vontade do titular que importe em
cerceamento a esse direito, eis que se no
pode ceifar a vida humana, por si, ou por
outrem, mesmo sob consentimento,
porque se entende, universamente, que o
homem no vive apenas para si, mas
para cumprir uma misso prpria da
123
sociedade. Cabe-lhe, assim, perseguir o

seu aperfeioamento pessoal, mas
tambm contribuir para o progresso
geral da coletividade, objetivos esses
alcanveis ante o pressuposto da vida.
(BITTAR, 1999, p. 67)
Por isso, segundo Pablo StolzeGagliano e

Rodolfo Pamplona Filho, a ordem jurdica assegura o
direito vida de todo e qualquer ser humano, antes
mesmo do nascimento, punindo o aborto e protegendo
os direitos do nascituro(GAGLIANO; PAMPLONA
FILHO, 2014, p.200). Como pode ser observado o
artigo 124 do Cdigo Penal em que diz Provocar
aborto em si mesma ou consentir que outrem lho
provoque, ou seja,o destinatrio da sano da norma
penal todo aquele que realiza a ao ou se omite
quando lhe incumbido o dever de participar, o que
neste caso, o artigo condiz com um comportamento que
se executado lhe caber punio.
Entretanto, no mesmo Cdigo salvaguardada
a possibilidade do aborto no artigo 128 que diz No se
pune o aborto praticado por mdico quando esse for
para fim teraputico e sentimental ou humanitrio, no
que segue respectivamente o inciso I se no h outro
124
meio de salvar a vida da gestante e inciso II se a

gravidez resulta de estupro o aborto precedido de
consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu
representante legal". Posto que o Supremo Tribunal
Federal tambm decidiu como excludente de ilicitude,
publicado no dia 30 de abril de 2012, o aborto de
anencfalo. Ademais para a execuo deste ato no
preciso autorizao judicial, basta o diagnstico de
anencefalia. Porm mesmo em todos esses casos de
exceo da criminalizao do aborto necessrio que
haja o consentimento da gestante para interrupo da
gravidez.
A formulao da Lei de Biossegurana (N
11.105/2005) foi nfase de grande polmica, visto que
permitiu
utilizao
das
clulas-tronco
embrionriapara fins de pesquisa e terapia. Como

descrito no seu
Art. 5 permitida, para fins de
pesquisa e terapia, a utilizao de
clulas-tronco embrionrias obtidas de
embries humanos produzidos por
fertilizao in vitro e no utilizados no
respectivo procedimento, atendidas as
seguintes condies:
125
I - sejam embries inviveis

II - sejamembries congelados h 3 (trs)
anos ou mais, na data da publicao
desta Lei, ou que, j congelados na data
da publicao desta Lei, depois de
completarem 3 (trs) anos, contados a
partir da data de congelamento.
Porm como declarado no pargrafo primeiro do

artigo
5,
em
qualquer
caso
necessrio
consentimento dos genitores. E por ser tratar de um

tema que fere princpios subjetivos de determinados
grupos, do qual ainda se discute que a questo de
quando se inicia a vida humana. Sendo assim a lei foi
levada ao Supremo Tribunal Federal pelo ProcuradorGeral da Repblica Dr. Cludio Lemos Fonteles que
alegou sua inconstitucionalidade (ADI 3.510/ DF).
Tendo visto que argumentou que a lei contraria a
inviolabilidade do direito vida, porque o embrio
humano vida humana, e faz ruir o fundamento maior
do Estado democrtico de direito, que radica na
preservao da dignidade da pessoa humana.
Os
gentica
novos
geram
fatos
trazidos
discordncias
pela
que
engenharia
precisam
ser
resolvidos pela legislao, no que Noberto Bobbio

126
(2004) denominou de Quarta Gerao. Que para ele

essa gerao assinalada pela pesquisa cientfica e
biolgica, pela defesa do patrimnio gentico, pelo
avano tecnolgico, pelo direito democracia,
informao e ao pluralismo. E que por estes estarem
se relacionando com princpios to valiosos como a
vida, se faz necessrio ainda enfocar a questo da tica
e da moralidade. Segundo a tica do dever do filsofo
Kant s pode ser considerado um ato moral aquele ato
praticado de forma autnoma, consciente, e por dever
(CONTRIM, 2006, p.253). E o dever nada mais do
que obedecer s normas morais universais elaboradas
pela razo humana. Essa exigncia de como deve ser o
ato moral, Kant denominou de imperativo categrico,
pois se entende que toda ao moral possa ser
realizada por todos sem prejuzo a humanidade.
Na ento audincia pblica de ao direta de
inconstitucionalidade da Lei de biossegurana, o
relator Ministro Ayres Britto, percebeu a formao de
duas ntidas correntes de opinio. Nos quais podem
ser ilustradas pela explanao respectiva de duas
referidas autoridades que compareceram no tribunal,
127
Dra.
Mayana
Zats
professora
de
gentica
da
Universidade de So Paulo e a Dra. Lenise Aparecida

