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850/13
Criminalidade organizada
LUIZ FLVIO GOMES, jurista e doutor
em direito penal pela Universidade
Complutense de Madrid. Coeditor do
portal atualidades do direito.
Mediante a prtica de infraes penais? 38. O grupo tem que planejar a prtica
de infraes penais cujas penas mximas sejam superiores a quatro anos? 39.
Ou que sejam de carter transnacional? 40. Quais so as diferenas entre o
crime de associao criminosa (CP, art. 288) e o de organizao criminosa (da Lei
12.850/13)? 41. Qual o mbito de aplicao da Lei 12.850/13? 42. Em que
consiste o crime organizado? 43. Quais so as outras caractersticas do crime
organizado? 44. Qual so os bens jurdicos protegidos? 45. Qual o aspecto
subjetivo do crime? 46. Qual a pena cominada ao delito de crime organizado?
47. Em que consiste o crime de obstruo da investigao? 48. O novo conceito
de crime organizado ilumina a compreenso de vrias outras leis ou normas?
49. Variaes e dimenses do crime organizado 50. A arma de fogo aumenta a
pena? 51. A posio de comando aumenta a pena? 52. Quais outras
circunstncias aumentam a pena? 53. possvel o afastamento cautelar do
funcionrio pblico? 54. Quais so os efeitos da condenao penal? 55. Quem
instaura o inqurito quando o autor policial? 56. Punibilidade do crime
organizado 57. Duas sugestes (provocaes?) de Luigi Ferrajoli 58. Por
detrs do crime organizado pode haver um psicopata/canalha?
LEI N 12.850, DE 2 DE AGOSTO DE 2013
1. A partir de que data entra em vigor a Lei 12.850/13? A partir de 19.09.13. A
lei foi publicada no dia 05.08.13, com vacatio legis (tempo de divulgao e de
conhecimento da lei) de 45 dias, nos termos do art. 27 (da 12.850/13). Como se
conta o tempo da vacatio? De acordo com o art. 8, 1, da Lei Complementar
95/98 (que uma espcie de Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro),
a contagem do prazo para entrada em vigor das leis que estabeleam perodo de
vacncia far-se- com a incluso da data da publicao e do ltimo dia do prazo,
entrando em vigor no dia subsequente sua consumao integral (Texto includo pela
Lei Complementar n 107, de 26.4.2001). Em suma: conta-se o dia da publicao (05.08.13,
dies a quo) assim como o ltimo dia do prazo (18.09.13, dies ad quem). A vigncia
acontece a partir do primeiro segundo (a partir da primeira movimentao do
ponteiro do relgio) do dia subsequente, ou seja, do dia 19.09.13.
2. Crime permanente iniciado antes da nova lei abrangido por ela? Sim.
Todos os fatos (relacionados com o crime organizado) praticados a partir do
primeiro segundo do dia 19.09.13 esto regidos pela nova lei, que criou, pela
primeira vez, o crime organizado no Brasil (no confundir o crime organizado, que
o todo, com a organizao criminosa, que sua parte voltaremos a esse ponto
nos nossos comentrios ao art. 2, abaixo). A organizao criminosa , por
natureza, um fato permanente, ou seja, sua consumao perdura no tempo, de
acordo com a vontade do agente (que tem o domnio do fato). Conduta
permanente, iniciada antes do dia 19.09.13, que continua sendo executada a partir
desta data (integrar organizao criminosa, por exemplo), passa a ser regida
pela nova lei. Em outras palavras, o crime organizado permanente no esgotado,
mesmo iniciado antes do novo texto legal, se prossegue em ao na data da nova
lei, passa a ser regida por esta.
art. 2 do CPP (tempus regit actum). Normais que versam sobre procedimento,
sobre investigao, sobre meios de obteno de provas, prazos, atos processuais,
sequncia dos atos processuais etc., so normas genuinamente processuais.
