POLTICAS (CRIMINAIS) E O PROBLEMA DAS

DROGAS: EVOLUES E TENDNCIAS NA

REPBLICA FEDERAL DA ALEMANHA

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(CRIMINAIS) E O PROBLEMA DAS DROGAS:

EVOLUES E TENDNCIAS NA REPBLICA FEDERAL DA
ALEMANHA

Revista Brasileira de Cincias Criminais | vol. 26 | p. 24 | Abr / 1999

Doutrinas Essenciais de Direito Penal | vol. 7 | p. 175 | Out / 2010
DTR\1999\558
___________________________________________________________________________________________
H. J. Albrecht
rea do Direito: Penal
Sumrio:

Adotar qual(is) poltica(s) para resolver o problema das drogas? Questo controvertida,
que deu lugar a vivas polmicas, particularmente na Alemanha. Mas, dos debates e
das controvrsias dos anos 80, que se depreendem certas tendncias atuais e algumas
evolues significativas na poltica alem. O que marcante nesse quadro a
diversidade, a caracterstica plurilinear destas evolues e tendncias. 12 Neste campo, a
jurisprudncia da Corte Constitucional ( Bundesverfassungsgericht) foi decisiva, cabendo
lembrar que ela teve de se pronunciar sobre a questo de estar ou no o legislador
autorizado a tipificar a conduta da posse de cannabis para fins de consumo pessoal.
O debate atual projeta sua importncia tanto nas questes atinentes aos problemas de
normatividade, quanto aos problemas de fundo e marcado, sem dvida, pelo esprito
inovador. As questes e polmicas dos anos passados, que estavam mais ligadas aos
problemas dos custos e da eficcia das estratgias repressivas, com o sabor pragmtico
caracterstico da Alemanha nos anos 70 e 80 como decorrncia dos debates polticos
pela postura dos Pases Baixos , parecem-me, agora, adormecidas. verdade que as
questes referentes s conseqncias reais de uma poltica penal-proibitiva no foram
resolvidas, o que nos faz meditar quanto sua capacidade de alcanar respostas
concretas ou solues no equivocadas.
J no que concerne s solues aplicveis ao problema das drogas, a pesquisa ganhou
novo nimo, para dizer o mnimo, o que pode ser testemunhado por toda uma sorte de
propostas e orientaes diversas, no raras vezes contraditrias. 3 Desde solues ditas
radicais, como o recrudescimento das regras proibitivas, 4 at a descriminalizao total
seguida de um controle baseado na legislao de fiscalizao de alimentos e produtos
farmacuticos, 5 tudo foi discutido numa babel de solues de compromissos. 6 E cada
uma das respostas dadas ao problema das drogas, o foi de forma isolada, cabendo
lembrar que a cada soluo corresponde uma viso especfica do problema que lhe d
fundamento.
Estas concepes so consideradas como derivaes dos conceitos correspondentes,
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como o prprio conceito de droga, do consumo e, sobretudo, das origens e causas