Martins Garcia professora do Departamento de
Biologia Celular da Universidade de Braslia. Como foi
dito pela primeira:
Pesquisar clulas embrionrias obtidas
de embries congelados no aborto.
muito importante que isso fique bem
claro. No aborto, temos uma vida no
tero que s ser interrompida por
interveno humana, enquanto que, no
embrio congelado, no h vida se no
houver interveno humana. preciso
haver
interveno
humana
para
formao do embrio, porque aquele
casal no conseguiu ter um embrio por
fertilizao natural e tambm para
inserir no tero. E esses embries nunca
sero inseridos no tero. muito
importante que se entenda a diferena.
E em contra argumento a Dra. Lenise expe as

seguintes palavras:
Nosso grupo traz o embasamento
cientfico para afirmarmos que a vida
humana comea na fecundao, tal como
est
colocado
na
solicitao
da
Procuradoria. (...) J esto definidas, a,
as
caractersticas
genticas
desse
indivduo; j est definido se homem ou
128
mulher nesse primeiro momento (...).

Tudo j est definido, neste primeiro
momento da fecundao. J esto
definidas eventuais doenas genticas
(...). Tambm j estaro a as tendncias
herdadas: o dom para a msica, pintura,
poesia. Tudo j est ali na primeira
clula formada. O zigoto de Mozart j
tinha dom para a msica e Drummond,
para a poesia. Tudo j est l. um ser
humano irrepetvel.
E depois de intenso debate o Supremo Tribunal

Federal que o rgo mximo do Poder Judicirio que
possui a funo de proteger a Constituio Brasileira e
que faz a anlise hermenutica da mesma. Julgou a
inexistncia da violao do direito vida por parte do
artigo 5 da lei 11.105/2005 (lei de biossegurana), ou
seja, dos onze Ministros presentes, seis votaram pela
improcedncia da Ao direta de Inconstitucionalidade
n. 3.510 / DF, (Carlos Ayres Britto, Ellen Gracie,
Crmen Lcia, Joaquim Barbosa, Marco Aurlio e
Celso de Melo).
129
3 QUANDO COMEA A VIDA HUMANA NA

CINCIA DA SADE
O
desenvolvimento
da
vida
humana
traz
algumas questes consigo que so ainda discutidas na

Cincia, como em que etapa desse processo o ento ser
declarado vida humana, ou seja, a partir de que
momento embrio pode ser considera um ser com
vida? Na fecundao? Ou quando o embrio fixar na
parede do tero? Ou quando o embrio cria suas
prprias clulas? difcil chegar a um consenso,
portanto, necessrio analisar cada teoria sobre o
incio da vida, para demonstra a dificuldade de chegar
a um acordo.
Porm, antes de comear a falar sobre essas
teorias na viso da cincia temos primeiro saber
diferenciar o termo ser humano de pessoa. O termo
ser humano, segunda a cincia, faz relao vida
biolgica e o termo Pessoa referente dignidade,
cujo valor se impe a todos da sociedade. Esse dilema
traz questionamento para cincia atual, no que se
pergunta se todo ser humano pessoa. Segundo
130
Miguel Beriain (2004) em seu livro El Embrion y la

Biotecnologia: Que o princpio da vida humana est
indissoluvelmente unido criao do embrio, o que
dificilmente faremos admitir que toda vida humana
seja pessoa, nem, muito menos, que toda fecundao
origine uma pessoa. (REIS, 2008, p. 28). Esse
pensamento suscita uma discusso a respeito da vida
embrionria, sobre se devemos ou no considerar um
embrio uma pessoa que pode ser titular de dignidade.
Recentemente o Brasil acompanhou o caso da
cantora Wanessa Camargo que perdeu na justia o
processo contra o apresentador Rafinha Bastos, que foi
denunciado por delito de injuria contra o beb que ela
estava esperando na poca. A deciso tomada pelos
desembargadores 13 Cmara de Direito Criminal da
Justia de So Paulo, foi a manter por unanimidade
que o feto, ou seja, o nascituro, no tinha conscincia
da
dignidade,
no
tinha
mnima
capacidade
psicolgica de entender a ofensa. O desembargador

