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EMPRESAS DE SERVICIOS
TRANSITORIOS
MANUAL
AUTOINSTRUCCIONAL
2009
NDICE
Materia
Pgina
I.
Presentacin
II.
Diseo Pedaggico
5-8
III.
Qu vamos a aprender?
9-13
IV.
V.
14
15-22
23-32
33-44
45-61
VI.
VII.
Auto evaluacin
62
63-64
I.
PRESENTACIN
1.
2.
3.
4.
5. Vivir el aprender con un nimo de gravedad, siendo que puede ser una
experiencia muy gratificante.
6. Ausencia de preguntas y reflexin crtica acerca de lo que leo o me
entregan.
7. Considerar que toda pregunta tiene que ser respondida, y no preocuparme
personalmente de buscar la respuesta, sino esperar que me la den.
8.
Qu vamos a aprender?
En esta parte, se explicitan los objetivos del curso, tanto el general como los
especficos, a fin de informar a los participantes lo que se espera que aprendan.
Qu sabemos acerca del tema?
Se plantean algunas preguntas o situaciones problemas en forma previa al
desarrollo de los contenidos propiamente tal. Se trata que el participante responda lo
que sabe, a fin de que durante el desarrollo de los contenidos lo contraste con sus
conocimientos, sus aciertos y errores, y tome conciencia de aquello que necesita
aprender.
Cada vez que aparezca este icono, se le indica que es una actividad que
tiene que comenzar a desarrollar.
Autoevaluacin
Unidad I
Introduccin y Fundamentos
Histricos
Conocer los Fundamentos
Histricos que se tuvieron en
cuenta, para regular la actividad
de las Empresas de Servicios
Transitorios, fortaleciendo el
rgimen de Subcontratacin.
Unidad II
Trabajo en Rgimen de
Subcontratacin
Conocer y hacer cumplir el
mbito de Aplicacin del
Rgimen de Subcontratacin
Contenido
1. Introduccin.
2. Fundamentos Histricos.
3. Regulacin Normativa de
Carcter Complementaria.
a) Reglamentos
b) Circulares
c) Ordenes de Servicio
d) Ordinarios o Dictmenes
4. Funciones que devienen para
la Direccin del Trabajo, a
raz de la entrada en vigencia
de la Ley N 20.123
a) Subcontratacin.
b) Empresas de Servicios
Transitorios
1. Trabajo en Rgimen de
Subcontratacin
2. mbito de Aplicacin del
Rgimen de Subcontratacin.
3. Concepto de Trabajo en
Rgimen de Subcontratacin
4. Requisitos del Trabajo en
Rgimen de Subcontratacin
a) Que el Dependiente labore para
un Empleador, denominado
Contratista o Subcontratista, en
virtud de un Contrato de
Trabajo.
b) Que la Empresa principal sea la
duea de la Obra, Empresa o
Faena en que se desarrollan los
servicios o se ejecutan las
obras objeto de la
subcontratacin.
9
Unidad III
Empresas de Servicios
Transitorios
Identificar Empresas de
Servicios Transitorios y conocer
como se aplica la Legislacin
vigente.
1. Introduccin.
2. Necesidad de Regulacin
Normativa
3. Definiciones.
a) Empresas de Servicios
Transitorios.
b) Usuaria.
c) Trabajador de Servicios
Transitorios
4. Requisitos de Constitucin,
Operatividad y Funcionamiento de
las EST
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a) De Constitucin.
b) De Operatividad
c) De Funcionamiento
La puesta a disposicin y
sus causales lcitas.
Plazo de la puesta a
disposicin.
Supuestos de puesta a
disposicin prohibidos.
5. Del Contrato de Puesta a
Disposicin de Trabajadores.
a) Requisitos y clusulas mnimas del
contrato de puesta a disposicin.
6. Condiciones de Trabajo de los
Trabajadores de Servicios
Transitorios.
a) Contrato de Trabajo de Servicios
Transitorios
Requisitos y clusulas
mnimas del Contrato de
Trabajo de Servicios
Transitorios.
b) Facultad de Empresa Usuaria de
organizar y dirigir el trabajo del
Trabajador de servicios transitorios.
c) Del Derecho a Feriado
d) Derechos fundamentales de
trabajadores de servicios transitorios.
e) Fuero Maternal: Procedencia
7. Responsabilidad de la Usuaria
a) Responsabilidad Subsidiaria de la
Usuaria: Obligaciones Laborales y
Previsionales.
b) Responsabilidad directa de la
usuaria: Higiene y Seguridad
Responsabilidad directa
en materia de Higiene y
Seguridad.
Obligacin de denunciar
y notificar accidentes.
Obligacin de la EST de
constatar estado de
salud compatible.
