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Emilio Biasco2
Sumario general.Introduccin.- Captulo I.- Escalafones funcionales.- 1.- Concepto.- 2.- Ambito de reserva
de los actos legislativos.- 3.- Ambito de reserva del reglamento.- 4.- Leyes, presupuestos,
estatutos y reglamentos.- 5.- Alcance de la reserva de ley y la reserva de reglamento.- 6.Vigencia de los escalafones.- 7.- Adecuacin escalafonaria.- 8.- Vigencia de los escalafones.Captulo II.- El Grado.- 9.- Concepto.- 10.- Distincin entre grado y cargo.- 11.- Admisin del
salto de grados en los ascensos.- 12.- El grado -y no el cargo- determina el sueldo.- Captulo
III.- El Cargo.- 13.- Concepto.- 14.- Serie y clase de cargos y funciones.- 15.- Rgimen
constitucional y legal.- 16.- Derecho a la permanencia del@ cargo y no derecho a la
permanencia en el@ cargo, ni derecho @al@ cargo.- 17.- Condiciones para el ejercicio de la
funcin pblica.- 18.- Valor y fuerza de las normas que establecen las atribuciones de los
cargos.- 19.- Grados y cargos.- 20.- Supresin de los cargos.- 21.- Atribucin de grado y
provisin de empleo.- 22.- Disponibilidad y redistribucin por supresin del cargo.- 23.Tercerizacin de servicios.- Captulo IV.- Calificaciones.- 24.- Concepto.- 25.- Caracteres de las
evaluaciones y calificaciones.- 26.- Finalidad.- 27.- Naturaleza de los actos.- 28.- Principios
aplicables al procedimiento.- Captulo V.- Ascensos.- 29.- Concepto.- 30.- Naturaleza y
caracteres del denominado derecho al ascenso@.- 31.- Modalidades del ascenso.- Captulo
VI.- Apndice normativo.- Bibliografa nacional.-
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! Introduccin
Los escalafones, grados, cargos, calificaciones y ascensos -junto a otras figuras,
posiciones y situaciones jurdicas activas de los funcionarios pblicos-, se encuentran
expresamente mencionados en la Constitucin uruguaya -as como en diversas Constituciones
americanas-3, y constituyen elementos inseparables de la llamada carrera administrativa de los
1
Exposicin efectuada en las Jornadas de Actualizacin sobre la carrera funcional en la Administracin Pblica - Uruguay 2000", organizada por
la Intendencia Municipal de Montevideo y la Editorial Nueva Jurdica, los das 20-21 de junio y 3-4 de julio 2000, en el Saln Azul del Palacio Municipal.-
2
Doctor en Derecho y Ciencias Sociales - Escribano Pblico - Doctor en Diplomacia Profesor Titular de Derecho Pblico en la Facultad de
Ciencias Econmicas y de Administracin - Profesor Adjunto (i) de Derechos Humanos en la Facultad de Derecho.-
3
No todas las Constituciones poseen normas sobre la carrera administrativa; y las que las incluyen, poseen desigual extensin y contenido.- En el
mbito americano, cabe recordar que poseen normas sobre la materia, las constituciones de: BOLIVIA.- Artculo 44.- El Estatuto del Funcionario Pblico
establecer los derechos y deberes de los funcionarios y empleados de la Administracin y contendr las disposiciones que garanticen la carrera
administrativa, as como la dignidad y eficacia de la funcin pblica.- BRASIL.- CAPTULO VII De la Administracin Pblica.- Seccin I Disposiciones Generales.Artculo 37. La Administracin pblica, directa, indirecta o institucional de cualquiera de los Poderes de la Unin, de los Estados, del Distrito Federal y de los
Municipios obedecer a los principios de legalidad, impersonalidad, moralidad, y tambin a lo siguiente: I. los cargos, empleos y funciones pblicas son
accesibles a los brasileos que renan los requisitos establecidos en la ley; II. la investidura en cargo y empleo pblico depende de la superacin previa en
concurso pblico de pruebas o de pruebas y ttulos, salvo las nominaciones para cargos en comisin declarados en la ley de libre nominacin y separacin;
III. el plazo de validez del concurso pblico ser de hasta dos aos, prorrogable una vez por igual perodo; IV. durante el plazo improrrogable previsto en el
anuncio de convocatoria, el aprobado en concurso pblico de pruebas o de pruebas y ttulos ser convocado con prioridad sobre los nuevos aprobados
para asumir el cargo o empleo en la carrera; V. los cargos en comisin y las funciones de confianza sern ejercidas, preferencialmente, por funcionarios
ocupantes de cargos de carrera tcnica o profesional, en los casos y condiciones previstos en la ley; VI. est garantizado al funcionario pblico civil el
derecho a la libre asociacin sindical; VII. el derecho de huelga ser ejercitado en los trminos y con los lmites establecidos en ley complementaria; VIII. la
ley reservar un porcentaje de los cargos y empleos pblicos para las personas portadoras de deficiencias y definir los criterios de su admisin; IX. la ley
establecer los supuestos de contratacin por tiempo determinado para atender a necesidades temporales de excepcional inters pblico; X. la revisin
general de la remuneracin de los funcionarios pblicos, sin distincin de ndices entre funcionarios pblicos civiles y militares, se harn siempre en la
misma fecha; XI. la ley fijar el lmite mximo y la relacin de valores entre la mayor y la menor remuneracin de los funcionarios pblicos, observando
como lmites mximos en el mbito de los respectivos poderes, los valores percibidos como remuneracin, en especie y por cualquier ttulo, por los
miembros del Congreso Nacional, Ministros de Estado y Ministro del Supremo Tribunal Federal y sus correspondientes en los Estados, en el Distrito Federal y
en los Territorios, y, en los Municipios, los valores percibidos como remuneracin en especie, por el Prefecto; XII. los salarios de los cargos del Poder
Legislativo y del Poder Judicial no podrn ser superiores a los pagados por el Poder Ejecutivo; XIII. est prohibida la vinculacin o equiparacin de salarios a
afectos de remuneracin del personal de los servicios pblicos, salvo lo dispuesto en el inciso anterior y en el artculo 39, 1o.; XIV. los incrementos
pecuniarios percibidos por los funcionarios pblicos no sern computados ni acumulados, a los fines de concesin de incrementos ulteriores, bajo el mismo
ttulo o idntico fundamento; XV. los salarios de los funcionarios pblicos, civiles y militares, son irreductibles y la remuneracin observar lo que disponen
los artculos 37, XI, XII, 150, II, 153, III, y 153, 2o., I; XVI. est prohibida la acumulacin remunerada de cargos pblicos, excepto cuando hubiese compatibilidad
de horarios: a) la de los dos cargos de profesor; b) la de un cargo de profesor con otro tcnico o cientfico; c) la de dos cargos privativos de mdico. XVII. la
prohibicin de acumular se extiende a empleos y funciones y abarca organismos autnomos, empresas pblicas, sociedades de economa mixta y
fundaciones mantenidos por el Poder Pblico; XVIII. la administracin financiera y sus inspectores tendrn, dentro de sus reas de competencia y
jurisdiccin, preferencia sobre los dems sectores administrativos en la forma de la ley; XIX. slo por ley especfica podrn crearse empresas pblicas,
sociedades de economa mixta, organismos autnomos o fundaciones pblicas; XX. depende de autorizacin legislativa, en cada caso, la creacin de
delegaciones de las entidades mencionadas en el inciso anterior, as como la participacin de cualquiera de ellos en empresas privadas; XXI. salvo los casos
especificados en la legislacin, las obras, servicios, compras y enajenaciones sern contratados mediante proceso de licitacin pblica que asegure igualdad
de condiciones a todos los concurrentes, con clusulas que establezcan obligaciones de pago, manteniendo las condiciones efectivas de la propuesta, en los
trminos de la ley, lo cual solamente permitir las exigencias de calificacin tcnica y econmica indispensables para la garanta del cumplimiento de las
obligaciones. 11 La publicidad de los actos, programas, obras, servicios y campaas de los rganos pblicos deber tener carcter educativo, informativo o
de orientacin social, no pudiendo constar en ella nombres, smbolos o imgenes que supongan promocin personal de las autoridades o funcionarios
pblicos: 21 La no observancia de lo dispuesto en los incisos II y III implicarn la nulidad del acto y la sancin de la autoridad responsable, en los trminos de
la ley. 31 Las reclamaciones relativas a la prestacin de servicios pblicos sern reguladas en ley. 41 Los actos de improbidad administrativa comportarn la
suspensin de los derechos polticos, la prdida de la funcin pblica, la indisponibilidad de los bienes y el resarcimiento al erario, en la forma y graduacin
prevista en la ley, sin perjuicio de la accin penal procedente. 51 La ley establecer los plazos de prescripcin para los ilcitos cometidos por cualquier
agente, funcionario o no, que causen perjuicios al erario, salvando las respectivas acciones de resarcimiento. 61 Las personas juridicas de derecho pblico y
las de derecho privado prestadoras de servicios pblicos respondern por los daos que sus agentes, en esa cualidad, causen a terceros, asegurando el
derecho de repetir contra el responsable en los casos de dolo o culpa.- Artculo 38. Al funcionario pblico en ejercicio de cargo electivo le son de aplicacin
las siguientes disposiciones: I. Tratndose de cargo electivo federal, estatal o de distrito, quedar en excedencia en su cargo, empleo o funcin; II. investido
en el cargo de Prefecto, quedar excedente del cargo, empleo o funcin, facultndosele el optar por su remuneracin; III. investido en el cargo de
Vareador, si hay compatibilidad de horarios, percibir las ganancias de su cargo, empleo o funcin, sin perjuicio de la remuneracin del cargo electivo, y, no
habiendo compatibilidad, ser aplicable la norma del inciso anterior; IV. en cualquier caso en que se exija la excedencia para el ejercicio de cargo electivo,
su tiempo de servicio ser tenido en cuenta para todos los efectos legales, excepto para la promocin por mritos; V. a efectos de beneficio de la previsin
social, en el caso de excedencia, los valores sern determinados como si estuvieran en ejercicio.- Seccin II De los Funcionarios Pblicos Civiles.- Artculo 39.
La Unin, los Estados, el Distrito Federal y los Municipios establecern, en el mbito de su competencia, un rgimen jurdico nico y los grados de la carrera
para los funcionarios de la administracin pblica directa, de los organismos autnomos y de las fundaciones pblicas.- 11 La ley asegurar a los funcionarios
de la administracin directa igualdad de salario para los cargos de atribuciones iguales o semejantes del mismo Poder o entre funcionarios de los Poderes
Ejecutivo, Legislativo y Judicial, salvando las ventajas de carcter individual y las relativas a la naturaleza o al local de trabajo: 21 Se aplicar a dichos
funcionarios lo dispuesto en los artculos 71, IV, VI, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII, XXIII y XXX.- Artculo 40. Los funcionarios sern jubilados: I.
por invalidez permanente, siendo las percepciones ntegras cuando sea derivada de accidente de trabajo, enfermedad profesional o dolencia grave
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direccin@-, que implica el pasar de una categora inferior a una superior, mediante
disposiciones de promocin o de ascenso.-4
La regla es, por tanto, que las carreras estn referidas a las categoras burocrticas en
sentido estricto y no, en cambio, a las categoras de alta administracin.
No obstante lo cual, en el Uruguay, la carrera administrativa es el rgimen que ampara
a los funcionarios pblicos de carrera, comprendiendo el cmulo de derechos anunciados en
el art. 61 de la Constitucin; por lo que no corresponde vincularla slo o exclusivamente al
ascenso.
El art. 60 establece y garantiza la carrera administrativa para los funcionarios
presupuestados de la Administracin Central; pero ello no supone que los funcionarios de
otras reparticiones pblicas o los funcionarios no presupuestados, no puedan gozar, en
atencin a la naturaleza de sus funciones, de la carrera administrativa, as como de los
derechos previstos en el art. 61 de la Constitucin.En consecuencia, los derechos de la Carrera Administrativa alcanzan a todos los
funcionarios;5 salvo las excepciones del artculo 60, inc. 41 (funcionarios polticos o de
particular confianza); por lo que, en su mrito, todos los funcionarios presupuestados son de
carrera (C. Arts. 60, 62, 63, 107, 204, 239(7)); salvo los cargos polticos o de particular confianza
(como los Embajadores, C. Art. 168 (12), el Director de la OPP (art. 230), etc.).Asimismo, la calidad de funcionario de carrera no supone per se la amovilidad o
inmovilidad del ejercicio del cargo.Tanto el Tribunal de lo Contencioso Administrativo, como la Suprema Corte de
Justicia, han sostenido:
a) que la Carrera Administrativa se establece para todos los Funcionarios Pblicos; y
b) que slo la amovilidad se limita a los funcionarios pblicos presupuestados de la
Administracin Central.-6
Por todo lo cual, en el Derecho uruguayo, corresponde admitir un concepto
amplio de carrera administrativa, comprensivo:
a) del rgimen jurdico complejo que ampara a los funcionarios pblicos,
presupuestados; con excepcin de los no presupuestados, los polticos y los de particular
confianza (C. Art. 60,4);
b) y el rgimen que ampara a los funcionarios que realizan tareas de carcter
permanente.Dicho rgimen, comprende los derechos establecidos en el art. 61 y concordantes de la
Constitucin.! Concepto de funcionario de carrera
Al respecto, la Constitucin uruguaya dispone:
AArt. 60.- La ley crear el Servicio Civil de la Administracin Central, Entes
Autnomos y Servicios Descentralizados, que tendr los cometidos que sta
establezca para asegurar una administracin eficiente.
Establcese la carrera administrativa para los funcionarios presupuestados de la
Administracin Central, que se declaran inamovibles, sin perjuicio de lo que
sobre el particular disponga la ley por mayora absoluta de votos del total de
4
5
Seala Giannini que A en una poca la carrera era un elemento caracterstico de la relacin laboral pblica, mientras que hoy los convenios
colectivos la han introducido tambin en la relacin laboral privada@; y ms adelante agrega que Aen los ltimos tiempos las relaciones laborales privadas y
pblicas se han ido acercando en su contenido sustancial.- Los convenios colectivos de trabajo van adoptando, cada vez ms, sistemas en los que se
establecen categoras laborales, ascensos de carrera mediante procedimientos formales, y voces retributivas diferenciadas como las que se utilizan en el
empleo pblico@.- V. Massimo Severo Giannini: Derecho administrativo, p. 367 y 371, respectivamente.-
V. TCA, S. N1 145 de 8.XI.1956.- LJU. t. 34 (132-144) N1 4386.- SCJ. S. de 20.2.57.- LJU. 35, p. 313 y ss, N1 4527.-
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Funcionario presupuestado es aqul que ocupa un cargo remunerado con partidas presupuestales (C. art. 214, lit. B).-
11
Existe una presuncin iuris et de iure, en cuanto a que, en todo caso, los funcionarios presupuestados de la Administracin Central, son
funcionarios de carrera.