profundas desse problema, sendo que estas preocupaes permanecem, ainda, em
aberto. Esta anlise vlida tanto para os riscos mdicos e os impactos sociais do
consumo, como para as modalidades de controle colocados para o toxicmano em si
mesmo ou para a sociedade. A isto se soma uma quantidade de diferenas considerveis
no plano da avaliao e compreenso das estratgias controladoras no que atine
preveno, terapia, represso, condutas e substncias entorpecentes.
Se possvel verificar em certos campos efeitos reais, como a legislao de
estupefacientes e do controle de drogas no cenrio internacional, em outros tal
verificao no assim to evidente. 7 O que certo que a legislao de entorpecentes
concerne, em primeiro plano, aos consumidores e toxicmanos. O fenmeno possui uma
dimenso verdadeiramente geral, como pode ser comprovado na Alemanha e em outros
pases. Estatsticas policiais e judiciais demonstram claramente que os acusados e os
condenados por infrao a estas leis so, na maior parte, tambm consumidores de
drogas. 8
O relatrio do governo alemo sobre a atuao dessa legislao especfica enfatiza que
entre 1985 e 1987, as condenaes em virtude da posse de pequenas quantidades
destinadas ao consumo pessoal foi de 80% em comparao ao conjunto de casos
processados com base na lei antitxicos, tendncia esta largamente confirmada pela
anlise mais recente de 1988-1990. 9 verdade que a gama de casos arquivados com
base no princpio da oportunidade ( 153, 153a do Cdigo de Processo Penal/StPO) ou
em virtude dos 45, 47 JGG (lei relativa aos menores) tambm considervel. At o
encerramento dos dados estatsticos, 90.656 julgamentos haviam sido recenseados, dos
quais 60.068 eram de condenao e, entre eles, 12.219 relativos a posse de cannabis
com peso at 5g, e 11.853 por posse de quantidade da mesma droga at 50g. A forte
presso exercida pela legislao contra os consumidores e toxicmanos deve ter
conseqncias falaciosas, notadamente no plano das instituies carcerrias, vez que o
nmero de toxicmanos no seio dessa populao cresceu sensivelmente ao longo dos
anos 80.
Tambm a progresso significativa de pessoas condenadas por terem incorrido na
legislao em questo, caminha paralela progresso das taxas de populao carcerria
de nacionalidade estrangeira. As conseqncias podem ser observadas em todo
desenrolar da execuo das penas. Citarei apenas as mais conhecidas, como a restrio
de cumprimento da pena em regime aberto, o problema do comrcio de drogas no meio
carcerrio e, como resposta a este quadro, um necessrio aumento dos mecanismos de
controle.
Esta evoluo causada pela prtica do clculo da pena nas hipteses de posse, da
importao e do trfico de drogas em quantidades considerveis. Nesses casos, as
condenaes a penas privativas de liberdade de longa durao constituem a regra. Desta
maneira, em meados da dcada de 90, 30% do conjunto de condenaes so relativos a
penas de encarceramento de durao variada entre dois a cinco anos, e um quarto das
penas privativas de liberdade de cinco a dez anos causado por processos de infrao
lei de estupefacientes (devendo ser levado em conta que as infraes contra a legislao
de entorpecentes no representam mais que 4% em relao ao conjunto de infraes
para as quais se prev pena privativa de liberdade).
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A recomposio da populao carcerria corolria do quadro apresentado. 10 Os efeitos