8. Obligacin de Capacitacin de la
EST
11
Introduccin
I. Procedimiento de
Fiscalizacin aplicable al
Rgimen de Subcontratacin
1. mbito de aplicacin del
procedimiento
2. Naturaleza del procedimiento de
fiscalizacin
investigativa y descriptiva
3. Objeto del procedimiento de
fiscalizacin
Unidad IV
Fiscalizacin del Rgimen de
Subcontratacin y de Empresas
de Servicios Transitorios
Conocer y aplicar la
fiscalizacin del Rgimen de
Subcontratacin y de Empresas
de Servicios Transitorios.
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1. Actuaciones relativas a la
constitucin de una EST.
2. Actuaciones relativas a la
cancelacin de la inscripcin en
Registro EST.
3. Actuaciones de fiscalizacin.
Asignacin de calidad de
Empleador a la Empresa Usuaria
1. Fundamentacin Jurdica.
2. Caractersticas del
Procedimiento Especial.
3. Activacin de la Fiscalizacin.
4. Carga de Trabajo.
5. Asignacin de la Fiscalizacin.
6. Preparacin del Cometido.
7. Visita Inspectiva.
8.Verificacin del cumplimiento
8.1 Cumplimiento total
8.2 Incumplimiento total o parcial
9. Actos posteriores.
13
14
V.
UNIDAD I
INTRODUCCIN Y FUNDAMENTOS HISTRICOS
1. INTRODUCCIN:
15
2. FUNDAMENTOS HISTRICOS
Segn expres el Mensaje Presidencial con que se inici el proyecto de Ley que en
definitiva se convirti en la Ley N 20.123, las razones que se tuvieron en cuenta para
regular la actividad de la Empresas de Servicios Transitorios, fortaleciendo el rgimen
de subcontratacin, nace a partir de la constatacin emprica que las empresas
comenzaron a proveerse crecientemente de mano de obra a travs de terceros, ya sean
empresas o personas, quienes pusieron a disposicin de aqullas, trabajadores
contratados por stos.
De esta forma la relacin de subordinacin y dependencia, esencial para que se
configure el vnculo laboral, se estructur en estos casos, respecto de un empresario
distinto del empleador formal, dando nacimiento en este contexto a relaciones no
reguladas por el Cdigo del Trabajo.
Estas prcticas, que en muchos casos se prestaron para la comisin de abusos,
requieren de un marco jurdico que combine la necesaria flexibilidad de las relaciones
laborales que demanda un mercado del trabajo moderno, con los adecuados
resguardos que eviten, sin embargo, su precarizacin.
Las prcticas descritas se encontraban bastante extendidas en las empresas
nacionales, circunstancia que fueron constatadas por este ente fiscalizador, no obstante
no fue posible determinar con absoluta exactitud la magnitud de esta forma de empleo,
atendido que se trataba de una figura al margen de la ley, y cuyo desarrollo en buena
parte, se produjo en condiciones de informalidad.
Sin perjuicio de lo anterior, las Empresas de Servicios Transitorios que funcionaban
formalmente como tales, segn cifras de la propia Asociacin Gremial que las
agrupaba, indic que eran ms de ciento cincuenta, y el nmero de trabajadores
suministrados, segn la ENCLA de 1999, correspondi al 6,4 % del empleo subordinado
en las empresas comprendidas en dicho estudio, lo que equivale, en una proyeccin
nacional, a 240.000 trabajadores aproximadamente.
Para incorporar la institucionalidad de EST, se tuvo en cuenta la conveniencia de
disponer de mano de obra temporal, a fin de enfrentar los distintos eventos de la
produccin, sin que se configure, un contrato de trabajo con el empleado que viene a
cubrir tales eventos, quien mantiene una relacin laboral con la empresa que provee
sus servicios.
De este modo se busc limitar los riesgos inherentes a la ampliacin de la actividad
empresarial, o a la realizacin de nuevos proyectos o inversiones, ajustando las
plantillas a las distintas etapas que supone su implementacin.
16
17
c) rdenes de Servicio
N 7 de 30 de Octubre de 2008, de Direccin del Trabajo, Divisin de Inspeccin,
Establece nuevo procedimiento extraordinario de fiscalizacin sobre
cumplimiento de los requisitos del trabajo en rgimen de subcontratacin y la
simulacin y dictacin de resolucin sobre reclamacin de legalidad por
exclusin de trabajadores
N 8 de 5 de Abril de 2007, de la Direccin del Trabajo, Divisin de Inspeccin,
que Imparte criterios de actuacin e instrucciones para aplicacin de las normas
referidas a la proteccin de la seguridad y salud en el trabajo de los trabajadores
que prestan servicios bajo rgimen de subcontratacin.
N 7 de 5 de Abril de 2007, de la Direccin del Trabajo, Divisin de Inspeccin,
que Imparte criterios de actuacin e instrucciones para aplicacin de las normas
referidas a la obligacin de notificacin de accidentes del trabajo fatales y graves
y la obligacin de autosuspensin de la obra o faena
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d) Dictmenes
N 1965/034 de 12 de Mayo de 2008, de la Direccin del Trabajo, seala:La puesta a disposicin de trabajadores en una empresa usuaria da lugar al contrato
de trabajo de servicios transitorios art. 183-R, an cuando los servicios se
extiendan por breve tiempo.