12
Seala Cassinelli que Abajo la Constitucin de 1952 los profesores de la Universidad de la Repblica, aunque fuesen presupuestados, no tenan
un derecho subjetivo a la reeleccin, esto es, a la permanencia en el cargo ms all del trmino de su designacin o anterior reeleccin.- Poda sostenerse
entonces que los catedrticos o profesores de la Universidad de la Repblica no estaban integrados en la organizacin universitaria en la modalidad de
funcionarios de carrera, aunque fuesen presupuestados, y que su aspiracin a ser reelectos o a ser nuevamente designados luego de un llamado a
aspiraciones configuraba un inters legtimo y no un derecho subjetivo.- A partir de la Constitucin de 1967, se sustituy la mencin a "los artculos 58 y 61"
en el artculo que atribua a los Consejos Directivos de los Entes de Enseanza la potestad de establecer el estatuto de sus funcionarios, por la referencia a
"los artculos 58 a 61", de modo que ahora alcanza al art. 60: lo que se traduce en que todos los funcionarios presupuestados de los Entes de Enseanza
Pblica -salvo los de carcter poltico o de particular confianza- son de carrera.- De manera que aunque la designacin sea a trmino, el funcionario tiene
derecho a que se ponga a votacin su reeleccin antes de abrir el llamado a aspirantes para la provisin del cargo que ocupa. - El Estatuto del Personal
Docente de 15-IV-1968 vigente en la Universidad de la Repblica establece que dicha votacin debe hacerse dentro del semestre anterior al vencimiento del
trmino de su designacin, y que debe ser nominal y fundada; los fundamentos de voto slo pueden referirse a la capacidad probada o a la idoneidad
moral del funcionario, apreciadas en relacin con sus mritos, con las funciones del cargo y con su desempeo en stas@.- V, Horacio Cassinelli Muoz:
Derecho pblico, Montevideo, 1999, prr. n1 405.-
13
Es decir, los funcionarios designados con cargo a partidas destinadas a jornales y contrataciones, en los trminos establecidos por el Art. 229:
AEl Poder Legislativo, las Juntas Departamentales, los Entes Autnomos y Servicios Descentralizados no podrn aprobar presupuestos, crear cargos,
determinar aumentos de sueldos y pasividades, ni aprobar aumentos en las Partidas de Jornales y Contrataciones, en los doce meses anteriores a la fecha
de las elecciones ordinarias, con excepcin de las asignaciones a que se refieren los artculos 117, 154 y 295.@-
14
El Escalafn "P" Poltico, comprende los cargos correspondientes a rganos constitucionales de gobierno o administracin, fueren o no de
carcter electivo.- V. TOFUP, art. 73 y Ley N1 15.809 de 8/4/86, art. 42.-ART. 85.- Son cargos polticos los siguientes: Inciso 02 - PRESIDENCIA DE LA
REPBLICA.- Presidente de la Repblica.- Secretario de la Presidencia de la Repblica.- Prosecretario de la Presidencia de la Repblica.- Director de la Oficina
de Planeamiento y Presupuesto.- Inciso 03 - MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL.- Ministro de Estado.- Subsecretario de Estado.- Inciso 04 - Ministerio DEL
INTERIOR.- Ministro de Estado.- Subsecretario de Estado Jefes de Polica.- Inciso 05 - MINISTERIO DE ECONOMA Y FINANZAS.- Ministro de Estado.- Subsecretario
de Estado.- Inciso 06 - MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES.- Ministro de Estado.- Subsecretario de Estado.- Inciso 07 - MINISTERIO DE GANADERA,
AGRICULTURA Y PESCA.- Ministro de Estado.- Subsecretario de Estado.- Inciso 08 - MINISTERIO DE INDUSTRIA, ENERGA Y MINERA.- Ministro de Estado.Subsecretario de Estado.- Inciso 09 - MINISTERIO DE TURISMO.- Ministro de Estado.- Subsecretario de Estado.- Inciso 10 - MINISTERIO DE TRANSPORTE Y OBRAS
PUBLICAS.- Ministro de Estado.- Subsecretario de Estado.- Inciso 11 - MINISTERIO DE EDUCACIN Y CULTURA.- Ministro de Estado.- Subsecretario de Estado.Inciso 12 - MINISTERIO DE SALUD PBLICA.- Ministro de Estado.- Subsecretario de Estado.- Inciso 13 - MINISTERIO DE TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL.- Ministro de
Estado.- Subsecretario de Estado.- Inciso 14 - MINISTERIO DE VIVIENDA, ORDENAMIENTO TERRITORIAL Y MEDIO AMBIENTE.- Ministro de Estado.- Subsecretario de
Estado.- V. TOFUP, art. 85 y Constitucin de la Repblica, arts. 149, 168 nal. 26), 173, 174 inc. 31 y 183.15
El escalafn "Q" aglutina a los funcionarios de Particular Confianza, calidad as determinada en forma expresa por la Ley.- V. TOFUP, art. 74 y
Ley N1 15.809 de 8.IV.1986, art. 43.- Son cargos de particular confianza los siguientes: Inciso 02 - PRESIDENCIA DE LA REPBLICA.- 1 Secretario Particular del
Presidente de la Repblica.-1 Director de Divisin Administracin.- 1 Director de Divisin Servicios Generales.- 1 Escribano de Gobierno (*).- 1 Director de
Relaciones Pblicas.- 1 Director de Comunicacin Social.- 1 Sub Director de la Oficina de Planeamiento y Presupuesto.- 1 Director de la Oficina Nacional del
Servicio Civil.- 1 Sub Director de la Oficina Nacional del Servicio Civil (*).- 1 Director Secretara de Prensa y Difusin.- 1 Sub Director de Secretara de Prensa y
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por ley aprobada por mayora absoluta de votos del total de componentes de cada Cmara,
los que sern designados y podrn ser destituidos por el rgano administrativo
correspondiente.! Contenido de la carrera administrativa
A menudo, el derecho positivo suele circunscribir la denominada Acarrera
administrativa@@16 al ascenso en la escala de cargos; llevando, a parte de la doctrina, a
considerar que la carrera es la mera progresin de grados, que supone el pasaje de un grado
inferior, a otro superior, mediante actos de promocin o de avance.-17
Como principio general en la materia, cabe recordar que en nuestro Derecho positivo,
se establece como norma de rango constitucional, que
APara los funcionarios de carrera, el Estatuto del Funcionario establecer las
condiciones de ingreso a la Administracin, reglamentar el derecho a la
permanencia en el cargo, al ascenso, al descanso semanal y al rgimen de
licencia anual y por enfermedad; las condiciones de la suspensin o del traslado;
sus obligaciones funcionales y los recursos administrativos contra las resoluciones que los afecten, sin perjuicio de lo dispuesto en la Seccin XVII.@ (Art. 61)
(nfasis agregado).Es decir que todos los estatutos funcionales Cpor remisin a la mencionada normaC,
deben incluir preceptivamente ese contenido temtico mnimo, en cuanto a los funcionarios
de carrera se refiere18; y cuando ello no suceda, deben aplicarse las normas constitucionales y
legales que regulan la carrera administrativa19, incluso a travs del dictado de reglamentos
internos.-20
En base a dicha norma se ha entendido con razn que en el Derecho uruguayo, se
denomina carrera administrativa al rgimen jurdico
Cconstitucional, legal y
reglamentarioC que ampara a todos los funcionarios de carrera, que no se puede vincular
exclusivamente al ascenso y que comprende la totalidad de los derechos enunciados en el art.
Difusin.- Inciso 03 - MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL.- 1 Director General de Secretara.- 1 Director Nacional de Comunicaciones.- Inciso 04 - MINISTERIO DEL
INTERIOR.- 1 Director General de Secretara.- 1 Sub Director General de Secretara - Inspector Nacional de Polica.- 1 Director Nal. de Crceles, Penitenciaras y
Centros de Recuperacin.- 1 Director Nacional de Sanidad Policial.- 1 Director Nacional de Informacin e Inteligencia.- Inciso 05 - MINISTERIO DE ECONOMA Y
FINANZAS.- 1 Director General de Secretara.- 1 Contador General de la Nacin.- 1 Sub Contador General de la Nacin.- 1 Tesorero General de la Nacin.- 1
Director General de Rentas.- 1 Director General de Comercio.- 1 Director rea Zonas Francas (**).- 1 Director rea Comercio Exterior (**).- 1 Director Nacional
de Aduanas.- 1 Director General del Catastro Nacional y Administracin de Inmuebles del Estado.- 1 Director General de Casinos.- 1 Director General de
Loteras y Quinielas Inciso 06 - MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES.- 1 Director General de Secretara.- 5 Embajadores.- 12 Ministros.- Inciso 07 - MINISTERIO DE
GANADERA, AGRICULTURA Y PESCA.- 1 Director General de Secretara.- 1 Director General del Instituto Nacional de Pesca.- 1 Director General de Recursos
Naturales Renovables.- 1 Director General de Servicios Agrcolas.- 1 Director General de Servicios Ganaderos.- 1 Director General de Programas y Polticas
Agropecuarias (*).- Inciso 08 - MINISTERIO DE INDUSTRIA, ENERGA Y MINERA.- 1 Director General de Secretara.- 1 Director Nacional de Industrias.- 1 Director
Nacional de Minera y Geologa.- Inciso 09 - MINISTERIO DE TURISMO.- 1 Director General de Secretara.- Inciso 10 - MINISTERIO DE TRANSPORTE Y OBRAS PUBLICAS.1 Director General de Secretara.- 1 Director Nacional del Registro de Empresas de Obras Pblicas.- 1 Director Nacional de Vialidad.- 1 Director Nacional de
Hidrografa.- 1 Director Nacional de Arquitectura.- 1 Director Nacional de Topografa.- 1 Director Nacional de Transporte.- 1 Director General de Transporte
Carretero.- Inciso II - Ministerio DE EDUCACIN Y CULTURA.- 1 Director General de Secretara.- 1 Asesor Letrado Jefe (*).- 1 Director de Ciencia y Tecnologa (*).- 1
Director de Cultura.- 1 Director de Administracin (*).- 1 Director de Educacin.- 1 Director Nacional de la Juventud.- 1 Director Nacional de Artes Visuales.- 1
Director del Archivo General de la Nacin (*).- 1 Director General de Registros.- 1 Presidente de la Comisin Nacional de Educacin Fsica.- 1 Vice Presidente
de la Comisin Nacional de Educacin Fsica (*).- 1 Vocal de la Comisin Nacional de Educacin Fsica (*).- 1 Director General de la Biblioteca Nacional.- 1
Presidente del SODRE 4 Consejeros del SODRE.- 1 Director de Televisin Nacional.- 1 Sub Director de Televisin Nacional (*).- 1 Director de Radio Difusin
Nacional.- 1 Director Canal 8 Melo (*).- 1 Director General del Registro de Estado Civil.- Inciso 12 - MINISTERIO DE SALUD PBLICA.- 1 Director General de
Secretara.- 1 Director General de ASSE.- 1 Director General de la Salud.- 1 Sub Director Administrativo de ASSE.- 1 Director de la Direccin de Epidemiologa,
Prevencin y Control de Enfermedades (*).- 6 Directores Regionales.- 1 Director de Recursos Materiales (*).- Inciso 13 - MINISTERIO DE TRABAJO Y SEGURIDAD
SOCIAL.- 1 Director General de Secretara.- 1 Director Nacional de Trabajo.- 1 Inspector General del Trabajo y la Seguridad Social.- 1 Director Administrativo del
Instituto Nacional de Alimentacin.- Inciso 14 - MINISTERIO DE VIVIENDA, ORDENAMIENTO TERRITORIAL Y MEDIO AMBIENTE.- 1 Director General de Secretara.- 1
Director de Programa Nacional de Vivienda.- 1 Director de Programa Nacional de Ordenamiento Territorial.- 1 Director de Programa Nacional de Medio
Ambiente.- V. TOFUP art. 85 y Ley N1 12.802 de 30/11/60, art. 145.- Ley N1 13.640 de 26/12/67, arts. 269, 308, 513.Ley N1 13.737 de 9/1/69, arts. 172, 308.- Ley N1
13.835 de 7/1/70, arts. 115 y 195.- Decreto-Ley N1 14.189 de 30/4/74, arts. 221, 343 y 375.- Decreto-Ley N1 14.206 de 6/6/74, art. 16.- Decreto-Ley N1 14.252 de
22/8/74, art. 256.- Decreto-Ley N1 14.416 de 28/8/75, art. 208.- Decreto-Ley N1 14.724 de 9/11/77, art. 2.- Decreto-Ley N1 14.800 de 30/6/78, art. 13.- Ley N1 15.809 de
8/4/86, arts. 116, 238, 304, 333, 351, 363, 368.- Ley N1 15.903 de 10/11/87, arts. 94, 95, 268.- Ley N1 16.134 de 24/9/90, arts. 16 43.- Ley N1 16.170 de 28/12/90, arts. 74,
75, 80, 135, 139, 170, 209, 222, 223, 292, 331, 406, 425.- Ley N1 16.226 de 29/10/91, art. 166.- Ley N1 16.320 de 1/11/92, arts. 6 y 319.- Ley N1 16.736 de 5/1/96, arts. 78,
148, 155, 161, 165 y 300.- Decreto N1 388/986 de 24/7/86.- Decreto N1 183/993 de 20/4/93.- Texto integrado y ajustado.- (*) Se suprime o se transforma al vacar.(**) Se suprime una vez designado el Director General de Comercio.-
16
Seala Giannini que mientras en una poca la carrera era un elemento caracterstico de la relacin funcional pblica, en la actualidad, los
convenios colectivos la han introducido tambin en la relacin laboral privada. V. Massimo Severo Giannini: Derecho administrativo, vol. primero, p. 367.-
17
Para Giannini, la carrera es una progresin en las distintas categoras, que implica el pasar de una categora inferior a una superior, mediante
disposiciones de promocin (o de ascenso, segn otra expresin).- V. Massimo Severo Giannini: Derecho administrativo, vol. 11, p. 367.-
18
Recuerda Giannini que en la materia, por regla general, las carreras administrativa estn referidas a las categoras inferiores de funcionarios y
no a las denominadas categoras de alta administracin.- V. Derecho administrativo, cit.-
19
Es la posicin sostenida reiteradamente por el TCA respecto de las Cmaras, de los Entes Autnomos y de los Gobiernos Departamentales (Para
las Cmaras: Ss. N1 40 de 2.IV.1973; N1 3 de 13.II.1976 y N1 11 de 3.III.1976.- Para los Entes Autnomos: N1 8 de 14.II.1973; N1 37 de 2.IV.1973; N1 150 de 30.VI.1975;
