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ME BENOIT ANTILLE
S OMMAIRE :
I.
LIMINAIREMENT ET CONTEXTUELLEMENT
II.
III.
IV.
V.
VI.
CONCLUSIONS ET PROPOSITIONS
I.
Liminairement et contextuellement :
1.
Avec le dveloppement des smartphones (ex : iPhones), devices (ex : iPad), et autres appareils
de prise de vue en tous genres, les agents de Police sont de plus en plus frquemment films lors
de lexercice de leur fonction et ces ralisations postes sur le Net. Ce phnomne se nomme
copwatch ou copwatching .
2.
Le copwatch peut tre dfini comme le fait pour des citoyens ordinaires dobserver
Il existe galement des personnes (dnommes copwatchers) qui en ont fait une activit quasi
Lorigine du copwatching militant est difficile tablir. Le concept actuel apparat cependant durant les annes 1990 avec la
naissance aux tats-Unis de rseaux locaux de surveillance de la police, caractriss par la revendication du terme Cop Watch ,
la publication de bulletins dinformation (copwatch report) et lorganisation de sessions dentranement pour les bnvoles. Par
lutilisation du suffixe anglais daction, jtablis une distinction entre le geste de filmer la police (copwatching) qui est mon objet de
recherche ; et le rseau organis dactivistes nord-amricains (copwatch). Meyer Michal, Copwatching et perception publique
de la police. Lintervention policire comme performance sous surveillance. , in : ethnographiques.org, Numro 21 novembre
2010 [en ligne] consult le 15 juillet 2014.
1
MEYER Michal, Copwatching et perception publique de la police. Lintervention policire comme performance sous
surveillance. , in : ethnographiques.org, Numro 21 novembre 2010 [en ligne], consult le 15 juillet 2014.
2
Il sagit des jurisprudences du Tribunal de Grande Instance de Paris des 14 octobre 2011 et 10 fvrier 2012 (CopWatch1 FAI Free,
Orange, Bouyges, SFR, Numericable, Darty et CopWatch2 dont les parties la cause sont identiques) disponibles cette adresse:
http://toutelajurisprudencelcen.over-blog.com/tag/copwatch/
4.
personnalit et limage des agents de police, lorsquils sont films dans lexercice de leur fonction
publique, sur le domaine public ou dans un lieu priv5.
5.
Font exception la prsente analyse les interventions impliquant des units dlite
(EDELWEISS, COUGAR, DARD, SKORPION, TIGRIS), qui nofficient pas visage dcouvert.
II.
6.
En premier lieu, lart. 28 CC 6 , protge toute personne contre toute atteinte illicite sa
personnalit, y compris donc les agents de police. L atteinte au sens de la loi est ralise par
tout comportement humain, tout acte de tiers, qui cause de quelque faon un trouble aux biens de
la personnalit dautrui en violation des droits qui la protgent7. Les biens de la personnalit qui
intressent plus particulirement les mdias sont lhonneur, la vie prive (dont on distingue les
trois sphres : intime, prive et publique), limage, la voix, le nom, le sentiment de pit et la libert.
7.
Dans le cadre de cette recherche, les biens de la personnalit qui importent principalement
sont le droit au respect de la vie prive des policiers dans la sphre publique et dans la sphre
prive, ainsi que leur droit limage lors dintervention sur le domaine public et dans des lieux
privs. Sagissant de cette dernire hypothse, il convient doprer un distinguo entre deux cas
distincts : 1/ lauteur de la prise de vue est le prvenu 2/ lauteur de la prise de vue est un tiers non
impliqu dans la procdure. Cela impacte le rsultat de lanalyse, car il incombe galement la
police de prserver les droits du prvenu et de son entourage et dinterdire toute prise de vue (de
son intrieur par exemple). Lors daffaire prsentant un caractre dactualit et intressant
lopinion publique, il existe lvidence un risque accru de prise de vue et de photographies opres
par des tiers.
titre exemplatif, il est possible dvoquer le fait quune personne qui ferait lobjet dune arrestation son domicile dcide de la
filmer intgralement l'intervention, respectivement quune tierce personne prsente agisse ainsi.
6
TERCIER Pierre, Le nouveau droit de la personnalit, Zurich 1985, N. 550; ATF 120 II 369, JdT 1997 I 314 (rs.), consid. 2.
8.
Au vu de lart. 28 CC, chacun a droit au respect de sa propre image dont font partie : le droit
ne pas tre photographi contre sa volont, ne pas tre caricatur, et ne pas tre reprsent par
des acteurs. Cest donc limage reconnaissable par tout un chacun qui est ainsi protge8.
9.
Concernant les prises de photos, le seul fait de photographier une personne sans son
consentement ou sans intrt public prpondrant est illicite. De mme, on peut rapprocher le fait
de prendre une photo celui de filmer une personne qui porte dailleurs une atteinte suprieure au
droit limage de tout individu. La loi vise la protection de limage prise, soit le risque de diffusion,
de conservation et de reproduction de celle-ci. Latteinte peut provenir de la prise de vue par un
appareil photographique, une camra, un tlphone mobile ou appareil incluant de tels dispositifs 9.
Cest notamment le cas, en lespce, lorsque des individus filment des agents de police en pleine
intervention.
10.
Cependant, la protection de la vie prive de chaque individu est diffrencie selon la sphre
personnelle quelle touche. On distingue trois sphres : intime, prive et publique. En lespce, cest
la sphre publique et la sphre prive de chaque individu qui nous intresse in casu, tant donn
que notre recherche porte sur les interventions policires sur le domaine public ou dans un lieu
priv. Ainsi quil a t relev prcdemment (cf. II/7) un distinguo, doit tre opr entre une prise
dimage effectue par un tiers de celle effectue par lindividu arrt. Tant quaucune condamnation
pnale au sens strict du terme nest intervenue, les informations relvent de la sphre prive de
lindividu.
11.
quiconque et pouvant tre divulgus sans autorisation, tant donn quil se produisent en public ou
parce que lindividu leur donne une certaine publicit10. En principe, la sphre publique nest pas
protge par lart. 28 CC. De mme, selon le Tribunal fdral, les faits de la vie publique peuvent
tre connus de chacun et divulgus sans autorisation 11. Cest pourquoi les faits relevant de la vie
publique paraissent chapper lapplication de lart. 179quater du Code pnal (cf. galement ci-aprs
BARRELET Denis / WERLY Stphane, Droit de la communication, 2me d., Berne 2011, N. 1495 ss.
ATF 117 IV 31, JdT 1992 IV 128 (rs.), consid. 2 b); Petit Commentaire du Code Pnal, DUPUIS / GELLER / MONNIER et al., Ble 2012,
art. 179 quarter N. 10.
BARRELET Denis / WERLY Stphane, Droit de la communication, 2me d., Berne 2011, N. 1509; STEINAUER Paul Henri /
FOUNTOULAKIS Christiana, Droit des personnes physiques et de la protection de ladulte, Berne 2014, N. 537; JEANDIN Nicolas, CoRo,
Ble 2010, art. 28 N. 42.
10
11
II/17)12. Aussi, au vu de lart. 13 al. 3 de la loi sur la protection des donnes13, il ny a pas atteinte
la personnalit lorsque la personne concerne a rendu les donnes accessibles tout un chacun
et ne sest pas oppose formellement leur traitement14 . Ainsi, la loi admet un intrt public
comme motif justificatif lorsque la photo se rapporte aux actes de personnes se rattachant leur
vie publique15. Il napparat donc pas possible sur cette base de fonder une action pour violation des
droits de la personnalit des agents dans lexercice de leurs fonctions.
12.
La situation semble identique lors dune intervention dans un lieu priv, ds lors que cette
intervention a lieu la connaissance des personnes prsentes, la police tant clairement identifie
tant par luniforme, que les vhicules. Il convient toutefois de prciser, cet gard, que la Cour
europenne des droits de lhomme a relativis la notion de personnage public ayant une fonction
officielle16, ce qui permet de penser que hormis pour apprcier le travail des agents, leurs aptitudes
et leur dignit, il pourrait subsister une part rsiduelle de sphre prive. Au surplus, les victimes et
les auteurs pouvant revendiquer certains droits ainsi quil a t expos, une protection indirecte des
agents en exercice pourrait galement en rsulter.
13.
Concernant les agents des forces de lordre, il faut galement considrer leur statut dagent
public exerant une fonction publique. Un policier en intervention ne peut pas tre considr
comme un individu quelconque : cest un reprsentant de la force publique, un membre
des forces de lordre, un fonctionnaire de police, un agent de lEtat 17. Ajoutons quen Valais,
sous rserve de dispositions spciales, selon lart. 26 de lOrdonnance de la loi sur la police
cantonale18 et lart. 2 al. 2 de lOrdonnance sur le personnel de ltat du Valais, la lgislation fixant
le statut des fonctionnaires et employs de ltat du Valais sapplique au corps de la police
cantonale.
12
13
Loi fdrale du 19 juin 1992 sur la protection des donnes (= LPD; RS. 235.1).
14
Confer pour lanalyse laune du droit fdral de la protection des donnes V/25 ss.
BARRELET Denis / WERLY Stphane, Droit de la communication, 2me d., Berne 2011, N. 1552 ss; ATF 110 II 419, JdT 1985 I 203
[trad.], consid. 3.
15
16
MARESCA Sylvain, Des individus sous luniforme. La question du droit limage des policiers. ; in Mdiatiser la Police. Policer les
mdias., MEYER Michal (dir.), Lausanne 2012, p. 145.
17
18
Ordonnance du 1er octobre 1986 de la loi sur la police cantonale, (RS/VS. 550.100).
Ds lors, ce statut largit leur sphre publique, ainsi que leur obligation daccepter de manire plus
large le fait dtre vu, photographi et film sur le domaine public, lorsquils exercent une tche
dintrt public. De mme, ce statut rend licite une atteinte plus importante leur personnalit
dans leur sphre publique, que celle que tout un chacun devrait accepter.
14.
Aussi, comme nous lavons voqu ci-dessus, latteinte nest plus illicite, lorsquelle est
justifie par un des motifs prvus par la loi ou lorsquelle est justifie par un intrt public
prpondrant. Lintrt de chacun protger son droit limage et la vie prive doit donc tre mis
en balance avec lintrt public tre inform par la presse sur une affaire traite dune manire
inadmissible19. Cest cet intrt public que dfendent les mdias, en informant le public sur des
faits dintrt public, et le stimulant dans ses jugements par la confrontation dopinions diverses20.
Le droit fondamental linformation de lart. 16 al. 3 de la Constitution fdrale de la Confdration
suisse 21 corrobore cela en protgeant le droit de tout individu recevoir librement des
En ce qui concerne les agents de police, cet intrt public est de surcrot appuy par le fait
que la Commission europenne contre le racisme et lintolrance elle-mme, aurait encore une
profonde inquitude face aux allgations manant de sources varies et srieuses selon lesquelles
il existe encore des cas de comportements abusifs de la police lencontre de non-ressortissants,
de demandeurs, de demandeurs dasile, de noirs et autres groupes minoritaires22. De mme, le
rapport au Conseil fdral suisse relatif la visite effectue en Suisse par le Comit europen pour
la prvention de la torture et des personnes ou traitements inhumains ou dgradants 23 (CPT)
corrobore ceci en affirmant que certaines informations recueillies laissent penser que le
phnomne des violences policires observes par le CPT dans le pass en Suisse reste dactualit.
Ds lors, on comprend aisment lintrt public important en faveur du copwatching qui vise une
meilleure protection des individus contre les comportements abusifs des agents de police.
19
ATF 126 III 209, JdT 2000 I 302 [trad.], consid. 3 a).
20
BARRELET Denis / WERLY Stphane, Droit de la communication, 2me d., Berne 2011, N. 1552 ss.
21
Constitution fdrale de la Confdration Suisse du 18 avril 1999 (= Cst. fd.; RS. 101).
22
Quatrime rapport sur la Suisse de la Commission europenne contre le racisme et lintolrance (ECRI) adopt le 2 avril 2009 et
publi le 15 septembre 2009, voir aussi arrt CJCE du 24 septembre 2013. Dembele c. Suisse, 74010/11, pp. 12 ss.
23
Rapport au Conseil fdral suisse relatif la visite effectue en Suisse par le Comit europen pour la prvention de la torture et
des peines ou de traitements inhumains ou dgradants (CPT) du 10 au 20 octobre 2011.
III.
Du point de vue du droit pnal (art. 179bis, 179ter et 305 CP) et du droit de procdure
pnale (article 74 al. 4 CPP):
16.
Il va de soi que la prise dimage ne doit pas entraver les agents de police dans lexercice de
leur tche publique. Dans ce cas, lart. 305 du code pnal sappliquera lorsquun individu par le fait
de photographier et de distraire les agents de police en intervention au moyen dun appareil de
prise de vue, aura soustrait ou permis une personne de se soustraire une poursuite pnale ou
lexcution dune peine ou dune des mesures prvues aux art. 59 61, 63 et 64 du Code pnal.
Lacte de soustraction rprim par lart. 305 du CP consiste en tout acte ou omission qui empche
la personne dtre poursuivie ou dexcuter sa peine ou la mesure laquelle elle est soumise. La
notion de soustraction est donc ralise, notamment lorsquune mesure de contrainte relevant du
droit de procdure telle quune arrestation est retarde par laction du fauteur 24 . Concernant
llment constitutif subjectif de cette infraction, la conscience et volont de lauteur doivent porter
sur tous les lments constitutifs objectifs de linfraction, toutefois le dol ventuel suffit. Ainsi, cet
art. 305 CP impose une certaine limite tout individu qui tenterait de filmer des agents publics en
intervention et les empcherait, par exemple, de procder larrestation dun dlinquant. 25
17.
Ainsi quil a t indiqu prcdemment, larticle 179quater du Code pnal ne peut trouver
application en lespce (confer II/10). Est en revanche envisageable lapplication des articles 179bis
(coute et enregistrement de conversations entre d'autres personnes)26 et 179ter (enregistrement
non autoris de conversations)27 du Code pnal en cas de ralisation dimages, par exemple dans le
24
25
Petit Commentaire du Code pnal, DUPUIS / GELLER / MONNIER et al., Ble 2012, art. 305 N. 16 et 27.
26
Celui qui, sans le consentement de tous les participants, aura cout l'aide d'un appareil d'coute ou enregistr sur un porteur
de son une conversation non publique entre d'autres personnes,
celui qui aura tir profit ou donn connaissance un tiers d'un fait qu'il savait ou devait prsumer tre parvenu sa propre
connaissance au moyen d'une infraction vise l'al. 1,
celui qui aura conserv ou rendu accessible un tiers un enregistrement qu'il savait ou devait prsumer avoir t ralis au moyen
d'une infraction vise l'al. 1,
sera, sur plainte, puni d'une peine privative de libert de trois ans au plus ou d'une peine pcuniaire.
27
Celui qui, sans le consentement des autres interlocuteurs, aura enregistr sur un porteur de son une conversation non publique
laquelle il prenait part,
celui qui aura conserv un enregistrement qu'il savait ou devait prsumer avoir t ralis au moyen d'une infraction vise l'al. 1,
ou en aura tir profit, ou l'aura rendu accessible un tiers,
sera, sur plainte, puni d'une peine privative de libert d'un an au plus ou d'une peine pcuniaire.
cas o non pas une photo serait prise, mais une vido contenant une conversation entre les
policiers ou des policiers et le prsum coupable serait ralise. Il nexiste toutefois aucune
jurisprudence topique ce jour, notre connaissance28.
18.
Dans les causes impliquant des victimes, les autorits et les particuliers ne sont habilits, en
dehors d'une audience publique de tribunal, divulguer l'identit de la victime ou des informations
permettant son identification qu' l'une des conditions suivantes:
a. la collaboration de la population est ncessaire l'lucidation de crimes ou la recherche de
suspects;
b. la victime ou, si elle est dcde, ses proches y consentent.
Selon la doctrine30, la violation de cette interdiction permettrait la victime dengager une action
civile au sens des articles 28 et suivants du Code civil, ce qui est videmment insatisfaisant.
IV.
19.
ce jour, plusieurs cantons dont notamment Genve31, Vaud32, Berne33 et Zurich ont dj
lgifr sur le sujet permettant la police dloigner une personne dun lieu ou dun primtre
dtermin certaines conditions. Voici une clause dont le libell est intressant (issue de larticle
69 bis al. 1 let. c du Rglement gnral de la police de la commune de Lausanne prcit) :
La police peut immdiatement loigner une personne et lui signifier verbalement une mesure
dloignement lui interdisant laccs de parties du domaine public ou de lieux accessibles au public,
pour une dure de 24 heures au maximum, si elle gne les interventions visant au maintien ou au
rtablissement de la scurit et de lordre publics, en particulier les interventions des forces de
police, des services de dfense contre lincendie ou des services de sauvetage.
28
Lors dune recherche opre le 15 aot 2014 au moyen des termes copwatch et/ou copwatching dans la base de donnes
swisslex.ch, aucun rsultat na pu tre obtenu.
29
30
Barrelet Denis / Werly Stphane, Droit de la communication, 2me d., Berne 2011, N. 1467 ss.
31
Loi cantonale du 26 octobre 1957 du canton de Genve sur la police (= LPol; RSG F 1 05), Art. 22A et 22 B.
32
Concernant le canton de Vaud, ces dispositions sont prises au niveau communal. Notamment, par exemple, lart. 69 bis al. 1 lit.
c) du Rglement gnral de la police de la commune de Lausanne du 27 janvier 2001.
33
Loi cantonale du 8 juin 1997 du canton de Berne sur la police (= LPol; RSB 551.1), art. 29.
20.
loi cantonale genevoise sur la police 34 . Il jugea que de telles mesures dempchement ou
dloignement sont aptes atteindre le but dintrt public vis et ne violent ainsi pas les droits de
la personnalit des individus35. Ceci permet, dans un mme temps, aux policiers dviter de se faire
photographier et filmer lors dinterventions.
21.
Selon lart. 34 al. 1 de lOrdonnance sur le personnel de ltat du Valais, Ltat du Valais
prend toutes les mesures ncessaires afin dassurer la protection des employs qui font lobjet de
menaces, dattaques prsumes ou datteintes la personnalit dans lexercice de leur fonction.
Lordonnance et les lois sur le personnel de ltat du Valais sappliquant aux membres de la police
cantonale, ds lors, il est donc du devoir de ltat du Valais de lgifrer sur ce point afin de garantir
une meilleure protection des agents de police lors dinterventions.
22.
Ceci peut tre rendu possible en lgifrant sur une meilleure protection des agents de
V.
23.