N 4375/99 de 25 de Octubre de 2007, de la Direccin del Trabajo, que
seala:las disposiciones del rgimen de subcontratacin y EST son aplicables a
las relaciones laborales en el sector agrcola, incluido el trabajo agrcola de
temporada.
N 2997/67 de 13 de Agosto de 2007, de la Direccin del Trabajo, dispone Las
EST, deben incluir la expresin Empresas de Servicios Transitorios o la sigla
EST en su nombre o razn social, se encuentran obligadas tambin a consignar
dicha expresin o sigla en el nombre de fantasa que tenga la sociedad.
N 3861/85 de 25 de Septiembre de 2007, de la Direccin del Trabajo, seala: El
% mnimo del 10% de los trabajadores de EST que deben ser capacitados
anualmente, se obtiene del total de trabajadores que fueron incluidos en los
contratos de puesta a disposicin de trabajadores transitorios celebrados en la
empresas usuarias, durante el perodo 1 de enero al 31 de diciembre de cada
ao.
N 2249/48 de 19 de Junio de 2007, de la Direccin del Trabajo, dispone:
Determinacin de la jornada de trabajo y existencia de un sistema excepcional
de jornada de trabajo.
N 2158/42 de 12 de Junio de 2007, de la Direccin del Trabajo, indica: No
existe inconveniente jurdico para que un tercero constituya la garanta que el art.
183-J exige a las EST, a favor de la DT para resguardar el fiel cumplimiento de
sus obligaciones laborales y previsionales.
N 1189/026 de 29 de Marzo de 2007, de la Direccin del Trabajo, que seala:
Las actividades de seleccin, formacin y capacitacin de trabajadores, y otras
afines por agencias o empresas no constituidas como EST., y que no implican en
caso alguno la puesta a disposicin de trabajadores, no constituye una
vulneracin al art. 183-L.
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20
21
1. Complete, sealando la materia que trata cada uno de los Cuerpos Legales de
la Normativa de Carcter Complementaria:
CUERPOS LEGALES
MATERIA
22
UNIDAD II
TRABAJO EN RGIMEN DE SUBCONTRATACIN
1.
a)
Las normas aplicables a este rgimen laboral son aplicables y por ende
obligatorias para todos los empleadores y trabajadores cuyas relaciones laborales se
rigen por el Cdigo del Trabajo y sus leyes complementarias, esto es, empleadores y
trabajadores del sector privado, acorde a lo previsto en el inciso 1 del artculo 1 de
dicho cuerpo legal.
Asimismo, estas normas tambin son aplicables a los rganos de la
Administracin del Estado, y su fiscalizacin corresponde a la Contralora General de la
Repblica,. Ord. 002594 de la CG de la R. de 21/01/2008.
b)
Las obras o servicios que pueden ser objeto de subcontratacin son aquellas que
se ejecutan o prestan en forma habitual o permanente, quedando excluidas aquellas
que se realizan de modo discontinuo o espordico.
23
3.
Sobre el particular debemos ir directamente al artculo 183 A del Cdigo del Trabajo,
que prescribe:
Es trabajo en rgimen de subcontratacin, aqul realizado en virtud de un contrato de
trabajo por un trabajador para un empleador, denominado contratista o subcontratista,
cuando ste, en razn de un acuerdo contractual, se encarga de ejecutar obras o
servicios, por su cuenta y riesgo y con trabajadores bajo su dependencia, para una
tercera persona natural o jurdica duea de la obra, empresa o faena, denominada la
empresa principal, en la que se desarrollan los servicios o ejecutan las obras
contratadas. Con todo, no quedarn sujetos a las normas de este Prrafo las obras o
los servicios que se ejecutan o prestan de manera discontinua o espordica.
Si los servicios prestados se realizan sin sujecin a los requisitos sealados en el
inciso anterior o se limitan slo a la intermediacin de trabajadores a una faena, se
entender que el empleador es el dueo de la obra, empresa o faena, sin perjuicio de
las sanciones que correspondan por aplicacin del artculo 478.
Del anlisis de este artculo se desprende, por una parte, que el legislador ha definido y
establecido los requisitos del trabajo en rgimen de subcontratacin y los efectos que
se derivan del incumplimiento de las normas que lo regulan, como asimismo, ha
excluido expresamente de tal normativa a aquellas obras o servicios que se ejecutan o
prestan de manera discontinua o espordica.
24
4.
25
26
5.
