Chiclayo, 17 de Noviembre del 2008

Seor:
Ing ABELARDO CADENILLAS SANCHEZ
Gerente General EPSEL S.A.
Av. Saenz Pea N1860 Jos Leonardo Ortiz
Ciudad.Asunto
Referencia

:
:

Liquidacin de Contrato de Obra

P.E.S. N004-2007-EPSEL S.A.
OBRA AMPLIACION DE REDES DE AGUA POTABLE CON
CONEXIONES DOMICILIARIAS PARA EL PUEBLO JOVEN
SAUL CANTORAL Y MEJORAMIENTO DEL SERVICIO AL
ESTE DE LA CIUDAD DE CHICLAYO
CONTRATO DE GERENCIA GENERAL N202-2008-EPSEL
S.A./GG
CARTA N1030-2008-EPSEL SA/GG del 07 de noviembre
del 2008
RESOLUCION DE GERENCIA GENERAL N376-2008EPSEL S.A./GG

Nos dirigimos a su despacho con el propsito de dar respuesta a su

carta referenciada, mediante la cual nos exponen los fundamentos
sobre los cuales se sustentan sus observaciones a nuestra Liquidacin
de Contrato y nos hacen llegar el acto administrativo mediante el cual
aprueban una Liquidacin concordante a sus observaciones
formuladas.
Respecto de sus Fundamentos sobre los cuales se sustentan sus
observaciones a nuestra Liquidacin de Contrato, se hace necesario
precisar lo siguiente:
DEL RESARCIMIENTO DE DAOS Y PERJUICIOS

De la lectura de la documentacin referenciada, se puede

claramente deducir que vuestra representada pretende atribuir
a un HECHO DE FUERZA MAYOR, la no disponibilidad oportuna
de recursos, y en consideracin a ello no les habra sido posible
dar cumplimiento a sus obligaciones contradas a la suscripcin
del Contrato de Gerencia General N202-2008-EPSEL S.A./GG,
referida a la cancelacin de Adelanto Directo.

La normativa en contrataciones, Articulo 11 del D.S. N0832004-PCM, precisa que como requisito para convocar a proceso
de seleccin, entre otros aspectos, se deber tener garantizada
la disponibilidad de recursos y su fuente de financiamiento,

responsabilidad que le toca asumir a las Entidades

Contratantes, siendo para el caso que nos ocupa EPSEL S.A.
Segn lo citado en su CARTA N1030-2008-EPSEL S.A./GG,
sealan que el Ministerio de Vivienda mediante RM N393-2007VIVIENDA y N196-2008 de fechas 09 de agosto del 2007 y 28
de mayo del 2008 aprob la Transferencia Financiera para el
financiamiento al 100% de la obra AMPLIACION DE REDES DE
AGUA POTABLE CON CONEXIONES DOMICILIARIAS PARA EL PUEBLO
JOVEN SAUL CANTORAL Y MEJORAMIENTO DEL SERVICIO AL ESTE DE
LA CIUDAD DE CHICLAYO.

Ahora, conforme a lo sealado en prrafos precedentes, la

normativa en contrataciones seala expresamente que es
responsabilidad de la Entidad Contratante convocar a un proceso
de seleccin siempre que, entre otras cosas, este garantizado su
financiamiento; financiamiento que para el caso que nos ocupa, se
hace efectivo se desembolsa luego de que la Entidad beneficiada
cumpla con las responsabilidades que asume cuando sus
proyectos son considerados prioritarios y ha ser financiados en el
marco de la Declaratoria de Emergencia bajo el denominado Shock
de Inversiones, responsabilidades que al no ser cumplidas con la
diligencia del caso, traen consigo retraso en los desembolsos.
Sin perjuicio de lo ya acotado en torno al financiamiento de la
obra, respecto de la causal invocada por EPSEL como aquella que
no le ha permitido dar cumplimiento a sus responsabilidades
asumidas; el Cdigo Civil en su Articulo 1315 conceptualiza que:
Caso Fortuito o Fuerza Mayor, es la causa no imputable,
consistente en un evento extraordinario, imprevisible e
irresistible, que impide la ejecucin de la obligacin....,
supuestos que para el caso que nos ocupa es obvio que no se
configuran, por cuanto la prontitud demora perdida del
financiamiento, pasa por una adecuada conducta funcional y
procedimental del o de los servidores pbicos involucrados en el
proceso, desde la formulacin del Perfil de Inversin, su
declaratoria de Viabilidad, elaboracin del Expediente Tcnico
Definitivo a nivel de ejecucin y su Fuente de Financiamiento,
eventos todos ellos vinculados a hechos totalmente previsibles,
que nada tienen que ver con eventos extraordinarios, imprevisibles
e irresistibles.
Adicionalmente y para concluir sta parte, la Entidad Contratante
en el expediente que adjunta para fundamentar su observacin
mediante la cual pretende transferir su responsabilidad a un
tercero; no demuestra documentadamente que, no obstante
habiendo dado cumplimiento diligente a sus obligaciones para
viabilizar los desembolsos, stos no se dieron por una
responsabilidad exclusiva al Ministerio de Vivienda, Construccin y
Saneamiento.
NO
CONSIDERA
LA
ADQUISICION
DEL
ACCESORIO
DENOMINADO MANGUIT EXPRESS ENTREGADO POR EPSEL SA.