Le fait pour un tiers priv (cf. article 2 al. 1 LPD) de collecter des donnes rcoltes par le
biais dun dispositif de prise de photographies, dimages ou de sons pourrait savrer constitutif
dune violation des articles 34 al. 1 et al. 2 LPD. Lart. 34 al. 1 lit. b LPD sanctionne les personnes
prives qui, intentionnellement, omettent dinformer la personne concerne conformment lart.
14 al. 1 LPD, lequel prvoit que le matre du fichier a l'obligation d'informer la personne concerne
de toute collecte de donnes sensibles ou de profils de la personnalit la concernant, que la
collecte soit effectue directement auprs d'elle ou auprs d'un tiers, et qui omettent dindiquer
la personne concerne l'identit du matre du fichier, les finalits du traitement pour lequel les
34
Loi cantonale du 26 octobre 1957 du canton de Genve sur la police (= LPol; RSG F 1 05).
35
36
Cf. la Loi fdrale sur la protection des donnes du 19 juin 1992 (=LPD; RS 235.1).
37
Cf. la Loi cantonale sur linformation du public, la protection des donnes et larchivage du 9 octobre 2008 (=LIPDA, RS 170.2).
donnes sont collectes ainsi que les catgories de destinataires des donnes si la communication
des donnes est envisage. Lart. 34 al. 2 LPD rprime quant lui une absence de dclaration de
fichiers et renvoie larticle 11 LPD qui prvoit son alina 3 que les personnes prives qui traitent
rgulirement des donnes sensibles ou des profils de la personnalit ou communiquent des
donnes personnelles des tiers sont tenues de dclarer leurs fichiers si a) le traitement de ces
donnes nest soumis aucune obligation lgale et que b) les personnes concernes nen ont pas
connaissance. En loccurrence, les donnes personnelles qui portent sur lappartenance une race
sont qualifies de sensibles (art. 3 let. c chiffre 2 LPD). Le fait de raliser des images ou des
photographies pourrait donc tomber sous le coup des dispositions pnales de la LPD, cela sans
mme quelles ne soient diffuses. Il sagirait toutefois de dposer une plainte formelle et
individuelle.
24.
Les agents pourraient galement signifier leur dsaccord, mais sans base lgale formelle
permettant le prononc de mesures dloignement, la sanction ne serait que postrieure aux faits.
La mesure prconise prioritairement est donc celle consistant adopter une norme topique et
lintgrer dans la loi sur la police.
25.
Pourrait galement se produire le cas o un policier est film par dautres policiers, dans le
cadre de lexercice de son activit professionnelle. De notre point de vue, ds lors quun but
spcifique dintrt public est poursuivi (formation, preuve de la prsence, etc.), cela est possible. Il
conviendra toutefois dans une telle hypothse de rglementer cette prise dimages avec une
disposition spcifique quant la dure de conservation. Il parat galement opportun de rappeler
quen vertu de larticle 2 alina 3 de la LIPDA, les fichiers de la police judiciaire ne sont pas soumis
cette loi, ce qui signifie quun distinguo lgal pourrait savrer ncessaire en fonction des agents
engags. Une rglementation interne uniforme est toutefois prfrable par souci de simplification
et de respect du principe de lgalit de traitement.
10
VI.
Conclusions et propositions :
1.
2.
Une disposition lgale pourrait tre introduite dans la loi cantonale sur la police du 20
janvier 1953, disposition permettant, entre autres (en sus des mesures dloignement
prononcer pour dautres motifs) de restreindre de manire efficace lutilisation des
technologies avances et de permettre ainsi aux interventions de se drouler sereinement.
Voici le libell qui vous est propos aux fins datteindre cet objectif38 :
La police peut immdiatement loigner une personne et lui signifier verbalement une
mesure dloignement lui interdisant laccs de parties du domaine public ou de lieux
accessibles au public, pour une dure de 24 heures au maximum, si elle gne les
interventions visant au maintien ou au rtablissement de la scurit et de lordre publics, en
particulier les interventions des forces de police, des services de dfense contre lincendie
ou des services de sauvetage.
Est notamment considr comme gnant le fait de filmer, de photographier ou deffectuer
des prises de son lors de lintervention, respectivement de diffuser ces informations de
quelque manire et sur quelque support que ce soit.
38
tant prcis que le soussign sest limit tablir une clause topique aux technologies avances et que les autres motifs des
mesures dloignement nont pas t intgrs.
11
3.
Pour viter de devoir signifier chaque personne prsente une interdiction, il serait
prfrable de disposer des signaux davertissement comportant la mention stylise
expresse de linterdiction de filmer et la rfrence la disposition lgale cantonale.
Exemple :
4.
Par anticipation, il parat opportun dinscrire dans la loi que la police cantonale est autorise
interdire lutilisation dappareils ou de dispositifs permettant de filmer, de photographier
ou denregistrer dans ses locaux et annexes, de mme que dans les lieux o elle exerce
lactivit prvue par la loi cantonale sur la police (notamment en cas de manifestation
sportive comme un match de football). Avec larrive de dispositifs tels que les Google
Glass39, il parat opportun en application du principe de prvention de disposer de la base
lgale idoine pour restreindre ou interdire un accs des lieux par nature sensibles des
personnes qui pourraient tre animes de mauvaises intentions.
En esprant avoir rpondu vos lgitimes interrogations, je vous prie dagrer, Monsieur le
Commandant, Monsieur le Capitaine, Chers Confrres, lexpression de ma haute considration.
Sbastien Fanti
39
12
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172.200
-2c) l'appui mthodologique tous les dpartements et/ou services formulant
des demandes de dveloppement organisationnel;
d) l'application standardise des processus organisationnels, dclars lignes
directrices par le Conseil d'Etat.
Art. 5
Organisation du dpartement
1
Le chef de dpartement est comptent pour la rpartition des tches entre les
units organisationnelles et peut en tout temps procder aux adaptations
ncessaires.
2
La surveillance du Conseil d'Etat demeure rserve; elle porte notamment sur
l'approbation des rorganisations dpassant le cadre d'un seul dpartement,
modifiant le nombre de services ou ayant des incidences financires
supplmentaires.
Art. 6
Organisation du service
1
Le chef de service organise son service. Il analyse rgulirement et aprs
chaque dpart d'un employ, la ncessit et le besoin de repourvoir le poste. Il
optimise rgulirement la structure et les processus du service ainsi que la
coordination entre la rpartition des tches et les comptences des employs.
3
Le chef de service veille ce que les cahiers des charges des employs soient
actualiss, signs et transmis au SRH.
3
Il garantit l'application standard des processus organisationnels dclars
lignes directrices par le Conseil d'Etat.
Art. 7
Organisation du temps partiel
1
Dans le cadre de la conciliation vie professionnelle et familiale, le Conseil
d'Etat soutient la possibilit de modifier le taux d'activit de l'employ.
2
Lautorit d'engagement peut fractionner en plusieurs postes temps partiel
un poste qui a t autoris si lorganisation du travail le permet et si le
rendement de lunit organisationnelle nen est pas affect.
3
Les employs temps partiel ne doivent pas tre dsavantags par rapport
ceux travaillant plein temps.
4
Il nexiste pas de droit la modification du taux d'activit.
Art. 8
Augmentation du taux d'activit
1
L'autorit d'engagement peut augmenter le taux d'activit d'un employ sur
demande de ce dernier sil existe une quivalence dans un poste vacant.
2
Sil nexiste pas dquivalence dans un poste vacant, il s'agit d'une cration de
poste qui sera examine lors de l'tablissement du budget de l'anne suivante.
3
Si un poste vacant doit d'abord tre transform, c'est l'article 10 qui
s'applique.
4
Si plusieurs employs engags temps partiel au sein d'un service
remplissent le profil et veulent augmenter leur taux d'activit, ce poste doit
faire l'objet d'une mise au concours interne au sein du service concern.
172.200
-3Art. 9
Diminution du taux d'activit
Lautorit dengagement peut, sur demande de lemploy ou dun commun
accord, diminuer le taux dactivit de ce dernier, pour autant que
lorganisation du service le permette.
Art. 10
Transformation et transfert d'un poste
1
Le chef de service est comptent pour transfrer et transformer un poste
vacant au sein de son service, sans incidence financire d un ventuel
changement de classe, dans le cadre du taux d'activit fix dans
lorganigramme du service, sous rserve dun examen par la commission de
classification sil sagit dune nouvelle fonction crer.
2
Le chef de dpartement est comptent pour transfrer et transformer un poste
vacant au sein du dpartement, sans incidence financire d un ventuel
changement de classe, dans le cadre du taux d'activit fix dans
lorganigramme des units organisationnelles concernes, sous rserve dun
examen par la commission de classification sil sagit dune nouvelle fonction
crer.
3
Le Conseil d'Etat est comptent pour transformer un poste vacant impliquant
des incidences financires d un ventuel changement de classe, dans le
cadre du taux d'activit fix dans lorganigramme de l'unit organisationnelle
concerne, sous rserve dun ventuel examen par la commission de
classification sil sagit dune nouvelle fonction crer.
4
Si le taux d'activit fix dans lorganigramme est dpass, il s'agit d'une
cration de poste, selon larticle 12.
Art. 11
Rorganisation
1
Le Conseil d'Etat met en uvre tous les moyens ncessaires pour que les
rorganisations soient supportables.
2
Les mesures suivantes doivent prvaloir sur la rsiliation des rapports de
service et seront en principe des lments compris dans chaque plan social:
a) affectation de lemploy un autre poste dans la mesure du possible et
pour autant que lemploy donne entire satisfaction au niveau des
prestations et du comportement;
b)
recherche demplois en dehors de ladministration cantonale pour les
employs menacs de licenciement;
c)
formation et perfectionnement professionnels;
d) prise de retraite anticipe et mise la retraite.
3
Les employs soutiennent les efforts de lemployeur. Ils collaborent
activement aux mesures prises et font preuve dinitiative, notamment dans la
recherche dun nouvel emploi.
4
Le Conseil d'Etat dcide, en cas de besoin, pour quelles units dorganisation
un plan social doit tre appliqu. Le Conseil dEtat est comptent pour
laborer et signer le plan social avec les associations de personnel reconnues.
Art. 12
Postes de travail
1
Un organigramme informatis comprend les postes de travail au sein de
ladministration cantonale, la fonction, le rattachement budgtaire, la
172.200
-4correspondance en quivalent plein temps ainsi que le taux dactivit du
titulaire du poste.
2
Pour chaque poste de travail, il existe un cahier des charges sign par
lemploy, dans lequel sont fixs notamment la dnomination de la fonction,
les principales tches, responsabilits et comptences financires ainsi que les
liens hirarchiques et le remplaant.
3
Dans la description de poste sont en principe fixs tous les lments d'un
cahier des charges ainsi que le profil d'exigence pour le titulaire.
4
La cration d'un nouveau poste de travail peut tre demande dans le cadre
de l'tablissement du budget de l'anne suivante.
Art. 13
Organisation des mandats
1
Lors doctroi de mandats dans le cadre des disponibilits budgtaires, le
service mandant doit sassurer que le mandataire est reconnu, pour lactivit
excuter, comme indpendant au sens de la loi fdrale sur
lassurance-vieillesse et survivants et que les dispositions concernant les
marchs publics sont appliques.
2
Si le mandataire ne peut pas tre considr comme indpendant, lattribution
de ce mandat doit tre traite comme lengagement dun employ selon les
dispositions y relatives.
Section 3:
Controlling du personnel
Art. 14
Dfinition et objectifs
1
Le controlling du personnel permet au Conseil d'Etat, sur la base des
objectifs et des indicateurs, de piloter l'application et le dveloppement de la
politique du personnel au sein de l'Etat du Valais au niveau politique,
stratgique et oprationnel.
2
Le controlling du personnel est un instrument de conduite disposition de
tous les suprieurs permettant, sur la base des objectifs et des indicateurs,
notamment de mieux planifier, conduire et dvelopper les prestations et les
comptences de son personnel.
Art. 15
Organisation et droulement
1
Le Conseil dEtat et/ou le Grand Conseil fixent dans les mandats de
prestations politiques et/ou stratgiques du SRH, les objectifs et les
indicateurs prioritaires pour la politique et la conduite du personnel.
2
Le Conseil d'Etat et les chefs de dpartements fixent dans les mandats de
prestations stratgiques ou oprationnels de chaque service des objectifs et des
indicateurs prioritaires pour la politique et la conduite du personnel.
3
Le chef de service prend les mesures ncessaires dans son domaine de
comptence pour atteindre les objectifs et les indicateurs prioritaires fixs
dans ses mandats de prestations pour la politique et la conduite du personnel.
4
Les indicateurs pour le controlling du personnel sont en principe saisis dans
un systme informatis de manire centralise par le SRH ou de manire
dcentralise par les diffrentes units organisationnelles.
172.200
-5Le SRH, en collaboration avec les responsables du controlling
gouvernemental, dpartemental et du service, soutient le Conseil d'Etat, les
dpartements et les services dans l'application et le dveloppement du
controlling du personnel. Le SRH peut tablir des directives.
5
Art. 16
Instruments du controlling de personnel
1
Le Conseil dEtat arrte comme lignes directrices les processus ncessaires
la gestion standardise du personnel.
2
Le SRH ralise priodiquement un sondage de satisfaction auprs des
employs afin de pouvoir valuer la politique du personnel et propose un plan
daction y relatif.
3
Le suprieur conduit des entretiens d'apprciation avec ses employs, des
entretiens de reprise avec les employs ayant t absents pour des raisons de
maladie et/ou d'accident et des entretiens de dpart.
Section 4:
Art. 17
Statut de l'employ
1
Est considre comme employ, la personne engage sous rapports de droit
public pour une dure indtermine ou dtermine, rmunre mensuellement,
lheure, ou non rmunre, par lautorit dengagement comptente.
2
Sont considrs comme des subdivisions du statut de l'employ les catgories
suivantes:
a) le statut dapprenti dfini dans le rglement sur les apprentis de
l'administration cantonale;
b) le statut de stagiaire dfini par une dcision du Conseil dEtat;
c) le statut de semi-protg dfini par une directive du Conseil dEtat.
3
Les employs pays avec un salaire forfaitaire et les employs pays
lheure ne sont pas soumis la procdure dapprciation et au systme de
laugmentation salariale lie la prestation.
4
Les personnes rmunres par les services avec des honoraires, les membres
des commissions et les experts ne sont pas considrs comme des employs
selon larticle 13 de la loi sur le personnel de lEtat du Valais. Ces personnes
sont soumises la lgislation fdrale en matire dassurances sociales et
accidents. Les dispositions pour le traitement en cas de maladie ne
sappliquent pas.
Art. 18
Engagement dure dtermine ou indtermine
1
Dans les situations ordinaires lengagement est fait en principe pour une
dure indtermine.
2
Lorsque les tches effectuer prsentent un caractre limit dans le temps et
que la dure de celles-ci peut faire lobjet dune estimation, lengagement sera
fait pour une dure dtermine.
3
Les engagements de dure dtermine ne peuvent tre renouvels ou
prolongs plus dune fois par lautorit dengagement comptente,
indpendamment de la dure dengagement.
172.200
-6Sil y a utilit de poursuivre lengagement au-del dun premier
renouvellement ou dune premire prolongation, cest la forme de
lengagement pour une dure indtermine qui est applicable.
4
Art. 19
Autorit d'engagement
1
Le Conseil dEtat engage les secrtaires gnraux, les chefs de service et les
cadres rangs dans les classes de traitement daboutissement 1A 10.
2
Les chefs de dpartement engagent les employs rangs dans les classes de
traitement daboutissement 11 26.
3
Les chefs de services engagent les semi-protgs, les stagiaires et les
employs pour une dure dtermine, si la dure maximale de l'engagement
est d'une anne, avec possibilit de prolongation pour une nouvelle anne au
maximum sous rserve de lapplication de larticle 21 alina 2.
4
Le SRH engage les apprentis avec pravis des services concerns.
5
Les employs ne peuvent en principe tre engags que dans la limite du
budget annuel allou pour les dpenses du personnel et dans le cadre du taux
d'activit fix dans lorganigramme du service.
Art. 20
Principe et processus de la mobilit professionnelle
1
La mobilit professionnelle permet aux employs d'voluer sur le plan
professionnel et l'employeur Etat du Valais d'assurer la relve par des
employs de l'interne.
2
Elle comprend:
a) un transfert sans changement de traitement suite une modification du
cahier des charges du mme niveau de responsabilit dans la mme
fonction ou dans une nouvelle fonction similaire dans le mme service ou
dans un autre service;
b) un transfert avec changement de traitement suite une modification du
cahier des charges d'un niveau de responsabilit suprieur ou infrieur
dans une nouvelle fonction dans le mme service ou dans un autre service.
3
En cas de transfert dans un autre service, le transfert intervient par dcision
de lautorit dengagement du nouveau service, suite un commun accord,
mais au plus tard dans un dlai de trois mois.
4
Les processus de recrutement approuvs par le Conseil d'Etat sont appliqus,
notamment lorsquil y a plusieurs candidatures valuer.
5
Le Conseil d'Etat adopte en tant que lignes directrices des processus sur la
promotion de la mobilit professionnelle.
Art. 21
Mise au concours
1
Chaque employ engag nouvellement lEtat du Valais pour une dure
indtermine doit tre engag par lautorit comptente suite une mise au
concours externe.
2
Pour une dure d'engagement maximum d'une anne, lors notamment de
remplacement ou de travaux urgents, aucune mise au concours n'est
ncessaire. Lengagement des employs sans mise au concours ne peut tre
prolong au-del dune anne, sans mise au concours externe.
172.200
-7Dans le cadre de la mobilit professionnelle, les postes repourvoir rangs
dans les classes de traitement 11 26 sont mis au concours linterne de
l'Administration cantonale via lintranet du SRH (bourse de mobilit interne)
ou peuvent, sur demande de l'autorit d'engagement concerne et d'entente
avec le SRH, tre seulement mis au concours linterne du et par le service.
Seuls les employs qui ont t engags par lautorit comptente au moyen
d'une mise au concours externe peuvent tre pris en considration pour les
mises au concours internes.
4
Les postes repourvoir en externe sont mis au concours par le SRH dans le
Bulletin officiel et dans la Bourse de lemploi lectronique du canton.
Demeure rserve la publication de la mise au concours dans d'autres moyens
de parution. Le SRH peut, sur demande, financer des annonces individuelles
notamment quand il sagit dune fonction de cadre, de spcialiste ou si le
march du travail le ncessite.
5
En cas de besoin exceptionnel et dans le cadre des disponibilits financires
des dpartements et des services demandeur, le SRH peut mandater des
entreprises spcialises pour le recrutement d'un cadre.