27
A pesar de lo expuesto, legalmente los efectos del incumplimiento de los requisitos del
rgimen de subcontratacin se encuentra expresamente regulada a travs del inciso 2
del artculo 183 A del Cdigo del Trabajo, que a continuacin se transcribe, sin perjuicio
que la labor administrativa de este Servicio, particularmente sus fiscalizadores, deben
ceirse a lo que dispone expresamente la Orden de Servicio N 7 de 30.10.2008,
quedando entregado a los Tribunales de Justicia, la calificacin de empleador, en
rgimen de subcontratacin.
Al efecto el inciso 2 del artculo 183-A del Cdigo del Trabajo seala:
Si los servicios prestados se realizan sin sujecin a los requisitos sealados en el
inciso anterior o se limitan slo a la intermediacin de trabajadores a una faena, se
entender que el empleador es el dueo de la obra, empresa o faena, sin perjuicio de
las sanciones que correspondan por aplicacin del artculo 478
De la norma legal citada se desprende que los servicios prestados sin sujecin a los
requisitos del trabajo en rgimen de subcontratacin, inciso 1 del artculo 183 A del
Cdigo del Trabajo, o se limitan slo a la intermediacin de trabajadores a una faena,
se entender que el empleador es el dueo de la obra, empresa o faena, sin perjuicio
de las sanciones que correspondan por aplicacin del artculo 478, en relacin al
artculo 183-A del Cdigo del Trabajo.
De lo expuesto se colige que el legislador ha establecido, a manera de sancin, la
asignacin de la calidad de empleador a la empresa que aparentemente tena la calidad
de principal, esto es, la duea de la obra, empresa o faena donde prestan los servicios
los trabajadores, como asimismo de acuerdo a la redaccin de la parte final de este
inciso, lo expuesto no es sino una manifestacin del efecto propio de la simulacin
fraude laboral que contempla el nuevo inciso primero del artculo 478 del Cdigo del
Trabajo, con un tipo infraccional claro y determinado el cual est y por ende debe ir
vinculado al artculo 183 A del Cdigo del Trabajo.
Sobre el particular, el inciso 1 del artculo 478 del Cdigo del Trabajo seala:
Se sancionar con una multa a beneficio fiscal de 5 a 100 unidades tributarias
mensuales, al empleador que simule la contratacin de trabajadores a travs de
terceros, cuyo reclamo se regir por lo dispuesto en el inciso 474. En este caso, el
empleador quedar sujeto al cumplimiento de todas las obligaciones laborales y
previsionales y al pago de todas las prestaciones que correspondieren respecto de los
trabajadores objetos de la simulacin.
a)
Cuando la prestacin de servicios se realiza sin sujecin a los requisitos
establecidos en el inciso primero, del artculo 183 A, del Cdigo del Trabajo, y
Dentro del cual el de mayor incidencia es el que esta constituido por el hecho de que las
obras o servicios sean ejecutados por el contratista con trabajadores que no estn bajo
su subordinacin o dependencia.
28
6.
7.
El artculo 183 C del Cdigo del Trabajo contempla los mecanismos o instrumentos de
control de que dispone la empresa principal para asegurar respecto de sus empresas
contratistas el cumplimiento de las normas laborales y previsionales, los cuales tienen
por objetivo:
Que, las empresas que prestan servicios a otras en calidad de contratistas mejoren
sustancialmente sus niveles de cumplimiento de la legislacin laboral, previsional y de
higiene y seguridad, disminuyendo por este medio su elevada conflictividad;
Que, las empresas que utilizan los servicios de otras como contratistas, participen
activamente en incentivar el cumplimiento por parte de sus empresas contratistas y
ayuden en verificar su cumplimiento, ya que la empresa principal ver atenuado su
grado de responsabilidad de solidaria a subsidiaria en la medida que ejerza
adecuadamente los derechos que le asigna la ley, y que a continuacin se indican:
a) Derecho de Informacin.
La empresa principal (mandante) tiene el derecho a ser informado por los contratistas
sobre el monto y estado de cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales
que a stos correspondan respecto a sus trabajadores, como asimismo de igual tipo de
obligaciones que tengan los subcontratistas con sus trabajadores, derecho que se
extiende a los contratistas respecto de sus subcontratistas.
Este derecho se ejerce mediante la acreditacin del monto y estado de cumplimiento
laboral y previsional de los contratistas y subcontratistas, segn sea el caso. Esta
acreditacin se verifica a travs de los certificados que emita la respectiva Inspeccin
del Trabajo o por las Entidades o Instituciones Competentes. (Esta materia se
encuentra regulada a travs del Reglamento N 319 de 13.12.2006 del Ministerio del
Trabajo y Previsin Social y por la Circular 148 de 29.12.2006 de este Servicio)
b) Derecho de Retencin.