sobre o sistema penal, notadamente sobre as instituies responsveis pela persecuo,
so igualmente importantes: a ao penal, com efeito, sofre desequilbrio quando se
trata de consumidores e pequenos traficantes. 11 Mais ainda. A legislao de
estupefacientes tal como praticada nos dias de hoje, deve, evidentemente, conduzir a
fortes ilegalidades de tratamento, em especial nas hipteses de arquivamento com
fundamento na pequena quantidade da droga. 12
Assim, no se hesita atualmente em fazer a ligao entre, de um lado, a prtica
repressiva e, de outro, os riscos para a vida/sade advindo de um consumo regular de
pio e derivados (toxicomania crnica). Na Alemanha, praticamente todos os acidentes
fatais supervenientes a um consumo de drogas ilcitas, so devidos a um consumo
regular de herona, ento ingerida em overdose, cujo consumo sempre arriscado
quando de aplicao intravenosa. As dificuldades de otimizar programas sanitrios
aparecem quando da necessidade de se adentrar nas zonas e na subcultura das
drogas, em especial quando impliquem em estratgias mdico-teraputicas que venham
a exigir mudana de comportamentos habituais. Este, na verdade, o preo que se paga
pelo isolamento e marginalizao causados por uma represso macia, por assim dizer, o
enclausuramento do cenrio criminoso. Pode-se indagar, ento, se h interesse em
resolver o problema de fundo. A questo , sem dvida, retrica.
Manter o atual quadro reforar os sofrimentos e encorajar as motivaes que
precisamente servem de justificao terapia da abstinncia. A criminalidade e a
prostituio, afirma-se, constituem fenmenos concomitantes a todos os mercados
negros da droga. A droga custa caro e, entre os consumidores, especialmente os de
herona, significa dispender somas cada vez mais volumosas, exigncias estas que certos
grupos e categorias scio-profissionais no podem satisfazer utilizando as vias legais.
Isto vlido para os consumidores no s de pio, mas para todos os que se encontram
nessa situao de necessidade. Nas hipteses em que o consumidor no tem uma
estrutura mental que lhe possibilite reagir com alguma flexibilidade, s restaro trs
opes, a saber: o pequeno trfico, infraes contra o patrimnio e a prostituio, sendo
a pauperisao deste contexto sua expresso mais dramtica. Para completar, vem se
agregar ao quadro, em meados dos anos oitenta, um outro problema, a AIDS.
A luta contra as drogas no conduziu apenas criao de tipos penais na lei de
estupefacientes mas, tambm, alterou estruturas do processo penal. Mas no h uma
segurana concreta que essas alteraes tenham sido derivadas do direito penal
material. As infraes contra as drogas constituem apenas um aspecto do direito penal
moderno, a dizer, um direito penal que privilegia, s vezes, as estratgias preventivas e
o controle dos riscos, e para o qual se deixa observar uma reprovao ainda tmida, ao
menos no que tange aos abusos policiais. Em razo de seu forte potencial de
mobilizao, a luta contra as drogas teve um efeito estimulante no debate acerca das
grandes orientaes da poltica criminal atual. As infraes contra a legislao de
estupefacientes constituem, com efeito, delitos e crimes sem vtima com uma ao
penal dita tradicional, sujeita a avanos e retrocessos. Pode-se compreender nesse
quadro uma abordagem proativa, no exato sentido da frmula que diz sem vtima, sem
persecuo, que acaba por assumir valor de princpio. A reestruturao dos princpios
fundamentais do processo penal e as modificaes das tcnicas do inqurito foram
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apenas conseqncias lgicas nesse contexto. Observa-se, atualmente, uma crescente

evoluo na tendncia investigativa de, nesses casos, no se preocupar mais com fatos,
comportamentos ou suspeitas concretas, mas, sobretudo, esto elas orientadas para
determinados movimentos, interao e comunicao de certos grupos ou indivduos
rotulados como sensveis.
A lei de combate ao trfico ilcito de drogas (de 15.07.1992, BGB1 I p. 1.302), e a lei de
combate criminalidade (organizada) de 1994, recrudesceram as tcnicas
investigativas, dando-lhes a base legal h algum tempo reclamadas. Isto pode ser
verificado pela possibilidade de atuao dos agentes infiltrados ( undercover-agent) e
pelo emprego de tecnologias ultra sofisticadas, como a escuta, a vigilncia videoeletrnica etc. O projeto de vigilncia acstica ampliada ( grosser Lauschangriff) ainda
no foi alvo de apreciao, mas existe, bem como remanesce em aberto o problema da
extenso do raio de ao do investigador secreto (agente infiltrado), com o intuito de
saber se este agente, para proteger seu anonimato quando no interior das organizaes,
est autorizado a cometer infraes ou a participar daquelas cometidas pelos grupos
criminosos e, em caso positivo, se haver alguma excluso de sua responsabilidade.
Justamente em caso afirmativo, com a autorizao para a prtica de crimes, aparece o
paradoxo do Estado de Direito que, em nome da represso/preveno de infraes,
permite o cometimento deles mesmos. necessrio, pois, encontrar solues para
problemas que so diretamente conseqentes da poltica de drogas, seu controle e
represso. Ressalte-se, que o legislador penal elegeu uma prioridade. O tratamento
destes problemas feito com uma verdadeira legislao secundria, uma espcie de
bis do direito penal, cabendo lembrar, que nos projetos de reforma, o trfico ilcito de
drogas e, de forma geral, a criminalidade organizada, 13 so pontos sensveis a serem
levados em conta. Como topos da poltica criminal, a criminalidade organizada foi
substituda pela criminalidade das drogas. Com as reformas havidas ao longo dos anos
80, novos tipos penais foram criados a lavagem de dinheiro ( 121, StGB), para citar o
mais emblemtico ou a pena de multa e a amplificao das possibilidades de confisco
( 261 StGB) , apregoados como os mecanismos para resolver o problema do dinheiro
sujo, e impedir que enormes benefcios pudessem advir do trfico ilegal de drogas
existente na escala internacional e outras formas de criminalidade organizada.
Facilitar a localizao desses proveitos criminosos, tornar seno impossvel, ao menos
difcil a lavagem do dinheiro sujo, so apenas dois dos aspectos fundamentais de uma
estratgia penal, ofensiva e combativa, atacando as condies existenciais das
organizaes criminosas, visando sua completa eliminao. A lei de lavagem de dinheiro
(de 29.10.1993) traduz este esprito com uma disposio original e inovadora: para
tornar mais difcil a camuflagem da origem criminosa do capital e fundos monetrios, os
meios privados devem, sob pena de serem sancionados, cooperar com a ao penal, ao
que se soma o aumento da agressividade das tcnicas do inqurito e da investigao,
mesmo em escala internacional.
Recomendadas desde 1988 pela ONU (Conferncia sobre drogas e estupefacientes),
estas disposies so, em geral, repetidas pela lei de combate criminalidade
organizada, 14 temas estes que foram abordados na Conveno de Schengen, que se
ocupou das formas de operacionalizao dos termos daquela Conferncia. 15 verdade
que uma declarao comum dos pases signatrios, reafirmou os princpios extrados
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pelo art. 71, al 2. da Conveno, em especial o da obrigatoriedade da ao penal nos