Segn refiere EPSEL, EL Residente con Carta N0040-2008

WSMP-RO de fecha 17 de setiembre del 2008, requiri a la
Entidad Contratante le otorgue en venta 01 MANGUIT EXPRESS
de 600 mm de dimetro; sin embargo debemos ser categricos
en sealar que el Residente de Obra no goza de facultades para
asumir tal responsabilidad. Sin perjuicio de lo sealado, no
existe documentacin sustentatoria que forme parte del
expediente de Liquidacin de Contrato elaborado por EPSEL,
que demuestre que sta empresa (EPSEL) otorgo en venta el
accesorio conocido como MANGUIT EXPRESS, y de otro lado
concordante con nuestra posicin puesta de manifiesto en la
primera parte del presente prrafo, tampoco existe
documentacin alguna que demuestre que Consorcio
LAMBAYEQUE a travs de persona autorizada haya establecido
acuerdo de compra y mucho menos pactar el costo del
accesorio antes referido, razn por la cual Consorcio
Lambayeque desconoce tal adquisicin.

INCUMPLIMIENTO DE LOS BENEFICIOS SOCIALES

La pretendida retencin por parte de EPSEL de un monto de S/.
10,000.00, por concepto de Incumplimiento de pago de Beneficios
Sociales por parte de Consorcio LAMBAYEQUE, resulta ser una
decisin temeraria y bien podra constituirse en un flagrante delito de
Abuso de Autoridad, por cuanto EPSEL no cuenta con una orden para
ello por parte de la Autoridad Competente y, de otro lado no
representa el rgano jurisdiccional para mandar se de cumplimiento,
lo que solo se puede ordenar en mandato judicial, y que bajo esa
potestad, eventualmente dicte medida para cautelar algn derecho u
obligacin vulnerado por parte del Contratista. Sin perjuicio de lo
sealado precedentemente, EPSEL no sustenta en el expediente
alcanzado su posicin de manera documentada.
Conforme a lo expresado precedentemente y de la propia
documentacin que se adjunta y que ha sido remitida por EPSEL, la
Entidad Contratante (EPSEL) formula observaciones a nuestro
expediente de Liquidacin de Contrato sin la documentacin que la
fundamenta vulnerando con ello, en la parte que le corresponde, el
Articulo 43 del TUO de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado que en su texto seala en la parte pertinente: []Tratndose de
contratos de ejecucin o consultora de obras, el contrato culmina con la liquidacin, la
misma que ser elaborada y presentada a la Entidad por el contratista, segn los plazos y
requisitos sealados en el Reglamento debiendo aqulla pronunciarse en un plazo
mximo fijado tambin en el Reglamento bajo responsabilidad del funcionario
correspondiente. De no emitirse resolucin o acuerdo, debidamente fundamentado en el
plazo antes sealado, la liquidacin presentada por el contratista se tendr por aprobada
para todos los efectos legales.
Por tanto, en cumplimiento a la norma antes glosada en la parte que
seala: []De no emitirse resolucin o acuerdo, debidamente fundamentado en el

plazo antes sealado, la liquidacin presentada por el contratista se tendr por aprobada
para todos los efectos legales [], Consorcio LAMBAYEQUE sostiene que
EPSEL incurri en incumplimiento de la norma antes acotada por
cuanto debi fundamentar documentadamente sus observaciones;
razn por la cual nuestra Liquidacin de Contrato presentada
oportunamente ha quedado aprobada para todos los efectos legales,
Liquidacin de Contrato que en esta oportunidad nos ratificamos en
todos sus extremos o contenido.
Finalmente y en razn a lo expresado en el presente documento, nos
permitimos sugerir a la Entidad Contratante EPSEL S.A., implemente
las acciones que resulten necesarias y proceda a la cancelacin de los
saldos resultantes a favor del Contratista en nuestra Liquidacin de
Contrato que ha quedado aprobada, evitando con ello ir a un
procedimiento innecesario de solucin de controversia que
repercutira en mayor perjuicio econmico a la Entidad Contratante,
puesto que Consorcio LAMBAYEQUE solicitar adems en esa
eventualidad, el reconocimiento de gastos arbitrales y otros
vinculados al mismo.
Atentamente,

C.c.
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