Este derecho se encuentra consagrado legalmente en el inciso tercero del artculo 183
C del Cdigo del Trabajo, como tambin en el artculo 23 del Reglamento N 319, que
indica que slo podr hacerse efectiva la retencin cuando el contratista o
subcontratista no acredite oportunamente y en la forma sealada en el Reglamento, el
cumplimiento ntegro de las obligaciones laborales y previsionales, o en el caso de las
infracciones a la legislacin laboral y previsional que este Servicio hubiere puesto en su
30
8.
DERECHOS DE
SUBCONTRATACIN
LOS
TRABAJADORES
BAJO
EL
RGIMEN
DE
Bsicamente a travs de esta institucin jurdica es posible que los trabajadores puedan
demandar tanto a su empleador directo, como a todos aquellos que de conformidad a
las normas que regulan el trabajo en rgimen de subcontratacin, estn obligados a
responder de sus derechos.
Sobre el particular la responsabilidad que los trabajadores pueden demandar de los
empleadores no directos puede ser de dos tipos, dependiendo si la empresa principal
ha hecho uso de los mecanismos de control ya indicados para disminuir su
responsabilidad.
De este modo, en el caso que hayan hecho uso de estos mecanismos o instrumentos
de control la responsabilidad que le podrn exigir disminuir de solidaria a subsidiaria,
lo que significa que slo le podrn demandar el pago de aquellas obligaciones laborales
y previsionales no cubiertas por el deudor principal o empleador directo.
A su vez, si la empresa principal no utiliz los mecanismos de control la ley lo hace
solidariamente responsable de las obligaciones laborales y previsionales de dar, que
consistan en el pago de una suma de dinero determinado, que afecten a contratistas y a
los subcontratistas, en su caso, a favor de sus trabajadores, incluidas las eventuales
indemnizaciones de origen legal que corresponda pagar al trmino de la relacin
laboral.
Es importante precisar que la responsabilidad que el artculo 183 B seala no procede
en los casos de construcciones de edificaciones por un precio nico prefijado, siempre y
cuando quien encargue la obra sea una persona natural.
31
1.
Qu requisitos debe tener un trabajo para que se incluya en el Rgimen de
Subcontratacin?
2.
Enumere y explique en que consisten los mecanismos de control, a que
hace referencia el Artculo N 183 C del Cdigo del Trabajo:
32
UNIDAD III
EMPRESAS DE SERVICIOS TRANSITORIOS
1.
INTRODUCCIN
2.
33
Y dado que estas prcticas en muchos casos se prestaron para abusos, fraude laboral
(simulacin) se hizo necesario contar con un marco jurdico que incorporara esta
realidad laboral emergente y en expansin con los adecuados resguardos que eviten su
precarizacin, de este modo a travs de la Ley 20.123 se regula esta nueva
institucionalidad conocida con la sigla de EST.
El objetivo de esta nueva regulacin, apunta a dar cabida normativa a ciertos casos
calificados de frecuente ocurrencia en las empresas, en donde resulta conveniente
disponer de mano de obra temporal a fin de enfrentar los distintos y cambiantes eventos
que se suceden al interior de la empresa.
Asimismo, la regulacin del suministro de trabajadores a travs de las Empresas de
Servicios Transitorios es una figura de excepcin, nica forma en que la empresa
privada accede a la intermediacin en el mercado de trabajo en el convencimiento que
este nuevo marco jurdico favorecer las posibilidades de empleo de trabajadores
desocupados.
De all, que toda la interpretacin y aplicacin que de la ley ha de hacerse con un claro
e inequvoco carcter restrictivo, de manera tal de no perder de vista que el rasgo
distinto de esta figura es la transitoriedad de los supuestos en que resulta lcita la
puesta a disposicin de trabajadores.
3.
DEFINICIONES
34
c)
Trabajador de Servicios Transitorios: todo aquel que ha convenido un
contrato de trabajo con una empresa de servicios transitorios para ser puesto a
disposicin de una o ms usuarias de aqulla.
De este modo las partes directamente involucradas en esta institucionalidad son
precisamente las definidas precedentemente.
4.
a)
De Constitucin:
b)
De Funcionamiento:
35
Causal a): por el tiempo que dure la ausencia del trabajador reemplazado;
Causales b) y e): 90 das;
Causales c) y d): 180 das, no siendo susceptible de renovacin
Causal f): por el tiempo que dure el trabajo urgente.
Con todo, tratndose de trabajadores con discapacidad el plazo del contrato de
puesta a disposicin, en general en las letras anteriores, podra tener una
duracin mxima de 6 meses renovables. (artculo 183-AC); y
36
Tratndose de las causales establecidas en las letras b), c), d) y e), si al tiempo de la
terminacin del contrato de trabajo (para el evento de que el plazo haya sido menor al
mximo permitido) subsisten las circunstancias que motivaron su celebracin, se podr
prorrogar el contrato hasta completar los 90 180 das en su caso.