casos de venda e distribuio ilcitas de estupefacientes. Mas no menos verdade que
existe a possibilidade de derrogao de certos princpios e que, em alguns casos, essa
derrogao desejvel. Mas, o abrandamento da obrigatoriedade da ao penal, nesses
casos, deve vir acompanhada da adoo de medidas penais/administrativas tendentes a
represar, se no impedir, a importao e exportao de drogas, em especial aos pases
signatrios. 16
O preo pago pela vitria dessa poltica, ultrapassa de longe os problemas ditos
secundrios, a saber, o mercado negro, a criminalidade organizada e a estrutura (auto)
destrutiva da cena aberta, com a pauperizao que lhe conseqente. Doravante, as
alternativas de acesso poltica das drogas so extremamente reduzidas, assim como as
pesquisas de avaliao das conseqncias das diferentes polticas adotadas. No entanto,
sempre possvel, no campo da experimentao, voltar os olhos para opes
alternativas, bem como analisar seus resultados, ainda que em searas hostis
experimentao, como na poltica repressiva. 17
Posto isto, o diagnstico relativamente pessimista. Se no se pode dizer que h uma
unanimidade na explicao dos fenmenos, h um certo consenso na forma pela qual os
problemas so colocados e descritos, sem embargo das divergncias de dogmas nos
quais elas respectivamente se apoiam. Trs opes se oferecem:
1. O Direito Penal decepcionou largamente as expectativas. A soluo repressiva no
apropriada;
2. O Direito Penal respondeu amplamente s expectativas, e a soluo repressiva teve o
mrito de impedir uma deteriorao ou agravamento do problema das drogas;
3. O Direito Penal fracassou, mas no porque imprprio para a situao, mas porque
no est suficientemente presente. necessrio, pois, aumentar a represso.
Qual desses trs balanos se aproxima mais da verdade? A escolha no fcil. Qualquer
que seja ela, tendo em vista o quadro apontado, foroso constatar que as grandes
mudanas da poltica (criminal) de drogas tem menos a ver com o estado atual dos
debates em torno de uma poltica penal-repressiva que, de um lado, com o problema da
AIDS e, de outro, com a tomada de conscincia que as questes normativas e os
problemas substanciais apontados lanam sobre o papel do Direito Penal na preveno e
consumo de drogas.
O problema da AIDS, na verdade, no foi capaz de enriquecer o debate poltico de
aspectos e elementos substancialmente novos, quando se leva em conta que o binmio
AIDS administrao de drogas por meio intravenoso, abarca um conjunto de
fenmenos bem conhecidos. So elas identificadas como riscos sade que tm por
origem, no a droga em si mesma considerada, mas pelas condies que determinam o
consumo e para as quais a poltica dominante, dita repressiva, exerce uma influncia de
primeira ordem. Nada de novo? Absolutamente, porque a problemtica da AIDS no
deixou de influenciar o contexto geral. Decididamente nossa sociedade tem enorme
dificuldade em enfrentar dois pnicos morais ao mesmo tempo. Em comparao com a
AIDS, o pio e seus derivados perdem muito do horror que os inspira.
As observaes a propsito desse cenrio so destacadas:
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1. A orientao atual do controle das drogas geradora de um certo nmero de efeitos