Frana
Carvalho
citou
uma
doutrina,
Edgar
Magalhes Noronha que diz: A injria ofensa

honra subjetiva, de modo que a pessoa deve ter
131
conscincia da dignidade ou decoro. Dizer, v.g., de uma

criana de dois ou trs anos que um ladro, de
menina de quatro anos que mentirosa, so coisas
risveis e que no podem configurar injria.
2.1. Teoria Concepcionista
Essa Teoria acredita que o incio da vida comea
na fecundao, ou seja, quando o espermatozoide
penetra o ovcito secundrio liberando as informaes
genticas paternas para que as mesmas possam se
unir ao material gentico materno. E assim dando
origem a uma clula que contm todo contedo
informacional de uma pessoa humana. Como afirmar
Dr. Lejeune, pesquisador francs que identificou a
origem gentica da sndrome de Down, "Logo que os 23
cromossomos paterno trazidos pelo espermatozoide e
os 23 cromossomos maternos trazidos pelo vulo se
unem, toda informao necessria e suficiente para a
constituio gentica do novo ser humano se encontra
reunida (MIRANDA, 2009, sp). E ainda completa
dizendo "Se um vulo fecundado no por si s um ser
132
humano ele no poderia tornar-se um, pois nada

acrescentado a ele." (MIRANDA, 2009, sp). A clula
humana possui definies claras que a diferencia de
qualquer outro ser vivo e essas caractersticas hoje so
observadas graas ao avano tecnolgico que tornou
possvel a analise microscpica celular. No que segue
as declaraes do Dr. Lejeune
Se logo no incio, justamente depois da
concepo, dias antes da implantao,
retirssemos uma s clula do pequeno
ser individual, ainda com aspecto de
amora poderamos cultiv-la e examinar
os seus cromossomos. E se um estudante,
olhando-a ao microscpio no pudesse
reconhecer o nmero, a forma e o padro
das bandas desses cromossomos, e no
pudesse dizer, sem vacilaes, se procede
de um chimpanz ou de um ser humano,
seria reprovado. Aceitar o fato de que,
depois da fertilizao, um novo ser
humano comeou a existir no uma
questo de gosto ou de opinio. A
natureza humana do ser humano, desde
a sua concepo at sua velhice no
uma disputa metafsica. uma simples
evidncia experimental. (MIRANDA,
2009, s.p.)
133
2.2. Teoria da Nidao

Defende que o incio da vida se comea com a
implantao do embrio na parede do tero, no qual se
dar incio formao da placenta que protege e
alimenta o embrio. Isso ocorre a partir do sexto dia
depois da fecundao, e os seus defensores declaram
que a mulher s pode ser considera grvida neste
perodo, porque no existir mais possibilidade da
clula que o embrio ser jogada para fora do
organismo pela menstruao. Segundo Silmara J. A.
Chinelato e Almeida explica:
Somente se poder falar em nascituro
quando houver a nidao do ovo. Embora
a vida se inicie com a fecundao, a
nidao momento em que a gravidez
comea que garante a sobrevida do ovo,
sua viabilidade. Assim sendo, o embrio
na fecundao in vitro no se considera
nascituro (ALMEIDA. 1988 p.182).
Alguns mdicos defendem o uso da plula do dia

seguinte, uso do DIU, com base nessa teoria para se
evitar uma gestao. Isso significa que antes do
embrio se fixar se na parede do tero, no h
134
possibilidade de vida. A teoria da Nidao no

reconhece como pessoa humana o embrio quando
ainda est no processo da concepo.
2.3 Teoria da formao do Sistema Nervoso
Central
O inicio da vida para essa teoria se inicia com o
surgimento de atividades cerebral ou sulco neural, que
comea por volta da 8 semana da gestao. Os
defensores seguem a tese da neurologia que diz: Se a
morte dada pelo momento em que cessa a atividade
de sinapse e impulsos nervosos no crebro, a vida,
portanto e no diferente, deve iniciar pelo surgimento
da atividade cerebral no nascituro, que ocorre na 8,
20 semana de gravidez (PENHA. 2007 p 4). Porm,
alguns cientistas argumentam que na 8 semana o feto
j teria aparncia humana e estaria dando origem
formaodo tubo neural. No entanto, na 20 semana
o feto comea a se mexer no tero da me, pois nessa
fase o feto j estaria com a formao cerebral pronta e,
portanto pode ser considerado um ser independente
135
Apesar da discordncia em relao ao