3
Art. 22
Exigences d'engagement
1
En cas de besoin, le recrutement peut comprendre une valuation
complmentaire psychologique et un contrle de scurit (notamment casier
judiciaire, extrait des offices des poursuites et faillites). Le SRH dicte des
directives sur le droulement de l'valuation complmentaire et le contrle de
scurit, qui tiennent compte de la loi sur linformation, la protection des
donnes et larchivage du 9 octobre 2008 (LIPDA).
2
Si le candidat soumis un test ou un contrle au sens de l'alina 1 ne donne
pas son accord, sa candidature n'est pas prise en considration.
3
Les donnes rcoltes dans le cadre de ces tests et contrles sont
communiques au candidat.
Art. 23
Maintien et insertion dans le march du travail
1
L'Etat du Valais favorise le maintien et l'insertion dans le march du travail
avec notamment:
a) des mesures favorisant le maintien des employs malades ou accidents
leur place de travail;
b) des places de stage pour les jeunes et les chmeurs;
c) des places de travail protges pour les personnes avec une capacit de
prestations rduite.
2
Le Conseil dEtat arrte, par voie de directives, de dcisions et de processus,
les dispositions ncessaires. Sappliquent notamment les directives relatives
aux emplois semi-protgs.
Art. 24
Fin des rapports de service pour raison d'ge
1
Les rapports de service cessent deux-mmes la fin du mois durant lequel
l'employ atteint lge limite.
2
Lge limite est fix de la manire suivante:
172.200
-8Pour les assurs appartenant la catgorie 1 de CPVAL: 65 ans pour les
hommes, 64 ans pour les femmes.
b)
Pour les assurs appartenant la catgorie 2 de CPVAL: 63 ans pour les
hommes et pour les femmes.
3
Exceptionnellement, en cas dun besoin particulier (march de travail tendu,
profil recherch, etc.) et si lemploy donne entirement satisfaction par
rapport au comportement et aux prestations fournies, lautorit dengagement
peut prolonger lengagement dun employ au-del de lge limite, mais au
maximum de deux annes. Dans ce cas, lemploy peut choisir si le traitement
doit tre rduit du montant des rentes verses par CPVAL ou si la rente verse
par CPVAL doit tre diffre jusqu la fin de lengagement.
a)
Art. 25
Rsiliation immdiate pour justes motifs
La procdure tendant la rsiliation des rapports de service pour justes motifs
doit tre introduite ds la connaissance des justes motifs. La dcision doit
intervenir dans un dlai rapide compte tenu toutefois des ncessits de
linstruction.
Art. 26
Libration de lobligation de travailler
1
Lors de la rsiliation des rapports de service dans les dlais lgaux par
l'employeur, ce dernier peut exceptionnellement librer l'employ de son
obligation de travailler lorsque les rapports de confiance sont rompus ou que
les circonstances l'exigent.
2
En cas de libration de lobligation de travailler, le solde de vacances et des
ventuels heures supplmentaires est supprim.
Art. 27
Consquences dune rsiliation non fonde juridiquement
Le montant de lindemnit est fix par lautorit dengagement dans le cadre
pos par la LPEV.
Art. 28
Section 5:
Art. 29
Instruments de travail, secret de fonction
1
L'employ utilise avec soin le matriel et les instruments de travail mis
disposition par l'employeur pour exercer son travail.
2
Il est interdit l'employ de communiquer des tiers ou de conserver titre
personnel, en original ou en copie, des documents de service. Il doit permettre
son suprieur d'accder aux documents professionnels, notamment
informatiques.
172.200
-9Le Conseil dEtat arrte, par voie de rglements et/ou de directives les
dispositions rgissant lutilisation des moyens informatiques et de la
tlphonie, notamment les conditions dutilisation et les mesures de
surveillance.
3
Art. 30
Activit accessoire
1
Les activits accessoires qui manifestement ne prsentent aucun caractre
prjudiciable la bonne excution des tches lies la fonction sont soumises
autorisation du chef de service.
2
Les activits qui a priori peuvent prsenter un risque de compromettre la
bonne excution des tches lies la fonction, ainsi que les activits
accessoires prsentant certains liens avec la fonction, sont soumises
autorisation de lautorit dengagement.
3
Lautorisation est refuse sil y a un risque dun prjudice pour la bonne
excution des tches lies la fonction ou si en raison du lien avec la fonction
elle peut tre considre comme incompatible avec celle-ci.
4
Le Conseil dEtat arrte, par voie de directives, les dispositions ncessaires.
Art. 31
Examen mdical
1
Lemploy en incapacit de travail et dont le terme du droit au traitement est
proche est soumis un examen mdical auprs du mdecin-conseil de
CPVAL.
2
Par priode durable au sens de larticle 28 alina 1 LPEV, il faut entendre
une priode dune dure de plus de trois mois.
3
Un motif pertinent au sens de larticle 28 alina 4 LPEV existe notamment en
cas dabsences rptes, de suspicion dabus ou de dpendance, de baisse
notable des prestations et de comportements inadquats.
4
LEtat du Valais collabore troitement avec lAI pour dtecter de manire
prcoce les ventuels problmes de sant de ses employs, dans loptique de
favoriser leur rinsertion professionnelle.
Art. 32
Commission disciplinaire
1
La commission disciplinaire est compose en principe de trois membres ou
membres-supplants et se compose comme suit:
a) un membre de la Chancellerie d'Etat, en tant que prsident;
b) un membre du service des ressources humaines (SRH);
c) un membre de la Fdration des Magistrats, des Enseignants et des
Employs de lEtat du Valais (FMEP).
2
Le prsident doit avoir une formation juridique et la Chancellerie d'Etat
assure le secrtariat de la commission.
3
Le Conseil dEtat arrte par voie de directives les dispositions ncessaires.
Art. 33
Lieu de travail
1
Un lieu de travail est attribu chaque employ.
2
Si lactivit lexige, plusieurs lieux de travail peuvent tre attribus un
employ. Ces derniers doivent figurer dans la dcision dengagement.
/H OLHX GH WUDYDLO SHXW WUH PRGLIL FRQIRUPPHQW ODUWLFOH DOLQD
/3(9FHSDUGFLVLRQFRPSOPHQWDLUHGHODXWRULWGHQJDJHPHQW
8Q OLHX GH WUDYDLO GHYLHQW KDELWXHO GV TXH OD GXUH SUYLVLEOH GDFWLYLW HQ FH
OLHXGSDVVHOHPRLV
$UW
3URWHFWLRQGHODSHUVRQQDOLW
/
(WDW GX 9DODLV SUHQG WRXWHV OHV PHVXUHV QFHVVDLUHV DILQ G
DVVXUHU OD
SURWHFWLRQ GHV HPSOR\V TXL IRQW OREMHW GH PHQDFHV GDWWDTXHV SUVXPHV RX
GDXWUHV DWWHLQWHV OD SHUVRQQDOLW GDQV O
H[HUFLFH GH OHXU IRQFWLRQ 'H PPH LO
VRXWLHQW GDQV OD PHVXUH QFHVVDLUH OHV HPSOR\V D\DQW OREOLJDWLRQ GH
GQRQFHUGYHQWXHOOHVLQIUDFWLRQVSQDOHVTXLVHSRXUVXLYHQWGRIILFH
/DXWRULW GHQJDJHPHQW SHXW DFFRUGHU VXU GHPDQGH IRUPXOH GV OH GEXW
GHODIIDLUHODVVLVWDQFHMXULGLTXHXQHPSOR\
D HQ PDWLUH FLYLOH VL FHOXLFL HVW GHPDQGHXU HQ UDLVRQ GXQ GRPPDJH VXEL
GDQV OH[HUFLFH GH VHV IRQFWLRQV RX VLO HVW LQWHUYHQDQW DFFHVVRLUH GDQV XQH
DFWLRQRXYHUWHFRQWUHO(WDW
E HQ PDWLUH SQDOH VLO HVW SODLJQDQW HQ UDLVRQ GXQH DWWHLQWH VXELH GDQV
OH[HUFLFH GH VHV IRQFWLRQV RX VLO HVW SUYHQX HQ UDLVRQ GXQ IDLW DIIUHQW
OH[HUFLFHGHVHVIRQFWLRQV
/DVVLVWDQFH MXULGLTXH SHXW WUH DFFRUGH DSUV OD FHVVDWLRQ GHV UDSSRUWV GH
VHUYLFH
/HV IUDLV GDVVLVWDQFH VRQW PLV SDU GFLVLRQ GH ODXWRULW GHQJDJHPHQW
WRWDOHPHQW RX SDUWLHOOHPHQW OD FKDUJH GH OHPSOR\ VL FHOXLFL HVW UHFRQQX
FRXSDEOH SRXU DXWDQW TXLO DLW YLRO LQWHQWLRQQHOOHPHQW RX SDU QJOLJHQFH
JUDYHVHVGHYRLUVGHVHUYLFH
/H &RQVHLO G(WDW DUUWH SDU YRLH GH GLUHFWLYH RX GH GFLVLRQ OHV GLVSRVLWLRQV
QFHVVDLUHV
$UW
3URWHFWLRQGHODVDQWHWVFXULW
/
(WDW GX 9DODLV SUYRLW OHV PR\HQV KXPDLQV ILQDQFLHUV HW GLQIUDVWUXFWXUHV
QFHVVDLUHV OD PLVH HQ SODFH GH PHVXUHV GH SUYHQWLRQ GHV ULVTXHV
SURIHVVLRQQHOV
/HV PHVXUHV GH SUYHQWLRQ YLVHQW VXSSULPHU OHV GDQJHUV RX UGXLUH OHV
ULVTXHV GLDJQRVWLTXHU SUFRFHPHQW GHV SDWKRORJLHV HQ OLHQ DYHF OH WUDYDLO HW
YLWHU ODJJUDYDWLRQ GHV V\PSWPHV HW DVVXUHU OD SULVH HQ FKDUJH HW OD
UDGDSWDWLRQGHSHUVRQQHVSUVHQWDQWGHVSDWKRORJLHVHQOLHQDYHFOHWUDYDLO
3RXU PHWWUH HQ SODFH FHV PHVXUHV O
(WDW GX 9DODLV VH GRWH GH FRPSWHQFHV
LQWHUQHV RX H[WHUQHV DSSURSULHV SH[ HQ HUJRQRPLH VDQW K\JLQH VFXULW
HWPGHFLQHGXWUDYDLO
/(WDW GX 9DODLV SUYRLW SRXU OHV HPSOR\V WUDYDLOODQW UJXOLUHPHQW GH QXLW
GHVPHVXUHVGHVDQWHWGHVFXULWVSFLILTXHV
/H &RQVHLO G(WDW DUUWH OHV GLVSRVLWLRQV QFHVVDLUHV SDU YRLH GH UJOHPHQW
GHGLUHFWLYHHWGHSURFGXUH
$UW
&RQVXOWDWLRQVRFLDOH
/D FRQVXOWDWLRQ VRFLDOH HVW OD GLVSRVLWLRQ GHV HPSOR\V SRXU OHV VRXWHQLU
GDQV OHXUV GLIILFXOWV WDQW SURIHVVLRQQHOOHV TXH SHUVRQQHOOHV /HV HPSOR\V
172.200
- 11 consultent sur le temps de travail.
2
Le Conseil dEtat arrte par voie de directives les dispositions ncessaires.
Art. 37
Donnes relatives la sant
1
Les mdecins-conseils traitent confidentiellement les donnes personnelles
relatives la sant; ils conservent les dossiers mdicaux.
2
Ils communiquent au SRH tous les lments mdicaux pertinents pour
lapprciation de la capacit de travail de lemploy.
Art. 38
Fonds de secours en faveur des employs
1
Le fonds de secours est destin venir en aide de faon exceptionnelle aux
employs ou la famille d'un employ, se trouvant momentanment dans une
situation trs difficile.
2
Il peut tre mis disposition notamment sous forme de prts sans intrt et
d'avances sur salaire.
3
Il est aliment par des dons ou des recettes extraordinaires.
4
Le SRH est charg de la gestion financire de ce fonds.
5
Une commission compose des reprsentants du SRH et de la FMEP propose
au Conseil dEtat lutilisation de ce fonds pour chaque cas.
Art. 39
Droit la consultation et linformation
1
Le Conseil dEtat informe ses employs rgulirement sur les projets,
mesures et dcisions les concernant.
2
Au nom du Conseil dEtat, la Chancellerie dEtat par linformation Valais
(IVS), le SRH ou une autre unit organisationnelle utilisent des canaux
dinformation pertinents et appropris pour communiquer et informer.
3
Les chefs de service ainsi que les suprieurs doivent faire suivre les
informations et donner des explications, si ncessaire et selon les demandes.
Ils sont aussi chargs en particulier de transmettre aux employs toutes les
informations ncessaires et utiles dans le cadre de la ralisation de leurs
activits.
4
Les employs ont le droit dtre consults et informs sur les avant-projets de
loi et les dcisions importantes, ayant un lien avec le personnel. La
consultation et linformation peuvent tre organises en collaboration avec la
FMEP et/ou les associations de personnel, ou tre ralises par cette dernire.
Art. 40
Respect de lenvironnement
Le Conseil d'Etat prend des mesures afin d'inciter son personnel adopter un
comportement responsable dans le domaine du dveloppement durable et de la
protection de l'environnement.
Art. 41
172.200
- 12 a) soutenir les employs dans la ralisation de leurs tches et dfis actuels et
futurs;
b) couvrir le besoin en personnel qualifi et motiv, en spcialistes, en
gestionnaires de projet, en gestionnaires de conduite;
c) rpondre aux exigences du march du travail;
d) maintenir et amliorer la flexibilit et la mobilit offertes aux employs;
e) contribuer ce que lemploy acquiert de nouvelles comptences afin
dassumer de nouvelles tches et fonctions;
f) participer au dveloppement personnel de lemploy;
g) accrotre la satisfaction des employs et lattractivit de l'Etat du Valais en
tant quemployeur.
2
Le Conseil dEtat arrte, par voie de rglement, les dispositions ncessaires
rgissant la formation continue.
Art. 42
Egalit des chances
Les mesures en faveur de l'galit des chances portent notamment sur
lencouragement une rpartition quilibre des sexes tous les chelons de
la hirarchie et dans toutes les fonctions de ladministration cantonale.
Art. 43
Temps partiel et partage du temps de travail
1
LEtat du Valais soutient et favorise la promotion du travail temps partiel,
tant pour les femmes que pour les hommes, ainsi que les formes flexibles de
travail par le biais de diffrentes mesures pour autant que lorganisation et les
possibilits du service le permettent.
2
Lemploy temps partiel s'informe et est inform rgulirement des
vnements et des volutions qui se sont passs durant son absence.
Art. 44
Tltravail
1
Le tltravail est une forme flexible du travail qui a pour but damliorer les
prestations et la motivation des employs et de leur permettre de concilier au
mieux leur vie professionnelle et familiale.
2
Les employs peuvent exercer le tltravail au sein de ladministration
cantonale pour autant quils aient laccord de leur chef de service, du SRH, du
service cantonal de linformatique et que la dcision soit valide par le chef de
dpartement.
3
Le Conseil dEtat arrte, par voie de directives, les dispositions ncessaires.
Il peut prvoir des dispositions spcifiques pour certaines catgories de
personnel.
Art. 45
172.200
- 13 Art. 46
Garde d'enfants malades/accidents du personnel
1
Les employs bnficient dun service de garde en cas de maladie/accident
de leurs enfants.
2
Une convention, rglant les modalits d'application, est tablie entre lEtat du
Valais et la Croix-Rouge Valais.
Art. 47
Certificat de travail et entretien de dpart
1
L'employ peut en tout temps demander un certificat portant sur la nature et
la dure des rapports de service, ainsi que sur la qualit de son travail et sur sa
conduite.
2
A la demande expresse de l'employ, le certificat ne porte que sur la nature et
la dure des rapports de service.
3
Avant le dpart de l'employ, le suprieur tablit un certificat de travail et
conduit un entretien de dpart avec ce dernier. Le SRH ou un correspondant
ou responsable RH peut galement conduire un entretien de dpart avec
l'employ.
4
Le certificat de travail est en principe remis par le suprieur lors de l'entretien
de dpart.
5
Le Conseil dEtat arrte, par voie de directives et de procdures, les
dispositions pour ltablissement standardis des certificats de travail ainsi que
pour la conduite standardise des entretiens de dpart.
Section 6:
Art. 48
Droit transitoire
1
Le passage de l'ancien statut au nouveau statut se fait ex lege, sans nouvelle
dcision individuelle.
2
Pour des cas particuliers (renouvellement des rapports de services,
nomination provisoire, maladies, changement de la dnomination de la
fonction, lieu de domicile, etc.) des dcisions individuelles peuvent tre prises.
3
Sous rserve des dispositions de droit transitoire prcdentes, toutes les
dispositions contraires la prsente ordonnance sont abroges, notamment le
rglement fixant le statut des auxiliaires et du personnel engag pour une
dure indtermine du 17 dcembre 1997.
Art. 49
Entre en vigueur
La prsente ordonnance sera publie dans le Bulletin officiel pour entrer en
vigueur au 1er juillet 2011.
Ainsi adopt en Conseil d'Etat Sion, le 22 juin 2011.
Le prsident du Conseil d'Etat: Jacques Melly
Le chancelier d'Etat: Philipp Sprri
550.100
-1-
Ordonnance
de la loi sur la police cantonale
du 1er octobre 1986
Le Conseil d'Etat du canton du Valais
vu les articles 8 et 29 de la loi sur la police cantonale, du 20 janvier 1953;
sur la proposition du Dpartement de la scurit et des institutions,
ordonne:
Chapitre 2: Organisation
Art. 4 2
1
Organisation structurelle
550.100
-2punissable, surveille les personnes et les vhicules empruntant la voie
publique, aide les usagers de la route, tablit les constats en cas daccident et
effectue les enqutes judiciaires de sa comptence.10
3
La police de sret recherche les infractions, recueille les indices et les
preuves, tablit lidentit des auteurs, les recherche et les met la disposition
de la justice.10
4
Les services gnraux assument notamment la gestion administrative et
financire, linformatique, les tlcommunications, le recrutement, la
formation, linformation, ainsi que la planification des interventions et
fournissent au commandant les dossiers de base ncessaires au
commandement.10
Art. 5 2
Gendarmerie
La gendarmerie comprend:
a) trois units rgionales, savoir:
- l'arrondissement I, regroupant les districts du Haut-Valais;
- l'arrondissement II, regroupant les districts du Valais central;
- l'arrondissement III, regroupant les districts du Bas-Valais.
b) des units spcialises, notamment:
- la section d'intervention, comprenant un groupe interventions et un
groupe recherches.