secundrios, s vezes no desejados e muito custosos, vez que os custos de um
tratamento so desproporcionalmente elevados que as supostas vantagens de uma
poltica proibitiva, inflexvel e replicante. Os problemas relativos s drogas se decompe,
de um lado, em problemas cujas causas e origens so a droga em si mesma e, de outro
lado, em problemas e nuances que so herdadas diretamente do controle. Enfim, uma
poltica conseqente deveria, entre outras coisas, trabalhar no sentido de reduzir as
leses que so supervenientes ao processo de abstinncia, ou do abandono definitivo do
consumo.
2. Entretanto, uma poltica conseqente de drogas no saberia se resignar com estmulo
para a abstinncia como seu nico objetivo. Assim, h um consenso crescente quanto
necessidade de favorecer s condies de consumo com risco reduzido. 18 Esta
concepo deriva, como em outros campos similares como a criminalidade ou
marginalizao do entendimento de ser o consumo um fenmeno passageiro,
verificado em certo momento da vida. Acrescente-se a isto que a distribuio legal de
drogas, uma vez controlada pelo Estado, um tema politicamente correto.
Entretanto, sombra do esplendor repressivo desenhado, a normalizao dos
comportamentos e a reao que a sociedade reserva aos consumidores de drogas no
passa de uma filigrana. O princpio da proporcionalidade, que ocupa destaque cada vez
maior nesse debate, interessa em primeiro lugar ao consumidor de haxixe, mas no
somente a ele como, tambm, s estratgias visando minimizar os riscos e as solues
protecionistas, tais como a distribuio de seringas, a colocao disposio de locais
especialmente destinados ao consumo de drogas, onde se oferecem servios de
conselhos e socorros, levando-se em conta que os mdicos vem-se uma vez mais,
autorizados a ministrar produtos substitutivos, tudo isso tendente a retornar o quadro
ilcito para a normalidade. Enfim, se julgarmos a situao de acordo com o contedo dos
debates polticos e das controvrsias judicirias mais recentes, ser foroso constatar
que a distribuio de morfina, herona e cocana no mais um tabu.
A Corte Constitucional examinou, lembremo-nos, a constitucionalidade de uma lei
admitindo como infrao penal a compra e a posse de cannabis para fins de consumo
estritamente pessoal. 19 A questo principal analisada pela Corte era a de saber se tal
disposio infringia ou no direitos fundamentais. Para examin-la, os juzes lanaram
mo do princpio da proporcionalidade, o que lhes permitiu colocar no contexto uma
outra questo, to ou mais importante que a primeira, que consistia em analisar se, com
a incriminao (ou no) da conduta do consumo ocasional de pequenas quantidades de
cannabis, o Estado no estaria legislando de forma excessiva e desproporcional no
campo penal, na medida em que tais condutas no colocariam seriamente em perigo os
bens juridicamente protegidos. Os magistrados da Corte decidiram que, em tais casos, a
incriminao significaria uma violao ao princpio da proporcionalidade.
Uma vez consagrado no seio de uma deciso que surpreende, quando analisada a
primeira vista o princpio foi imediatamente seguido de um comentrio, vez que os
magistrados recomendaram que os comportamentos no incriminados em virtude do
princpio da proporcionalidade, deveriam ter uma sorte idntica na lei de
estupefacientes. Entretanto, observando-se com mais acuidade a deciso, e levando-se
em conta que a lei mencionada j possui uma disposio importante a respeito ( 31.
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BtMG lei de estupefacientes), a qual permite Justia penal no exercer a persecuo