N1 175 de 11.IX.1975.- Para los Gobiernos Departamentales: N1 81 de 25.V.1973; N1 131 de 13.VIII.1973; N1 203 y 207 de 5.XI.1973; N1 15 de 17.II.1975; N1 51 de
31.III.1975; N1 221 de 29.IX.1976; N1 48 y 50 de 18.IV.1977).-
20
Respecto de los Entes Autnomos: TCA Ss. N1 8 de 14.II.1973; N1 37 de 2.IV.1973; N1 67 de 2.V.1973; N1 25 de 3.III.1975; N1 26 de 4.III.1975; N1 175 de
1.IX.1975 y N1 71 de 4.V.1977.- respecto de los Gobiernos Departamentales: TCA, Ss. N1 81 de 25.V.1973; N1 131 de 13.VIII.1973 y N1 203 de 5.XI.1973.-
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61 de la Constitucin.-21
Los derechos de la Carrera Administrativa alcanzan a todos los funcionarios
presupuestados (C. Arts. 60, 62, 63, 107, 204, 239.7), salvo las excepciones previstas, referidas a
los denominados funcionarios polticos o de particular confianza (C. Art. 60)22.! Naturaleza jurdica del derecho a la carrera administrativa
Al respecto de han sostenido diversas teoras:
A) Para algunos autores la carrera administrativa no constituye un elemento
esencial de la relacin de empleo y funcin pblicos, toda vez que:
a) el vnculum iuris es ajeno al movimiento ascensorial del agente pblico;
b) el fundamento del denominado Aderecho a la carrera@@ es el inters de la
administracin pblica y el mantenimiento sin solucin de continuidad del orden jerrquico;
c) el Aderecho a la carrera@@ se refiere exclusivamente al ascenso, reservado -en
algunos ordenamientos jurdicos- a los agentes que ocupan grados inferiores;
d) no se trata de la proteccin de un inters particular, directo, individual e
individualizado, sino de un mero inters, difuso entre todos los agentes que se encuentran en
condiciones de ascender, de oponerse a que sean designados para los cargos superiores
personas ajenas al servicio (y al escalafn)23;
e) el inters pblico exige que los cargos sean ocupados por los ms idneos para
ejercerlos, mediante una apreciacin discrecional de las condiciones tcnicas de los
candidatos;
f) el realidad, no existe un derecho subjetivo perfecto, sino un derecho debilitado, una
forma especial de inters legtimo24.B) No obstante lo cual, para el Derecho uruguayo, parece ms razonable
sostener un concepto amplio Cpero precisoC de carrera administrativa, comprensiva
del rgimen aplicable a los funcionarios pblicos que realizan tareas permanentes Ccon
excepcin de los funcionarios polticos y los de particular confianza (C. Art. 60.4)C y que
incluye Ccomo mnimoC los derechos establecidos en el art. 61 y concordantes de la
Constitucin.Sin embargo, el TOFUP Cas como las normas que lo respaldanC en el Libro VII, y bajo el
nomen iuris ACarrera Administrativa@@, slo comprende las calificaciones (Ttulo I) y los
ascensos (Ttulo II); adoptando un concepto asaz restringido, reido con la clara amplitud de la
norma constitucional.! El tema que nos ocupa, se encuentra regulado -adems- por normas
subconstitucionales:
a) De Derecho internacional; como ocurre con el Protocolo Adicional a la CADH, que
reconoce expresamente:
"c) El derecho del trabajador a la promocin o ascenso dentro de su trabajo,
para lo cual se tendrn en cuenta sus calificaciones, competencia, probidad y
21
La carrera administrativa, y uno de sus elementos, el derecho al ascenso, enerva toda posibilidad de designacin directa (V. TCA, S. N1 251 de
3.XII.1973).- Los textos normativos suelen utilizar trminos contradictorios como el de Aeleccin directa@; el TCA ha interpretado que: a) dicha frase significa
nombrar mediante la simple indicacin del candidato por parte de quien tiene poder de hacerlo, sin ninguna expresin de motivaciones (V. TCA, Ss. N1 96
de 25.VI.1973; N1 280 de 4.X.1974; N1 320 de 22.XII.1975; N1 272 de 10.XI.1976; N1 291 de 15.XII.1975); b) la eleccin es un medio de seleccin para efectivizar la
carrera administrativa; c) elegir es escoger, preferir una persona para un fin; no tratndose de designacin directa; d) el acto de eleccin impone su
motivacin sustancial, por lo que la omisin de fundarla causa nulidad por desviacin de poder de carcter tcnico (A. Mndez: Lo contencioso
administrativo de anulacin en el Derecho uruguayo, p. 202-203) (V.TCA, Ss. N1 280 de 4.X.1974 y N1 320 de 22.XII.1975).-
22
Como ocurre en el caso de los Embajadores (C. art. 168, nm. 12).-
23
24
En el Derecho italiano contemporneo, Catelani sostiene que el desarrollo de la carrera es una progresin de grado correspondientes a
determinada funcin; y el derecho a la carrera constituye una expectativa legtima a la progresin de grado, es decir a la promocin y al avance
econmico.- V. Alessandro Catelani: Il pubblico impiego, en Trattato di Diritto amministrativo, dirigido por Giuseppe Santaniello, vol. 211, p. 137.-
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tiempo de servicio;...-25
La importancia de esta ltima norma -incorporada al Derecho interno-26 es doble, en
cuanto reafirma el derecho condicionado a la promocin o ascenso para todo trabajador
pblico o privado; pero adems, porque condiciona los ascensos no slo a las
calificaciones, sino tambin a la competencia, la probidad y el tiempo de servicio del
trabajador.b) Y de Derecho interno, especialmente por la Ley N1 16.127 de 7.VIII.1990 (arts. 8 a 14),
la Ley N1 16.736 de 5.I.1996 (arts. 22 a 29); los Decretos 301/996 y 302/996 de 31.VII.1996 y el D.
200/997 de 18.VI.1997 (arts. 543, siguientes y concordantes.! Carrera administrativa y estabilidad
Los funcionarios pblicos se clasifican en inamovibles y amovibles:
A) Son inamovibles los funcionarios para cuya destitucin se requiere
el cumplimiento de dos requisitos:
a) La configuracin de las causales de ineptitud, omisin o delito, con las garantas del
debido procedimiento administrativo (sumario administrativo, defensa, pruebas; C. arts. 66 y
72).-27
b) La venia de destitucin, otorgada por el Senado de la Nacin (C. art. 169, nm.. 10).B) Son amovibles los funcionarios que para su destitucin, slo se requiere la
configuracin de las causales sealadas.La amovilidad debe ser declara por Constitucin28 o por ley.En consecuencia, la calidad de funcionario de carrera, no se vincula
necesariamente la condicin de amovible o inamovible del mismo; en tal sentido tanto el
TCA, como la SCJ, han entendido que:
a) La Carrera Administrativa se establece para todos los Funcionarios Pblicos que
realizan tareas permanentes; y
b) slo la inamovilidad29 se limita a los Funcionarios Pblicos presupuestados de la
Administracin Central.-30
25
As, el Protocolo adicional a la CADH, dispone: Condiciones justas, equitativas y satisfactorias de trabajo.- Artculo 7: Los Estados Partes en el
Presente Protocolo reconocen que el derecho al trabajo al que se refiere el artculo anterior, supone que toda persona goce del mismo en condiciones
justas, equitativas y satisfactorias, para lo cual dichos Estados garantizarn en sus legislaciones nacionales, de manera particular: a) Una remuneracin que
asegure como mnimo a todos los trabajadores condiciones de subsistencia digna y decorosa para ellos y sus familias y un salario equitativo o igual por
trabajo igual, sin ninguna distincin; b) El derecho de todo trabajador a seguir su vocacin y a dedicarse a la actividad que mejor responda a sus
expectativas y a cambiar de empleo, de acuerdo con la reglamentacin nacional respectiva; c) El derecho del trabajador a la promocin o ascenso
dentro de su trabajo, para lo cual se tendrn en cuenta sus calificaciones, competencia, probidad y tiempo de servicio; d) La estabilidad de los
trabajadores en sus empleos, de acuerdo con las caractersticas de las industrias y profesiones y con las causas de justa separacin. En casos de despido
injustificado, el trabajador tendr derecho a una indemnizacin o a la readmisin en el empleo o a cualesquiera otra prestacin prevista por la legislacin
nacional; e) La seguridad e higiene en el trabajo; f) La prohibicin de trabajo nocturno o en labores insalubres o peligrosas a los menores de 18 aos y, en
general, de todo trabajo que pueda poner en peligro su salud, seguridad o moral. Cuando se trata de menores de 16 aos, la jornada de trabajo deber
subordinarse a las disposiciones sobre educacin obligatoria y en ningn caso podr constituir un impedimento para la asistencia escolar o ser una
limitacin para beneficiarse de la instruccin recibida; g) La limitacin razonable de las horas de trabajo, tanto diarias como semanales. Las jornadas sern
de menor duracin cuando se trate de trabajos peligrosos, insalubres o nocturnos; h) El descanso, el disfrute del tiempo libre, las vacaciones pagadas, as
como la remuneracin de los das feriados nacionales.26
Habindose constitucionalizado el derecho al ascenso, ningn organismo estatal puede apartarse del mismo, salvo autorizacin expresa de
rango constitucional (V. TCA, Ss. N1 288 de 4.X.1974; N1 25 de 3-IV.1975 y N1 26 de 4.IV.1975).-
27
Al respecto, el TOFUP dispone que ALos funcionarios inamovibles slo podrn ser separados (de sus cargos) de acuerdo, conforme a lo que
establece la Constitucin (art. 1117).- Decreto Ley N1 10.388 de 13/2/43, art. 20.
28
Como ocurre con los empleados militares y policiales, declarados amovibles por el art. 168, nm.. 14 de la Constitucin.-
29
Al respecto cabe recordar que para Zanobini los funcionarios inamovibles poseen un derecho incondicionado o perfecto al cargo.- V. Guido
Zanobini: Corso di Diritto amministrativo, vol III, p. 74.-
30
V.: TCA, S. N1 145 de 8.XI.1956.- LJU. t. 34 (132-144) N1 4386.- SCJ S. de 20.2.57.- LJU. 35, p. 313 y ss, N1 4527.-
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Seala Corominas que el vocablo Aescalafn@ surge hacia 1843, y es una Apalabra de
formacin oscura, quiz adaptacin popular, entre militares, de una expresin francesa
chelle de fonds Aescala de los fondos necesarios para pagar a la oficialidad@.-31
Como ensea Marienhoff, el "escalafn" de los funcionarios pblicos es de antiguo
arraigo en las prcticas jurdicas, tanto forneas como vernculas; por lo que la organizacin
funcional a travs de escalafones, es conocida en casi todos los derechos positivos
contemporneos; aunque a veces, existen algunas diferencias terminolgicas, que no
obstante, expresan el mismo concepto; a va de ejemplo, constituyen vocablos equivalentes a
idioma espaol escalafn:
a) en Alemn: Ranfliste, Befrderungsliste; Stellenplan;
b) en Francs: Liste des fonctionaires, employs, etc., suivant leur rang et ordre
d=anciennet;
c) en Ingls: Register, list, roster;
d) en Italiano: Registro, ruolo di anzianit; y
e) en Portugus: lista, hierarquia, rodizio.El vocablo en estudio, suele utilizarse con diversos sentidos
A) El Aescalafn@@ o grupo ocupacional, segn la sinonimia legal, como ordenacin
de cargos, de acuerdo a la especialidad, el grado de complejidad de las tareas y la
responsabilidad atribuidas al titular.-32
B) El escalafn como el conjunto de cargos de cierta especialidad, ordenados
jerrquicamente, en funcin del grado de dificultad de las tareas asignadas.-33
C) Asimismo, conforme a las leyes presupuestales, el escalafn comprende una
ordenacin de cargos y de actividades contratadas; por lo que tambin puede definirse
como la organizacin y el ordenamiento de cargos y actividades de la estructura
administrativa de una entidad.En Argentina Marienhoff, sostiene que Aescalafn es la lista de los individuos de una
corporacin, clasificados segn su grado, antigedad, mritos, etc.@;34 agregando que
Ajurdicamente el "escalafn" es una norma emitida por el Estado que tiene por objeto regular
las condiciones para el ascenso, las modalidades de la promociones (as v.gr., concursos, juntas
calificadoras, juntas examinadoras, etc.). los sueldos y asignaciones complementarias, la forma
de encasillar al personal, etc.@35
En definitiva puede afirmarse que Alos escalafones son relaciones ordenadas de
funcionarios, segn la categora y servicios prestados, hechas con arreglo a las disposiciones
legales y reglamentos pertinentes@.-36
2.- Ambito de la reserva de los actos legislativos
En la Constitucin uruguaya, existe un sistema duplex:
a) los escalafones del Estado Central, y de los organismos del art. 220 de la Constitucin,
as como los escalafones de los Gobiernos Departamentales, que integran la reserva de los
actos legislativos de las entidades estatales;
31
32
33
Seala Guaita que el escalafn no es un acto administrativo sino una relacin ordenada, condensada y sinttica de datos y actos
administrativos que tienen su propia vida fuera del escalafn.-
34
Agregando de ah que se hable de "encasillamiento" de funcionarios y de empleados de la Administracin Pblica, entendiendo referirse con
ello a la clasificacin de dichos agentes administrativos distribuyndoles en sus sitios correspondientes.- V. Miguel H. Marienhoff, Tratado de Derecho
Administrativo t. III-B, p.