2
Chaque arrondissement comprend des bases territoriales A, Brigue et Vige
pour l'arrondissement I, Sierre et Sion pour l'arrondissement II et Martigny
et Monthey pour l'arrondissement III.
3
En outre, chaque arrondissement comprend des bases territoriales B et des
postes dcentraliss dont le nombre, l'importance et l'emplacement sont fixs
selon les besoins du service.
4
La base territoriale A dispose d'un piquet de rserve et d'intervention pour
l'arrondissement en offrant un service de guichet rgulier avec l'effectif
renforc y relatif. La base territoriale B intervient dans le cadre de son secteur,
n'effectue en principe aucun service de piquet et offre un service de guichet
restreint. Le poste intervient dans son rayon et n'offre pas de service de
guichet, sauf besoins temporaires reconnus.
5
L'unit mobile assure la permanence d'intervention dans tous les secteurs
d'un arrondissement, y compris sur la route nationale. Les diffrents groupes
qui la composent se rpartissent, en principe, dans les bases territoriales A.
6
Le chef d'arrondissement de gendarmerie prend son service dans l'une et
l'autre base territoriale A de son arrondissement, en fonction des besoins du
service.
Art. 6 2
Police de sret
La police de sret comprend:
a) trois units rgionales, savoir
- l'arrondissement I pour les districts du Haut-Valais, Vige;
l'arrondissement II pour les districts du Valais central, Sion;
- l'arrondissement III pour les districts du Bas-Valais, Saint- Maurice;
b) des units spcialises, notamment:
550.100
-3- la section d'identit judiciaire, comprenant le groupe d'identification et le
groupe de coordination;
- la section financire couvrant notamment les domaines de la criminalit
conomique et le blanchiment d'argent;
- la section stupfiants charge en priorit de la rpression du trafic illicite
des stupfiants;
- la section observation effectuant la recherche du renseignement en
matire de police judiciaire;
- le groupe d'investigations spciales excutant les mandats du Ministre
public de la Confdration.
Art. 7 2
Services gnraux
Les services gnraux comprennent des units spcialises, notamment: 10
a) la centrale dengagement et ltat-major
de crise de la Police cantonale;
10
b) la section formation et prvention;10
c) la section administration gnrale;
10
d) la section technique / intendance / matriel;
e) la section informatique10et documentation;10
f) la section information.
Art. 8 2
Coordination judiciaire
Comptences
Sous rserve des dispositions lgales contraires, le Conseil d'Etat exerce une
comptence gnrale en matire de police; il dicte les dispositions
ncessaires l'application de la prsente ordonnance et dcide, sur proposition
du chef du Dpartement dont relve la police, notamment:
a) de l'approbation du rglement de service rglant le dtail de l'organisation;
b) des missions donnes la police cantonale;
c) de la cration des units spcialises et des postes de police pour autant
que celle-ci ne soit pas arrte dans la prsente ordonnance;
d) de l'armement et de l'quipement;
e) de l'instruction, des nominations et des promotions;
f) du montant des indemnits verser aux membres de la police cantonale;
g) des frais et moluments perus pour les interventions de police;
h) des conventions de collaboration avec les communes.
2
Pour les questions administratives, le corps de la police cantonale dpend du
chef du Dpartement.
550.100
-4En matire de police judiciaire, le corps de la police cantonale est
fonctionnellement subordonn la direction de la procdure. Si un membre de
la police cantonale est impliqu dans une affaire pnale, le premier procureur
dsigne les personnes charges de l'enqute.
4
Le commandant est charg de la direction, de l'organisation et de la
surveillance de l'ensemble de la police cantonale dans le cadre des structures
arrtes.
3
Art. 11 2
Commandement
Grades
550.100
-5Art. 14
550.100
-6autorits ou institutions.
Art. 18 2,6 Avancement
1
550.100
-7inexactes.
3
Le matriel photographique, dactylographique ou autre recueilli sera dtruit
conformment la loi concernant les dossiers de police judiciaire.
Art. 23
Contrle des vhicules et contenants
S'il y a pril en la demeure, les policiers peuvent fouiller les vhicules et
contenants susceptibles de renfermer des objets de provenance dlictueuse
ainsi que des objets ayant servi ou devant servir commettre des infractions.
Art. 24 2,9 Fouille des personnes
1
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HVW SDV VDLVLH GX
550.100
-9cas.
2
La dcision est susceptible de recours au Conseil d'Etat.
Art. 29
Domicile
1
Sauf circonstance exceptionnelle, les membres de la police cantonale doivent
tre domicilis un endroit leur permettant de se rendre leur lieu habituel de
travail dans un dlai fix par le commandant selon les impratifs de la
fonction.
2
Pour les besoins du service, ils peuvent tre tenus d'occuper les logements de
service.
Art. 30
Dure du travail, congs et vacances
1
Les membres de la police cantonale sont tenus d'effectuer les heures de
service supplmentaires que requiert la bonne marche du service.
2
Ils ont droit, au minimum, un dimanche de cong par mois.
3
Si les circonstances l'exigent, le commandant peut exceptionnellement
suspendre provisoirement les congs et les vacances.
Art. 31
Assistance judiciaire
Lorsqu'un membre de la police cantonale est impliqu dans une procdure
civile, pnale ou administrative en raison d'un acte survenu dans l'exercice de
ses fonctions, l'Etat lui garantit, en principe, l'assistance d'un avocat.
Art. 32 2
550.100
- 10 1.
2.
Abrog.
L'article 7 de l'arrt du 13 dcembre 1976 concernant la perception de la
taxe sur les chiens (texte insr dans l'arrt mentionn).
3. L'article 3 du rglement d'excution du 21 janvier 1930, modifi le 28
octobre 1966, de la loi sur les affiches-rclame (texte insr dans le
rglement d'excution mentionn).
4. L'article 18 du rglement d'excution du 21 avril 1954 de la loi sur le
timbre du 14 novembre 1953 (texte insr dans le rglement d'excution
mentionn).
5. L'article 27 du rglement d'excution du 3 mai 1937 de la loi du 11
novembre 1926 concernant l'excution de la loi fdrale du 8 juin 1923
sur les loteries et les paris professionnels (texte insr dans le rglement
d'excution mentionn).
6. Sans objet par l'approbation de la loi sur les reprsentations
cinmatographiques et autres spectacles analogues.
7. Sans objet par l'abrogation de la loi sur les contraventions de la police.
8. L'article 6, alina 1, de l'arrt, du 3 avril 1936 concernant la protection
des plantes sauvages (texte insr dans l'arrt mentionn).
9. L'article 3 de l'arrt du 25 avril 1984 concernant la protection de la
valle de la Borgne (texte insr dans l'arrt mentionn).
10. L'article 3 de l'arrt du 9 novembre 1983 concernant la protection du site
palontologique du Vieux-Emosson (texte insr dans l'arrt mentionn).
11. L'article 9, alina 1, de l'ordonnance du 5 fvrier 1958 concernant
l'tablissement et l'exploitation de tlphriques et skilifts sans
concession fdrale (texte insr dans l'ordonnance mentionne).
Art. 35
Disposition transitoire
Les avoirs constitus sous les dnominations Masse de police ainsi que
Caisse au dcs et de secours seront transfrs aux ayants droit et soumis au
droit priv.
Art. 36
Droits acquis
La situation matrielle et le grade des membres de la police cantonale
actuellement en service ne sont pas modifis du fait de l'entre en vigueur de
la prsente ordonnance.
Art. 37
Entre en vigueur
Le Conseil d'Etat veillera l'excution de la prsente ordonnance dont il fixe
l'entre en vigueur.
Ainsi adopt en sance du Conseil d'Etat, Sion, le 1er octobre 1986, pour
tre soumis l'approbation du Grand Conseil.
Le prsident du Conseil d'Etat: Bernard Comby
Le chancelier d'Etat: Gaston Moulin
550.100
- 11 Intitul et modifications
Publication
Entre en
vigueur
1.1.1987
1.7.1992
1.5.1996
1.1.1997
1.1.2002
1.1.2005
1.1.2006
1.7.2007
1.6.2007
1.1.2011
01.01.14
550.1
-1-
Loi
sur la police cantonale
du 20 janvier 1953
Le Grand Conseil du canton du Valais
sur la proposition du Conseil d'Etat,
ordonne:
550.1
-2recrut parmi les membres de la police cantonale.
Art. 5
Coopration des polices cantonale et communale
Les prsidents de commune et les tribunaux de police peuvent requrir l'aide
de la police cantonale lorsque la police communale est absente ou
impuissante. Dans ce cas, la police cantonale peut aussi intervenir d'office;
elle prend contact avec les autorits communales.
Les polices communales sont galement tenues, en cas de besoin, de prter
aide la police cantonale, si celle-ci le requiert.
Lorsqu'il y a coopration des deux polices dans une mme action, c'est en
principe la police cantonale qui assume la direction.
Art. 6
Collaboration
La collaboration entre les diffrents services de la police cantonale doit tre
complte et permanente.
Art. 7 4
Droit de rquisition
Le droit de requrir les services de la police cantonale appartient:
a) en matire judiciaire:
au juge saisi, respectivement au prsident de la cour;
au ministre public;
b) en matire administrative:
au Conseil d'Etat;
au chef du dpartement dont relve la scurit;
aux prfets.
Art. 7bis 5 Loi sur le personnel de l'Etat du Valais
La loi sur le personnel de l'Etat du Valais et ses dispositions d'excution sont
applicables au corps de la police cantonale, sous rserve de dispositions
contraires de la prsente loi et de ses textes d'excution et d'application.
Art. 8 5
Ordonnance
Par voie d'ordonnance, le Conseil d'Etat fixe:
a) les tches et l'organisation de la police cantonale;
b) les attributions, les devoirs et les droits des membres du corps, les
comptences disciplinaires;
c) le traitement, le logement, les indemnits et les congs;
d) l'armement, l'habillement, l'quipement du corps;
e) les mutations et les motifs de licenciement;
f) les mesures de prvoyantes: accidents, maladies, retraite, y compris
l'assurance des personnes dont l'aide a t requise par la police.
Les dispositions du Conseil d'Etat sont soumises l'approbation du Grand
Conseil dans la mesure o elles concernent les lettres c et f ci-dessus.
550.1
-3a)
b)
c)
d)
550.1
-4Art. 15
Promotions
L'avancement a lieu en tenant compte des aptitudes et des annes de service. Il
peut toutefois tre drog cette rgle lorsque des mrites exceptionnels, des
connaissances ou des fonctions spciales le justifient.
550.1
-55
Art. 19
Dposition en justice
Les membres de la police cantonale ne peuvent dposer en justice comme
partie, tmoin ou expert, sur les constatations se rapportant leurs obligations
ou faites en raison de leurs fonctions ou dans l'accomplissement de leur
service, qu'avec l'autorisation du commandant de la police cantonale,
respectivement du chef du dpartement auquel est rattache la police
cantonale si l'autorisation concerne le commandant.
Cette autorisation est ncessaire, mme aprs la cessation des rapports de
service.
Le recours au Conseil d'Etat dans les vingt jours est rserv.
Art. 20 5 Charges publiques et activits accessoires
Les membres de la police cantonale ne peuvent exercer aucune charge
publique.
Les membres de la police cantonale ne peuvent exercer aucune activit
accessoire incompatible avec leur fonction.
L'exercice dactivits accessoires compatibles peut tre autoris, cas chant,
sous certaines conditions.
L'ordonnance rgle l'application de ces principes.
Art. 21
Services spciaux
Ils ne peuvent prtendre aucun supplment de traitement du fait de services
exceptionnels.
Art. 22
Flagrant dlit
Les membres de la police cantonale peuvent, s'il y a pril en la demeure,
apprhender toute personne:
a) surprise en flagrant dlit;
b) qui cherche fuir;
c) qui entrave l'action de la police, notamment en dtruisant les traces de
l'infraction ou en se concertant avec d'autres personnes.
La personne apprhende doit tre remise sans dlai au magistrat comptent.
Art. 23
Droit d'intervention
Si des indices srieux font prsumer qu'il se commet dans une maison un
crime ou dlit grave ou si l'on appelle au secours de l'intrieur, les membres de
la police peuvent s'y introduire pour rtablir l'ordre. Dans ce cas, ils dressent
un procs-verbal qui sera remis sans dlai au magistrat comptent.
Art. 24 4 Visites domiciliaires
Les membres de la police cantonale peuvent, dans l'intrt d'une enqute,
visiter en tout temps les tablissements accessibles au public, tels qu'ateliers,
magasins, garages, cinmas.
Toutefois, dans les tablissements tenus au secret professionnel, cette
opration ne peut tre effectue qu'avec l'autorisation du ministre public,
l'exception du cas de flagrant dlit.
550.1
-6Art. 25
Lgitimation - Identification
Les membres de la police cantonale ont le droit d'exiger que toute personne
qu'ils interpellent dans l'intrt de leur service tablisse la preuve de son
identit. Ils doivent pralablement faire connatre leur qualit en prsentant au
besoin une pice de lgitimation.
2
En dehors d'une procdure pnale, le commandant de la police cantonale est
comptent pour ordonner, par prlvement et analyse d'un profil d'ADN,
l'identification d'une personne dans les cas prvus l'article 6 de la loi
fdrale sur les profils d'ADN.
Art. 26
Recours aux armes
En service, les membres de la police cantonale sont constamment arms.
L'usage des armes n'est autoris qu'en cas de ncessit.
Il sera judicieux et proportionn aux circonstances.
Dans l'exercice de ses fonctions, la police ne fera usage de ses armes que dans
les cas suivants:
1. lorsqu'elle est l'objet d'une attaque srieuse ou que cette attaque est
imminente;
2. lorsqu'elle ne peut accomplir autrement son devoir, et notamment les
ordres reus, la suite d'une opposition violente;
3. lorsque des personnes ayant commis, ou tant fortement souponnes
d'avoir commis un crime ou un dlit grave, essaient de se soustraire
l'arrestation par la fuite;
4. lorsqu'il s'agit d'empcher un crime ou un dlit grave.
La police est tenue de porter secours celui qu'elle a bless. L'agent qui a d
faire usage de l'arme avise immdiatement le commandant par la voie de
service.
Art. 27
Constatations par un agent
Les faits constats personnellement par un agent de la police cantonale font
foi, jusqu' preuve du contraire, en matire de contravention aux lois
administratives et de police.
550.1
-7Art. 29
Dispositions d'application
La date de l'entre en vigueur de la prsente loi sera fixe par le Conseil d'Etat
qui dictera les dispositions ncessaires son application.
Ainsi adopte en seconds dbats, en Grand Conseil, Sion, le 20 janvier 1953.
Le prsident du Grand Conseil: F. Imhof
Les secrtaires: Al. Theytaz, L. Stoffel
Intitul et modifications
1
Publication
RO/VS, 1954, 11
RO/VS 1996, 77 et
484
RO/VS 2005, 3 et
256
RO/VS, 2007, 149
et 493
BO No 26/2010
BO No 48/2010;
26/2011
Entre en
vigueur
01.01.1955
01.05.1996
01.05.2005
01.07.2007
01.01.2011
01.07.2011
Document
Date de l'arrt
20.07.2001
Tribunal
Tribunal fdral
Publication
Domaines du droit
Tribunal Fdral
ATTEINTE AU DROIT DE LA PERSONNALITE PAR VOIE DE PRESSE.
ACTION EN CONSTATATION DU CARACTERE ILLICITE DE L'ATTEINTE.
CONDITIONS DE LA RECEVABILITE DE L'ACTION. PRECISION DE
JURISPRUDENCE.
Publication dans un hebdomadaire, malgr l'interdiction de l'intress, d'un portrait de
lui avec une photo, sous le titre "Un vieux braconnier devient garde-chasse". - Action
en constatation du caractre illicite de l'atteinte au droit de la personnalit rejete en
premire instance cantonale. - Recours en rforme l'"Obergericht" de Zurich, rejet.
- Recours en rforme au TF, rejet.
Art. 28a al. 2 ch. 3 et art. 28 al. 2 CC; art. 12 al. 2 let. b et art. 13 al. 1 et 2 let. d LPD;
art. 8 al. 1er CEDH.
L'action en constatation de l'illicit est recevable ds que le demandeur tablit
l'existence d'un trouble latent durable et ce, indpendamment de la gravit du trouble
(prcision de jurisprudence).
Page d'impression 2 de 5
Page d'impression 3 de 5
JdT 1998 I 333, p. 334). C'est le cas lorsque le trouble est caus par un moyen de
communication susceptible de ractiver la publication en tout temps et de lser ainsi
continuellement ou nouveau les droits de la personnalit (ATF 95 II 481 c. 9, p. 497,
non rs. sur ce point au JdT 1971 I 226; ATF 101 II 177 c. 4b, p. 188, JdT 1976 I 362,
pp. 372 s.; ATF 104 II 225 c. 5a, p. 234, JdT 1979 I 546, pp. 554 s.; ATF 123 III 354 c.
1c, p. 358, rs. JdT 1998 I 333, pp. 334 s.).
La rvision de l'art. 28a al. 1er ch. 3 CC n'a fait que codifier cette jurisprudence. Ce qui
importe, c'est que le trouble ne disparaisse pas de lui-mme avec l'coulement du temps
et continue, par exemple, avoir un effet dvalorisant pour la personne (ATF 95 II 481
c. 9, p. 497, rs. JdT 1971 I 226, p. 232; ATF 123 III 354 c. 1e, p. 360, non rs. sur ce
point au JdT 1998 I 333). Le risque est accru, de nos jours, en ce qui concerne les
mdias, vu qu'un accs gnral aux archives est possible grce aux moyens techniques
(ATF 123 III 354 c. 1f, p. 361, rs. JdT 1998 I 333, c. 1d, p. 336). Contrairement ce
qu'a pu affirmer la prsente Cour, le flot journalier d'informations ne permet pas de
douter qu'une information violant les droits de la personnalit et largement rpandue
cre une situation de trouble. Seul supprimerait, au demeurant, l'intrt l'action, le fait
que les circonstances auraient tellement chang que l'information causant une atteinte
aurait perdu toute signification. Cela permettrait alors d'exclure toute nouvelle
publication (ATF 123 III 354 c. 1g, p. 362, rs. JdT 1998 I 333 c. 1d, p. 336).
On peut ainsi conclure que l'art. 28a CC accorde une action en constatation lorsque le
ls a un intrt digne de protection mettre fin un trouble latent (ATF 123 III 354 c.