sobre condutas de menor importncia, como um consumo puramente ocasional, e que
deu lugar a uma prtica judiciria verdadeiramente freqente e conforme aos princpios
fundamentais, conclui-se que a deciso da Alta Corte no teve nada de surpreendente.
Ao contrrio, pode-se dizer que os magistrados foram inspirados por um princpio h
muito admitido no Direito Penal Alemo, o qual dispe que a pequena delinqncia,
assim como os meros gestos de incivilidade no devem ser, necessariamente, objeto de
persecuo penal. O reconhecimento de tal princpio foi largo na edificao de polticas
criminais e na persecuo penal de maneira concreta. E no por acaso que as grandes
reformas processuais penais (sobretudo a do Direito Penal dos menores) so fortemente
marcadas nesses casos pelo incremento do princpio da oportunidade, ou adoo de
medidas de diversificao ou, ainda, pela adoo de sanes econmicas.
As consideraes da Corte Constitucional no se prestam a interpretao que se deixar
tentar pela concluso errnea que, toda vez que houver um consumo e atos
preparatrios, a persecuo no se dar pelos atos restantes, que deveriam tambm ser
desprezados pelo princpio da oportunidade. Bem ao contrrio, aos olhos dos altos
magistrados, o abandono da persecuo ser apenas justificvel nos casos em que tais
comportamentos forem marcadamente desprezveis a ponto de no merecer a
indignao tico-moral do Direito Penal. As vivas reaes que se sucederam deciso de
09 de maro de 1994, foram devidas em larga medida ao fato que os magistrados
insistiram na necessidade de harmonizar esse entendimento com a prtica 20 da no
efetivao da persecuo nos casos de pequena delinqncia, isto na escala nacional, de
forma que se atuasse de maneira idntica em todos os Estados da Repblica.
Tendo em conta, de um lado, o fato que esta postura acarretou inmeras indagaes,
tanto de problemas tcnicos, como de fundo, por exemplo, como se determina o que
pequena quantidade, se este princpio aplicvel a pequenas quantidades das drogas
denominadas duras (o que, diga-se de passagem, no resta dvida) e, de outro lado,
que a ao penal varia muito de um Estado para outro, 21 pode-se compreender os
conflitos polticos que se seguiram, acrescentando-se que tal entendimento tem um perfil
muito parecido com o adotado nos Pases-Baixos quanto tolerncia para o problema,
chega-se refutao da aplicao nacional de tal interpretao.
A deciso da Corte Constitucional, tambm denominada deciso cannabis teve, e isto
um mrito seu, o condo de colocar em pauta a perspectiva constitucional do controle
repressivo de drogas. 22 Tambm no menos verdade que dela surgiu toda uma srie
de questes e problemas de ordem e importncia criminolgicas. O espectro amplo:
isto vlido igualmente para a problemtica normativa criao e aplicao de normas
e seus respectivos efeitos, assim como o aspecto preventivo como para o tema do
mercado negro, o dinheiro sujo e a criminalidade organizada, estas analisadas como
conseqncias diretas, embora no desejadas, da represso penal.
Decididamente, na Alemanha, a poltica de drogas rica em conflitos. Seria necessrio
relembrar os obstculos, verdadeiramente numerosos, quando se pensa nas abordagens
e estratgias tendentes minimizao do risco mdico-sanitrio? Na poltica
preconizadora da distribuio de seringas descartveis necessitou-se de uma tomada de
postura do legislador para que, ao final, se decidisse que a distribuio das seringas no
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constitua um estmulo ao consumo de drogas. Mas os programas de substituio, tal