Aplicam-se imediatamente. Em outras palavras, so normas eminentemente
processuais as que no afetam, de modo direto e imediato, nenhum substancial
right do suspeito, indiciado ou acusado, ligado diretamente liberdade. O princpio
vlido, assim, para essas normas (genuinamente processuais), o estabelecido
no art. 2. do CPP, isto , o da aplicao imediata. Em consequncia, a lei nova
deve ser aplicada inclusive os processos ou investigaes em curso. E mesmo
que o crime (permanente) tenha tido incio antes da lei nova (de se observar que
pode haver meios probatrios para investigao ou instruo penal).
7. Para as normas processuais com contedo material rege qual princpio? A
terceira categoria de normas so as chamadas normas processuais de contedo
material. So normas que afetam de forma direta o ius libertatis (normas sobre
fiana, sobre liberdade provisria etc.) Para essas normas vale o direito
intertemporal penal, ou seja, como se fossem normas penais. Exemplo: lei nova
que dificulta a fiana, antes cabvel amplamente. uma norma processual, mas
tem contedo material imediato, porque afeta diretamente o ius libertatis. No ,
portanto, o locus (o local, a topografia) da norma que a reveste de carter penal ou
processual, sim, o fundamental analisar o seu contedo. Norma nova que
elimina um recurso (isso ocorreu com o protesto por novo jri) tambm tem
aplicao imediata (discordamos desse entendimento, mas a jurisprudncia
predominante no STJ).
8. Para as normas processuais mistas regem quais princpios? Norma
processual mista em sentido estrito a que conta, num nico dispositivo, com dois
comandos normativos: um penal e outro processual. Exemplo: art. 88 da Lei
9.099/95 (lei dos juizados especiais). A partir da sua vigncia os crimes de leses
corporais leves e leses culposas passaram a exigir representao (manifestao
de vontade da vtima). A representao instituto eminentemente processual. Mas
ela deve ser exercida dentro de um prazo, que decadencial. O instituto da
decadncia tem ntido carter penal. Para crimes novos (cometidos depois da Lei
9.099/95) a aplicao da lei imediata. Ou seja: a parte processual (exigncia de
representao) imediata. Para crimes antigos (antes da lei), a parte penal
retroativa, por se tratar de lei penal nova mais benfica (a prpria lei resolveu o
tema, no art. 91, ao determinar a intimao da vtima para manifestar sua vontade
em 30 dias). Lei penal nova benfica retroage. Em sntese: na norma mista a parte
penal retroage se benfica e no retroage se malfica. Mas isso no impede a
aplicao imediata da parte processual.
9. Do que cuida a Lei 12.850/13? Este novo diploma legal define a organizao
criminosa, cria o crime organizado (art. 2) e dispe sobre a investigao criminal,
os meios de obteno da prova, infraes penais correlatas e o procedimento
criminal; altera o Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Cdigo Penal);
revoga a Lei no 9.034, de 3 de maio de 1995; e d outras providncias. O artigo
1, explicitando ex abundantia o propsito da lei, diz: Esta Lei define organizao
18. Existe o crime organizado? Qual era a tese de Zaffaroni? H alguns anos
ele era mais contundente no sentido da inexistncia do crime organizado, ao
menos do ponto de vista conceitual e criminolgico. Trata-se de uma categoria
frustrada (in Discursos sediciosos, 1, 1996, p. 45-67), dizia. Em palestra proferida
no dia 11.01.13, na Universidade de Mar del Plata, o professor argentino explicou
que o crime organizado um crime de mercado, que oferece produtos ou servios
ilcitos (drogas, explorao sexual dos seres humanos etc.).
19. Qual seria a conformao do crime organizado hoje? Seguindo as
explicaes do emrito penalista argentino, tudo depende da demanda. O que for
demandado pelo mercado, oferecido. O proibicionismo a fonte do crime
organizado. E quando se probe algo, o preo sobe. A lavagem de capitais
(concentrada nos EUA e na Europa) faz parte dessa engrenagem. Ela
complementa as atividades organizadas (que precisam legitimar os ganhos ilcitos,
valendo-se, para isso, no mundo todo, sobretudo das estruturas financeiras
existentes) [O banco HSBC, s para citar um primeiro exemplo, recentemente foi
flagrado nos EUA em atividades de lavagem de capitais - mais precisamente,
lavagem de dinheiro do narcotrfico mexicano].