35
36
En definitiva, el escalafn Aexpresa una relacin de funciones afectadas a un servicio determinado, formando corporacin con distintas
jerarquas, pero dentro de la homogeneidad del mismo cuerpo@.- V. Emilio Fernndez Vzquez: Diccionario de Derecho pblico, Buenos Aires, 1981.-
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b) mientras que los escalafones de los organismos del art. 221 de la Constitucin,
integran la reserva de los actos administrativos, que aprueban los respectivos presupuestos o
actos separados del mismo.a) Reserva de la ley
Los arts. 214 y 215 de la Constitucin, disponen que las leyes presupuestales deben
regular los escalafones y sueldos funcionales, distribuidos en cada inciso, por programas.Ambito subjetivo de aplicacin: Ley N1 15809, 8.IV.1986, art. 27.El rgimen escalafonario vigente se aplica a todos los cargos presupuestados y
contratados de los incisos 2 al 26 del Presupuesto Nacional.No obstante, a ciertos organismos -como por ejemplo la Universidad de la Repblica- se
les aprueban partidas globales para sueldos, gastos e inversiones, por lo que crean y
suprimen cargos por decisin propia, teniendo como lmite, el tope de las partidas
concedidas.b) Reserva del Decreto con fuerza de ley
La reserva de los Decretos con fuerza de ley en su jurisdiccin, surge de los arts. 222,
siguientes y concordantes de la Constitucin.3.- Ambito de reserva del reglamento
En cuanto a los presupuestos de los EA y SD industriales y comerciales, se rigen por los
arts. 221 y 215 de la Constitucin.De cuyo rgimen especial surge:
a) Que poseen la calidad de actos administrativos, de dictado anual.b) Que la participacin de la Asamblea General, en reunin de ambas Cmaras, es a los
solos efectos de resolver en cuanto a las discrepancias con sujecin a lo dispuesto en el
artculo 215, por el voto de los dos tercios del total de sus componentes; y en su defecto,
pasados cuarenta das Ase tendr por aprobado el presupuesto, con las observaciones del
Poder Ejecutivo (C. Art. 221).
c) Que integran al Presupuesto Nacional, pero a los solos efectos informativos.d) Que no se aplica el art. 214, por lo que no estn obligados a incorporar normas
relacionadas con los grados, cargos, etc.; que, por lo general, son incluidas en los respectivos
Estatutos funcionales.e) A sus presupuestos anuales, aprobados por Decretos del PE, se les suele denominar
presupuestos operativos.4.- Leyes, presupuestos, estatutos37 y reglamentos
La Constitucin dispone que ciertos rganos poseen la potestad de establecer el
estatuto de sus funcionarios, o sea que pueden determinar el rgimen jurdico aplicable a
los funcionarios pblicos, en cuanto tales.-38
En general, los ordenamientos jurdicos, no definen a los llamados estatutos,
correspondiendo realizar una breve incursin doctrinaria al respecto.La doctrina jusadministrativista nacional ha sealado que el Estatuto:
a) Es el conjunto orgnico de normas legales que regulan los derechos, deberes y
37
A pesar de lo extendido y aceptado del vocablo estatuto, Zanobini critica, su utilizacin Corso, III, 294, n.1.-
38
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40
41
V. Miguel S. Marienhoff: Tratado de Derecho administrativo, t. III - B, p. 52; sealando que Ael indicado en el texto es el concepto
generalmente aceptado por la doctrina acerca de lo que ha de entenderse por Aestatuto del funcionario o empleado pblicos@; citando a Bielsa ADerecho
Administrativo@, t. 21, p. 108; Bullrich APrincipios generales de Derecho administrativo@, n1 172, p. 386 y Caetano AManual de Direito administrativo@, n1 231, p.
473.-
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44
El Decreto 546/987 de 18.IX.1987 dispuso que Las referencias legales y reglamentarias a los escalafones y cargos de los regmenes "A" y "B",
establecidos por los artculos 11 y siguientes de la ley 12.801, de 30 de noviembre de 1960, modificativas y concordantes, se entendern realizadas al sistema
escalafonario sustitutivo dispuesto por los artculos 27 y siguientes de la ley 15.809, de 8 de abril de 1986.- La Oficina Nacional del Servicio Civil determinar la
equivalencia entre ambos sistemas, previo informe de la Contadura General de la Nacin cuando corresponda. (art. 11).-
45
En efecto, en su art. Art. 46, dispuso: AA partir de la aplicacin del rgimen de escalafones establecido en la presente ley, derganse los
artculos 11 al 25 de la Ley N1 12.801, de 30 de noviembre de 1960 y sus modificaciones, as como toda otra norma legal de carcter general o especial que en
forma directa o indirecta se oponga a dicho rgimen.
46
47
Anteriormente slo comprenda a quienes pertenecan a profesiones cuyo ejercicio estaba prohibido, sin la posesin de ttulo respectivo.-
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Respecto del escalafn oficios, se dispuso que lo integran, los cargos en cuyo
ejercicio predomina:
a) El esfuerzo fsico.b) La habilidad normal, o ambos.c) Y que requieren conocimiento y destreza en el manejo de mquinas o herramientas
(acreditada en forma fehaciente).F) Escalafn de Servicios auxiliares
52
53
Ley N1 15851 de 24.XII.1986, art. 4 sustitutiva del art. 30 de la ley 15809, de 8.IV. 1986.-
49
50
51
52
53
Art. 35. El escalafn "G" Docente de la Universidad de la Repblica, comprende los cargos y funciones de ese Organismo declarados docentes
por ley o por sus rganos competentes.
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en escalafones separados de los funcionarios no docentes.En el sistema escalafonario nacional, quienes desempean tareas docentes se agrupan
en tres escalafones diversos: UR, ANEP y docentes no incluidos en ninguno.H) Escalafn de los Docentes de ANEP
54
58
59
54
Art. 36. El escalafn "H" Docente de la Administracin Nacional de Educacin Pblica, comprende los cargos y funciones de ese organismo
declarados docentes por ley o por sus rganos competentes.
55
Al respecto el Estatuto del Personal Docente de la Universidad de la Repblica de 15.IV.1968 (modificativas y concordantes) dispuso: AArt. 11.Son funciones docentes: a) la enseanza; estn comprendidas en este concepto las actividades tendentes a orientar a estudiantes, egresados o docentes e
investigadores en su proceso de capacitacin, mediante la docencia curricular o especial, las obras didcticas u otros medios para lograr tal propsito; b) la
investigacin en todas las ramas del conocimiento y de sus aplicaciones; c) otras formas de actividad creadora, cuando sean subsidiarias de la enseanza o
la investigacin; d) las siguientes, en cuanto tiendan al cumplimiento de los fines de la Universidad establecidos en la Ley N1 12.549: 1. direccin de servicios
universitarios, colaboracin con tal direccin y con los rganos universitarios; 2. extensin cultural y participacin en la formulacin, estudio y resolucin
de problemas de inters pblico; 3. asistencia tcnica dentro y fuera de la Universidad.-Art. 21.- Todas las funciones docentes permanentes exceptuadas las
que cumplen como tales los miembros de los Consejos, Comisiones Directivas y Asambleas del Claustro universitario y sus comisiones permanentes, sern
atribuidas a cargos docentes.- Un cargo ser docente slo si las funciones inherentes al mismo son funciones docentes.- En ningn cargo docente, excepto
los especificados en el art. 3, podrn predominar en forma permanente las funciones enumeradas en el inc. d) del art. 11.- Los cargos docentes sern
declarados tales por el Consejo Directivo Central, sea en forma explcita, sea por su inclusin en la categora presupuestal de cargos docentes.-
56
57
Art. 37. El escalafn "J" Docente de otros organismos, comprende los cargos no incluidos en los escalafones docentes anteriores, cuya tarea sea
impartir, efectuar, coordinar o dirigir la enseanza o la investigacin.
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El Decreto 504/987 de 2.IX.1987, dispuso: AArt. 31 Establcese que la exigencia de una declaracin por ley, para que el cargo se considere de
particular confianza a los fines de la jubilacin anticipada prevista en el artculo 35, literal c) numeral 41, apartado 21, del llamado Acto Institucional N1 9 del
23 de octubre de 1979, se refiere a la ley nacional (en sentido formal).@
64
En el Decreto 504/987 de 2.IX.1987 (considerando II) se seala AQue no obstante, dicha competencia sobre la declaratoria de cargos de particular
confianza por decreto departamental solo tiene efectos en el mbito territorial que corresponde al Gobierno Departamental respectivo y est ligada a
atribuciones que le son propias y no en relacin a materias que, como la jubilatoria, son de "reserva de la ley" en sentido formal@.-
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recategorizar su cargo, incluyndolo como "de particular confianza".Al respecto, el TCA ha entendido que AEl carcter estatutario de la relacin funcional
-aunque no importe una regla absoluta- lleva inexorablemente a la inoponibilidad de la
voluntad del titular (salvo, claro est, que medien fundamentos para peticionar y obtener la
declaracin de inconstitucionalidad del acto legislativo nacional o comunal; (Constitucin,
arts. 256 y 260) a la voluntad legislativa constitucionalmente habilitada para operar la
transformacin en cuestin por medio de una tal calificacin.La dismil jerarqua o prelacin de los bienes comprometidos (el inters general de la
funcin pblica, por un lado y el inters particular del funcionario a mantener el rgimen de
inamovilidad o de permanencia en el cargo, por el otro) avala la anterior afirmacin; que halla,
por lo dems, adecuado respaldo constitucional en el art. 59 de la Carta@.65
En cuanto al alcance del concepto de Aparticular confianza@@, la Suprema Corte de
Justicia ha sostenido que, como la Constitucin no lo define:
a) Debe recurrirse al sentido natural y obvio de la expresin Afuncionario de confianza@.b) Considera que la confianza no es la fe o la seguridad general que debe merecer el
funcionario.c) Sino que es la confianza especial, privativa y singularsima, que supone mritos y
condiciones personales configuradas con la naturaleza del cargo y las tareas asignadas.d) Fe y seguridad exigible para cargos que, por su importancia, jerarqua o
competencia, cualquier misin puede comprometer la efectividad del servicio.Pero, en realidad, con su accionar, los funcionarios de confianza -salvo en materia
penal-, slo comprometen al jerarca que los design, y que los mantiene en el cargo.Estos funcionarios poseen sueldos, jubilaciones, y otros privilegios especiales.-
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La Ley N1 15809 de 8.IV.1986, dispuso: AArt. 45. La adecuacin a los nuevos escalafones en los Incisos 02 al 13, se efectuar en ocasin de la
racionalizacin a que refiere el artculo 53 de la presente ley, con el asesoramiento de la Oficina Nacional del Servicio Civil.- La adecuacin a los nuevos
escalafones en los Incisos 15 al 26, se efectuar por el jerarca del Inciso, con el asesoramiento de la Oficina Nacional del Servicio Civil@.-
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a) Administracin Central: desde el 11.VII.1986.b) Organismos del 220: segn la decisin de sus jerarcas.------------------
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TOFUP.- ART. 102.- Ley N1 16.170 de 28.XII.1990, art. 27: Establece los Grados mnimos y mximos de la Tabla de sueldos.
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As, puede afirmarse que la responsabilidad de los funcionarios vara de abajo hacia arriba: los funcionarios de los ltimos grados del escalafn
pueden excusarse de la responsabilidad penal, invocando la orden superior, pero a medida que se va subiendo en el grado del escalafn, va siendo cada vez
mayor el margen de control que tienen que hacer de las rdenes superiores, por ejemplo, en cuanto a si son delito o no.-
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Los escalafones estn compuestos por grados, que pueden reunirse en grupos.-
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En efecto, el art. 64 del TOFUP, dispone: AIncorpranse al escalafn E Personal de Oficios, los cargos y funciones de la serie Chofer y Tractorista@;
igual referencia se encuentra en el art. 77.-
79
Ley N1 15.851 de 24.XII.1986, art. 29.- En argentina Marienhoff sostiene que "clases" son las grandes y primarias divisiones en que se agrupa a los
agentes pblicos; los "grupos" se originan en la divisin de las clases; y que "categoras" son los sucesivos grados en que se dividen las clases y los grupos,
por lo que en las previsiones presupuestarias debe fijarse la asignacin que corresponda a cada una.- V. Miguel H. Marienhoff, Tratado de Derecho
Administrativo, t. III-B, p.
80
Al respecto, el TOFUP dispone : ART. 57.- Clasificacin.- El rgimen escalafonario comprender los siguientes escalafones: A - Personal Profesional
Universitario.- B - Personal Especializado.- E - Personal de Oficios.- F - Personal de Servicios Auxiliares.- G -Personal Docente de la Universidad de la Repblica.H - Personal Docente de la Administracin Nacional de Educacin Pblica.- J - Personal Docente de Otros Organismos.- K - Personal Militar.- L - Personal.Policial M - Personal de Servicio Exterior.- N - Personal Judicial.- P - Personal Poltico.- Q - Personal Particular Confianza.- R - Personal no incluido en
escalafones anteriores.- S - Personal Penitenciario.- Fuente: Ley N1 15.809 de 8.IV.1986, art. 28. Ley N1 15.851 de 24.XII.1986, art. 48.Texto integrado.
81
La Constitucin Nacional se refiere a los servicios pblicos en diversas normas y con diversos significados: Art. 86 y 222 (orgnico); 51
(homologacin de tarifas); 273.8 (la JD otorga concesiones); 275.4 (IM homologa tarifas); 297.5 (tarifas de SP son fuentes de recursos de los GD); 211.B
(intervencin del TC en otros SP con administracin de fondos); 6 (integracin latinoamericana: complementacin de los SP); 24 (responsabilidad por daos
por ejecucin de servicios pblicos); 65.2 (continuidad de los SP).-
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3.- Seala el contenido necesario de las leyes de presupuesto.4.- Se afirma que al PL le corresponde el establecimiento de la poltica financiera del
pas; y que al PE le corresponde la conduccin de esa poltica.5.- A tales efectos, gasto es todo egreso; es toda obligacin a cargo del Estado.6.- El inciso 21, se refiere a los denominados gastos estrapresupuestales.-
B) Estructura del Presupuesto Nacional.AArt. 2141 - El Poder Ejecutivo proyectar con el asesoramiento de la Oficina de
Planeamiento y Presupuesto, el Presupuesto Nacional que regir para su
perodo de Gobierno y lo presentar al Poder Legislativo dentro de los seis
primeros meses del ejercicio de su mandato.
El Presupuesto Nacional se proyectar y aprobar con una estructura que
contendr:
A) Los gastos corrientes e inversiones del Estado distribuidos en cada inciso por
programa.
B) Los escalafones y sueldos funcionales distribuidos en cada inciso por
programa.
C) Los recursos y la estimacin de su producido.
D) Las normas para la ejecucin e interpretacin del presupuesto.
Los apartados precedentes podrn ser objeto de leyes separadas en razn de la
materia que comprendan.
El Poder Ejecutivo dentro de los seis meses de vencido el ejercicio anual, que
coincidir con el ao civil, presentar al Poder Legislativo la Rendicin de
Cuentas y el Balance de Ejecucin Presupuestal correspondiente a dicho
ejercicio, pudiendo proponer las modificaciones que estime indispensables al
monto global de gastos, inversiones y sueldos o recursos y efectuar creaciones,
supresiones y modificaciones de programas por razones debidamente
justificadas@.
C) Competencia del Poder Ejecutivo.- C. Art. 168.191) Preparar y presentar a la Asamblea General los presupuestos, de acuerdo a lo
establecido en la Seccin XIV, y dar cuenta instruida de la inversin hecha de los anteriores@.