como a metadona, ainda so por demais controvertidos e submetidos a regulamentao
que varia de Estado para Estado. 23 O mesmo ocorre com os shootrooms, para saber se
devem ser autorizados ou tolerados. Pode-se observar, ainda que tmida, uma mudana
de mentalidades. A poltica alem no mais fundada nessa cultura de refutamento
categrico, cultura para a qual os programas de metadona constituem um tabu. 24
Quanto jurisprudncia da Corte Constitucional (BGH),
para a mudana de cultura e das mentalidades.

25

ela contribuiu, sem dvida,

necessrio levar em conta que esses conflitos foram fortemente causados pela
legislao de estupefacientes. Com efeito, essas disposies, muito por causa de sua
fluidez e amplo espectro de abrangncia, tiveram um campo de ao que cobre, por
princpio, as medidas visando a diminuio de riscos. O papel que elas desempenham
nas grandes controvrsias no deve ser subestimado.
Os Estados de Essen 26 e de Hamburgo 27 foram os primeiros a apresentar no parlamento
projeto de Lei baseados na reivindicao de usurios para a distribuio de drogas
autnticas (herona e opiceos). O objetivo principal era o de privar os mercados
criminais de seus clientes toxicmanos, e tentar por um fim pauperisao da cena
aberta, buscando estancar o processo de degradao. Ainda que no tenha sido coroada
de xito, essa tentativa foi levada adiante pelas autoridades policiais. Hoje, de 10 a 12
chefes de polcia de cidades com mais de 500 mil habitantes, consideram que a
distribuio de herona constitui um caminho promissor na poltica contra as drogas. Dois
teros dos chefes de polcia de cidades com at 250 mil habitantes so favorveis a tal
experimentao. 28 No mesmo caminho, a cidade de Frankfurt pediu autorizao ao
governo federal, para a distribuio legal de herona e outros produtos derivados do pio
em casos de toxicomania grave, sendo que esta opo diga-se de passagem tida
como totalmente concebvel pela Conveno Internacional de Estupetacientes. O
Governo Federal rejeitou a idia, deciso contra a qual, a Prefeitura recorreu para a
Corte Administrativa de Berlim. Considerando que os motivos expendidos pelo rgo
Federal no eram vlidos, o tribunal administrativo anulou a deciso e obrigou a
Repartio Federal a aceitar a proposta inicial. 29
Para um balano final, eu diria que a partir dos anos 90, o sistema de controle de
demanda de drogas se diferencia no seu conjunto. Esta diferenciao segue uma espcie
de tripartio: cannabis, herona e cocana. Em princpio, no que concerne ao consumo
do haxixe, o controle repressivo encontra-se marcadamente em desuso, sendo que a
deciso da Corte Constitucional reforou a nfase sobre as normativizaes do controle.
Paralelamente a este perfil regressivo e do papel do Direito Penal, pode-se observar,
quanto ao controle de consumo de cannabis, um avano considervel do Direito Civil e
do Direito Administrativo. H, pois, uma substituio do controle penal pelo civil e
administrativo nesses casos. J no que tange poltica de controle da herona, as
estratgias mdicas e sanitrias so levadas em alta considerao, igualmente ocorrendo
para a metadona . Por fim, no que concerne cocana e, mais importante hoje, nas
anfetaminas e seus produtos derivados (como o extasy) as condies no so as
mesmas e a situao diferente. Nesse campo, pela necessidade de aceder aos locais de
distribuio e de consumo, o caminho a ser seguido parece o da represso. O mesmo se
diga em relao s drogas sintticas.
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1 Traduo de Fauzi Hassan Choukr, doutorando em direito processual penal/USP e 1.