20. Continuam os parasos fiscais? Sim. Os refgios (parasos) fiscais
continuam funcionando. O crime organizado faz parte da criminalidade econmica
(porque tem fundamentalmente funo econmica). No faz parte do capitalismo
de produo, sim, vende produtos e servios. A proibio representa uma plus
valia (encarece o servio ou produto, gerando mais lucros). Os EUA proibiram o
consumo de lcool (dcada de 20, do sculo XX) e a se estruturaram vrios
crimes organizados. Os EUA so os maiores consumidores de drogas do mundo.
A distribuio da receita com as drogas se faz da seguinte maneira: produo em
um pas (fica com 1/3 da receita), processamento e logstica em outro pas (outro
1/3) e distribuio difusa (o 1/3 restante). Os EUA so os maiores vendedores de
armas. O crime organizado funciona s vezes como paliativos de crises
econmicas (Baden-Baden na Alemanha um exemplo). O crime organizado
sempre envolve agentes do Estado (de maneira direta ou indireta).
21. O que pensa Ferrajoli sobre o crime organizado? O professor Luigi
Ferrajoli, no dia 27.06.12, ao receber o ttulo de Doctor Honoris Causa, da
Universidad Nacional de Tucuman (Argentina), cuidou em sua lectio doctoralis do
tema criminalidade organizada e democracia. Para ele, no h como negar a
existncia do crime organizado. So organizaes poderosas. Iniciou sua
interveno afirmando que o crime organizado poderoso e, ademais, chega a
atentar contra as razes do Estado e da Democracia, ou seja, coloca em risco a
possibilidade de uma salutar convivncia social [no caso do Mxico, com sua
necropoltica repressiva durante anos, existem 25 mil desaparecidos e 60 mil
mortos; Honduras, El Salvador e Guatemala, por exemplo, que formam parte do
tringulo da morte: 60 a 90 mortos por 100 mil habitantes]. Ele pode afetar o
funcionamento normal das nossas sociedades? Sim. A Amrica Central assim
como alguns territrios brasileiros, para citar dos exemplos, vivem diariamente
esse drama, em razo, sobretudo, das suas ligaes com as autoridades pblicas
(julgado por juiz singular ou por juiz colegiado) existe para tornar realidade a
persecuo de um crime (ele o instrumento da persecutio criminis in iuditio). O
julgamento colegiado em primeiro grau instrumento, no a substncia. a
forma, no a matria. Se o instrumento processual existe para tornar realidade o
material, o substancial (o essencial), claro que esse instrumento deve estar
conectado ao principal. O acessrio segue a sorte do principal. Quando os juzes
se renem coletivamente para apurar e julgar um crime organizado. Eles no
se renem para julgar a organizao criminosa, isoladamente, que constitui
apenas uma parte do crime organizado. O que importa para fins penais e
processuais o crime (no a parte dele). Se o conceito de crime organizado est
dado pela nova lei, aos juzes competem seguir a nova lei, respeitando o seu
conceito de crime organizado, que nada mais que a soma dos requisitos tpicos
do art. 2 com a descrio de organizao criminosa do art. 1.
Em sntese: doravante, somente pode haver julgamento colegiado em primeira
instncia quando presentes os requisitos do crime organizado dado pela nova lei
(Lei 12.850/13). Desapareceu do ordenamento jurdico vlido o conceito dado pela
Lei 12.694/12. Concordamos com a tese de Cezar Roberto Bitencourt, Mrcio
Alberto Gomes da Silva, Rogrio Sanches/Ronaldo B. Pinto etc. A nova lei regulou
a matria (organizao criminosa) de forma integral. Essa uma das formas de
revogao da lei anterior. Dois conceitos sobre a mesma essncia s gera
confuso. Tambm por esse motivo melhor a interpretao do conceito nico: o
novo. Agregue-se um outro argumento, de poltica criminal: se o legislador, por
razes de poltica criminal, optou na nova configurao legal pelo nmero mnimo
de 4 pessoas, preciso respeitar essa deciso poltica. E se ela integra o conceito
de crime organizado, no como o juiz aplicar o conceito anterior da Lei 12.684/12,
que foi construdo sob a gide de outras escolhas de poltica criminal. A posterior
derroga a anterior.