Supuestos de puesta a disposicin prohibidos
Sin perjuicio de que la puesta a disposicin en eventos o supuestos distintos a los
sealados en el artculo 183- constituye una infraccin, la ley en el artculo 183-P
estableci expresamente supuestos prohibidos de puesta a disposicin:
Para realizar tareas en las cuales se tenga la facultad de representar a la
usuaria, tales como los gerentes, subgerentes, agentes o apoderados;
Para reemplazar a trabajadores que han declarado la huelga legal en el
respectivo proceso de negociacin colectiva; o
Para ceder trabajadores a otras empresas de servicios transitorios.
5.
6.
CONDICIONES DE TRABAJO
SERVICIOS TRANSITORIOS
DE
LOS
TRABAJADORES
DE
En este acpite se tratan una serie de normas, contenidas en el Prrafo 2, del Ttulo
VII, del Libro I, del Cdigo del Trabajo, que regulan normas relativas al contrato de
trabajo de servicios transitorios, remuneraciones, registro de asistencia, feriado, fuero
38
maternal, etc., y que pueden agruparse bajo el ttulo Condiciones de trabajo de los
trabajadores de servicios transitorios.
Se trata en definitiva de normas cuya inobservancia debe sancionarse conforme a las
reglas generales, no establecindose una sancin especial ni para la EST ni para
usuaria.
a)
b)
Facultad de empresa Usuaria de organizar y dirigir el trabajo del trabajador
de servicios transitorios
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 183-X, la usuaria tendr la facultad de:
Organizar y dirigir el trabajo, dentro del mbito de las funciones para las cuales
el trabajador fue puesto a su disposicin por la empresa de servicios transitorios;
Adems, el trabajador de servicios transitorios quedar sujeto al reglamento de
orden, seguridad e higiene de la usuaria, el que deber ser puesto en su
conocimiento mediante la entrega de un ejemplar impreso, en conformidad a lo
dispuesto en el inciso segundo del artculo 156 de este Cdigo;
Asimismo, la usuaria deber cumplir ntegramente con las condiciones
convenidas entre el trabajador y la empresa de servicios transitorios relativas a
la prestacin de los servicios, tales como duracin de la jornada de trabajo,
descansos diarios y semanales, naturaleza de los servicios y lugar de prestacin
de los mismos; - Ord. 2249/048 de 19.06.07
Slo podrn pactarse horas extraordinarias entre el trabajador de servicios
transitorios y la empresa de servicios transitorios al tenor del artculo 32, del
Cdigo del Trabajo; y
Sistema Especial de Control de Asistencia: corresponder a la usuaria la
obligacin de controlar la asistencia del trabajador de servicios transitorios,
teniendo, adems, la obligacin de poner a disposicin de la empresa de
servicios transitorios copia del registro respectivo (artculo 183-W).
El sistema de registro de asistencia del trabajador sujeto a un contrato de
servicios transitorios puede consistir en un libro de asistencia o un reloj control u
otro sistema anlogo a ste y que cumpla, en tal caso, con los requisitos
establecido en la jurisprudencia del Servicio, debiendo adems cumplir con los
siguientes requisitos adicionales:
Indicar el nombre y apellido del trabajador;
Indicar el nombre o razn social y domicilio de la empresa de servicios
transitorios;
Indicar el nombre o razn social y domicilio de la empresa usuaria; y
Registrar diariamente las horas de ingreso y salida del trabajador de
servicios transitorios.
40
c)
7.
RESPONSABILIDAD DE LA USUARIA
41
a)
42
8.
43
1.
Qu entiende por?
b) Usuaria:
2.
Enumera seis (6) requisitos y clusulas mnimas del contrato de Puesta a
Disposicin.
44
UNIDAD IV
FISCALIZACIN DEL RGIMEN DE SUBCONTRATACIN Y DE EMPRESAS DE
SERVICIOS TRANSITORIOS
INTRODUCCIN
Los cuerpos normativos que contienen los Procedimientos de Fiscalizacin,
actualmente vigentes, relativos al rgimen de subcontratacin se encuentran en la
Orden de Servicio N 7 de 30.10.2008, y el de las empresas de servicios transitorios en
la Orden de Servicio N 3, de 26.12.2006, ambas de la Divisin de Inspeccin, como
asimismo en las instrucciones permanentes del Servicio contenidas entre otras en la
Circular 88 y 112 de esa misma Divisin.
I.-
b) Simulacin
Consiste en la elusin o encubrimiento de la real calidad de empleador a travs de un
tercero. En esta figura participan dos o ms personas naturales o jurdicas, produciendo
como consecuencia que el verdadero empleador evada las obligaciones laborales y
previsionales, traspasndolas a un aparente o ficticio empleador (simulador) de quien
los trabajadores, en virtud del artculo 3 del Cdigo del Trabajo, no dependen
directamente, sino que la dependencia y subordinacin recae precisamente en el real
empleador (empleador simulado), sin que sea un elemento esencial en la figura, el
vnculo contractual que puede o no darse entre ambos.