Secretrio do IBCCrim.
2 Para um resumo mais completo, veja-se Bllinger, 1997, p. 153-168.
3 Vejam-se as contribuies em Adams et al. (1989) e as de Neumeyer, Schach-Walch
(1992), bem como as estratgias e opes apresentadas em Bker, Nelles (1992).
4 V. Inciardi (1986).
5 Schmidt-Semisch, 1992, p. 140-146; Lderssen, 1994, p. 508 et seq.
6 Compare-se, p. ex., Kreuzer, 1992, p. 179-188.
7 A abordagem de Winkler (1991, p. 11-16) por demais simplista, em especial quando
o autor, sem conhecimento do estado da pesquisa e da literatura concernente ao tema,
afirma de maneira lapidar: a questo referente ao direito penal das drogas est
diretamente ligada apreciao subjetiva de seu sucesso ou fracasso. Quer uma, quer
outra, se deixa determinar com exatido.
8 Para um resumo, Albrecht, van Kalmthout, 1989.
9 BundestagsDS 12/2838 de 17.06.1992.
10 Para uma viso completa e exaustiva, Albrecht, 1997, p. 31-39 (sobretudo 82 e
seguintes).
11 Kreuzer, 1992, p. 183.
12 Para esta questo, Krner, 1997, p. 289-311 (em especial 291 et seq.).
13 Para uma viso do conjunto dessa evoluo, veja-se Albrecht, p. 1991, p. 69-87.
14 As novas disposies do Cdigo de Processo Penal, bem como as mudanas efetuadas
no direito penal material (criao de novas infraes como a lavagem de dinheiro ( 261
StGB) ou a pena de multa ( 43a StGB) vem a se somar lei Gewinnaufsprungsgestz
(lei de deteco da origem dos lucros e benefcios) que se encontra atualmente em
discusso; v. Gesetz zur Bekmpfung des illegalen Rauschgifhtandels una anderer
Erscheinungsforen der organisierten Kriminalitt (lei para o combate do trfico ilcito de
drogas e outras formas da criminalidade organizada), de 15.07.1992, BGBl I, p. 1.302,
bem como o comentrio da comisso penal da Associao dos Advogados Alemes, em
Strafverteideger, 1992, p. 29 et seq.
15 Khne, 1991.

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POLTICAS (CRIMINAIS) E O PROBLEMA DAS

DROGAS: EVOLUES E TENDNCIAS NA
REPBLICA FEDERAL DA ALEMANHA

16 BundesratsDS 121/92, p. 84.

17 Significativas nesse ponto as propostas de Kreuzer (1992) que sublinha (p. 179) que
a legislao de drogas irresponsvel, na medida em que ante a ausncia de dados
confiveis estar-se- na impossibilidade de avaliar suas conseqncias. Suas propostas
vo, ento, no sentido de uma certa imunidade da poltica de drogas atuais, vez que
no se pode aquilatar se a legislao em pauta ou no eficaz.
18 Schuller, Stver, 1990.
19 Bundesverfassungsgericht, Neue Juristische Wochenschrift, 1994, p. 1.577 et seq.
20 Trata-se de uma descriminalizao completa que, obrigatria do ponto de vista das
regras e do princpio do processo, no seria de forma alguma afetada ou modificada por
consideraes de oportunidade. Veja-se, a respeito, Kreuzer, 1994, p. 2.400.
21 Sobre esta matria, Klinger, 1994, p. 2.977 et seq; Krner, 1994, p. 514 et seq.;
Schneider, 1994, p. 390 et seq.
22 Gussy, 1994, 863 et seq.
23 Hellenbrand, 1992, p. 13-18.
24 Sobre a modificao de mentalidades, veja-se, por exemplo, o relatrio concernente
ao mtodo adotado no Estado Rennia Westfalia, Tietze, 1990.
25 BGH NStZ 1991, p. 439.
26 Bundesrats DS 582/91.
27 Bundesrats DS 296/92.
28 Spiegel n. 5, 27.01.1997.
29 Veja-se o acrdo do tribunal administrativo de Berlim, 27.06.1996 (AZ VG 14 A
134.94).

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