25. Quais seriam as diferenas principais entre os dois conceitos de
organizao criminosa? Trs se destacam: a Lei 12.694/12 fala em associao
de trs ou mais pessoas; a Lei 12.850/13 exige quatro ou mais pessoas. A
primeira aplicvel para crimes com pena mxima igual ou superior a 4 anos; a
segunda aplicvel para infraes penais superiores a 4 anos. Note-se: a primeira
fala em crimes (que no abarcam as contravenes penais). A segunda fala em
infraes penais (que compreendem os crimes e as contravenes penais). De
qualquer modo, morreu o conceito da Lei 12.694/12.
26. Antes das Leis 12.694/12 e 12.850/13 foi refutada a tese do uso do
Tratado de Palermo? Sim. A Lei 9.034/95 (agora revogada expressamente) no
definiu o que se entende por crime organizado (ou organizao criminosa). Diante
dessa flagrante lacuna na legislao anterior, pretendeu-se supri-la com a
utilizao do Tratado de Palermo, que cuida da criminalidade organizada
transnacional. Era uma maneira escamoteada de tentar burlar a garantia do
princpio da legalidade. A tese foi refutada no HC 97.006, pelo STF. Afirmava-se
que referido tratado passou a vigorar no Brasil por meio do Decreto 5015/2004,
logo, assim estaria atendido o princpio da legalidade. Diferentemente do que
fizera o STJ em alguns julgados, STF no aceitou essa tese. Por quais motivos
a tese no foi aceita? Vrios motivos: (a) porque s se pode criar crime e pena
por meio de uma lei formal (aprovada pelo Parlamento, consoante o procedimento
legislativo constitucional); (b) o decreto 5.015/2004 viola a garantia da lex populi,
ou seja, lei aprovada pelo parlamento (decreto no lei); (c) quando o Congresso
aprova um Tratado ele o ratifica, porm, ratificar no aprovar uma lei; (d) mesmo
que o tratado tivesse validade para o efeito de criar no Brasil o crime organizado,
mesmo assim, ele no contempla nenhum tipo de pena (argumento do ministro
Marco Aurlio) e, sem pena, no existe crime; (e) o tratado foi feito para o crime
organizado transnacional, logo, s poderia ser aplicado para crimes internos por
meio de analogia, contra o ru, que proibida.
27. Quais so os requisitos da definio de organizao criminosa na Lei
12.850/13? Primeiras exigncias: a associao de 4 (quatro) ou mais pessoas.
Associar-se significa juntar-se, reunir-se, somar esforos, somar foras (fsicas ou
intelectuais).
Associao de forma estvel, duradoura, permanente, pois do contrrio configura
uma mera coautoria (autoria coletiva) para a realizao de um determinado delito.
Se quatro ou mais pessoas, num evento cultural (um baile, por exemplo), se
renem naquele momento para bater ou matar uma pessoa, estamos diante de
uma autoria coletiva (coautoria), no de uma organizao criminosa (que exige
estabilidade prvia). A associao de vrias pessoas numa passeata, desde que
seja ato isolado, no permanente, no configura a organizao criminosa. A
permanncia e estabilidade do grupo deve ser firmada antes do cometimento dos
delitos planejados (se isso ocorrer depois, trata-se de mera co-autoria nesse
sentido Rogrio Sanches/Ronaldo Pinto).