1c, p. 358, rs. JdT 1998 I 333, c. 1d, p. 335).
bb) (rs.) Rappel de la volont du lgislateur l'occasion de la rvision du code civil du
16 dcembre 1983. Le Message du Conseil fdral mentionnait bien que l'action en
constatation du caractre illicite entre en considration lorsque "l'atteinte proprement
dite ayant pris fin, il subsiste un trouble que la victime entend lever" (Message
concernant la rvision du Code civil suisse (protection de la personnalit: art. 28 CC et
49 CO), FF 1982 II, p. 661, pp. 685-686 ch. 232).
En rsum, la jurisprudence de la Ire Cour civile doit tre suivie qui admet la
recevabilit de l'action en constatation ds que le demandeur tablit l'existence d'un
intrt digne de protection la suppression d'une atteinte latente durable et ce,
indpendamment de la gravit du trouble. Le critre de la gravit ne joue d'ailleurs pas
JdT 2002 I p. 426, 430
quand il s'agit, comme en l'espce, du droit sa propre image (ci-aprs, c. 3). Si la
photographie du demandeur n'est pas franchement compromettante et que celui-ci ne
parvienne pas tablir un trouble effectif, il ne serait pas admis faire constater
l'illicit d'une publication contre sa volont, car, en rgle gnrale, cela ne constitue
pas une atteinte grave.
d) La juridiction prcdente a donc eu raison d'entrer en matire sur l'action en
constatation.
C. 2 a) (rs.) Le demandeur prtend qu'il tait illicite de le traiter de braconnier, et que
cela reprsentait une atteinte grave car on laissait ainsi entendre qu'il tait une sorte de
bandit de grand chemin.
b) aa) (rs.) Pour qu'il y ait atteinte illicite aux droits de la personnalit, il faut par
exemple qu'une personne soit atteinte dans sa rputation professionnelle ou sociale
(rappel des conditions requises).
bb) (rs.) En l'espce, la coexistence du titre et du sous-titre de l'article permet de saisir
la mtaphore, sauf peut-tre pour le lecteur moyen qui peut en prouver une moindre
considration pour le demandeur, mais l'atteinte ne serait pas grave.
c) (rs.) Conformment l'art. 28 al. 2 CC, une atteinte n'est plus illicite si elle est
justifie par un des motifs prvus par la loi (ATF 126 III 209 c. 3a, p. 212, JdT 2000 I
302, p. 305; ATF 126 III 305 c. 4a, p. 306, ainsi que les rf., JdT 2001 I 34, p. 35).
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JdT 2005 IV p. 71
Date de l'arrt
11.02.2003
Tribunal
Ministre public
Publication
Domaines du droit
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Date de l'arrt
29.02.2000
Tribunal
Tribunal fdral
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Domaines du droit
Tribunal Fdral
PROTECTION DE LA PERSONNALITE. CARACTERE ILLICITE DE
L'ATTEINTE. MOTIF JUSTIFICATIF. MISSION D'INFORMATION DE LA
PRESSE.
-- Article de journal insinuant qu'un mdecin a fait admettre une patiente dans une
clinique psychiatrique sans l'avoir examine personnellement, sur un coup de
tlphone du mari de la patiente. -- Action en justice ouverte par le mdecin contre
l'diteur du journal et l'auteur de l'article, tendant faire constater le caractre illicite
de l'atteinte la personnalit du demandeur, la publication du dispositif du jugement
et l'allocation d'une indemnit en rparation du tort moral. -- Action rejete par le
Tribunal de district et par le Tribunal suprieur du canton. -- Recours en rforme du
demandeur admis partiellement par le TF, qui constate le caractre illicite de l'atteinte,
dans la mesure o le demandeur est dpeint comme un mdecin qui a fait admettre
dans un tablissement une patiente qu'il ne connaissait pas, sans motif suffisant d'ordre
mdical, ordonne la publication d'un texte rdig dans ce sens et rejette le recours pour
le surplus, dans la mesure o il est recevable.
Art. 4, 28 et 28a CC; art. 117c aLICCZH.
La mission d'information de la presse ne justifie pas d'une manire absolue une
atteinte la personnalit. Il faut procder dans chaque cas particulier une pese des
intrts en prsence. En l'espce, l'atteinte porte l'honneur professionnel d'un
mdecin par un article de journal n'est pas justifie dans la mesure o elle le prsente
comme un praticien qui a fait admettre dans un tablissement une patiente qu'il ne
connaissait pas, sans motif suffisant d'ordre mdical, ce qui n'est pas exact (c. 3).
Il n'est pas illicite de publier le nom d'une personne qui, en sa qualit de membre d'une
autorit exerant une fonction officielle, n'a pas respect une prescription lgale (c. 4).
La publication qui vise supprimer le trouble caus par une atteinte illicite la
personnalit doit atteindre autant que possible les mmes destinataires que ceux qui
ont eu connaissance de l'atteinte. Selon son apprciation, le tribunal choisira de publier
le dispositif ou un extrait du jugement, ou encore une rectification; ces modes de
publication peuvent tre combins ou cumuls (c. 5a et b).
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Le temps qui s'est coul depuis l'atteinte n'empche pas le juge d'ordonner la
publication, si le ls la demande (c. 5b).
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suprieur ne reconnat certes pas expressment l'existence d'un fait justificatif; mais
cela rsulte ncessairement du rejet de l'action, d'une part, et de la conclusion tire
prcdemment qu'une atteinte grave avait t porte la personnalit du demandeur,
d'autre part.
En se rfrant la problmatique des motifs justificatifs, ainsi qu' la ncessit de
procder une pese des intrts, le demandeur conteste tout d'abord que la mission
d'information de la presse
JdT 2000 I p. 302, 305
puisse l'emporter sur son besoin de protection. D'une manire qui suffit aux exigences
de l'art. 55 al. 1er let. c OJ (ATF 116 II 745 c. 3 p. 749, JdT 1992 I 210 ss, 213), il
soutient ensuite qu'on en reste une atteinte la personnalit, parce qu'il a t dpeint
comme un mdecin ayant fait admettre dans un tablissement une patiente en parfaite
sant et prsent pour cela une note d'honoraires d'un montant excessif; en exposant
que la patiente a d rester huit jours parmi les malades, l'article suggre au lecteur,
contrairement la vrit, qu'elle tait en bonne sant. En outre, il avait dj pos le
diagnostic (graves abus d'alcool) longtemps avant l'admission la clinique, de telle
sorte qu'il n'aurait pas d tre prsent comme un mdecin ayant fait admettre une
patiente sur la base d'une dispute avec son mari sur un simple appel tlphonique de
celui-ci. L'admission tait objectivement justifie et les mdecins de l'hpital cantonal
de Winterthour l'ont confirme, ce que les dfendeurs admettent.
a) Une atteinte la personnalit (ATF 120 II 369 c. 2 p. 371, JdT 1997 I 314, rs.) n'est
pas illicite, notamment, lorsqu'elle est justifie par un intrt public prpondrant (art.
28 al. 2 CC). L'intrt de chacun l'intgrit de sa personne doit tre soigneusement
mis en balance avec celui de la presse renseigner le public, ici, en particulier,
informer librement sur une affaire traite d'une manire inadmissible (rle de gardien).
Le juge jouit cet gard d'un pouvoir d'apprciation (art. 4 CC; ATF 122 III 449 c. 3b
et c, pp. 456 s., JdT 1998 I 131 ss, 138 s. et les rf.). La justification ne peut cependant
tre admise que dans la mesure o il existe un besoin d'informer. Si ce n'est pas le cas,
l'atteinte la personnalit reste illicite (arrts du TF du 18 dcembre 1997 en la cause
V., publi in SJ 120/1998 p. 301 c. 2a p. 303 et du 19 dcembre 1994 en la cause G.,
publi in SJ 117/1995 p. 669 c. 3b et c, pp. 671 ss; Cf. A. Meili, Commentaire blois,
Code civil, t. I/1, n. 45 et 49 ad art. 28 CC). La mission d'information de la presse n'est
ds lors pas un motif justificatif absolu et une pese des intrts est indispensable; la
presse doit avoir un motif pertinent de porter atteinte la personnalit (ATF 109 II 353
c. 4c pp. 361 s., JdT 1985 I 98 ss, 104 s.; ATF 95 II 481 c. 7f pp. 494 ss, JdT 1971 I
226 ss, 231). En cas de rapport de presse plus tendu, il faut aussi examiner dans les
limites des faits constats si seuls certains articles d'une srie ou mme quelques
passages d'un article sont illicites, tout en gardant l'esprit que l'impression d'ensemble
est dterminante. De mme, il faut examiner de faon diffrencie s'il y a des motifs
justificatifs (arrts non publis du TF du 23 juin 1998 en la cause D., c. 6 et du 17 mai
1994 en la cause
JdT 2000 I p. 302, 306
T. AG, c. 3b e et 4; sur ce dernier arrt, H. Forkel, Bemerkungen aus deutscher Sicht
zum Urteil des Schweizerischen Bundesgerichts in Sachen Tages-Anzeiger Zrich
gegen Dr. Hans W. Kopp, SJZ 92/1996 pp. 97 et 100 ss).
Comme la mission d'information de la presse ne permet pas de publier des nouvelles
contraires aux faits (inexactes) qui portent atteinte la personnalit, leur diffusion n'est
en principe pas justifie (ATF 119 II 97 c. 4a/bb p. 101, JdT 1995 I 167 ss, 171; ATF
111 II 209 c. 3c p. 214, JdT 1986 I 600 ss, 603 et les rf.). Une exception est
concevable, par exemple, lorsque l'on rapporte une communication faite la presse par
une autorit de police, que la source est indique et que le rapport lui-mme n'est pas
comment; en pareil cas, il faudrait s'abstenir de prononcer une sanction en appliquant
par analogie la rgle exprime l'art. 27 ch. 5 CP (arrt du TF du 31 octobre 1996 dans
la cause V., publi in medialex 1997 p. 33 c. 3b et c, p. 34). Dans de nombreux cas de
rapports inexacts, le TF n'a pas examin, eu gard au principe que l'on vient de
rappeler, si un motif justificatif entrait en discussion; il n'a mme pas procd cet
examen lorsque le rapport contraire aux faits que l'on a rdig soi-mme a t publi
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sans qu'une faute ait t commise ou mme en toute bonne foi (ATF 106 II 92 c. 2d p.
99, JdT 1981 I 518 ss, 523; ATF 103 II 161 c. 1c p. 165, non trad. in JdT; ATF 91 II
401 c. 3e, JdT 1966 I 514 ss, 520).
C'est la perception du lecteur moyen qui permet d'apprcier l'atteinte la personnalit,
de dterminer sa gravit et de savoir quelles sont les assertions qui doivent tre tires
du contexte global d'un article (ATF 123 III 385 c. 4a p. 388 en haut, JdT 1998 I 651 ss,
654; ATF 122 III 449 c. 2b p. 454, JdT 1998 I 131 ss, 136; ATF 119 II 97 c. 4a/aa p.
100, JdT 1995 I 167 ss, 170 s.; ATF 111 II 209 c. 2 p. 211, JdT 1986 I 600 ss, 602;
arrt du TF du 31 octobre 1996 en la cause V., publi in medialex 1997 pp. 33 ss c. 4 p.
34).
b) Devant cet arrire-fond, la motivation du Tribunal suprieur apparat comme trop
courte. La mission d'information a sans doute permis aux dfenderesses de relater que
le demandeur avait fait admettre la patiente dans une clinique sans consultation
pralable immdiate, contrairement aux prescriptions du droit cantonal. En revanche,
on ne discerne pas un besoin d'information qui s'tende au-del et permettrait de porter
atteinte la personnalit du demandeur.
aa) Du titre "Diagnostic par tlphone! Un mdecin a fait enfermer une patiente dans
une clinique psychiatrique" et de l'en-tte qui
JdT 2000 I p. 302, 307
le suivait: "Zurich -- un cas flagrant: le mdecin Martin Kraska a fait admettre une
patiente (48) sur la base de conversations tlphoniques avec son mari la clinique
psychiatrique de Rheinau. Sans avoir examin personnellement la patiente!", le lecteur
doit conclure que le demandeur a fait admettre une patiente dans un tablissement de
soins sur la seule base de conversations tlphoniques et qu'il ne s'tait pas
suffisamment proccup de se faire une ide de son tat de sant. Le Tribunal suprieur
relve avec raison que l'article joue sur la peur primitive largement rpandue que
certains mdecins pourraient abuser de leur pouvoir afin de "plonger" sans raison leurs
patients dans un tablissement de soins.
Il n'est assurment pas affirm dans le corps de l'article que le demandeur ne
connaissait pas la patiente avant les conversations tlphoniques, mais cela ne rsulte
pas seulement de l'en-tte. En effet, d'une part, il est relat dans l'article que le mari a
tlphon plusieurs fois le 17 mars 1993 au demandeur, qu'il connaissait, en sa qualit
de mdecin du service des urgences, avant que le demandeur n'ordonne l'admission en
clinique. D'autre part, il est expos que le demandeur avait tenu une consultation pour
inutile; on ne saurait trouver dans tout l'article aucun lment dont on pourrait infrer
que le demandeur avait dj pos le diagnostic l'occasion d'un traitement antrieur.
L'article du 22 mai 1994 n'affirme pas non plus qu'au moment o elle a t admise en
clinique, la patiente tait en bonne sant. Comme il y est expos que la patiente a bu
quelques bires et pris des mdicaments contre les douleurs avant de se rendre chez son
mari et de commencer y faire du vacarme, il est certes fait allusion des problmes
de sant dont la patiente aurait pu souffrir. Toutefois, le lecteur moyen doit conclure
des deux intertitres placs entre deux traits et imprims en caractres gras "Persvrer
huit jours au milieu de patients psychiatriques gravement malades" et "Une action est
maintenant ouverte contre le mdecin responsable et la clinique de Rheinau", ainsi que
des communications selon lesquelles la patiente n'avait pas consenti par crit son
internement et ouvrirait une action en dommages-intrts contre le mdecin et la
clinique, qu'une admission en clinique ne pouvait pas tre considre comme indique
pour des motifs d'ordre mdical. Le lecteur est aussi confort dans cet avis par la
relation de l'opinion de la patiente, selon laquelle l'admission en clinique lui aurait t
impose tort.
Dpeint comme un mdecin qui fait admettre une patiente inconnue de lui dans un
tablissement sans observer les rgles de la
JdT 2000 I p. 302, 308
diligence mdicale, sans motif suffisant d'ordre mdical, ce qui n'est pas vrai selon les
constatations de l'arrt attaqu, le demandeur est gravement ls dans son honneur
professionnel par une atteinte illicite (Meili, loc. cit., n. 28 ad art. 28 CC). Le Tribunal
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suprieur n'a donn aucun motif qui explique pourquoi il appartiendrait la mission
d'information de la dfenderesse no 1 de dpeindre ainsi le demandeur dans un article
de journal, bien que la patiente souffre depuis longtemps d'alcoolisme et qu'elle ait t
en traitement auprs du demandeur lui-mme. Sur ces deux points, l'article du 22 mai
1994 porte une grave atteinte la personnalit du demandeur et l'on ne discerne aucun
motif qui en justifierait la diffusion (Meili, loc. cit., n. 49 s. ad art. 28 CC).
bb) Mme s'il est exact, comme l'affirment les dfenderesses, que le demandeur n'avait
plus eu la patiente en traitement depuis un an et demi avant son hospitalisation, cela ne
justifie pas d'insinuer dans l'article de journal du 22 mai 1994 que le demandeur ne
connaissait ni la patiente ni son tat de sant; l'objection, qui ne repose pas sur des faits
constats de manire lier le TF (art. 63 al. 2 OJ), ne pourrait qu'affaiblir, mais non pas
supprimer le caractre illicite de l'atteinte porte sur ce point la personnalit du
demandeur.
Dans la mesure o les dfenderesses estiment que l'article du 22 mai 1994 serait justifi
dans son ensemble par le fait que le demandeur a fait admettre la patiente en clinique
sans consultation pralable, elles perdent de vue que cela ne justifierait pas le fait que
le demandeur n'avait plus examin la patiente juste avant de la faire hospitaliser et qu'il
avait ainsi contrevenu aux prescriptions du droit cantonal qui servent protger le
patient. La question de la justification ne doit pas tre apprcie d'une manire globale,
mais sparment pour chacune des assertions figurant dans l'article de presse incrimin.
Si les objections des dfenderesses ne sont pas considres comme fondes, on en reste
la conclusion que l'arrt attaqu viole le droit fdral dans la mesure o il a pour
rsultat d'admettre que le demandeur ait t dpeint comme un mdecin qui aurait fait
admettre sans motif suffisant dans une clinique psychiatrique une patiente qu'il ne
connaissait pas. En ce qui concerne le reproche d'avoir fix les honoraires un montant
excessif, le demandeur n'a pas articul de griefs recevables (art. 55 al. 1er let. c OJ)
l'encontre du jugement rendu par le Tribunal suprieur, de telle sorte que l'on doit s'en
tenir sur ce point l'arrt attaqu.
cc) La juridiction cantonale ayant admis avec raison qu'une grave atteinte illicite avait
t porte la personnalit du demandeur, mais
JdT 2000 I p. 302, 309
attribu une porte trop grande au motif justificatif, le recours en rforme doit tre
admis partiellement. Il n'est cependant pas ncessaire de prciser dans le dispositif de
l'arrt la porte du motif justificatif, parce que son absence n'a pas d'autre consquence
que d'en rester la constatation du caractre illicite de l'atteinte la personnalit.
4. Le demandeur fonde en outre le caractre illicite de l'article de presse sur le fait qu'il
n'est pas un personnage de l'histoire contemporaine, de telle sorte que la publication de
son nom est par principe illicite. Ce grief est mal fond. En effet, la publication du nom
n'est pas illicite en raison d'un autre motif.
Le mdecin habilit le faire par le droit cantonal qui fait admettre une patiente dans
une clinique agit en exerant la fonction de membre d'une autorit (E. Spirig,
Commentaire zurichois, n. 57 ad art. 397b CC). On ne saurait dnier au public un
intrt tre renseign sur les actes officiels dfectueux et connatre le nom des
membres des autorits qui auraient commis une faute. Aussi ne voit-on, en l'espce,
aucune raison de tenir pour illicite ou non justifi par la mission d'information de la
demanderesse no 1 le fait d'avoir donn le nom du demandeur dans l'article (cf. Meili,
loc. cit., n. 27 ad art. 28 CC et, pour les personnes qui appartiennent relativement
l'histoire contemporaine, n. 52 ad art. 28 CC).