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AArt. 229.- El PL, las JD, los EA y SD no podrn aprobar presupuestos, crear
cargos, determinar aumentos de sueldos y pasividades, ni aprobar aumentos
en las Partidas de Jornales y Contrataciones, en los doce meses anteriores a
la fecha de las elecciones ordinarias, con excepcin de las asignaciones a que se
refieren los artculos 117, 154 y 295".82
82
La Ley N1 11925 de .III.1953, complementa al art. 229 de la Constitucin., en los siguientes trminos: Art. 31. No podrn crearse empleos, ni
abonarse sueldos jornales, compensaciones, ni remuneraciones de ningn gnero con cargo a rubros para gastos, proventos o rentas de cualquier especie,
salvo expresas disposiciones legales@.-
83
Para evitar litigios intiles, la Administracin no debiera realizar los llamados a concurso para ingresar o para ascender a determinado cargo;
sino para ingresar o para ascender a un grado determinado y dentro de cierto escalafn.-
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18.- Valor y fuerza de las normas que establecen atribuciones de los cargos
En nuestro pas, respecto de la atribuciones de los cargos, existieron dos perodos
perfectamente perfilados:
a) Antes de la reforma constitucional de 1967, el Poder Legislativo tena la competencia
de principio de indicar las atribuciones de los cargos funcionales.b) A partir de la reforma constitucional de 1967, slo puede determinar los escalafones y el nmero de funcionarios.-85
Por lo que, en la actualidad, al Poder Legislativo no le compete establecer:
a) ni la dependencia en que cada funcionario debe prestar sus servicios;
b) ni las atribuciones que debe tener cada funcionario.-
85
El Poder Legislativo no puede excederse de los egresos proyectados, habiendo perdido la competencia de principio, de indicar las
atribuciones de los cargos, reducindose su funcin en materia de cargos a la determinacin de los escalafones y del nmero de funcionarios, pero sin
indicacin concreta de cul es la dependencia en que cada funcionario debe prestar sus servicios y qu atribuciones ha de tener cada
funcionario. V. H. Cassinelli Muoz: Derecho pblico.-
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haberle adjudicado un grado), como ocurre, por ej., con los militares, tiene la ventaja de
que cuando se suprime el cargo, el funcionario no deja de serlo, sino que queda en
disponibilidad, conserva su grado, conserva su situacin como funcionario de ese grado, y le
tendrn que adjudicar otro cargo de su categora@.86
En consecuencia, cuando se suprime el cargo, el funcionario queda en situacin de
disponibilidad; es decir que:
a) conserva su grado, manteniendo su posicin funcional; y en consecuencia
b) se le debe adjudicar otro cargo de su categora.
87
Un cargo est Avacante@, cuando se encuentra desocupado o vacuo, sea definitivamente por inexistencia de titular, sea temporalmente, por
licencia del mismo.-
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25.- Caracteres
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Art. 544.- Rgimen.- La calificacin de la aptitud funcional para los estmulos y ascensos en cada inciso, se realizarn mediante una misma
tcnica de evaluacin del desempeo, una vez al ao, a todo funcionario que cumpla tareas en la Administracin Central en los escalafones A, B, C, D, E, F y
R, excepto los Directores de las Unidad Ejecutora o equivalentes y los cargos de particular confianza, cualquiera sea la naturaleza de su vinculacin con la
Administracin.- Dicha evaluacin de desempeo, ser realizada en la forma que disponga la reglamentacin, la que deber asegurar la participacin de los
funcionarios de los escalafones respectivos.- Los incisos anteriores del presente artculo no son aplicables a los cargos de particular confianza.- Esta
evaluacin no se aplicar a aquellos funcionarios que habiendo ocupado cargos de particular confianza pasen a ocupar cargos inferiores al de Director de
Unidad Ejecutora, hasta que no se produzca la vacante del cargo, salvo manifestacin expresa en contrario del funcionario.- Fuente: Ley N1 16.736 de
5.I.1996, art. 22.
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26.- Finalidad
Las evaluaciones o calificaciones no se realizan con meros fines competitivos; sino que,
una vez realizadas, pueden ser -y generalmente son- utilizadas con diversas finalidades
funcionales u organizacionales; como ser:
a) premiales, como las nominaciones, ascensos, subrogaciones, atribucin de tareas
extraordinarias, otorgamiento de estmulos, etc.; o
b) disciplinarios, como atenuantes o agravantes en la aplicacin de sanciones.Sustancialmente, constituyen elementos objetivados tendentes a reafirmar tanto el
derecho a la permanencia en el desempeo del cargo92, como el ejercicio efectivo del
derecho al ascenso.-
96
92
Los funcionarios tienen la obligacin y el derecho al ejercicio y a la permanencia en el cargo, derechos de los que no puede privrseles, sin
causas que lo justifiquen, que consten en actuaciones especiales (V. E. Sayagus Laso: Tratado..., t. I, p. 201 y TCA S. N1 241 de 12.X.1973, N1 100 de 6.V.1974 y
N1 46 de 26.III.1976).-
93
94
No puede analizarse, en la impugnacin de un acto de promocin, la regularidad de las calificaciones que se tuvieron como antecedente, si
stas no fueron recurridas mediante los recursos correspondientes.- V. TCA, Ss. N1 5 de 14.II.1973; S. N1 91 de 30.IV.1975; S. N1 244 de 5.XI.1975; S. N1 312 de
17.XII.1975; S. N1 288 de 15.XII.1975.- Las promociones que simultneamente se hicieron en el acto de rechazar los recursos contra las calificaciones, se
ajustaron a sus resultados y en consecuencia no eran atacables en base a supuestos defectos atribuibles a esta ltima, porque ese punto ya estaba
definitivamente concluido en el mbito administrativo. V. TCA. S. N1 196 de 22.X.1973.-
95
La decisin de la Comisin Asesora de Promociones, Faltas y Seguridad Industrial de OSE (ley 11.907, art.28), en materia de calificacin del
personal, es un acto antecedente de la resolucin por la que el Directorio fija, en definitiva, el puntaje correspondiente a cada uno de los funcionarios del
organismo, siendo ste el acto procesarle y como tal, pasible de los recursos de revocacin y anulacin.- TCA, S. N1 168 de 18.VIII.1975 y S. N1 139 de
30.VI.1976.-
96
SECCIN II - MBITO DE APLICACIN.- ART. 546.- Aplicacin.- El sistema de evaluacin del desempeo reglamentado en este Ttulo, ser
aplicable a todos los funcionarios presupuestados o contratados de la Administracin Central de los escalafones A a F y R.- Fuente: Decreto N1 301/996 de
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En materia de administracin de recursos humanos se considera: a) la eficacia como una medida normativa para alcanzar resultados; y b) la
eficiencia como una medida normativa para la mejor utilizacin de recursos.- La eficiencia es una relacin tcnica entre las entradas y las salidas, entre los
costos y los beneficios; se preocupa por utilizar los medios, los mtodos y los procedimientos ms adecuados y debidamente planeados y organizados para
asegurar un ptimo empleo de los recursos disponibles; la eficiencia no se preocupa por los fines, sino por los medios; el logro de los objetivos previstos no
es competencia de la eficiencia, sino de la eficacia.- V. Idalberto Chiavenato: Administracin de recursos humanos, Colombia, 1993, p. 28.- En economa se
suele discriminar entre: a) eficiencia asignativa: de la que se deriva una produccin realizada con la mejor combinacin de bienes y los menores costes de
los factores utilizados; b) eficiencia dinmica: que supone el uso ms eficaz de los recursos, la mejor tasa de cambio tecnolgico y el nivel ms adecuado
de rendimiento; y c) eficiencia tecnolgica: que es la obtencin del mximo producto posible con los recursos y la tecnologa disponible, operando a un
ritmo razonable.- V. Paul y Ronald Wonnacott: Economa, Madrid, 1992, p. 949.- Paul A. Samuelson: Economa, Madrid, 1992, p. 1135.-Francisco Mochn-Vctor
A. Beker: Economa, Madrid, 1993, p. 782.-
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SECCIN II - FUNCIONARIOS EN COMISIN, PRESTANDO SERVICIOS FUERA DE LA OFICINA DE ORIGEN, DENTRO O FUERA DEL PAS.- ART. 551.Funcionarios en comisin.- De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 428, la calificacin de los funcionarios en comisin, ser efectuada en la oficina de
origen.- A tal efecto, dicha reparticin requerir el informe de actuacin pertinente de la oficina en la que el funcionario se encuentra prestando
efectivamente servicios.- Fuente: Decreto N1 10/993 de 12.I.1993, art. 7.- Texto ajustado.
101
ART. 599.- Funcionarios en comisin.- De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 428, el funcionario en comisin mantendr su derecho al
ascenso en la oficina de origen.- En algunos Estatutos funcionales,se suele establecer la prohibicin concursar, a los funcionarios que permanecen en
comisin fuera del servicio, por ms de un ao.- V. TCA, S. N1 219 de 26.VIII.1974.102
As lo ha entendido el TCA al sostener que el funcionario que presta funciones en comisin debe ser calificado previo informe de los jerarcas
de las oficinas donde acta (decreto de 14.VII.1964, art. 2). V. S. N1 312 de 30.XII.1976.- Por otra parte ha sostenido que el tribunal calificador no debe
necesariamente aceptar la calificacin derivada del informe del jerarca en cuya oficina presta servicios en comisin el funcionario (decreto reglamentario
de 14-VII-1964, referente a la calificacin del personal del Ministerio de Instruccin Pblica), sino que ese informe slo trasunta la opinin o asesoramiento
de un jerarca, que el tribunal calificador debe merituar junto a los dems elementos de juicio. V. S. N1 312 de 17.XII.1975.-
103
El TCA ha sealado que si la actora durante el perodo que se califica estuvo becada en Madrid (Espaa) durante un ao, gozando de licencia
especial otorgada por el Directorio del Banco de Previsin Social, al amparo de lo establecido por el art. 36 del decreto N1 641/73, por considerar que el
curso que iba a seguir era de inters para el servicio, mal puede entonces calificrsela por solamente los tres meses de labor computados en ese perodo.- El
art. 36 citado estableca que tales situaciones deban considerarse comisiones de servicio y calificarse al funcionario por todo el perodo.- Sent. 833/92.-
104
ART. 552.- Situaciones especiales.- A los efectos de la evaluacin, sern considerados como prestando efectivamente tareas en su oficina de
origen: a) los funcionarios en Misin Oficial; b) los funcionarios en cumplimiento de cursos o pasantas de perfeccionamiento, as como el desempeo de
tareas docentes, o fa concurrencia a congresos o simposios u otros actos de anloga naturaleza, realizados todos ellos dentro o fuera del pas, cuando sean
declarados por el Ministro o jerarca del servicio convenientes para su Ministerio o para la Administracin Pblica en general.- Fuente: Decreto N1 301/996 de
31.VII.1996, art. 5, inc. 1.
105
ART. 553.- Funcionarios en el exterior.- Si el destino fuera dentro del Pas, el Tribunal de Evaluacin requerir el informe de actuacin de las
autoridades correspondientes.- Si fuera en el exterior, se lo calificar anualmente por el perodo trabajado en el pas, excepto que ste sea inferior a tres
meses, en cuyo caso se le prorrogar la evaluacin del ejercicio anterior, ajustada en funcin de los hechos positivos y negativos del perodo trabajado, si
los hubiera.- Si la ausencia abarcara todo el perodo de evaluacin, se prorrogar la correspondiente al ejercicio anterior.- Fuente: Decreto N1 301/996 de
31.VII.1996, art. 5, incs. 2 y 3.
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Generalmente, en el procedimiento de evaluacin del desempeo intervienen sucesiva y conjuntamente- el Jerarca, el Tribunal de Evaluacin y el Supervisor.En el mismo participan los evaluadores inmediatos, los evaluados, as como los
representantes gremiales.En cuanto al principio de imparcialidad, ste deriva del principio de igualdad, y se
concreta en la comparacin y la eleccin ponderada de diversos valores:
a) entre varios intereses pblicos;
b) entre intereses pblicos e intereses privados, para impedir que los intereses
privados sean sacrificados ms de lo necesario;
c) de intereses privados entre s, para evitar discriminaciones arbitrarias.Con el principio de imparcialidad no se trata de establecer o asegurar que la
Administracin no se constituya en parte de las actuaciones administrativas; por lo que se
garante, es la independencia de la administracin de influencias polticas de todo tipo (ya
fueren activas o pasivas), o sea que se trata de asegurar la independencia de la Administracin
de la accin de partidos polticos, tendencias ideolgicas, grupos de presin, etc.Se refiere a la adopcin de resoluciones fundadas en normas superiores y segn los
procedimientos establecidos.Desde el punto de vista negativo, el principio de imparcialidad expresa la necesaria
separacin entre poltica o ideologa y administracin, en lo que se refiere al funcionamiento
de la Administracin Pblica.Se refiere a la exigencia que la Administracin, en el ejercicio de sus funciones, valore y
realice los intereses pblicos, sin sufrir desviaciones originadas en intereses personales de los
agentes, o en intereses de grupos de presin, pblicos o privados, partidos polticos, grupos
106
CAPTULO III - PROCEDIMIENTO Y RGANOS DE EVALUACIN Y CALIFICACIN.- SECCIN I - JERARCA.- ART. 554.- Definicin.- Se entender por Jerarca,
a los efectos de este Ttulo, el Secretario de la Presidencia de la Repblica en el Programa 01 del Inciso 02, el Director General de Secretara en las Oficinas
Centrales de cada Ministerio y la autoridad mxima en las respectivas Unidades Ejecutoras.- Fuente: Decreto N1 301/996 de 31/7/96, art. 6.
107
SECCIN II - MINISTERIO DE SALUD PBLICA.- ART. 555.- Jerarca. Precisin.- Cuando se hace referencia al Jerarca de la Unidad Ejecutora en el
presente Ttulo, a todos los efectos que correspondiere, ser el Director General de Secretara quien asumir la responsabilidad inherente.- Fuente: Decreto
N1 326/994 del 3/7/94, art. 2, con las modificaciones introducidas por los Decretos N1 301/996 y 302/996 de 31/7/96.- Texto ajustado.
108
ART. 559.- Evaluacin de miembros del Tribunal.- Los miembros del Tribunal sern evaluados por el Jerarca del Servicio.- Fuente: Decreto N1
301/996 de 31/7/96, art. 10.
109
ART. 588.- Jerarca. Definicin.- A los efectos de este Ttulo, se considerar Jerarca a las autoridades mencionadas en el artculo 554 del
presente Texto.- Remisin.
110
ART. 545.- Principios. rganos.- El procedimiento de evaluacin del desempeo se regir por los principios de igualdad de oportunidades, de
eficiencia, de competitividad y de excelencia, y en el mismo intervendrn el Jerarca, el Tribunal de Evaluacin y el Supervisor.- Fuente: Decreto N1 301/996
de 31.VII.96, art. 1.