28. Quatro ou mais pessoas? Sim. Cuida-se de crime de concurso necessrio,
tambm chamado de plurissubjetivo (que afasta a coautoria), de condutas
paralelas. Trs pessoas so insuficientes para a caracterizao da organizao
criminosa, nos termos da nova lei. Trata-se de uma deciso de poltica criminal do
legislador. A associao de trs pessoas pode configurar o crime do art. 288 do
CP, com a nova redao. O agente infiltrado (quando isso ocorrer) no pode ser
computado para o nmero mnimo legal (4 agentes) (concordo com Rogrio
Sanches/Ronaldo Pinto). Ele no sujeito ativo desse delito. Ele apenas est
infiltrado para descobrir o funcionamento e a dinmica do grupo. Uma coisa
quem pertence ao grupo, outra distinta quem est fiscalizando o grupo. Andar
juntos no significa estar juntos!
No importa quem so os quatro (ou mais), se imputveis ou inimputveis (claro
que se todos forem inimputveis, menores de 18 anos, o tema vai totalmente para
o ECA). Os menores utilizados pelo grupo organizado como instrumentos no
so considerados para o nmero mnimo legal (quatro pessoas). Instrumento no
sujeito ativo do delito. O crime requer no mnimo quatro sujeitos ativos (no
sujeitos instrumentos). A utilizao ou participao de menores no crime (crianas
37. Mediante a prtica de infraes penais? Sim. Aqui temos mais uma
exigncia tpica da organizao criminosa. O escopo do grupo a obteno de
vantagem, de qualquer natureza. As infraes pretendidas so indefinidas, em
oposio ao propsito inerente coautoria, que se destina a um ou vrios crimes
certos. Mas essa vantagem tem que ser alcanada por um meio expressamente
fixado na lei: mediante a prtica de infraes penais. A lei falou em infraes
penais, o que significa que abarca tanto o crime como a contraveno penal. O
grupo no necessita praticar essas infraes penais, basta que o objetivo seja
esse. O crime de organizao criminosa se consuma com a associao estvel e
permanente do grupo, com o escopo de praticas futuras infraes penais. Crime
formal (do ponto de vista naturalstico), se consuma com a associao estvel
(no com a prtica das infraes planejadas).
38. O grupo tem que planejar a prtica de infraes penais cujas penas
mximas sejam superiores a quatro anos? Sim. No basta que essa pena
mxima seja igual ou inferior a quatro anos. Tem que ser superior (no sentido
crtico veja Sydney Eloy Dalabrida, no portal atualidadesdodireito.com.br). Quando
h incidncia de uma causa de aumento de pena, ela computada para este
efeito, se com o aumento a pena mxima passa de quatro anos. Muitos so os
crimes com penas superiores a quatro anos. No que diz respeito s contravenes
penais, dois exemplos podem ser citados: art. 53 do Decreto-lei 6.259/44
(Colocar, distribuir ou lanar em circulao bilhetes de loterias relativos a
extraes j feitas. Pena: recluso de 1 a 5 anos) e art. 54 do mesmo decreto-lei
(Falsificar, emendar ou adulterar bilhetes de loteria. Pena: de um a cinco anos de
recluso).
Claro que nestes dois casos o legislador confundiu tudo: chamou as infraes de
contravenes penais e aplicou a pena de recluso (que tpica dos delitos).
Confuso total. Mas tudo que se possa imaginar de confuso existe no
ordenamento jurdico brasileiro, cuja inexatido vem do direito e costumes
portugueses (que jamais foram apegados fidedignamente a regras).
39. Ou que sejam de carter transnacional? Sim. As infraes penais
planejadas podem ter pena superior a quatro anos ou carter transnacional (neste
ltimo caso, no h exigncia de qualquer quantidade de pena). Se o grupo tem
carter transnacional basta: o suficiente para a configurao tpica da
organizao criminosa. Transnacional significa tanto transcender o territrio
nacional (alto-mar, por exemplo) como alcanar outro pas (quando ento o grupo
ganha conotao internacional). A transnacionalizao ou internacionalizao
ficou, na atualidade, bastante facilitada em razo do trmino das fronteiras, da
facilidade de comunicao, a globalizao das economias. A organizao
criminosa alcana no s a de carter transnacional como a internacional,
podendo-se citar aqui um exemplo de interpretao extensiva (se crime o
menos, transnacional, tambm crime o mais, o internacional, pouco importando
se o crime comeou no exterior e terminou aqui ou o inverso).
que a regra especial tem punio maior que a geral; sendo regra especfica, ela
que ter incidncia no caso de organizao criminosa).