5. Le demandeur fonde son chef de conclusions qui tend la publication du dispositif
de l'arrt d'une manire comparable, c'est--dire dans le courrier des lecteurs ou,
subsidiairement, la page 6 de la partie rdactionnelle du "Sonntagsblick", sur le motif
que la publication serait un moyen adquat de mettre fin au trouble et aux
consquences de l'atteinte la personnalit.
a) La demande de publication, qui dpend des conclusions en constatation du caractre
illicite de l'acte (art. 28a al. 2 CC; ATF 118 II 369 c. 4c pp. 373 s., JdT 1995 I 546,
rs.), tend la suppression des consquences de l'atteinte la personnalit (ATF 118 II
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369 c. 4 pp. 373 s., JdT 1995 I 546, rs.; ATF 104 II 1 c. 4a et les rf., non trad. in JdT;
Meili, loc. cit., n. 9 s. ad art. 28a CC et A. Bucher, Natrliche Personen und
Persnlichkeitsschutz, 3e d., 1999, nos 577 et 583 pp. 142 et 144). De cette fonction
de suppression du trouble, il rsulte tout d'abord que la publication doit atteindre autant
que possible les mmes destinataires que ceux qui ont eu connaissance de l'atteinte la
personnalit (arrt non publi du TF du 5 juin 1997 en la cause V., c. 4). L'art. 28a al. 2
CC ouvre en principe un choix
JdT 2000 I p. 302, 310
entre la publication du dispositif ou d'un extrait des motifs du jugement ou encore d'une
rectification. Prenant en considration la volont du lgislateur et la formulation
ouverte du texte lgal, le TF est parvenu la conclusion qu'une combinaison ou un
cumul des trois modes de publication mentionns tait admissible, lorsqu'il n'est pas
possible de supprimer autrement le trouble rsultant de l'atteinte. Il faut en outre
prendre garde au fait que le moyen d'assurer la publication doit tre adapt celui de
l'atteinte; selon le cercle des destinataires, on peut faire entrer en ligne de compte non
seulement les mdias, mais aussi des circulaires, des feuilles volantes ou des affiches
(arrt non publi du 23 juin 1998 en la cause D., c. 7a et b). Comme la publication doit
corriger l'impression inexacte cre par l'article paru dans la presse, elle doit tre
confronte l'atteinte la personnalit porte la connaissance des tiers et opre
d'une manire qui se rapproche autant que possible de la prsentation des faits qui porte
atteinte la personnalit. Dans cette mesure, la loi confre au juge saisi d'une requte
d'une partie la facult d'adapter lui-mme la publication au degr de publicit qu'a
connu, le cas chant, l'atteinte la personnalit elle-mme (injonction de respecter le
principe de la proportionnalit). L'ampleur et l'emplacement de la publication se
mesurent celles que l'article portant atteinte la personnalit avait lui-mme dans le
produit de presse en cause (ATF 84 II 570 c. e p. 578, JdT 1959 I 583 s., 585, rs.; sur
l'ensemble de la question, Meili, loc. cit., n. 11 ss ad art. 28a CC; Bucher, loc. cit., nos
582 et 585 pp. 144 s.; F. Riklin, Schweizerisches Presserecht, 7 no 84 p. 222).
b) Lorsque le ls demande une publication, peu importe le temps qui s'est coul entre
l'atteinte la personnalit et le jugement qui ordonne la publication (ATF 104 II 1 c. 4b
p. 4, non trad. in JdT). Le temps coul ne fait donc pas obstacle la publication du
dispositif de l'arrt que le demandeur a requise.
Le pouvoir d'apprciation laiss au juge du fond qui ordonne la publication et la
retenue correspondante avec laquelle le TF revoit sa dcision (ATF 123 III 193 c. 2c/cc
p. 199, JdT 1997 I 658 ss, 662 s.; ATF 119 II 157 c. 2a p. 160, JdT 1994 I 293 ss, 296
et la rf.) amnent la conclusion que le TF statue pour sa part selon son apprciation
sur les conclusions en publication de l'arrt.
Le juge doit formuler le dispositif d'un jugement destin la publication de faon
suffisamment nette pour qu'il puisse effacer la fausse impression suscite auprs des
lecteurs par l'article de presse portant atteinte la personnalit (arrt non publi du 23
juin 1998 en
JdT 2000 I p. 302, 311
la cause D., c. 7c, dernier al.; c. 4c non publi de l'ATF 104 II 1, non trad. in JdT). La
publication doit tre ordonne d'une manire suffisamment prcise pour que le
jugement ou l'arrt puisse tre excut sur ce point galement (ATF 100 II 177 c. 6 pp.
180 s., JdT 1976 I 228 ss, 231).
Par ces motifs, le TF:
1. a) Admet partiellement le recours en rforme, annule l'arrt rendu le 13 fvrier 1998
par le Tribunal suprieur du canton de Zurich et constate, en admission partielle de la
demande, que l'article publi dans le "Sonntagsblick" du 22 mai 1994 (p. 6) a port une
atteinte illicite la personnalit du demandeur, dans la mesure o il le prsentait,
contrairement la vrit, comme un mdecin ayant fait admettre dans un tablissement
une patiente qu'il ne connaissait pas, sans motif suffisant d'ordre mdical.
b) La dfenderesse no 1 est astreinte publier ses frais dans un dlai de six semaines
compter de l'entre en force du prsent arrt (art. 38 OJ) dans la partie rdactionnelle
du "Sonntagsblick", la place o sont diffuses les nouvelles de la rgion de Zurich,
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JdT 1994 IV p. 79
Date de l'arrt
24.01.1992
Tribunal
Tribunal fdral
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VIOLATION DU DOMAINE SECRET OU DU DOMAINE PRIVE AU MOYEN
D'UN APPAREIL DE PRISE DE VUES.
Art. 179quater CP.
Celui qui photographie, contre la volont de celui-ci, l'occupant d'une maison qui se
tient devant sa porte, saisit un fait qui relve du domaine priv et qui ne peut tre peru
sans autre par chacun au sens de l'art. 179 quater CP. Le domaine protg par cette
disposition ne comprend pas seulement ce qui se passe dans la maison mme, mais
galement ce qui se passe dans les environs immdiats, qui sont considrs et
reconnus sans autre par les occupants et par les tiers comme faisant encore partie
pratiquement de l'espace appartenant la maison. A cet espace appartient notamment
celui qui se situe immdiatement devant la porte d'entre.
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prise de vues peut les fixer. Selon l'art. 28 g CC, celui qui est directement touch par la
prsentation de faits le concernant a le droit de rpondre. Cette disposition, comme
l'art. 179 quater CP, vise sauvegarder l'honneur et l'intimit de la personne. Dans sa
jurisprudence le TF, pour apprcier ce qui peut constituer une prsentation de faits,
considre qu'elle doit tre susceptible d'tre prouve (ATF 114 II 387 c. 4 = JdT 1989 I
232; cf. aussi le Message concernant la modification du Code civil (protection de Ia
personnalit), FF 1992 II 663). Selon la doctrine il faut entendre par faits ce qui se
produit rellement et peut tre observ (au moins en thorie) (Tercier, Le nouveau droit
de la personnalit, n. 1406; Karl Matthias Hotz, Kommentar zum Recht auf
Gegenddarstellung, p. 67). Dans l'ATF 112 II 468 (JdT 1988 I 139) le TF assimile la
publication d'une photographie une prsentation de faits. On se trouve, selon Tercier
(op. cit. n. 1399), en prsence d'une telle prsentation ds que l'auteur de celle-ci fait
natre dans l'esprit du destinataire un rapprochement avec un vnement donn.
a) La photographie en cause montre l'intress devant la porte d'entre de sa maison. Il
est normalement vtu; on observe son
JdT 1994 IV p. 79, 81
buste et sa tte, prise de ct. Il a le bras tendu en direction de la camra qu'il dsigne
de l'index.
b) Cette image prsente bien un fait au sens qui prcde. Contrairement ce que
prtend le recourant, il ne s'agit pas d'un simple portrait. La photographie montre le
sujet devant la porte d'entre de sa maison. Le but du recourant est de faire ainsi savoir
que l'intress n'est plus en dtention prventive.
4. Ainsi que l'observe Jggi (Fragen des privatrechtlichen Schutzes der Persnlichkeit,
RDS 1960 II pp. 225 a ss et pp. 244 a ss) la doctrine et la jurisprudence distinguent
dans la vie d'une personne ce qui est secret ou priv de ce qui est connu ou susceptible
d'tre connu de tous. Sont secrets les vnements que l'intress entend soustraire la
curiosit d'autrui ou du moins rserver un cercle trs limit de personnes. Ceux que
l'intress n'entend partager qu'avec ses relations, concernant par exemple son habitat,
ses conditions de travail, ses prises de position, appartiennent sa vie prive. Restent
les vnements et les situations que l'intress partage avec autrui, parce qu'ils se
droulent en public, sont le fait du plus grand nombre, ou qu'en sa qualit d'orateur ou
d'artiste il se plat les faire connatre (ATF 97 II 100 c. 3 = JdT 1972 I 244; Jacques
Michel Grossen, Schweizerisches Privatrecht II, Das Recht der Einzelpersonen, p. 369;
Adolf Lchinger, Der privatrechtliche Schutz der Persnlichkeit und die Massmedien,
RSJ 70/1974, p. 323). Le lgislateur se rfre manifestement ces catgories lorsqu'il
distingue l'art. 179 quater CP le domaine secret du domaine priv. Ces distinctions
sont certes utiles. Elles ne permettent cependant
pas de tracer une limite claire entre ce qui est rprhensible et ce qui peut rester
impuni.
a) La loi vise en premier lieu les faits "relevant du domaine secret". Il s'agit l d'une
notion relativement prcise. On peut considrer comme tels les faits inconnus, que le
sujet a intrt garder secrets et qu'il entend soustraire la curiosit d'autrui, tels que
les conflits familiaux, son comportement sexuel, les maux dont il souffre (Stratenwerth,
Schweizerisches Strafrecht, Bes. Teil I, 3e d., 7 n. 79; Schubarth, op. cit. n. 10 ad
art. 179 quater; Noll, Schweizerisches Strafrecht, Bes. Teil I, 95; Rehberg, Strafrecht
III, 5e d., p. 212). Il n'est pas question en l'espce d'un fait de cette nature.
JdT 1994 IV p. 79, 82
b) Plus dlicate est l'interprtation du fait "qui ne peut tre peru sans autre par chacun
et qui relve du domaine priv". Noll (op. cit). estime que la chose observe ou
enregistre doit, pour relever du domaine priv, se situer dans l'espace protg par l'art.
186 CP (maison, appartement, jardin, etc.); selon cet auteur les lieux accessibles tous
n'entrent pas dans le domaine vis par l'art. 179 quater et cela mme si le ls estime
qu'en raison de la disposition de l'endroit o il se trouve il ne pourra y tre observ.
Selon Rehberg (op. cit.), Riklin (Der strafrechtliche Schutz des Rechts am eigenen
Bild, Festschrift fr Leo Schrmann, p. 551) et Trechsel (Kurzkommentar zum StGB,
N. 3 zu Art. 179 quater), ce qui est dterminant c'est que l'observation et
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justifie d'autant moins de les surprendre (Riklin, Der strafrechtliche Schutz..., pp. 550
ss et la doctrine cite plus haut (c. 4 b)). Qu'en est-il d'un simple portrait tel qu'un buste
sur fond neutre? La question peut rester ouverte car l'image litigieuse, comme dj dit
(c. 3 b) permet des rapprochements qui en font plus qu'un simple portrait.
5. Lorsque le recourant a photographi H., ce dernier se tenait devant la porte ouverte
de sa maison, parfaitement reconnaissable, pour accueillir les deux policiers qu'il avait
alerts et qui venaient de sonner. Conformment aux considrants qui prcdent, H. se
tenait donc proximit de son domicile, soit en un lieu appartenant son domaine
priv. En ne tenant pas compte du refus de sa victime, le recourant a franchi les limites
que les convenances
JdT 1994 IV p. 79, 86
(juridiques, morales et psychologiques) lui faisaient le devoir de ne pas franchir. En
photographiant dans ces conditions la victime, le recourant a donc objectivement viol
l'art. 179 quater CP. Le fait que la photographie tait destine la presse ne change rien
ce qui prcde. La libert de la presse telle qu'elle est garantie par l'art. 55 CP est en
effet limite par l'art. 179 quater CP comme elle l'est par l'art. 28 CC (ATF 107 I a 280
en franais).
Trad. W.H.
Document
ATF 117 IV 31
Date de l'arrt
08.03.1991
Tribunal
Tribunal fdral
Publication
Domaines du droit
Tribunal Fdral
Art. 179quater CP; violation du domaine secret ou du domaine priv au moyen d'un
appareil de prise de vues.
Faute de permettre de capter des images pour les transmettre, les conserver ou les
reproduire, ni mme d'amliorer la vue humaine, un miroir sans tain n'est ni un
appareil de prise de vues ni un porteur d'images au sens de l'art. 179quater CP. Celui
qui observe des tiers dans leur sphre prive ou secrte au moyen d'un tel instrument
n'est par consquent pas passible des sanctions prvues par cette disposition (consid. 2
et 3).
Art. 179quater StGB; Verletzung des Geheim- oder Privatbereichs durch
Aufnahmegerte.
Ein Einwegspiegel stellt weder ein Aufnahmegert noch einen Bildtrger im Sinne des
Art. 179quater StGB dar, weil es damit nicht mglich ist, Bilder zur bermittlung,
Aufbewahrung oder Wiedergabe festzuhalten oder auch nur das menschliche Sehen zu
verbessern; wer ein solches Gert benutzt, um den Geheim- oder Privatbereich eines
Dritten zu beobachten, erfllt somit den erwhnten Tatbestand nicht (E. 2 und 3).
Art. 179quater CP; violazione della sfera segreta o privata mediante apparecchi di
presa d'immagini.
Poich non consente di captare immagini per trasmetterle, conservarle o riprodurle, n
di migliorare la vista umana, uno specchio-spia (di vetro riflettente) non un
apparecchio di presa d'immagini n un supporto d'immagini ai sensi dell'art. 179quater
CP. Chi osserva terzi nella loro sfera privata o segreta per mezzo di tale strumento non
adempie quindi la fattispecie legale considerata da questa disposizione (consid. 2 e 3).
ATF 117 IV 31, 32
A. -- Dans la paroi sparant son garage d'un studio qu'il donne bail, W. a mnag une
ouverture, qu'il a masque, du ct du studio, par un miroir sans tain; grce ce
dispositif, il pouvait voir dans le studio lou sans tre remarqu.
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Ayant dcouvert ce stratagme, sa locataire, F., et son ami, C., ont successivement
dpos plainte pour violation du domaine secret ou du domaine priv au moyen d'un
appareil de prise de vues (art. 179quater CP).
B. -- Statuant le 6 mars 1990, le Tribunal de police du district du Val-de-Ruz a acquitt
W., en considrant qu'il n'avait pas fait usage d'un appareil de prise de vues ou d'un
porteur d'images, au sens de l'art. 179quater al. 1 CP. Le 6 novembre 1990, la Cour de
cassation pnale du canton de Neuchtel a rejet le pourvoi form par les plaignants
contre cette dcision.
C. -- F. et C. ont dpos, le 15 novembre 1990, une dclaration de pourvoi en nullit
la Cour de cassation du Tribunal fdral; ils ont motiv leur pourvoi par mmoire du 3
dcembre 1990. Invoquant une mauvaise interprtation de l'art. 179quater al. 1 CP, ils
concluent, sous suite de frais et dpens, l'annulation de la dcision attaque.
Extrait des considrants:
2. -- a) L'art. 179quater CP est intitul "violation du domaine secret ou du domaine
priv au moyen d'un appareil de prise de vues". Son alina 1er prvoit que celui qui,
sans le consentement de la personne intresse, aura observ avec un appareil de prise
de vues ou fix sur un porteur d'images un fait qui relve du domaine secret de cette
personne ou un fait ne pouvant tre peru sans autre par chacun et qui relve du
domaine priv de celle-ci sera, sur plainte, puni de l'emprisonnement ou de l'amende.
ATF 117 IV 31, 33
L'autorit cantonale a admis que W. avait, leur insu, observ les recourants dans leur
sphre secrte ou tout le moins intime, s'agissant d'un lieu o ils taient en droit de se
croire l'abri des regards indiscrets.
La seule question qui reste en cause est celle de savoir si W. a ou non fait usage d'un
appareil de prise de vues ou d'un porteur d'images au sens de l'art. 179quater CP.
b) L'art. 179quater al. 1 CP distingue l'observation avec un appareil de prise de vues
(Aufnahmegert; apparecchio da presa) et la fixation sur un porteur d'images
(Bildtrger; supporto d'immagini). Ces termes figuraient dj dans le projet du Conseil
fdral, qui en a clairement expliqu le sens dans son message (FF 1968 I 616 s.). Un
appareil de prise de vues est un appareil qui permet de saisir l'image sur un support
quelconque afin de la transmettre, de la conserver ou de la reproduire. Les appareils
photographiques et filmer ainsi que les camras de tlvision constituent des
appareils de prise de vues. Il n'est toutefois pas ncessaire de prouver qu'une image a
t fixe sur un support, il suffit que l'auteur ait observ un fait relevant du domaine
priv ou secret l'aide d'un appareil qui lui donnait la facult de capter l'image pour la
transmettre, la conserver ou la reproduire.
La fixation sur un porteur d'images vise le fait de saisir l'image sur un support
quelconque permettant de la conserver ou de la reproduire. Dans ce second cas,
l'appareil utilis importe peu; ce qui compte est d'avoir effectivement fix une image
sur un support. Le film dans l'appareil photographique ou filmer, les copies qui en
sont tires, la bande lectromagntique sur laquelle sont fixes les impulsions
lectroniques produites par la camra de tlvision constituent des porteurs d'images.
Pour des raisons inexpliques, certains auteurs ont propos des dfinitions diffrentes
des termes lgaux. Ainsi, pour Noll et Rehberg, seuls constituent des appareils de prise
de vues les appareils lectroniques destins l'observation ou la surveillance, tels
qu'une camra de tlvision, tandis que l'appareil photographier ou filmer serait un
porteur d'images (Noll, Besonderer Teil I p. 95; Rehberg, Strafrecht III, 5e d., p. 212).
En revanche, Riklin (Der strafrechtliche Schutz des Rechts am eigenen Bild, in Staat
und Gesellschaft, Festschrift fr Leo Schrmann, Fribourg 1987, p. 552 s). s'en tient
la dfinition du Conseil fdral, de mme, au moins pour ce qui est du porteur
d'images, que Stratenwerth (Besonderer Teil I, 3e d., 7 N. 80, p. 165) et Schubarth
ATF 117 IV 31, 34
(Kommentar StGB, Besonderer Teil 3e vol., N. 22 et 23 ad art. 179quater). Ces
divergences ont peu d'importance pratique, puisque la loi rprime aussi bien
l'observation par un appareil de prise de vues que la fixation sur un porteur d'images.