momento exato do incio da vidahumana,
os defensores da viso neurolgica
querem dizer a mesma coisa:somente
quando as primeiras conexes neurais
so estabelecidas no crtexcerebral do
feto ele se torna um ser humano. Depois,
a formao dessas vias neurais resultar
na aquisio da humanidade. (MUTO;
NARLOCH. 2005 p. 61)
A no formao do sulco Neural pode chega a

gera um aborto espontneo, visto que o organismo
rejeita o embrio, e por esse motivo leva o feto
anenceflico a nascerem fora do tempo normal. Os
defensores esclarecem que s nesta fase o embrio
pode ser considerado humano, quando as primeiras
conexes cerebrais so estabelecidas. Joseph Fletcher
defendia que Para falar do ser humano preciso falar
em critrio da humanidade, como autoconscincia,
comunicao,
expresso
da
subjetividade
racionalidade. (MUTO; NARLOCH, 2005, p.61).

Todavia os defensores dessa teoria liberam o
aborto ate na 7 semana, pois para eles o embrio
ainda no possui a formao do sulco neural, que o
136
diferencial para se tornar humano, porque sem conter

neurnios ele apenas um amontoado de clulas que
pode se expelido a qualquer momento.
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS:
ALMEIDA; Silmara J. A. Chinelato. O nascituro no
Cdigo Civil e no Direito Constituendo do
Brasil. 1988.
BITTAR, Carlos Alberto. Os Direitos da
Personalidade. 3.ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999.
BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos, Rio de
Janeiro: Editora Campus, 2004.
CNDIDO, Daniele Cristina, REPISO, Graziela
Trojan. Feto anencfalo: Suas implicaes no
Ordenamento Jurdico Brasileiro. Revista
Cientfica Sensus: Direito. 2011
COMPARATO, Fbio Konder. A Afirmao
Histrica dos Direitos Humanos. 8.ed. So Paulo:
Saraiva, 2013.
COTRIM, Gilberto. Fundamentos da filosofia.
Histria e grandes temas. 16. ed. So Paulo: Saraiva,
2006.
137
CRISPIN, Mirian Cristina Generoso Ribeiro. A

dignidade da pessoa humana da gestante e o
problema dos fetos anenceflicos. Direito Net.
Disponvel em:< http://www. direitonet. com.
br/artigos/x/23/25/2325/>. Acesso em, v. 10, 2007.
DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. 5.ed.
So Paulo: Saraiva, 1999.
DOURADO, Roberto. Ensaio: Quando Comea a
Vida? Disponvel em: <http: /
/recantodasletras.uol.com.br /ensaios/1347168>.
Acessado em: 25 nov. 2014.
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO,
Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil: Parte Geral.
16.ed. So Paulo : Saraiva, 2014.
GALDINO, Valria Silva; FUJITA, Roberto Kazuo
Rigoni. Da destinao dos pr-embies
excedentrios. 2008
HAIDAR, Rodrigo. Jogo da vida: STF permite
interrupo de gravidez de feto anencfalo. Consulto
Jurdico. Disponvel em:
<http://www.conjur.com.br/2012-abr-12/supremopermite-interrupcao-gravidez-feto-anencefalo>. Acesso
em: 18 nov. 2014.
JUNQUEIR A, Luiz C.; CARNEIRO, Jos. Biologia
Celular e Molecular. 6. Ed. Rio de Janeiro:
Guanabara Koogan , 2008.
138
KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. 8.ed. So

Paulo: Martins Fontes, 2014.
LENZA, Pedro. Direito Constitucional
Esquematizado. 18.ed. So Paulo: Saraiva, 2014.
MIRANDA, Evaristo Eduardo de. Lejeune: A
gentica como a arte de curar. 2009.
MORAES, Alexandre de. Direitos Humanos
Fundamentais: Teoria Geral. 10.ed. So Paulo:
Atlas, 2013.
MUTO, Eliza; NARLOCH, Leandro. Quando a vida
comea?Superinteressante, So Paulo: Abril, Edio
219, nov. 2005.
PENHA, Arile Roberta Brugnollo. O incio da vida.
ETIC-Encontro de Iniciao Cientfica, v. 5, n. 5,
2010.
REIS, Srgio Neeser Nogueira. Limitaes
Jurdicas s Pesquisas em Clulas-Tronco
Embrionrias. 2008
ROVER,Tadeu. Falta de conscincia, feto de Wanessa
Camargo no sofreu injuria,diz deciso. Consultor
Jurdico. Disponvel em:
<http://www.conjur.com.br/2013-jan-31/decisao-excluifilho-wanessa-camargo-acao-rafinha-bastos>. Acesso:
em 26 nov. 2014
SANTOS, Marina Alice Souza. A (in)
constitucionalidade da interrupo teraputica de
139
gestao de fetos anencfalos. Revista Direitos