48. O novo conceito de crime organizado ilumina a compreenso de vrias
outras leis ou normas? Sim. Em incontveis ocasies o legislador andou
fazendo referncia organizao criminosa. Mas ela no tinha definio legal no
nosso pas, como delito. Agora essa definio chegou. Dentre outras, ganharam
existncia jurdica no nosso pas as seguintes normas: (a) RDD (art. 52, 2, da
LEP); (b) interrogatrio por videoconferncia (CPP, art. 185, 2, I); (c)
impossibilidade da figura do trfico de drogas privilegiado (Lei 11.343/06, art. 33,
4) e (d) aumento de pena no crime de lavagem de capitais (Lei 9.613/98, art. 1,
4, com redao da Lei 12.683/12 etc.). (veja Marcelo Rodrigues da Silva).
No que diz respeito ao aumento de pena no crime de lavagem de capitais Cezar
Bitencourt levanta uma questo sumamente relevante: a impossibilidade de punir
o agente pela lavagem agravada em razo da organizao criminosa, no mesmo
contexto ftico, e tambm pelo delito autnomo respectivo. Haveria bin in idem,
que vedado. Estou de acordo com o ponto de vista do autor citado. O aumento
de pena na lavagem s fica autorizado quando presentes os requisitos da
organizao criminosa, dados pela Lei 12.850/13.
49. Variaes e dimenses do crime organizado
Trs grupos. Ferrajoli, em sua exposio na Universidade de Tucum (2012),
delineou trs grupos de crime organizado:
1) criminalidade organizada estruturada por poderes criminais privados
[organizaes criminosas privadas, do tipo PCC ou CV, por exemplo].
Esse primeiro grupo corresponde ao que a PF (consoante entrevista de Oslain
Santana, para o Estado) chama de grupos agressivos, visto que apelam para
aes armadas, como ocorre no Rio [CV] e So Paulo [PCC]. Eles so violentos
(possuem inclusive Tribunais internos, que fazem uso largamente da pena de
execuo sumria) e contam com aprecivel poder econmico. Sua infiltrao no
aparelho estatal no to profunda (O Estado de S. Paulo de 30.12.12, p. A3),
mas praticamente impossvel que isso no acontea de forma intensa.
Considerando-se que praticamente no existe nenhum crime organizado sem a
presena dos agentes do Estado, aqui se menciona poder privado mais para
efeito classificatrio. Estamos nos referindo ao crime organizado sem grandes
infiltraes nas fileiras do Estado.
Explorao da misria. Uma caracterstica relevante desse primeiro grupo de
crime organizado (organizaes criminosas privadas) consiste (de forma mais
evidente que nos outros grupos), como sublinha Ferrajoli, na explorao da
misria, ou seja, no uso dos pequenos delinquentes [que, constituindo apenas
corpos braos, pernas e anatomia -, sem qualquer patrimnio cultural ou
econmico ou social, so mais facilmente explorveis, torturveis, prisionveis e
negcios ilcitos se mesclarem com os lcitos etc. ela que faz a lavagem dos
dinheiros (sujo), por meio do processo chamado mimetizao.
O crime organizado transversal, no paralelo, ou seja, ele atravessa os poderes
constitudos, por meio da corrupo, tendo poder econmico para comprar
polticos, policiais, juzes, fiscais, ministros etc. As clulas ostensivas,
distintamente, so prioritariamente paralelas, porque se colocam margem do
poder central (do comando). So mais operacionais que dominiais, ou seja, no
possuem o domnio do fato, apenas operam, dentro dos territrios e da rea
delimitados.
Sua transversalidade pequena, geralmente com policiais de baixa patente/de
baixa hierarquia (que passam a fazer parte da organizao ou dos benefcios
dela). O crime organizado difcil muitas vezes de ser combatido porque ele
frequenta a cozinha do governante, o gabinete dos parlamentares, as salas dos
ministrios, as representaes da presidncia da repblica etc.