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111
El TCA ha sealado que slo deben tenerse presente o tomar en cuenta, los hechos que corresponden al perodo a calificar.- Sent. 530/90.-
113
El criterio de computar la antigedad en el ltimo ascenso, no se ajusta al principio constitucional del respeto de la carrera administrativa: de
esa manera, la Administracin slo pudo evaluar el mejor derecho de los funcionarios en tan solo una parte de la carrera administrativa, o sea, desde el
momento en que los agentes pblicos ingresaron a la categora de oficiales, oponindose considerar, sin motivo legtimo, un importante perodo de
actuacin funcional a partir del ingreso a la carrera pblica.- V. TCA, S. N1 8 de 14.II.1973. - La Administracin debi valorar, al calificar, la totalidad de la vida
funcional del aspirante al cargo vacante. S. N1 95 de 25.VI.1973.- La calificacin debe abarcar toda la actuacin del funcionario. Como la calificacin dej un
vaco de varios aos, el ascenso se dispuso sin conocimiento de los cabales derechos de quienes se encontraban en la situacin escalafonaria inmediata
inferior al cargo vacante. S. N1 307 de 8.XI.1974.- No son comparables entre s las calificaciones que no se refieren a la actuacin total de los funcionarios,
sino a perodos en que stos ocupaban grados diferentes.- S. N1 320 de 22.XII.1975.-
114
CAPTULO II - SITUACIONES ESPECIALES.- SECCIN I - EVALUACIN POR SERVICIOS PARCIALES. TRABAJO INCOMPLETO. ABATIMIENTO.- ART. 549.- Causas
justificadas.- Cuando por causas justificadas el funcionario hubiera prestado servicios parcialmente dentro de ese perodo, ser igualmente evaluado,
excepto que el plazo trabajado fuera inferior a tres meses, en cuyo caso se mantendr la calificacin del ao anterior.- Fuente: Decreto N1 301/996 de
31/7/96, art. 3, inc. 2.115
ART. 550.- Causas injustificadas.- Los funcionarios que hubieran prestado servicios en forma parcial, por causas no justificadas, sern
evaluados por los perodos en que efectivamente hubiesen trabajado, a cuyos efectos se abatir porcentualmente el puntaje resultante de la aplicacin de
los factores a que refieren los arts. 575 y siguientes de este Libro.- Fuente: Decreto N1 301/996 de 31/7/96, art. 4.
116
Cabe advertir, que si bien la motivacin o explicitacin de las razones que fundamentan la emisin del acto y las determinaciones que en el
mismo se deciden es casi de esencia, tratndose de calificaciones, sujetas a pautas preestablecidas, la mera asignacin de un determinado puntaje
supone la remisin implcita al concepto de los rubros en que se asignan tales puntajes, y, por ende, la propia expresin de juicio valorativo que
merece el funcionario en los rubros cuestionados, y, en este sentido, cabe admitir que en el caso no existe defecto de la motivacin que vice el acto.Sents.: 469/91 1263/93 830/97.-
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La Constitucin uruguaya establece que para los funcionarios de carrera, el Estatuto del
Funcionario reglamentar el derecho al ascenso (art. 61).-119
La doctrina nacional ha sostenido unnimemente que el ascenso es la promocin o
adelanto en la situacin jerrquica120 de los funcionarios pblicos 121, llevando al progreso y al
mejoramiento del funcionario en sus tareas, en su sueldo y en su dignidad funcional122;
posicin jurdica elevada a la categora de Aderecho@, de rango constitucional, desde 1952 a la
fecha.-123
En sentido estricto el ascenso se concibe como la promocin o elevacin a puesto,
cargo o empleo superior al desempeado hasta ese momento en la Administracin Pblica; lo
que supone un avance real en la carrera administrativa de los funcionarios que integran los
diversos grados jerrquicos; y cuando exista circunscripcin nica (como ocurre en la
Universidad de la Repblica), podrn ascender todos los funcionarios de grado inferior, de
cualquier reparticin de la Institucin.-Los ascensos deben darse entre cargos del mismo
escalafn o carrera y de funciones similares o anlogas, atendiendo a la especialidad de las
tareas, entre quienes ocupan grupos de cargos que responden a cierta especialidad o tipo de
tareas, conforme a normas dictadas por la Administracin, actuando discrecionalmente,
aunque con sujecin a normas tcnicas de buena administracin (C. art. 311, inc. 21).-En
general, los Estatutos funcionales disponen la formacin de los escalafones, atendiendo a la
similitud de tareas, ordenando los diversos grados dentro de cada categora de tareas.- Tanto
117
V. Elbio J. Lpez Roca: El Principio de Publicidad en la Actuacin administrativa.- Pedro G. Keuroglin: De la publicidad de la actuacin
administrativa y de sus restricciones, en Rev. Jur. Del CED, N1 12, p. 151 y ss.-
118
V. Alberto Ramn Real: El derecho al ascenso en el Estatuto del Funcionario, en LJU, t. 10, Sec. II.- Montevideo, 1945.-
119
Las Constituciones de 1934 y 1942 (art. 57 inc. 31) slo se referan a que el Estatuto establecer "las reglas del ascenso"; por lo que en lugar de
derecho, slo poda existir una situacin de inters legtimo al ascenso, condicionado a apreciaciones de inters pblico.-
120
Se suele definir el denominado ascenso de grado -que es la asignacin de un empleo superior, en la misma funcin-, pero no el Aascenso
de clase@@ -que es la asignacin de una nueva remuneracin, para un mismo cargo; el primero supone un avance en la escala jerrquica de grados, mientras
que el segundo, supone un aumento de remuneracin, pero la permanencia en el grado.- V. Gastn Jze: Principios generales del Derecho administrativo,
t. II, p. 100-101.- Guido Zanobini: Corso di Diritto Amministrativo, vol. 31, p. 75.-
121
V. E. Sayagus Laso: Tratado de Derecho administrativo, t. I, p. 345 y ss.- Daniel H. Martins: Estatuto del funcionario, p.197.- H. Cassinelli Muoz:
Derecho pblico, p. .- Es claro que, como lo seala el TCA, la Constitucin delega en el respectivo Estatuto, la reglamentacin de ese derecho (V. TCA, S. N1
1170 de 14.IX.1992).-
122
123
En consecuencia,, la designacin para ocupar la vancante por un funcionario de la misma categora, que perciba igual emolumento, no
constituye ascenso.- V. TCA, S. N1 70 de 7.V.1973.-
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En el Derecho italiano, existieron escalafones abiertos y escalafones cerrados; los primeros se caracterizan por la existencia de un nmero
limitado de grados, pero dentro de cada grado se avanza por antigedad y slo el pasaje de grado se encuentra condicionado a la superacin de exigentes
pruebas de capacidad y a la existencia de vacantes; mientras que el segundo, presupone la existencia de numerosos grados y promociones, pero atenuados
por limitados aumentos de sueldos dentro del mismo grado.- V. Guido Zanobini: Corso di Diritto amministrativo, vol. 31, p. 75.-
126
127
128
129
Esas condiciones tienden a vedar las promociones por orden, las retroactivas y las anticipadas.- V. G. Jze: Principios..., op. cit. p. 113.-
130
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133
V. E. Sayagus Laso: Tratado..., t. I. p. 286.- Julio A. Prat: Derecho Administrativo, t. 3, vol. 1, p. 133.-
134
En reiteradas ocasiones el TCA ha sostenido que AEn una racionalizacin son correctas las transformaciones.- El actor solamente tiene una
expectativa, pero no un derecho actual a ascender a los cargos que se suprimen.- El accionante no tiene un derecho la ascenso (Cfm. Sayagus: Tratado de
Derecho administrativo, t. I, p. 286; Prat: Derecho administrativo, t. 3, v. 1, p. 133) y producida la vacante la Administracin tiene poder discrecional de
llenarla o no.- Pero as como tiene derecho a suprimir el cargo, tambin puede transformarlo por razones de mejor servicio@.- V. TCA, Ss. 172/89, 1138/91,
510/92, 368/93, 333/94, 437/94, 901/94, 222/97 y 869/97.-
135
136
En efecto, el referido autor, seala que Aen el Uruguay, pues, existe un derecho subjetivo a la carrera, que se hace efectivo con el
reconocimiento y la proteccin del derecho al ascenso por el orden jurdico y la jurisprudencia.- No son vlidas, pues, en nuestro rgimen, las objeciones a
la calificacin del derecho a la carrera como un derecho subjetivo perfecto.- Este derecho soporta limitaciones y condicionamientos tal como ocurre con
todos los derechos subjetivo, sin que por ello stos pierdan tal calidad@.- V. Hctor Giorgi: La nueva administracin pblica, p. 177.-
137
138
Para Bielsa Ael derecho a la carrera consiste en el derecho a la mejora, ya sea en el orden jerrquico, por atribucin de un cargo ms elevado;
ya sea pecuniariamente, por aumento de sueldo o remuneracin@.- V. Rafael Bielsa: Derecho administrativo, t. III, p. 167-168.- TCA S. N1 288 de 4.X.1974; N1 25
de 3.III.1975; N1 26 de 4.III.1975.-
139
Se trata de un derecho perfecto -en el sentido que el legislador o el administrador pueden reglamentarlo, pero no pueden limitarlo-, aunque
fuertemente condicionado.-
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Posicin adoptada por H. Giorgi, en La nueva Administracin Pblica, p. 176 y ss.- V. TCA, S. N1 320 de 22.XII.1975.-
141
An en los casos en que se decrete el ascenso de un funcionario, el mismo se encuentra condicionado a las resultancias de las reclamaciones
realizadas por los interesados en aspirar al cargo.- As lo dispuso el DL. N1 14.245 de 26.VII.1974 (convalidado): AArt. 11. Los cargos vacantes por cualquier causal
no podrn ser provistos hasta el da siguiente del vencimiento del trmino constitucional establecido para interponer los recursos de agotamiento de la va
administrativa (artculo 317 de la Constitucin).- En caso de interposicin de esos recursos dicha prohibicin se extiende hasta que culminen los
procedimientos respectivos o venza el trmino para recurrir ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo. Si el interesado hiciera uso de esta va, se
podrn proveer dichos cargos a partir del da siguiente a la fecha de notificacin de la sentencia que no haga lugar a la demanda.- Art. 21. Todos los
ascensos tendrn carcter interino hasta que venzan los trminos para recurrir o se decidan los recursos administrativos y jurisdiccionales de acuerdo con
lo previsto en el artculo anterior.- Los trminos correspondientes a interinatos no confirmados se computarn a los efectos de ascensos posteriores como
desempeados en el cargo de origen.- Art. 31. Cuando razones impostergables de inters pblico hagan necesario la provisin inmediata del cargo se
requerir resolucin del Consejo de Ministros para la Administracin Central y autorizacin del Poder Ejecutivo para la Administracin Descentralizada en
general. Para el personal del Poder Judicial Tribunal de lo Contencioso administrativo y Corte Electoral se exigir el voto unnime de los componentes de los
rganos de decisin. En ningn caso se podr proveer el cargo de grado inferior necesario para una eventual regularizacin.-@
142
An las designaciones provisorias deben contar con la previa calificacin del funcionario y haber realizado el concurso correspondiente.- (TCA,
Ss. N1 47 y 49 de 31.III.1975).-
143
Ello por cuanto, por definicin, el funcionario interino, desempea las funciones de un cargo vacante; por otra parte, el interinato no genera
mritos para la provisin definitiva del cargo.- V. TCA, Ss. N1 7 de 6.II.1974; N1 45 de 25.III.1974; N1 55 de 29.III.1974; N1 128 de 29.V.1974; N1 257 de 18.IX.1974; y
N1 218 de 13.X.1975.-
144
No corresponde el ascenso del funcionario inhabilitado por sentencia penal; excepto si goza del beneficio de suspensin condicional de la
pena.- V. TCA, S. N1 234 de 27.X.1975.-
145
Se carece de legitimidad para impugnar la designacin de quien se encuentra en un grado superior (V. TCA, Ss. N137 de 2.IV.1973; N1 70 de
7.V.1973; N1 260 de 10.XII.1973; N1 97 de 6.V.1974; N1 139 de 7.VI.1974; N1 312 de 11.XI.1974; N1 26 de 4.III.1975; N1 79 de 21.IV.1975; N1 147 de 25.VI.1975; N1 222 de
5.XI.1975; N1 242 de 5.XI.1975).- A quien conserva el cargo, el grado y la jerarqua, no puede negrsele el ejercicio del derecho al ascenso (V. TCA. S. N1 234 de
27.X.1975).-
146
Cuando la designacin en el cargo que se ocupa con anterioridad al ascenso, es anulado, queda sin efecto tambin la promocin posterior.V. TCA Ss. N1 109 de 30.VIII.1973; N1 187 de 19.X.1973 y N1 291 de 15.XII.1976.-
147
En efecto, en ciertos casos, el ordenamiento jurdico autoriza en forma expresa el cambio de carrera, dentro o fuera del escalafn de origen.V. Marcello Amendola: Carriera, en EdD, T. VI, p. 312 y ss., quien sostiene que la separacin de escalafones no supone la incomunicacin total de las carreras,
pues las normas suelen autorizar que, mediante modalidades y garantas idneas, y previo examen, puede admitirse el pasaje de una carrera a otra;
mecanismo que pretende evitar que las carreras constituyan barreras o compartimentos estancos; resultando tiles a la Administracin, para valerse de
capacidad y preparacin de los funcionarios, independiente de la carrera en la que se iniciaron.-
148
El DL 10388 de 13.II.1943 dispone: AArt. 39. Cuando la autoridad que deba efectuar la designacin lo considere conveniente y compatible con
el buen servicio pblico, podr dejar de llenar las vacantes que existan en la administracin de su dependencia@.- Al respecto la justicia administrativa ha
sealado que aunque durante el plazo legal, no se llenaron ni se suprimieron las vacantes, el TCA a travs de la anulacin, carece de la potestad de obligar a
la Administracin a proveerlas dentro de determinados plazos (V. TCA, S. N1 323 de 20.XI.1974). -Por otra parte, el principio de provisin de las vacantes,
cede ante perentorias razones de economa y contencin del gasto pblico (V. TCA, S. N1 121 de 11.VI.1975).- No cabe argir la eventual exigencia de
cambio futuros, para perjudicar los derechos adquiridos por los interesados al ascenso (V. TCA, S. N1 76 de 11.V.1973).- En todo caso, el ascenso debe
producirse entre cargos de la misma clase y categora, de lo contrario, no se puede aspirar al ascenso, aunque se pertenezca al mismo escalafn (como es el
caso de los Procuradores y Abogados; o de los Abogados y los Escribanos).- V. TCA, S. N1 56 de 31.III.1975.-