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Document
Date de l'arrt
02.10.1984
Tribunal
Tribunal fdral
Auteur(s)
Franois Dessemontet
Publication
Domaines du droit
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de Tristan et Iseult au prix de revient. Les accuss ont ni qu'ils aient eu des intentions
commerciales. L'enqute pnale s'est termine par un non-lieu, parce que le droit
d'auteur ne protgerait pas les prestations des artistes excutants. B. En octobre 1983, la
Socit suisse des artistes excutants et sept musiciens qui avaient jou le soir de la
reprsentation en cause ouvrirent action contre X et Z. Les demandeurs conclurent ce
que l'Obergericht zurichois interdise, sous les peines de droit, aux dfendeurs toute
vente et utilisation commerciale d'enregistrements effectus l'Opra, qu'il leur
ordonne de faire connatre le montant de leurs ventes et de dlivrer les gains
correspondants, et qu'il fasse dtruire les cassettes confisques. L'Obergericht zurichois
a rejet les conclusions des demandeurs.
Extrait des motifs:
1. ... Selon l'art. 45 lettre a OJ, le recours en rforme est recevable en matire de droit
d'auteur sans gard la valeur litigieuse. Ce principe s'applique aussi une action
fonde sur la LCD si elle est en rapport de connexit avec les conclusions fondes sur
le droit d'auteur (art. 5 al. 2, 2e phrase LCD). Un litige portant sur la violation des
droits de la personnalit n'est pas une cause pcuniaire: le recours en rforme est donc
recevable selon l'art. 44 OJ (RO 102-II-165 c. 1 = JdT 1978 I 240).
2. Les demandeurs soutiennent que les interprtes galement crent des oeuvres au sens
de la LDA et peuvent donc en rclamer la protection lorsque leur prestation mrite
d'tre considre comme artistique. Une oeuvre du thtre musical, en particulier,
ncessiterait pour son accomplissement le concours de tous les
JdT 1985 I p. 203, 205
interprtes, donc aussi des musiciens de l'orchestre; leur refuser la protection de leur
prestation contredirait manifestement la lettre et l'esprit de l'art. 4 al. 1er ch. 2 et al. 2
LDA... La juridiction infrieure et les dfendeurs considrent au contraire que les
prestations d'un orchestre ne crent aucune oeuvre nouvelle lorsqu'il s'agit, comme en
l'espce, de la simple excution d'un opra clbre et non d'une interprtation donnant
l'oeuvre sa forme acheve.
a) Le TF a d'abord admis que l'art. 4 al. 2 LDA protgeait aussi les artistes excutants
(RO 62-II-250 c. 4 = JdT 1937 I 48). Il a abandonn cette conception en 1959... La
contribution de l'artiste excutant est certes ncessaire pour donner sa forme, son
expression complte une oeuvre prexistante: cette contribution n'a cependant pas un
caractre crateur et ne constitue ni une oeuvre originale ni une oeuvre de seconde
main au sens de l'art. 4 al. 1er LDA, mme si elle manifestait de grandes qualits ou un
grand don artistique (RO 85-II-433 c. 2 = JdT 1960 I 602 rs).. Cette jurisprudence a
t confirme deux ans plus tard (RO 87-II-322 c. 1 = JdT 1963 I 34 rs).. Assurment,
ces arrts concernaient surtout les droits que les fabricants de disques croyaient pouvoir
dduire, leur avantage, des droits ventuels des artistes excutants... Les demandeurs
soutiennent donc que leurs considrants ne sont pas dterminants dans la prsente
espce, o il s'agit de savoir si l'interprtation constitue une oeuvre protge. Ils font
valoir que la condition de l'individualit au sens de l'unicit statistique est en tout cas
remplie lorsque des musiciens excutent un opra car chaque musicien joue un
morceau de musique d'une manire qui lui est propre; il conviendrait donc de suivre
l'arrt RO 62-II-243 c. 4 (= JdT 1937 I 48), et cela aussi dans la mesure o l'art. 4 al.
1er ch. 2 LDA est applicable. L'argumentation des demandeurs se heurte cependant la
notion de l'oeuvre protge par la LDA: l'oeuvre protge au sens de l'art. 1er al. 2
LDA suppose une cration originale, c'est--dire une prestation intellectuelle cratrice
qui porte un minimum d'empreinte personnelle (RO 105-II-299 = JdT 1980 I 262 rs;
RO
85-II-123 c. 3 et cit. = JdT 1959 I 582 rs)... . Or, la protection des prestations de
l'interprte ne rsulte pas du texte de la loi, et on ne peut pas non plus l'admettre sans
examiner la plus ou moins grande latitude dont l'artiste individuel jouit au sein d'un
groupe de musiciens ou de chanteurs. En tout cas, il n'y a pas de protection pour
l'excution d'un opra classique, dont tous les dtails sont dj dcids par le
compositeur, le metteur en scne et le chef d'orchestre. On peut rserver tout au plus la
situation du chef
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musiciens ont souvent fait enregistrer des reprsentations. De surcrot, les demandeurs
n'ont pas pu rfuter les dngations des dfendeurs, lesquels n'auraient pas song
faire du bnfice; aucune vente n'a pu tre tablie...
b) Ds lors, on peut laisser indcise l'existence d'un rapport de concurrence entre les
parties. Il convient nanmoins d'observer que les demandeurs ne peuvent invoquer que
la virtualit de faire enregistrer la reprsentation et de partager les bnfices des
vendeurs de cassettes. Il n'est pas certain que pareille virtualit suffise pour appliquer la
LCD et la doctrine en doute (Pedrazzini, RDS 1977 II p. 37 n. 62; S. Gastiger, GRUR
1965, pp. 181 ss). De surcrot, la concurrence conomique suppose une activit
oriente vers le succs conomique, sans qu'il soit ncessaire que la recherche
d'avantages pcuniaires constitue le but exclusif ou prdominant (RO 80-II-170 c. 3 =
JdT 1955 I 318 rs; Troller, Immaterialgterrecht t. II, 2e d., Ble et Stuttgart 1971,
pp. 890 ss). Il est douteux que cette condition soit remplie en l'espce, mais la question
peut demeurer ouverte.
Schweizerische Interpreten-Gesellschaft et consorts c. X et Z, 2 octobre 1984, RO 110II-411.
Document
Date de l'arrt
03.06.1971
Tribunal
Tribunal fdral
Publication
Domaines du droit
Tribunal fdral
PROTECTION DE LA PERSONNALITE. ATTEINTE AUX INTERETS
PERSONNELS. ACTION EN CESSATION DU TROUBLE. ACTION
PREVENTIVE.
-- Liste des membres d'une association de caractre priv offerte contre paiement par
un diteur d'adresses sa clientle, malgr la dfense formelle du comit central de
l'association. -- Action en cessation du trouble intente l'diteur en question par
l'association et trois de ses membres. -- Conclusions tendant la remise aux
demandeurs des listes d'adresses en possession du dfendeur et l'interdiction de toute
diffusion future de la liste ou d'extraits de celle-ci. -- Admission par les autorits
cantonales. -- Recours en rforme du dfendeur rejet par le TF. Art. 27, art. 28, art.
53, art. 60 ss CC; art. 41 CO.
1. Une personne morale a qualit pour intenter une action fonde sur la violation de sa
sphre prive (c. 2).
2. L'appartenance une association de caractre priv qui, en raison de son but, se
limite cultiver les relations humaines et n'apparat donc pas en public fait partie de la
sphre prive des membres. En outre, l'tat des membres d'une pareille association
appartient la sphre prive de l'association elle-mme (c. 3).
3. La publication et la diffusion de la liste des membres d'une association, contre le gr
du comit, constitue une atteinte illicite la sphre prive des membres de
l'association et de l'association elle-mme (c. 4).
4. L'association et ses membres sont fonds conclure, en pareil cas, la cessation du
trouble, l'interdiction de toute nouvelle divulgation de l'tat des membres et la
remise des listes de membres encore en possession du dfendeur (c. 5).
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La socit philanthropique "Union" est une association au sens des art. 60 ss CC. Aux
termes de l'art. 1er de ses statuts, elle a pour but:.
a) La recherche du vrai et du bien;.
b) le progrs moral de ses membres;.
c) le culte de l'amiti;.
d) l'assistance mutuelle par la cration d'oeuvres d'entraide et de bienfaisance. Heinrich
Metzler exploite Saint-Gall une maison d'dition d'adresses. Il offre contre paiement
des "listes spciales d'adresses", notamment celle des membres de la socit
philanthropique "Union". Par lettre du 5 juin 1961, le comit central de la socit
philanthropique "Union" a attir l'attention de Metzler sur le fait que la liste des
adresses de ses membres tait sa proprit exclusive, ne pouvait tre remise qu' ses
membres et que la reproduction de cette liste tait strictement interdite. Elle a
renouvel sa mise en garde le 4 octobre 1962, puis le 26 aot 1963 par l'intermdiaire
de son avocat. En vain. En mai 1968, la socit philanthropique "Union" et trois de ses
membres ont ouvert action devant le Tribunal du district de Saint-Gall contre Metzler.
Ils ont conclu ce qu'il plaise au tribunal saisi:
1. Constater que la diffusion de la liste des membres de la socit eu de leur adresse
lsait les droits de la personnalit des demandeurs.
2. Condamner le dfendeur remettre la socit demanderesse les exemplaires
originaux et les reproductions des listes d'adresses des membres de cette socit qui
taient en sa possession, ainsi que les listes spciales d'adresses des personnes
auxquelles il offrait la diffusion de la premire liste.
3. Interdire au dfendeur de divulguer l'avenir la liste complte des membres de la
socit ou des extraits de cette liste. Par jugement du 2 octobre 1969, le Tribunal du
district de Saint-Gall a admis les chefs de conclusions nos 2 et 3, mais dni toute
porte propre au chef de conclusions no 1, sur lequel il n'a pas statu dans son
dispositif.
JdT 1972 I p. 242, 244
Le 7 septembre 1970, le Tribunal cantonal de Saint-Gall a rejet le recours du
dfendeur. Saisi d'un recours en rforme du dfendeur, le TF l'a rejet. (Rsum).
Motifs:
1. ... (Questions de procdure).
2. L'autorit cantonale a admis la qualit pour agir de la socit philanthropique
"Union". C'est une question de droit que le TF doit examiner d'office (RO 83-II-508,
JdT 1958 I 335). Dans l'arrt Club Mditerrane (RO 95-II-488 c. 4, JdT 1971 I 231),
le TF a montr que la protection gnrale de la personnalit s'appliquait aussi, en
principe, aux personnes morales (cf. aussi l'arrt publi au RO 96-IV-148, JdT 1971 IV
110, dans lequel la Cour de cassation pnale du Tribunal fdral admet que les
personnes morales peuvent invoquer les dispositions de la loi pnale qui protgent
l'honneur). Assurment, le droit de la personnalit reconnu une personne morale
trouve sa limite, selon l'art. 53 CC, l o les prtentions qu'il implique supposent des
qualits particulires propres aux personnes physiques. Mais il n'en est pas ainsi du
droit la protection de la sphre prive, dont il s'agit en l'espce. Selon la conception
dominante, les personnes morales peuvent avoir comme les personnes physiques une
sphre intime ou prive (RO 64-II-169 c. 6, JdT 1938 I 531 s; Egger, 2e d., 1930, n. 12
ad art. 53 CC; H. Maurer, Das Persnlichkeitsrecht der juristischen Person bei Konzern
und Kartell, thse Zurich 1953, p. 58; Chr. Riesen, Die Persnlichkeitsrechte der
juristischen Personen, thse Ble 1955, p. 148 ss et les rfrences cites; Jggi, Fragen
des privatrechtlichen Schutzes der Persnlichkeit, RDS 1960 II pp. 133 a ss, 217 a; R.
Br, Persnlichkeitsschutz der juristischen Person, RJB 1967 pp. 100 ss, notamment p.
103 n. 4). C'est donc bon droit que les autorits cantonales ont admis la qualit pour
agir de la socit demanderesse et examin si le dfendeur avait viol son droit de la
personnalit.
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3. Pour que les demandeurs subissent une atteinte illicite dans leurs intrts personnels,
il faut que la qualit de membre d'une association comme la socit philanthropique
"Union" appartienne la sphre prive protge par l'art. 28 CC.
La doctrine rcente distingue, propos de la protection de la
JdT 1972 I p. 242, 245
personnalit, trois domaines de la vie humaine, savoir la vie intime, la vie prive et la
vie publique (Jggi, op. cit., pp. 226 a ss; Grossen, Das Recht der Einzelpersonen, dans
Schweizerisches Privatrecht, vol. II, 1967, pp. 285 ss, 369; H. Hubmann, Das
Persnlichkeitsrecht, 1953, pp. 228 ss; K. E. Hotz, Zum Problem der Abgrenzung des
Persnlichkeitsschutzes nach Art. 28 ZGB, thse Zurich 1967, pp. 69 ss). Elle range
dans la sphre secrte ou intime les faits et gestes qui doivent tre soustraits la
connaissance d'autrui, l'exception des personnes auxquelles ces faits ont t
spcialement confis. La sphre prive comprend le reste de la vie prive; il faut donc y
placer les vnements que chacun veut partager avec un nombre restreint d'autres
personnes auxquelles il est attach par des liens relativement troits, comme ses
proches, ses amis ou ses connaissances. Les faits qui se droulent dans ce cercle ne
sont certes pas secrets, puisqu'ils peuvent tre perus par un certain nombre de
personnes. Mais, la diffrence de la vie publique, ce sont des vnements qui ne sont
pas destins tre connus d'un large public, parce que la personne en cause veut mener
une vie discrte et ne dsire en aucune faon tre connue du public. Cette distinction de
plusieurs cercles dans la vie d'une personne est judicieuse, car elle permet de dlimiter
le domaine de la personnalit que le droit protge: il comprend la sphre prive et la
sphre intime. Tandis que les faits de la vie publique peuvent tre non seulement
connus de chacun, mais aussi, en rgle gnrale, divulgus sans autorisation, les faits
appartenant la vie prive sont protgs au moins de la communication au public; ils
ne peuvent tre ports la connaissance de tiers que dans le cercle troit de la vie
prive, la diffrence des vnements de la vie intime qui ne peuvent pas tre
divulgus du tout (Jggi, p. 227 a; Hotz, pp. 71 et 77; Hubmann, p. 236).
L'appartenance une association de caractre priv, dont le but se limite cultiver les
relations entre les hommes, et partant ne se manifeste pas particulirement au public,
entre selon cette distinction dans la vie prive de chaque membre. En principe, c'est
seulement ceux-ci et peut-tre aux personnes qui leur sont proches que l'on doit
rserver le fait de savoir qu'ils appartiennent un pareil groupement et quels en sont les
autres membres. Ce qui est connu d'un plus large public et qui entre ds lors dans le
domaine public, c'est tout au plus le fait qu'une telle associationexiste. Les dtails de la
vie de l'association et en particulier l'tat de ses membres ont en revanche un caractre
priv; ils ne sont pas destins au public. Le dfendeur objecte cependant que, selon les
ides aujourd'hui dominantes, le fait qu'une personne appartienne une association ne
fait pas partie de la vie prive protge par l'ordre juridique et peut donc tre port la
connaissance du public, comme cela se pratique frquemment sous les formes les plus
varies. Toutefois, on ne saurait conclure de la frquence d'une atteinte la vie prive
que les ides ont chang quant aux relations entre les hommes, ni restreindre en
consquence le domaine de la vie prive. Le droit a bien au contraire pour mission de
protger la libert de la personne dans l'organisation et la sauvegarde de sa vie prive
de toutes les atteintes illicites, et cela plus particulirement lorsque le respect de la vie
prive menace de s'affaiblir. Si les personnes lses s'accommodent souvent de la
violation de leur vie prive et que les actions en justice sont plutt rares, cela rsulte
sans doute dans la plupart des cas d'autres causes que le consentement tacite du ls
(par exemple, l'ignorance des moyens de dfense ou la crainte des frais et des
dsagrments d'une procdure judiciaire). Et lorsque le dfendeur plaide que la simple
diffusion d'adresses ne lse pas les intrts personnels, parce qu'elle ne tend pas
raliser un dessein illicite, par exemple dnigrer les personnes en question aux yeux
de leurs concitoyens, il perd de vue que le secret de la vie prive est viol par la seule
communication d'un fait qui s'y rapporte, sans qu'une autre condition doive tre
remplie; la vie prive constitue pour elle-mme, on l'oublie souvent, un intrt
juridiquement protg, qu'il ne faut pas confondre avec la considration personnelle
(Grossen, La protection de la personnalit en droit priv suisse, RDS 1960 II pp. 1 a ss,
84 a). Vu le but que dfinit l'art. 1er de ses statuts, la socit philanthropique "Union"
est sans conteste une association de caractre priv; rien ne permet de penser qu'en
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dpit de son but statutaire, elle exerce une activit publique. Aussi l'autorit cantonale
a-t-elle admis avec raison que l'appartenance cette socit entrait dans la sphre
personnelle de chacun de ses membres, protge par l'art. 28 CC. La seule question est
de savoir si l'tat des membres appartient la sphre prive de l'association elle-mme,
ce que le dfendeur conteste expressment. En rgle gnrale, la sphre prive et le
domaine secret d'unepersonne morale ne concident pas avec ceux de chacun de ses
membres, car un fait sera attribu soit la sphre d'activit et d'intrts de la
corporation, soit la vie de chacun de ses membres, mais pas la fois au domaine de
l'une et de l'autre (Riesen, p. 151; Br, p. 102). De fait, cela n'aurait gure de sens que
d'tendre la sphre secrte et prive des personnes morales au point qu'elle recouvrirait
largement celles de leurs membres. Mais il en va diffremment de la composition d'une
association dont le but se limite aux relations entre ses membres. Une pareille
association a un intrt propre ce que la liste de ses membres ne soit pas rendue
publique selon ce qu'il plaira des tiers; en effet, la ralisation du but statutaire
comprend la sauvegarde du caractre priv de la vie de l'association, et partant
l'anonymat de ses membres. La socit philanthropique "Union" a ds lors en principe
un droit propre ce que la liste de ses membres ne soit pas publie.