As clulas ostensivas ficam sempre encarregadas do servio sujo, sanguinrio,
arrecadatrio (arriscado), pagamento efetivo das propinas etc. Por trs de tudo
est a estrutura organizacional do crime estruturado. Que age em funo do lucro,
logo, normalmente com astcia. Mas que conta, ademais, com enorme poder de
fogo (e de ameaa), suficiente para intimidar quem aparea em sua frente.
O crime organizado tem alto poder de infiltrao nas mais elevadas instituies
pblicas e privadas. Seu escopo o lucro. No existe crime organizado para fins
benemerentes. Rapinar o dinheiro alheio, sobretudo o dinheiro pblico, um dos
escopos prediletos do crime organizado, que muito contribui para o financiamento
das campanhas dos polticos. Normalmente no aparece, tendo gente que
executa para ele as atividades arriscadas e ostensivas. O crime organizado o
agente de trs, o que tem o domnio dos fatos assim como da vontade alheia.
Quando a polcia invade as favelas, promovendo espetculos hollywoodianos,
sobretudo nas operaes de saturao, est atrs das clulas ostensivas, no
dos chefes do crime organizado. Muitos policiais acham que esto buscando o
crime organizado (nessas operaes). Nada mais errado. Se compararmos as
operaes inteligentes da polcia federal com as operaes pedestres das polcias
estaduais (normalmente militares) vemos nitidamente a diferena. A polcia federal
vai sempre atrs do crime organizado, que frequenta ministrios, parlamentos,
gabinetes da presidncia, palcios, grandes construtoras, agncias
governamentais etc. A polcia estadual, em regra, s consegue atacar, no mximo,
as clulas criminosas filiais (os lambaris). Que no so desprezveis (se sabe).
Claro que as clulas tambm precisam ser combatidas, mas falta s vezes
conscincia de que isso jamais afeta o verdadeiro crime organizado. Quando um
ou cem soldados so presos ou mortos, outros quinhentos esto prontos para
assumirem o lugar dos que se foram.
das elites [que fazem parte do poder pblico], constitudas de pessoas acima de
qualquer suspeita, mas que movimentam grandes esquemas. Desviam bilhes
dos cofres pblicos para benefcio pessoal ou corporativo ou partidrio. Tiram
dinheiro da educao e da sade (O Estado de S. Paulo de 30.12.12, p. A3).
Trata-se de uma forma de crime organizado que originalmente j nasce dentro dos
poderes pblicos ( o caso do mensalo e da Rosemary, por exemplo). o mais
infame de todos, porque envolve crimes contra a humanidade, torturas,
desaparecimentos forados, sequestros, guerra e, sobretudo, corrupo (que tira a
possibilidade de realizar servios e programas de interesse de todos).
A mais sria ameaa contra a democracia (pondera Ferrajoli) a emanada desses
grupos organizados, que sabem fazer amplo uso da mimetizao dos capitais
ilcitos, ou seja, sabem, tanto quanto os poderosos econmicos, mesclar dinheiro
lcito com dinheiro ilcito, dando aparncia de legalidade para todo o capital. A
corrupo contraria todos os fundamentos da democracia (transparncia,
legalidade, moralidade etc.). Afeta de modo grave a esfera pblica assim como os
princpios democrticos.
O bem jurdico ltimo que est jogo, quando se trata de crime organizado que
envolve o poder pblico, a prpria democracia, ou seja, o Estado de Direito. So
os fundamentos dos bens pblicos que entram em crise, nesse caso. A
capacidade intimidativa e corruptiva do crime organizado afeta, ademais, a prpria
funo pblica de proteo e de garantia. Ela proscreve a garantia das garantias,
que a funo protetiva jurisdicional.
Formas mescladas (interconexo) de atuao. Uma vez delineadas as
caractersticas dos trs grupos criminais organizados (seguindo a classificao de
Ferrajoli) importa sublinhar que eles podem atuar (e efetivamente atuam)
mescladamente, ou seja, h uma interao entre o poder privado e o poder
pblico, em maior ou menor intensidade. Essa configurao mesclada do crime
organizado a mais frequente.