149
No necesariamente de grado inmediato superior, ya que la Constitucin no lo establece, y numerosos textos legales y reglamentarios,
establecen excepciones; as, el DL 10388 establece: AArt. 71. Los ascensos se realizarn, cuando menos en el cincuenta por ciento de los casos, por antigedad
calificada, de la jerarqua inferior a la inmediata superior, dentro del respectivo escalafn administrativo a que pertenezcan los funcionarios. No obstante lo
dispuesto en el inciso anterior, las promociones podrn apartarse de esa norma, excepcionalmente, por decreto fundado, en caso de que existieran
funcionarios postergados con anterioridad sin que hubiera mediado para ello justa causa. En tal supuesto la jerarqua deber ceder frente a la mayor
antigedad y mritos de los candidatos. El Poder Ejecutivo har la clasificacin de los cargos que se obtendrn por ascenso y de los exceptuados.- Por su
parte, la jurisprudencia administrativa ratific que no existe ninguna regla constitucional que establezca el ascenso de grado en grado; eso es funcin del
Estatuto respectivo (acto legislativo o reglamentario, segn el caso) (TCA, S. N1 121 de 2.XII.1963).- Por lo que, salvo norma expresa en contrario, por regla
general, los ascensos deben realizarse de la jerarqua inferior a la jerarqua inmediata superior (TCA, Ss. N1 150 de 29.VIII.1973; N1 176 y 178 de 22.VII.1974; N1
186 de 5.VIII.1974; N1 194 de 12.VIII.1974; N1 203 de 21.VIII.1974; N1 72 de 16.IV.1975; N1 79 de 21.IV.1975; N1 120 de 4.VI.1975; N1 279 de 11.XII.1975; N1 48 y 50 de
18.IV.1977; No 81 de 20.V.1977.- En contra de lo cual se alz el Prof. A. R. Real, sosteniendo que: a) la administrativa requiere el avance normal y gradual, pues
permite la mejor capacitacin del funcionario; b) el progreso por encima de los superiores, implica una perturbacin del orden jerrquico-profesional; c) el
art. 47 de la ley francesa de 19.X.1946, establece el ascenso grado por grado; d) en Il pubblico impiego, P. Virga sostiene que la promocin consiste en el
avance de un grado a otro inmediatamente superior; e) as lo establece la Ley Orgnica Militar (art. Art. 130. El ascenso es la promocin al grado inmediato
superior y se otorgar al personal de las Fuerzas Armadas que haya cumplido las exigencias de esta ley y las leyes particulares de cada Fuerza, con la
finalidad de satisfacer las necesidades orgnicas de aqullas, procurando: A) En tiempo de paz llenar las vacantes producidas en los efectivos. B) En caso de
movilizacin total o parcial, completar los efectivos que exijan las necesidades. El ascenso, por ltimo, propender al logro del adecuado estmulo moral,
facilitando la evolucin profesional de los cuadros.); f) las leyes orgnicas de AFE (Ley N1 11859, art. 27) y OSE (Ley N1 11907, art. 22, consagraron ese principio;
g) por lo que ek ascenso continuo, grado a grado, integraba el concepto de carrera administrativa garantizada por los arts. 60, 61 y 63 inc. 21 de la
Constitucin.- V. RDJA, t. 61, N1 6-7).- Adems se sostuvo que para quedar excluido de la carrera administrativa, no alcanza con calificar tcnicamente a un
cargo como de alta administracin, sin ley que lo excluya de la misma.- V. TCA, S. N1 320 de 22.XII.1975.- La designacin para ocupar una vacante de la
misma categora y con el mismo sueldo, no constituye ascenso (TCA, S. N1 70 de 7.V.1973).150
Las leyes N1 11490, art. 75; 11923, arts. 19 y ss.; 12276, art. 11; y 12802, art. 143, determinan el ascenso por el mtodo de la previa calificacin de
la antigedad, dentro del mismo escalafn, y en caso de igualdad de derechos, por medio del concurso de oposicin (V. TCA, S. N1 8 de 14.II.1973); de lo
contrario, l acto no causa agravio (V. TCA, S. N1 45 de 9.IV.1973.-
151
La carrera administrativa debe desarrollarse dentro de cada Divisin -aunque existan diversas Secciones-, de lo contrario, el involucrado
carece de derecho y el perjudicado puede resistirse al ascenso; excepto cuando no existan funcionarios idneos, situacin que permite recurrir a
escalafones inferiores de la misma Divisin, o an al de otra Divisin, que tenga mejor derecho.- (V. TCA, S. N1 76 de 11.V.1973; N1 210 de 12.XI.1973; N1 26 de
11.III.1974; N1 86 de 6.V.1974; N1 207 de 21.VIII.1974; N1 223 de 30.VIII.1974; N1 38 de 10.III.1975; N1 85 de 10.V.1976; N1 155 de 4.VIII.1976; N1 168 de 9.VIII.1976; N1 61
de 29.IV.1977.- Pero, tratndose de cargos creados en una nueva Divisin, no se est ante promociones, sino ante designaciones, que se rigen por las normas
que regulan en derecho al ascenso (V. TCA, S. N1 39 de 10.III.1975).-
152
No es admisible el ascenso por planilla, es decir por Seccin, sino por Departamento, que es el que contempla el derecho al ascenso
incorporado a la Constitucin -arts. 60-62- excepto en los cargos polticos o de particular confianza (V. TCA, Ss. N1 103 de 25.X.1965; N1 150 de 29.VII.1973; N1
201 de 26.X.1973; N1 203 de 21.VIII.1974; N1 329 de 27.IX.1974; y N1 191 de 3.IX.1976).-
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Est vedado esgrimir vocacin y derecho al ascenso en oficina o programa distinto del que se reviste (V. TCA, S. N1 136 de 11.VI.1975).-
Es ilegtimo burlar el derecho al ascenso, mediante la realizacin reiterada de designaciones interinas o de subrogaciones de funciones (V.
TCA, S. N1 80 de 14.V.1973).- En cuanto al mbito estructural, el derecho al ascenso, comprende todos los grados del escalafn respectivo, incluso los cargos
superiores, ubicados en la cspide del mismo, los que no podrn nombrarse en forma Adirecta@, salvo norma legislativa expresa que lo autorice (V. TCA, Ss.
N1 67 de 2.V.1973; N1 96 de 25.VI.1973; N1 280 de 4.X.1974; N1 320 de 22.XII.1975; N1 272 de 10.XI.1976 y N1 291 de 15.XII.1976.- Por otra parte y a los efectos de
determinar el mejor derecho al ascenso, no es elemento decisivo la circunstancia de que el cmputo total e indiscriminado de los servicios favorezca a un
funcionario, pues los textos legales se refieren a la actuacin valorada por la calificacin (V. TCA S. N1 159 de 14.IX.1973); y la circunstancia de que el
accionante sea unos meses ms antiguo que la persona designada, por s solo no le acuerda derecho, ya que debi calificarse por acto previo dicha
antigedad para que el jerarca quedara en condiciones de pronunciarse sobre el mejor derecho de cada uno de los aspirantes (V. S. N1 171 de 18.VIII.1976).155
156
Conforme a un principio general recogido en el art. 33 del Estatuto universitario de 13.II.1943, el cambio de denominacin de un empleo no
cambia la situacin del funcionario que lo desempea; por lo que la antigedad del funcionario en el grado inferior, se compone del tiempo durante el
cual tuvo el funcionario estuvo ocupando cargos con diversa denominacin.-
157
Seala Jze que tanto el ascenso de grado como de clase, basado en la mera antigedad, es muy criticable, pues suprime la emulacin y
vuelve intiles el celo y la inteligencia en el ejercicio de la funcin; y que su nica ventaja es negativa: impide el favoritismo inherente al poder discrecional.V. Gastn Jze: Principios..., op. cit. p. 113.- Para de Laubadre, el ascenso por antigedad, que suprime por el automatismo toda libertad de eleccin del
jefe jerrquico, y el ascenso por mritos que le da esta libertad, pero que se la puede menguar si al sistema se aplica la regla del escalafn del personal; en
sus promociones, el jefe del servicio debe seguir el orden del cuadro y est obligado a aceptar las proposiciones de la comisin de ascenso de escala (que se
traduce por un simple aumento desueldo) se hace mediante una combinacin de antigedad y mritos (V. Andr de Laubadre: Manual de Derecho
administrativo, p. 255.- Al respecto dijo el TCA que Aes violatoria de las normas aplicables la promocin de un funcionario a un cargo superior sin la previa
evaluacin de la antigedad calificada de todos aquellos funcionarios que, por encontrarse en la jerarqua inmediata inferior, tenan vocacin al ascenso@.V. S. N1 150 de 30.VI:1975.-
158
Antigedad calificada es Ael sistema mediante el cual, un organismo especialmente designado a eses efectos (Tribunal, Junta, Comisin, etc.),
procede a valorar, peridicamente -y con absoluta independencia del jerarca- los mritos y las antigedades simples de los funcionarios (TCA, S. 267 de
11.XII.1961).-
159
Los derechos de los interesados deben apreciarse al momento en que se produjeron las vacantes respectivas.- V. TCA, S. N1 121 de 11-VI.1975.Pero -seal el TCA- en el cmputo de la antigedad en el grado, de los funcionarios que pasan a otro escalafn, la fusin de los grados en uno, no pudo
afectar la antigedad en el grado lograda en cualquiera de los grados fusionados, porque ambos eran equivalentes al tercero y porque esa antigedad en el
grado fusionado era un factor ya ganado por el funcionario; la mencin al grado que el funcionario tena en el escalafn anterior, debe estimarse
comprensiva de las correspondientes a los grados antecedentes.- V. TCA, S. N1 278 de 10.XI.1976 y S. N1 287 de 14.XII.1976.- Por otra parte, en cuanto al
cmputo de las calificaciones en caso de suspensin del rgimen normal de permanencia en el grado policial, el TCA ha sealado que resulta adecuado a la
suspensin del rgimen normal de duracin de los plazos de permanencia en el grado para poder proveer vacantes (ley 14.189, arts. 202 y 211, y 14.068, art.
46), que, consecuentemente, las calificaciones a tomar en cuenta para dichas provisiones se adapten asimismo a las de menor permanencia en los grados
respectivos. V. S. N1 101 de 23.V.1977.-
160
No es de recibo computar tan slo la antigedad en el cargo, o en una sola Administracin.- En tal sentido el TCA ha sostenido que el criterio
de computar la antigedad en el ltimo ascenso, no se ajusta al principio constitucional del respeto de la carrera administrativa: de esa manera, la
Administracin slo pudo evaluar el mejor derecho de los funcionarios en tan solo una parte de la carrera administrativa, o sea, desde el momento en que
los agentes pblicos ingresaron a la categora de oficiales, omitindose considerar, sin motivo legtimo, un importante perodo de actuacin funcional a
partir del ingreso a la carrera pblica; pero la mayor antigedad del funcionario en uno de los ascensos anteriores, no puede constituir un elemento
exclusivo para atribuirle un mejor derecho al funcionario.- V. S. N1 8 de 14.II.1973.- Ante la falta de prueba que contradiga lo expresado por la parte
demandada, nada desvirta que fue correcta la calificacin de la antigedad del actor a partir de la fecha en que su cargo anterior vari su
individualizacin jerrquica, an cuando no cambiara su denominacin. V. S. N1 44 de 23.IV.1973.- Al computar mayor antigedad en el cargo
inmediatamente inferior al previsto, el funcionario designado estaba asistido de mejor derecho que el actor.- V. S. N1 159 de 14.IX.1973.- No fueron
respetados los principios que rigen el ascenso al designarse a un funcionario que tena veinticinco aos menos de antigedad como funcionario de la
institucin, y veintids aos en la misma clase del actor.- V. S. N1 251 de 3.XII.1973.-
161
Al computarse antigedad fuera del ter a los efectos de lograr el ascenso en otro cargo presupuesto. do, sin una ley que lo autorizara, se
incurri en una clara violacin de los principios y derechos a la carrera administrativa de los funcionarios.- Durante el perodo en que el designado
desempeara tareas en un escalafn extra presupuestal solventado mediando partidas globales siendo, por tanto, jornalero-, no formaba parte de la
carrera administrativa.- Carece de toda base legal atribuir al funcionario la categora de auxiliar administrativo por las tareas que desempeara en el
escalafn extra presupuestal, lo mismo que sumarle punto a los efectos del ascenso, una vez que adquiri la calidad de presupuestado. V. TCA, S. N1 47 de
9.IV.1973. Las tareas desempeadas en carcter de contratados, no otorgan la calidad de funcionarios administrativos", desde que se carece de titularidad
en el escalafn y no se integran los cuadros presupuestases.- V. S.N1 159 de 14.IX.1973.- La situacin de disponibilidad es incompatible con la de revistar a la
vez en un determinado tem.- Al ingresar a la planilla de disponibilidad, el funcionario deja de pertenecer a su instituto de origen, quedando sin destino (ley
11.923, art. 227). Al ingresar en esa situacin a otra dependencia estatal pero no en carcter de permanente sino "en comisin", no se integra al tem, sino
que permanece con su categora de "disponibilidad".- Durante el perodo en que el funcionario se desempe "en comisin", slo pudo devengar puntaje
de antigedad para el ascenso, nicamente en razn de servicios prestados en la Administracin pblica y fuera del tem (decreto 241/1964, art. 11, letra e);
recin despus, al ser nombrada en otra dependencia, pudo acumular puntos dentro del tem (art. 11, letras b y e) V. TCA, S. N1 47 de 9.IV.1973.-
162
Al respecto el TCA ha reiterado que en caso de ascenso de los funcionarios pblicos, la promocin debe hacerse previa calificacin de la
antigedad de aquellos que ocupan los cargos inmediatamente inferiores a los que se van a proveer.- V. Ss. N1 8 de 14.II.1973; N1 40 de 2.IV.1973; N1
67 de 2.V.1973; N1 259 de 1O.XII.1973; N1 95 de 6.V.1974; N1 128 de 29.V.1974; N1 307 de 8.XI.1974; N1 25 de 3.III.1975; N1 26 de 4.III.1975; N1 47 de 31.III.1975; N1
48 de 31.III.1975; N1 49 de 31.III.1975; N1 150 de 30.VI.1975; N1 11 de 3.III.1976; N1 37 de 24.III.1976; N1 171 de 18.VIII.1976; N1 221 de 29.IX.1976; N1 312 de
30.XII.1976; N1 48 de 18.IV.1977; N1 50 de 18.IV.1977.- La existencia de una calificacin reglada en la forma legal, estatutaria o reglamentaria,
"constituye un elemento necesario y sustancial del procedimiento de formacin del acto administrativo"; y su omisin vicia ineludiblemente
de nulidad la resolucin impugnada (sentencia N1 74/1956) TCA, Ss. N1 10 de 19.II.1973; N1 320 de 22.XII.1975.- El cargo vacante debe proveerse
remitindose al sistema de calificacin previa de la antigedad de lo funcionarios con vocacin al mismo (Estatuto del Fun cionario de UTE, art. 43).