El simulador, persona natural o jurdica, o entes ficticios, que actan con apariencia de
empleador, se les puede descubrir porque actan sin potestad de mando ni
dependencia de los trabajadores, como tampoco se benefician directamente con la
prestacin de sus servicios. Ello segn el principio de la realidad y en concordancia con
el Dictamen N 0922/0025, de 11.03.03, de la Direccin del Trabajo.
Ambas figuras investigadas, tiene como resultado final de la fiscalizacin el
establecimiento de los indicios y hechos que describen la situacin en la que se
encuentran los trabajadores objeto de la fiscalizacin con relacin a la figura del
verdadero empleador
46
47
48
4.4
Preparacin de la fiscalizacin
Visita inspectiva
4.6
Antecedentes Generales
a) Descripcin detallada de la denuncia objeto de la investigacin. Se hace
presente que en caso de denuncia de un trabajador que puede eventualmente
ser objeto de represalias, el fiscalizador(a) deber siempre resguardar su
identidad.
b) Identificacin de la o las empresas, nombre o razn social, representante legal,
domicilio, giro de las mismas que se han investigado.
En caso que se trate de empresas vinculadas o ligadas contractualmente se
deber especificar el vnculo que las une (contrato civil o comercial, N de
contrato y denominacin)
c) Determinacin de universos de trabajadores objeto de la fiscalizacin:
50
II.
Antecedentes especficos
Conclusin
52
IV.
Sin perjuicio de las facultades generales de fiscalizacin que tanto el Cdigo del
Trabajo como las leyes y reglamentos complementarios reconocen a la Direccin
del Trabajo, el artculo 183-G, expresamente otorg facultades a este Servicio
para fiscalizar el cumplimiento de las normas contenidas en el Prrafo 2, del
Ttulo VII, del Libro I, del Cdigo del Trabajo, que se refiere a las empresas de
servicios transitorios, el contrato de puesta a disposicin de trabajadores y
el contrato de trabajo de servicios transitorios.
Esta facultad, al tenor de la norma citada, incluye la facultad de fiscalizar tanto en
el o los lugares de la prestacin de los servicios (instalaciones de la usuaria),
como en el domicilio de la empresa de servicios transitorios.
Asimismo, se establece que la facultad se extiende a la revisin de los contratos
de servicios transitorios o puesta a disposicin, entre la empresa Usuaria y la
EST, a fin de fiscalizar los supuestos que habilitan la celebracin de un contrato
de trabajo de servicios transitorios.
En consecuencia, los procedimientos y actuaciones que le corresponde a este
Servicio de conformidad con la ley, pueden resumirse y clasificarse de la siguiente
forma:
53
1.
2.
ACTUACIONES RELATIVAS A LA CANCELACIN DE LA INSCRIPCIN
EN REGISTRO EST
Las actuaciones sobre cancelacin del Registro de Empresas de Servicios
Transitorios (EST) se encuentran reguladas en el acpite III. nmero 6, de la
Orden de Servicio N 3 de la Departamento de Inspeccin y se refieren a las
Causales de Cancelacin (nmero 6.1) y al Procedimiento de Cancelacin
(nmero 6.2) y que no suponen la activacin de un procedimiento de fiscalizacin.
Con todo, si para los efectos de analizar la procedencia de la cancelacin se
requiera la constatacin de hechos o antecedentes en terreno, se proceder a
activar el correspondiente procedimiento de fiscalizacin general.
En especial, tratndose de la causal de cancelacin, relativa a la infraccin a las
normas de prohibicin de vinculacin, su investigacin se verificar conforme a un
procedimiento especial, el que se incorporar a la brevedad a la Circular 88, por la
Divisin de Inspeccin.
3.
ACTUACIONES DE FISCALIZACIN
54
inspectiva, que surja durante la entrevista o en otra instancia de sta, en cuyo caso,
existir obligacin de incorporarla en las materias a fiscalizar. En ambos casos
abarcar al universo de trabajadores afectados, cualquiera sea la cantidad.
Concordante con lo sealado en la Orden de Servicio N 3 de fecha 26/12/2006, si la
empresa en contra de la cual inicialmente se dirige la fiscalizacin es la EST y se
constata infraccin a lo sealado precedentemente, deber extenderse la actuacin
inspectiva a la usuaria que corresponda, debiendo generarse una comisin de oficio
individual.
Denuncia contiene otros conceptos o la calidad de empleador de la usuaria se
detecta durante la visita inspectiva:
En el caso que la denuncia por calidad de empleador a usuaria contenga otros
conceptos, estos se tramitarn conforme el procedimiento de fiscalizacin que les sea
aplicable, normalmente constatacin de hechos y sancin inmediata, pero, en estos
casos, la sancin por aquellos y su notificacin, quedar diferida hasta la conclusin del
procedimiento inspectivo. Igual trmite se seguir por los conceptos diferentes a la
calidad de empleador a usuaria que dieron origen a la fiscalizacin, cuando sta se
detecte durante la visita inspectiva. En ambos casos, las sanciones originadas por
conceptos diferentes se agregarn a los de la calidad de empleador a usuaria, si
procede, y se notificarn por correo certificado o personalmente segn sea la situacin,
conforme con lo que se explica ms adelante.