O PCC, por exemplo, tambm se infiltra no poder pblico, porm, aparentemente,
somente em nveis mais baixos. Nisso ele se distingue dos grupos econmicos
fortes (Carlinhos Cachoeira, Siemens, Alston, por exemplo), que contam com
razes profundas no poder pblico, envolvendo polticos, partidos polticos, juzes,
fiscais, policiais etc.
A fora desses grupos privados, frente ao poder pblico (frente ao Estado, sua
estrutura, seus agentes) centrpeta (vai de fora para dentro). Mas existe uma
diferena entre eles: o primeiro grupo primordialmente paralelo em relao ao
Estado, enquanto o segundo transversal. O primeiro poderia (teoricamente)
existir sem a participao de agentes do poder pblico, j o segundo no. O
primeiro tendencialmente violento, o segundo predominantemente fraudulento.
O terceiro setor (do crime organizado) nasce dentro do poder pblico e vai
buscando laos com o mundo econmico ou privado. Sua fora centrfuga, tendo
como referncia o Estado, sua organizao, sua estrutura (ou seja: vai de dentro
para fora). Raramente se vale da violncia para alcanar seus objetivos. A fraude
(o surrupiamento do dinheiro pblico) da sua essncia ( o seu DNA). No se
trata de um crime organizado nem paralelo nem transversal, sim, nasce e
cresce dentro do prprio Estado, eminentemente parasital (produto abjeto do
prprio Estado).
Quarta modalidade de crime organizado: grupos mafiosos
No se pode ignorar, em termos internacionais, a presena de grupos mafiosos
fortssimos, que dominam parcelas inteiras de alguns setores da ilicitude. Mfias
italianas, japoneses, russas etc. contam com um poder econmico/financeiro
internacional invejvel. O crime organizado mafioso muito mais tradicional e
mais organizado. Sua estrutura mais complexa. Hoje tendencialmente no
violento. Seu ponto forte consiste na mesclagem da atividade lcita com a ilcita
(mimetizao). Dentre os grupos mafiosos destaca-se a mfia siciliana (a original),
que atua em praticamente o mundo todo. Conta com altssimo nvel de infiltrao
no domnio poltico-empresarial e se estrutura de forma piramidal, no topo est o
chefe maior (o capomafioso) e abaixo bem toda uma organizao de pessoas e de
funes. Na cabea do vrtice esto os que comandam, poucos homens de
honra (que so distintos dos filiados). A hierarquia da sua essncia, que
sustentada pelo elevado grau de coeso do grupo, obedincia s regras e
disciplina. Cada grupo atua dentro de determinada rea.
50. A arma de fogo aumenta a pena? Sim. 2 As penas aumentam-se at a
metade se na atuao da organizao criminosa houver emprego de arma de
fogo
Arma de fogo no se confunde com arma branca (faca, por exemplo). Note-se que
no basta portar a arma. preciso empregar, usar (concretamente) a arma, para
justificar o aumento da pena. Exemplo: o grupo, para manter seu monoplio ou
seu domnio territorial, usa arma de fogo para ameaar pessoas. A arma tambm
pode ser usada posteriormente, na prtica dos crimes planejados. O grau de
temeridade do crime organizado que emprega arma de fogo muito maior.
H aqui maior desvalor da ao (mais perigosidade). Da a justificativa do
aumento de pena. Mas nesse caso, lgico, no pode a mesma circunstncia
(emprego de arma de fogo), o mesmo contexto ftico, dar ensejo a uma dupla
condenao: crime organizado agravado + crime autnomo de porte ou posse de
arma de fogo. O mesmo contexto ftico no autoriza essa dupla condenao.
51. A posio de comando aumenta a pena? Sim. 3 A pena agravada
para quem exerce o comando, individual ou coletivo, da organizao
criminosa, ainda que no pratique pessoalmente atos de execuo.
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