TCA, S. N1 76 de ll.V.1973; N1 93 de 6.VI.1973; N1 157 de 3.IX.1973; N1 206 de 5.XI.1973; N1 242 de 12.XI.1973; N1 260 de 1O.XII.1973; N1 26 de 2.III.1974; N1 55 de
29.III.1974; N1 86 de 6.V.1974; N1 97 de 6.V.1974; N1 126 de 29.V.1974; N1 132 de 29.V.1974; N1 139 de 7.VI.1974; N0 176 de 22.VII.1974; N1 178 de 22.III.1974; N1 182
de 5.VIII.1974; N1 186 de 5.VIII.1974; N1 194 de 12.VIII.1974; N1 207 de 21.VIII.1974; N1 214 de 26.VIII.1974; N1 223 de 30.VIII.1974; N1 271 de 25.IX.1974; N1 334 de
29.V.1974; N1 38 de 10.III.1975; N1 39 de 1.III.1975; N1 72 de 16.IV.1975; N1 192 de 6.X.1975; N1 193 de 6.X.1975; N1 196 de 6.X.1975; N1 24 de 8.III.1976; N1 85 de
1O.V.1976; N1 155 de 4.VIII.1976; N1 189 de 30.VIII.1976; N1 42 de 18.IV.1977; S. N1 61 de 29.IV.1977.- La calificacin de la antigedad debe ser hecha
previamente, en procedimiento autnomo y coronada por un acto contra el que los que se consideren afectados puedan ejercer los derechos
que entienden asistirles" (S. N1 142/1958) - S. N1 320 de 22.XII.1975.-
163
Las evaluaciones pueden basarse en valoraciones basadas en el servicio prestado, y se denominan promociones por escrutinio o por
antecedentes (por mritos comparativos o por mritos absolutos); o pueden basarse, adems, en pruebas en que se demuestre las cualidades tcnicas y
culturales del aspirante, y que se denominan promociones por exmen o concurso (por mrito distinguido o por simple idoneidad o suficiencia).- V. Guido
Zanobini: Corso di Diritto amministrativo, vol. 31, p. 77-78.-
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La jurisprudencia administrativa ha sostenido que: a) el requerimiento y consideracin oportuna de la calificacin funcional, constituye un
elemento necesario y sustancial para el ascenso (TCA, S. N174 de 11.VI.1956); b) la calificacin de la antigedad debe ser hecha previamente, en
procedimiento autnomo, y coronado por un acto impugnable por quienes se consideren afectados (TCA, S. N1 142 de 17.X.1958); c) aunque no exista
reglamentacin adecuada al respecto, la Administracin est habilitada para aplicar cualquier sistema e puntaje, siempre que en sus resultados no se
desnaturalice el principio constitucional de la carrera administrativa (TCA, S. N1 76 de 21.VII.1958); d) no alcanzan las opiniones de los directores, para tener
por configurada la calificacin funcional (TCA, S. N1 45 de 17.V.1956); e) los actos que culminan la operacin calificadora, son susceptibles de recurso
administrativo y accin de nulidad (TCA, S. N1 241 de 5.IX.1960); f) la comparacin de los mritos no puede ser slo obra del jerarca, sino que debe surgir de
la comparacin de legajos personales, y de la labor de las Comisiones y Tribunales que acten con un sistema razonablemente justo (TCA. S. N1 241 de
5.IX.1960); g) el orden de precedencia surge de la evaluacin de la antigedad calificada comprende la puntuacin de la antigedad simple, as como la de
los mritos correspondientes, contra cuyo acto, los interesados pueden recurrir y accionar (TCA, S. N1 107 de 9.VI.1961).-
165
El TCA ha sealado que corresponde el derecho a ascender, a quien ocupa el cargo inmediato inferior, tiene ms jerarqua, mayor antigedad
y mejor calificacin (V. TCA, Ss. N1 37 de 2.IV.1973 y N1 175 de 11.IX.1975).-
166
En consecuencia, son anulables las denominadas Aregularizaciones@ funcionales, cuando vulneran los derechos adquiridos de otros
funcionarios.- V TCA. S. N1 45 de 25.III.1974.-
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procedimiento de seleccin.-167
En el inciso segundo agrega:
Reunidos dichos requisitos, el derecho a ascender es la situacin jurdica de
inters legtimo consistente en la potestad de competir para probar que se es
el ms apto y en tal caso, ser designado en el cargo a proveer, conforme a las
reglas de derecho y de buena administracin@.-168
167
Generalmente los ascensos se realizan previo llamado a concurso; aunque es posible que para ciertos cargos, se realice mediante promocin
directa del grado inferior al inmediato superior, en base a la antigedad del funcionario en el grado inferior.-
168
Ley N1 16.127 de 7.VIII.1990, art. 8.- La actividad administrativa adems se regula por normas denominadas de buena administracin (C. Art.
311 inc. 21).- Los principios de buena administracin comprenden todo lo que conduce a la mejor satisfaccin de los intereses encomendados a la
Administracin.- Consiste en un conjunto de reglas emanadas de instrucciones o circulares o de la prctica administrativa, que coinciden con el
denominado mrito administrativo, o sea, las valoraciones de oportunidad o conveniencia, e imparcialidad para la realizacin de los intereses pblicos,
de manera ms adecuada.- Se dirigen a que la accin de la Administracin se desarrolle de acuerdo a reglas que concreten la eficiencia, la economicidad, la
simplicidad, la rapidez, el rendimiento, la imparcialidad, etc.- Constituyen principios sustanciales y dinmicos que comportan una valoracin global de la
actividad administrativa.- Presuponen que se realice una administracin eficiente (mejor utilizacin de los recursos) y apropiada (contar con la organizacin
necesaria).- Constituyen instrumentos idneos a la buena administracin: ) la buena seleccin de los sujetos que actuarn por la Administracin; b) la
actuacin administrativa conforme a normas que aseguren la eficiencia, el rendimiento, la imparcialidad, etc.; b) la estrecha relacin entre los principios de
la Ciencia de la Administracin, la sociologa, la economa, la hacienda, la demografa, etc.- Las reglas de buena administracin constituyen el resultado de la
experiencia histricamente adquirida, en el ejercicio de la funcin administrativa.- Contienen la calificacin de comportamientos considerados como ms
idneos para la mejor concrecin de los intereses de la Administracin.- Segn Giannini, a dichas normas se pueden agregar otros criterios directivos a
tenerse en cuenta en el ejercicio de la discrecionalidad administrativa, como ser: a) las reglas de las ciencias morales (extradas de la pedagoga, de la
esttica, etc.); b) las reglas sociales, como las extradas de la economa, de la demografa, o de la sociologa; c) las reglas de la correccin administrativa; d)
los principios de la poltica; e) las reglas tcnicas, deducidas de las disciplinas respectivas.- Dichas reglas de conducta poseen un aspecto comn: constituyen
modelos no jurdicos, pero recogidos por el ordenamiento jurdico, relacionados a conductas humanas apropiadas para el correcto desarrollo de la funcin
administrativa.- Para obtener una ms cumplida realizacin del principio de buena administracin: en algunos pases se suele proceder a realizar una
recopilacin de las reglas respectivas, configurndolas como deberes especficos, concretados en hiptesis de responsabilidad respecto de los funcionarios
incumplidores (como ocurre p.e.: en la legislacin austraca, polaca, espaola, etc.); en otros pases -como ocurre en el nuestro-, slo existen referencias
genricas, cuyo contenido suele desarrollarse por la doctrina y la jurisprudencia.- Al respecto, seala Giorgi que ALa determinacin de si se han observado o
no las normas de buena administracin, es decir, de si la actuacin administrativa ha sido adecuada, en la eleccin de los medios y en la oportunidad de su
uso, al fin especfico que se persegua, implica una valoracin de tipo subjetivo, de un alcance que va ms all de la simple juridicidad y que linda con lo
poltico, abrindose, en consecuencia, un gran campo a la creacin jurisprudencial del Tribunal@.- V. Hctor Giorgi: El Contencioso administrativo de
anulacin, p. 47.- V. Massimo Severo Giannini: Il potere discreziolale della pubblica amministrazione, p. 82 y ss.- Falzone: Il dovere di buona amministrazione
- Milano, 1953.-
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La norma referida encierra una verdadera antinomia jurdica, toda vez que el
Aderecho a ascender@, no puede ser calificado como una @situacin jurdica de inters
legtimo@@; porque o es lo uno, o es lo otro.Tampoco cabe hablar tcnicamente de Apotestades@@, toda vez que stas constituyen
posiciones jurdicas subjetivas por las que se ejercen poderes jurdicos respecto de terceros y
por razones de inters general.- 169
En la especie, quienes cumplan con los requisitos establecidos, en todo caso, poseen el
derecho de competir para ocupar un cargo superior; pero no la potestad de competir.El derecho a ascender es una posicin jurdica activa y definitiva, de quien -superadas
las condiciones suspensivas previas-, y colocado en el orden de prelacin establecido por la
lista de aspirantes clasificados, puede reclamar de inmediato y con todos los medios jurdicos
a su alcance, la posesin y el ejercicio del cargo vacante de grado superior, al que aspir.En consecuencia, slo cuando se cumplan las diversas condiciones suspensivas a las que
se encuentra sometido el denominado derecho al ascenso, se podr pretender la
efectivizacin del ascenso o, en su mrito, renunciar al mismo.-170
Por ltimo corresponde sealar que como el derecho al ascenso es de orden pblico,
no puede renunciarse genricamente; aunque podra no ejercerse en una oportunidad
concreta; y cuando el titular del derecho al ascenso se niegue a ascender (expresando su
desinters en competir, no presentndose al llamado, o dejando pasar el plazo para recurrir),
la Administracin no le podr imponer la aceptacin del ascenso, porque carece de dicha
potestad y porque dentro de las facultades propias de los derechos, se encuentra la de elegir
si se ejerce o no el mismo (an).
31.- Modalidades del ascenso
Como la Constitucin no establece que el ascenso se deba hacer de grado en grado;
cada estatuto podr postular soluciones diversas.De tal forma, el TOFUP, en su art. 589 establece que los ascensos de los funcionarios de
carrera de la Administracin Central, comprendidos en los escalafones A a F y R se realizarn
dentro de cada Unidad Ejecutora, por escalafn o grupo ocupacional y serie de clase de
cargos, sin necesidad de efectuarse de grado en grado, salvo lo dispuesto por leyes
especiales.-171
El ascenso se puede realizar a travs de los grados, de los cargos o de los
sueldos.En consecuencia, en el Derecho nacional, se conocen tres tipos de ascensos:
- de cargo a cargo;
- de grado a grado; o
- de sueldo a sueldo.-172
169
Al respecto ensea Garca de Enterra que toda potestad es atribuida por el ordenamiento jurdico; y que tanto las potestades como los
derechos subjetivos son especies del gnero poder; son facultades de querer y obrar (decidir y actuar) conferidas por el ordenamiento jurdico a los sujetos
de derecho.- Mientras que el derecho subjetivo se caracteriza por: a) tener origen en una relacin jurdica; b) recaer sobre un objeto especfico y
determinado; c) consistir en una pretensin concreta; y d) corresponder a un deber (obligacin) atribuible a otro sujeto (pasivo-obligado); las potestades se
caracterizan porque: a) no generan relacin jurdica alguna; b) proceden directamente del ordenamiento jurdico(no son negociales); c) no recaen sobre
objetos especficos o determinados; d) poseen carcter genrico; e) se refieren a un mbito de actuacin definido en grandes lneas o direcciones
genricas; f) consiste en la posibilidad abstracta de producir efectos jurdicos; g) de los que pueden emerger relaciones jurdicas particulares; h) no les
corresponde ningn deber ajeno, sino una sujecin de un grupo indeterminado de sujetos(ventajosa o no, o indiferente); i) son inalienables, intrasmisibles e
irrenunciables, porque son indisponibles; j) pueden ejercerse, pero no pueden transferirse (salvo autorizacin de delegar); k) son imprescriptibles, aunque
pueden someterse a caducidad; l) son inagotables; su ejercicio no las consume, sino que las reafirma.- V.: Eduardo Garca de Enterra: Curso de Derecho
Administrativo, t. 1, p.418 y ss.
170
El ascenso lleva implcito el deber de desempear el cargo para el cual se fue promovido, salvo renuncia expresa a ascender.- V. TCA, S. N1 1
de 12.II.1973.- Conforme Hctor Frugone, quien sostiene que el derecho al ascenso es irrenunciable por ser de orden pblico; mientras que se puede no
ejercer el derecho a ascender.- V. Calificaciones y ascensos, p. 102 y ss.-
171
172
En materia, por ej., de militares, el ascenso se hace de grado a grado con independencia de cules son los cargos o los destinos a
desempear; se asciende, por ej., de Coronel a General, no se asciende de Jefe de la Regin Militar N1 1 a Comandante en Jefe del Ejrcito.- En otros
escalafones se asciende generalmente de cargo a cargo, por ej., de Auxiliar 1 a Capataz II, o de Subjefe de Seccin a Jefe de Seccin, de Administrativo III a
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Es decir que puede existir, ascenso sin cambio de cargo, ni de grado.Cuando un cambio en la situacin subjetiva de un funcionario, no representa un
cambio de cargo, sino que es un mero aumento de sueldo, no existe modificacin de la
posicin del funcionario, en la organizacin administrativa.Impugnacin de los ascensos
El TCA ha entendido que si se ha impugnado un nombramiento, la sentencia anulatoria
slo producir la extincin del nombramiento impugnado y no de otros, aunque hubiere
otros que se basasen en aqul.
Si el actor quiere obtener la anulacin de stos, necesita impugnarlos tambin,
mediante los recursos correspondientes, y en su caso, demandar su nulidad.173
-----------Bibliografa
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hace un ascenso, pero no cambia la funcin de la persona.- Otras veces se practica un verdadero sistema de ascenso de sueldo, es el caso de que quien
permanece en un grado durante cierto tiempo, pasa a percibir un sueldo mayor sin cambiar de cargo ni de grado.
173
V. TCA S. 188 de 24.X.1968, anotada por Horacio Cassinelli Muoz: Anulacin del ascenso subsiguiente a una designacin anulada, en RDJA, t.
67, N1 9 a 12, p. 303 y ss.-
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