Este procedimiento especial de fiscalizacin si bien ser similar al procedimiento
especial por informalidad laboral, supondr algunas diferencias con aqul en cuanto a
la tipificacin de los hechos infraccionales:
En primer lugar, la actuacin inspectiva se orientar a la constatacin del (de los)
hecho(s) infraccional(es), desde la ptica de la usuaria, que origina la consecuencia
jurdica de asignacin de la calidad de empleador para ella; es decir uno o ms de los
hechos sealados en el punto 1.
Este procedimiento especial tendiente a motivar y lograr el cumplimiento de la
normativa laboral, en que, en la etapa de entrevista con el empleador o en la de
notificacin de sus conclusiones, sobre la base de la constatacin efectiva de los
hechos que la configuran, a partir del llenado de un Acta especial, estar orientado:
Fundamentalmente al reconocimiento por parte de la empresa usuaria de la
infraccin constatada y regularizacin de la situacin laboral de los trabajadores
detectados en informalidad.
Constatada la ocurrencia del hecho, nominado el universo total de trabajadores
afectados, en los formularios y actas correspondientes se requerir a la empresa
usuaria si se allana o no a formalizar la relacin laboral de los trabajadores
afectados, y slo frente a la respuesta afirmativa se otorgar un plazo para que
ello se materialice.
56
2. ACTIVACIN DE LA FISCALIZACIN.
La activacin del procedimiento de fiscalizacin, de la calidad de empleador a usuaria,
puede tener dos orgenes:
3. CARGA DE TRABAJO
La ponderacin de la fiscalizacin ser de valor 1 con posibilidad de reponderacin,
segn facultad entregada a los jefes de unidad de fiscalizacin.
4. ASIGNACIN DE LA FISCALIZACIN.
Cuando el concepto original contempla calidad de empleador a usuaria, tiene carcter
de URGENCIA y, como tal, hace procedente la asignacin extraordinaria, arrastrando al
resto de los conceptos si los hubiere.
Si la activacin ha sido de oficio individual, por haberse detectado en el curso de otra
investigacin, se entiende de auto asignacin inmediata.
1
57
6. VISITA INSPECTIVA.
El objetivo central consiste en la individualizacin de TODOS los trabajadores
involucrados en el procedimiento de asignacin de calidad de empleador a la empresa
usuaria y que se encuentran en informalidad laboral con dicha empresa, se consignar
la declaracin de ellos sobre cada uno de los aspectos esenciales de la relacin de
trabajo establecidos en el artculo 10 del Cdigo del Trabajo. Importante para la
eventual defensa de los intereses del Servicio resulta la firma del trabajador, la que se
intentar obtener siempre.
En este procedimiento se acenta al mximo la necesidad de revisar y constatar la
identidad de los trabajadores, accediendo a la cdula nacional de identidad de cada uno
de ellos.
Se informar a todos los trabajadores afectados de las posibles presiones del
empleador de la conveniencia de recibir asesora (en la propia Inspeccin o en otra
fuente especializada), etc.; de la posible evolucin del conflicto si este no es
solucionado a travs de la fiscalizacin del Servicio intervencin, especialmente de su
eventual tratamiento jurisdiccional.
7. Al concluir la visita inspectiva:
Se conocer el universo de los trabajadores con dependencia de la empresa
usuaria nominados y el total de la empresa, considerando sucursales,
establecimientos, obras, faenas o cualquier puesto de trabajo, si ello fuere posible,
dato necesario para duplicar o triplicar las multas especiales de los artculos 9,
183-P y 183-AA, todos del C. del T. conforme inciso cuarto del artculo 477 del
mismo Cdigo; ms las previsionales si proceden.
Se explicar al empleador sobre el tema y la importancia de regularizar la
informalidad y el incentivo que implica su cumplimiento con relacin al monto de
las multas que procede aplicar en estos casos.
58
59
se
se
su
no
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1.
el
Tratamiento
Administrativo
del
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2.
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3.
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VI.
Contenidos
Unidades
Lo que aprend
Unidad I
Introduccin y
Fundamentos
Histricos
Unidad II
Trabajo en Rgimen
de Subcontratacin
Unidad III
Empresas de
Servicios
Transitorios
Unidad IV
Fiscalizacin del
Rgimen de
Subcontratacin de
Empresas de
Servicios
Transitorios
62
VII. AUTOEVALUACIN
AUTOEVALUACIN
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3. Para seguir profundizando y/o afianzando los contenidos tratados tendr que:
64