Fundamentais & Democracia, v. 7, n. 7, p. 119-153,
2010.
WALD, Arnoldo. Curso de Direito Civil Brasileiro:
Introduo e Parte Geral, 8.ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1995.
140

Projeto Dispersar Direitos - 2015.1 - 3 Per. M

Hochgeladen von

Dokumentinformationen

Copyright

Verfügbare Formate

Dieses Dokument teilen

Dokument teilen oder einbetten

Freigabeoptionen

Stufen Sie dieses Dokument als nützlich ein?

Sind diese Inhalte unangemessen?

Copyright:

Verfügbare Formate

Projeto Dispersar Direitos - 2015.1 - 3 Per. M

Hochgeladen von

Copyright:

Verfügbare Formate

O DIREITO NA ORDEM DO DIA:

COLETNEA DE ARTIGOS DO PROJETO DISPERSAR

TAU LIMA VERDAN RANGEL

O DIREITO NA ORDEM DO DIA:

Capa: Salvador Dal, O Arquitetnico Angelus de Millet, 1933.

de inteira responsabilidade dos autores os conceitos aqui

Professor Tau Lima Verdan Rangel, na ministrao

imprescindveis aos Operadores do Direito.

materializao do diferencial do Curso de Direito do

vindicam uma tica especfica.

Tau Lima Verdan Rangel

O DIREITO NA ORDEM DO DIA:

UMA ANLISE DA FUNO DA JURISDIO

Resumo: necessrio evidenciar que o Acesso Justia,

explanando se esse acesso se d pelo alcance da jurisdio,

cada cidado. No valido conceder apenas o direito

Para Cappelletti e Bryant Garth, o acesso

dos direitos humanos de um sistema

O Direito deve se adequar aos anseios da

tempestivamente os litgios que lhes so conferidos?

Constitucional n 45 dispondo que o artigo 5 da CF,

2 UMA ANLISE DA FUNO DA JURISDIO

dictionis (ao de dizer) que quer dizer o direito

responsabilidade de solucionar as lides. Anterior ao

monrquico brasileiro havia a jurisdio eclesistica,

forma justa e eficaz a modo que no houvesse

Destaca-se, a tambm concepo trazida por

base a teoria no conceito de lide, onde um dos

conflito, donde advm o papel da jurisdio consistente

compor este conflito qualificado por uma

intersubjetivas, de modo que essa ordem atue com

jurisdicional, obtendo o dever de levar aos litigantes o

justia das decises.

Portanto, compreende-se que a jurisdio uma

atividade jurisdicional no processo, forma que a lei

imparcialmente, buscar a pacificao social e a

aplicao do direito objetivo ao caso concreto que foi

definitivamente de situao jurdica, de modo a

(pases). Ela una em todo o territrio nacional, no

O direito efetividade da jurisdio

O acesso justia est previsto na Constituio

jurisdicional, independente de qual seja as condies

assistncia judiciria gratuita e da defensoria pblica,

como previsto no inciso LXXIV, do mesmo artigo

apurao de qualquer acusao penal

Este cenrio legislativo caracteriza o princpio

Extrajudiciais de Soluo de Conflitos). A deciso

pacfica, tendo em vista que busca satisfazer ambas as

ao litigante, leigo, a seguir uma vertente, anulando a

necessidade para ajudar o mesmo a se auto-afirmar

exacerbado numero de demandas que so levadas a

brasileira, de o cidado querer vingar a prpria honra

comprometida, pois o poder pblico hodierno est

JUDICIALIZAO E O ACESSO JUSTIA

encontrava-se ferida, massacrada. Por esse motivo,

decididas pelo Executivo ou pelo Congresso Nacional,

celeridade em seus processos e conseguem, na maioria

judicirio, mas, por vezes, acaba por limitar o acesso

insistentes, muitas vezes feitas pelos advogados das

garantir a celeridade que prevista.

financeiras, devido ao alto custo processual, o que

constitucional, o Poder Judicirio est aberto a pleitear

MORAES, Alexandre de. Direitos Humanos

Atendimento de Cachoeiro de Itapemirim-ES.