4. Du moment que la qualit de membre de la socit philanthropique "Union"
appartient la sphre prive de chaque membre, protge en principe par l'art. 28 CC,
et que la socit elle-mme a un intrt propre l'anonymat de ses membres, qui jouit
en principe galement de la protection de l'art. 28 CC, les demandeurs peuvent se
dfendre, dans la mesure prvue par cette disposition lgale, contre la publication par le
dfendeur de la liste des membres de la socit, si leur sphre prive subit du fait de
cette publication une "atteinte illicite". Selon la jurisprudence et la doctrine
dominantes, l'atteinte est illicite (unbefugt) lorsqu'elle est faite d'une manire illicite
(widerrechtlich) au sens de l'art. 41 CO (RO 95-II-491 c. 6 et les rfrences cites, rs.
JdT 1971 I 231). Tracer la limite entre le comportement illicite et celui que l'ordre
juridique tolre n'est pas toujours simple, spcialement dans le domaine de la
protection de la personnalit; cela exige souvent la pese d'intrts opposs (cf. ce
sujet, en gnral: Grossen, Schweizerisches Privatrecht II p. 359 et RDS 1960 II pp. 24
a ss et 84 a ss; Jggi, RDS 1960 II pp. 208 a ss et 242 a ss; Hotz, pp. 49 ss et 80 ss).
Comme les donnes publies par le dfendeur appartiennent la sphre prive des
demandeurs, protge en principe contre les divulgations, cette publication est illicite,
moins que le dfendeur ne puisse se prvaloir d'un intrt suprieur celui des
demandeurs au maintien du secret ou d'un autre fait justificatif.
JdT 1972 I p. 242, 248
a) Pour justifier son comportement, le dfendeur allgue en premier lieu que
l'assemble des dlgus de la socit philanthropique "Union", par une dcision prise
en 1934, a renonc au secret de la liste de ses membres, probablement pour enlever son
impact une initiative constitutionnelle dirige contre les socits maonniques et
associations similaires (initiative Fonjallaz). Le dfendeur soutient que l'assemble des
dlgus n'a pas pris de dcision contraire depuis lors, de telle sorte que la dcision de
1934 doit encore tre considre comme dterminante. Il n'est pas ncessaire de
dcider si le dfendeur se prvaut ainsi du consentement du ls, qui est un fait
justificatif gnralement reconnu dans les limites de l'art. 27 CC, ou s'il entend objecter
qu'il n'y a pas de violation de la sphre prive, du moment que la dcision relative la
communication de la liste des membres a dplac la limite entre la sphre prive et la
sphre publique en ce sens que les listes de membres ont t exclues de la sphre
prive. Dans les deux cas, sa tentative de justification choue parce que, comme
l'autorit cantonale l'a justement relev, le dfendeur ne saurait dduire des droits d'une
dcision prise il y a 37 ans par l'assemble des dlgus de la socit demanderesse,
alors que celle-ci lui a fait savoir plusieurs reprises dans l'intervalle, par l'organe
comptent pour la reprsenter, qu'elle n'tait en tout cas plus d'accord aujourd'hui avec
la divulgation de la liste de ses membres. Il est sans importance que la demanderesse
ait invoqu la proprit de l'association sur sa liste de membres ou le droit de la
personnalit. Seul importe le fait que le dfendeur a t inform sans quivoque que la
socit philanthropique "Union" n'tait pas d'accord avec la diffusion de la liste de ses
membres et n'avait donc pas l'intention de tolrer plus longtemps cette diffusion. On
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peut ajouter que la renonciation au secret de la liste des membres a t faite sans doute
l'poque l'gard de l'Etat, afin de contribuer la lutte contre les tendances opposes
la libert, qui demandaient l'interdiction de certaines associations. Point n'est besoin
de dcider si une pareille renonciation pouvait aussi produire des effets de droit priv;
ces effets ne sauraient en tout cas aller si loin que la renonciation au secret doive tre
considre comme illimite dans le temps et irrvocable. Le comit de la socit
philanthropique "Union" pouvait donc valablement interdire au dfendeur de diffuser la
liste de ses membres dans le
JdT 1972 I p. 242, 249
public. Le fait que des listes de membres de la socit aient t publies auparavant
sans provoquer de ractions n'y change rien; celui qui tolre des violations de sa sphre
intime n'est pas dchu de son droit de s'opposer de nouvelles atteintes.
b) Le dfendeur soutient encore que l'autorit cantonale a accord trop d'importance
l'intrt des demandeurs la protection de leur sphre prive et n'a pas assez tenu
compte de l'intrt oppos des tiers connatre tous les faits ncessaires pour se faire
une image approximative de la personnalit de leurs partenaires dans les affaires et la
vie prive. Le dfendeur cherche ainsi justifier l'atteinte qu'il a porte la sphre
prive des demandeurs par un intrt suprieur de ses clients une information
complte. Si l'on voulait reconnatre comme lgitime un intrt gnral tre renseign
sur les dtails de la vie prive d'autrui, il n'y aurait plus du tout de sphre prive
protge par le droit. La protection de la sphre prive n'est possible que si le besoin
d'information du public cde le pas, en principe, au droit de chacun de mener une vie
discrte, en d'autres termes, s'il ne suffit pas d'invoquer un intrt gnral connatre
des faits privs pour justifier des atteintes la vie prive. Seul un intrt
particulirement important recevoir des informations peut tre dclar suprieur au
droit une vie prive exempte de troubles. Un intrt suprieur l'information peut
exister, par exemple, lorsqu'il s'agit de personnes clbres ou de personnes qui exercent
une fonction publique. Des faits relevant de la vie prive de telles personnes peuvent
tre divulgus dans certaines limites, parce qu'en pareil cas, l'intrt public la
connaissance de faits privs l'emporte dans certains cas sur l'intrt de la personne en
cause la protection de sa sphre prive (Grossen, RDS 1960 II pp. 85 a ss et
Schweizerisches Privatrecht II p. 371). Or, on ne peut pas admettre un intrt suprieur
du public savoir qui est membre de la socit philanthropique "Union". Le dfendeur
se rfre en vain aux renseignements donns par des bureaux spcialiss, par exemple
les renseignements bancaires dits confidentiels; en effet, la demande de pareils
renseignements se fonde en rgle gnrale sur des motifs d'ordre conomique, auxquels
on ne saurait dnier une certaine justification. En l'espce, il n'y a pas de motifs
semblables. De mme, le fait que mme des bureaux officiels se sont intresss
certaines listes
JdT 1972 I p. 242, 250
diffuses par le dfendeur ne permet pas de conclure -- comme l'autorit cantonale l'a
dit avec raison -- l'existence d'un intrt public lgitime.
c) Le dfendeur ne peut pas non plus invoquer un intrt suprieur qui lui serait propre
la diffusion des listes de membres. Si l'on part du principe que la communication au
public et la diffusion d'une liste des membres d'une association purement prive
constitue en principe une violation illicite de la sphre prive des membres et de
l'association elle-mme, il est impossible d'admettre qu'une pareille violation cesse
d'tre illicite parce qu'elle se pratique sur une base commerciale. Ce motif suffit pour
refuser au dfendeur un intrt conomique lgitime porter atteinte la sphre prive
des demandeurs, de telle sorte qu'il n'est pas ncessaire d'examiner plus avant les effets
de l'interdiction litigieuse sur l'existence conomique du dfendeur.
d) Le dfendeur prtend enfin que l'atteinte porte la sphre prive des demandeurs
serait si insignifiante que ceux-ci n'auraient qu' en prendre leur parti. Cette opinion ne
saurait tre admise. Pour qu'un fait tel que l'appartenance la socit philanthropique
"Union" bnficie de la protection de la sphre prive, il n'est pas ncessaire de prouver
un intrt particulier au maintien du secret de cette liste (respectivement empcher sa
divulgation). Le seul fait que l'appartenance une association fait partie de la vie prive
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DEUXIME SECTION
ARRT
STRASBOURG
24 septembre 2013
PROCDURE
1. A lorigine de laffaire se trouve une requte (no 74010/11)
dirige contre la Confdration suisse et dont un ressortissant
burkinab, M. Kalifa Dembele ( le requrant ), a saisi la Cour le
21 novembre 2011 en vertu de larticle 34 de la Convention de
sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales
( la Convention ).
2. Le requrant a t reprsent par Me P. Bayenet, avocat au
barreau de Genve. Le gouvernement suisse ( le Gouvernement ) a
t reprsent par son agent, M. Frank Schrmann de lOffice fdral
de la Justice.
3. Le requrant allgue une violation du volet matriel de
larticle 3 de la Convention suite des mauvais traitements quil aurait
subi loccasion dun contrle didentit effectu par la police et de son
placement en garde vue. Il allgue galement une violation du volet
procdural de larticle 3, ainsi que des articles 6 et 13 de la Convention,
pris sparment et en combinaison avec larticle 3, en raison de
lenqute mene par les autorits nationales sur cette allgation de
mauvais traitements.
4. Le 5 juillet 2012, la requte a t communique au
Gouvernement. Comme le permet larticle 29 1 de la Convention, il a
en outre t dcid que la chambre se prononcerait en mme temps sur
la recevabilit et le fond.
EN FAIT
I. LES CIRCONSTANCES DE LESPCE
5. Le requrant est un ressortissant burkinab, n en 1975 et
rsidant Genve.
Les faits de la cause, tels quils ont t exposs par le requrant,
peuvent se rsumer comme suit. Le 2 mai 2005, le requrant fut
approch par deux gendarmes pour un contrle didentit alors quil
attendait un ami sur le site dArtamis, Genve. Il allgue avoir subi,
lors de ce contrle, de mauvais traitements physiques ainsi que des
injures caractre raciste et des menaces de mort. Alors mme quil
aurait obtempr aux demandes des gendarmes en prsentant ses
papiers didentit, ces derniers lui auraient enjoint de se coucher par
terre et, face son refus, auraient commenc le frapper avec leurs
matraques, dont lune se brisa. En tentant de sloigner, le requrant
aurait t rattrap par lun des gendarmes qui laurait saisi au cou
provoquant sa chute. Le gendarme laurait ensuite maintenu au sol en
ltranglant, en le menaant de mort et en profrant des injures
caractre raciste, tandis que son collgue aurait continu le frapper.
Afin de faire lcher prise au gendarme qui limmobilisait, le
requrant lui aurait mordu lavant-bras. Les deux gendarmes auraient
finalement russi menotter le requrant et lembarquer dans leur
voiture de service, rejoints, entre-temps, par dautres gendarmes.
Pendant le transport au poste de police, lun des gendarmes aurait
continu frapper le requrant, notamment en lui tapant fortement la
tte contre une vitre de la voiture, et profrer des insultes caractre
raciste son encontre. Les coups et les injures auraient continu mme
aprs larrive au poste de police.
6. Aprs que le requrant se fut plaint de douleurs lpaule, il fut
emmen lHpital Universitaire de Genve o il fut examin par un
mdecin urgentiste. Un constat mdical dat du 4 mai 2005 indique
que, lors de la consultation du 2 mai 2005, le requrant avait fait tat de
violences policires subies lors dun contrle didentit et stait plaint
de douleurs et dune impotence de lpaule droite . Le constat relve
une fracture distale de la clavicule droite mais ne fait rfrence aucun
autre type de blessure ou contusions sur aucune autre partie du corps.
Une copie de ce mme certificat, rdit le 30 mars 2009 la demande
de la juge dinstruction saisie de lenqute visant les deux gendarmes
(voir paragraphes 22-25 ci-dessous), fait galement tat dune
dermabrasion sur la face postrieure de lpaule droite.
7. Lors de son retour au poste de police, le requrant fut interrog,
sans la prsence dun avocat.
chutes en avant. Il confirma par ailleurs que sil avait remarqu dautres
blessures, y compris un il au beurre noir , ou si le requrant stait
plaint dautres douleurs, il en aurait fait mention dans le constat.
Linfirmier qui avait accueilli le requrant, galement entendu en
qualit de tmoin asserment, confirma lui aussi que si le requrant
stait plaint de douleurs au dos ou aux jambes, il en aurait inform le
mdecin et laurait indiqu sur le document dadmission lhpital.
Une deuxime infirmire fut galement entendue le mme jour.
24. Les 2 et 12 mars 2010, la juge dinstruction entendit, en qualit
de tmoins asserments, respectivement lpouse et un ami du requrant
qui tait arriv sur la scne de linterpellation au moment o le
requrant tait dj dans la voiture de police. La dposition de lpouse
du requrant fait tat de blessures diverses au visage, la tte, au dos et
une jambe, dont il ny a pas de trace dans le constat mdical tabli
lHpital Universitaire de Genve. Selon le deuxime tmoin, aprs les
faits, le requrant ne se plaignait que de la fracture la clavicule. Les
deux dpositions, recueillies en labsence du requrant ou de son
avocat, sont particulirement circonstancies.
25. Enfin, la demande de lavocat du requrant, la juge
dinstruction ordonna la production des dossiers personnels des deux
gendarmes viss par lenqute, dont il ressortait quaucun dentre eux
navait jamais fait lobjet de plaintes pour violences ou injures
caractre raciste.
26. Le 28 juillet 2010, la juge dinstruction communiqua la
procdure, sans inculpation. Le 22 novembre 2010, le Procureur gnral
classa laffaire sans suite en constatant que linstruction
complmentaire navait pas permis dtablir que le requrant avait subi
dautres lsions que la fracture de la clavicule.
27. Le 4 fvrier 2011, la Chambre daccusation confirma la
dcision du Procureur gnral. Selon elle, les gendarmes avaient agi
dans le cadre de leurs prrogatives et us de la contrainte de manire
justifie et proportionne. Le comportement du requrant, notamment
son opposition au contrle et le fait quil avait mordu lun des
gendarmes, justifiait le recours la force et la conduite au poste. La
fracture de la clavicule tait due une chute du requrant dans la mle,
dautres blessures nayant pas t constates lors de lexamen mdical
lhpital. De surcrot, un gendarme stagiaire prsent sur les lieux aurait
dmenti les insultes et mauvais traitements. Par ailleurs, les autorits
judiciaires avaient trait laffaire sans relche et navaient pas tard
procder aux actes denqutes ncessaires. Quant aux autres actes
dinstruction sollicits par le requrant, la Chambre daccusation
considra quils ntaient pas ncessaires, au vu des lments dont elle
disposait. En particulier, elle ne jugea pas ncessaire une contreexpertise de la matraque brise. Cet aspect de lincident avait dj fait
Elle peut aussi tre mise en uvre par une dnonciation ou par une plainte.
Toute personne retenue par la police comme auteur prsum dune infraction
peut demander tout moment pendant la dure de son interrogatoire et au
moment de quitter les locaux de police faire lobjet dun examen mdical; un
tel examen a galement lieu sur demande de la police.
2
Il peut allouer une indemnit quitable en observant les limites fixes par
larticle 379.
Article 115 - Ouverture de la procdure
1
La procdure de recours est rgle par les articles 190 196 et 198, alina 2.
Article 118 - En gnral
10
Le juge dinstruction recourt tous les moyens de preuve prvus par le prsent
code, dans la mesure o ils paraissent utiles la dcouverte de la vrit.
Article 190A - Contre les dcisions du procureur gnral
1
Dans le cas vis par larticle 10d de la loi fdrale sur laide aux victimes
dinfractions, du 4 octobre 1991, les parties peuvent galement recourir contre
les dcisions du procureur gnral fondes sur les articles 115, alina 3, 199 et
200.
Article 191 - Personnes assimiles aux parties
1
Il en est de mme en cas de besoin et sur dcision dun officier de police pour
les personnes dont lidentit est douteuse et ne peut tre tablie par aucun autre
moyen, en particulier lorsque ces personnes sont souponnes de donner des
indications inexactes. [...]
Article 20 Fouille des personnes
1
11
12
EN DROIT
I. SUR LA VIOLATION ALLGUE DE LARTICLE 3 DE LA
CONVENTION
32. Le requrant soutient quil a t victime de traitements
inhumains, cruels ou dgradants de la part des gendarmes qui lavaient
interpell. Il considre galement que les autorits internes auraient
viol leur obligation de mener une enqute diligente, rapide et
indpendante sur ses allgations de mauvais traitement. Le requrant
invoque larticle 3 de la Convention, ainsi libell :
Nul ne peut tre soumis la torture ni des peines ou traitements inhumains
ou dgradants.
13
14
15
16
17
18
1. Sur la recevabilit
54. La Cour note que, dans son arrt du 27 novembre 2008, le
Tribunal fdral avait constat expressment que les autorits
cantonales avaient viol larticle 3 de la Convention, dans son volet
procdural, car elles navaient pas men une enqute effective sur les
allgations de mauvais traitements du requrant. En particulier, le
Tribunal fdral avait considr que la dcision de classer laffaire ne
pouvait pas reposer uniquement sur le certificat mdical tabli le
2 mai 2005 et quun complment dexplications de la part du personnel
mdical impliqu, voire leur audition en tant que tmoins, tait partant
ncessaire. Suite cet arrt, une nouvelle instruction fut ouverte, des
complments dinformations furent recueillis et le personnel mdical,
ainsi que lpouse et lami du requrant, furent entendus (voir
paragraphes 23-24 ci-dessus).
55. Selon le Gouvernement, suite larrt du Tribunal fdral du
27 novembre 2008, le requrant aurait perdu la qualit de victime en ce
qui concerne la partie de la procdure prcdant ladite dcision.
56. Le requrant soppose cette thse, considrant que le Tribunal
fdral avait constat la violation de larticle 3 uniquement quant la
mauvaise apprciation des preuves et navait sanctionn ni louverture
selon lui tardive, ni la dure excessive de lenqute.
57. La Cour rappelle quil appartient en premier lieu aux autorits
nationales de redresser une violation allgue de la Convention. A cet
gard, la question de savoir si un requrant peut se prtendre victime de
la violation allgue se pose tous les stades de la procdure sur le
terrain de la Convention (voir, entre autres, Siliadin c. France,
no 73316/01, 61, CEDH 2005-VII, et Scordino c. Italie (no 1) [GC],
no 36813/97, 179, CEDH 2006-V). Une dcision ou une mesure
favorable au requrant ne suffit pas en principe le priver de sa qualit
de victime aux fins de larticle 34 de la Convention sauf si les
autorits nationales reconnaissent, explicitement ou en substance, puis
rparent la violation de la Convention (voir, entre autres,
Eckle c. Allemagne, 15 juillet 1982, 66, srie A no 51 ;
Dalban c. Roumanie [GC], no 28114/95, 44, CEDH 1999-VI ;
Siliadin, prcit, 62 ; et Scordino (no 1), prcit, 180).
58. En ce qui concerne la rparation adquate et suffisante pour
remdier au niveau interne la violation du droit garanti par la
Convention, la Cour considre gnralement quelle dpend de
lensemble des circonstances de la cause, eu gard en particulier la
nature de la violation de la Convention qui se trouve en jeu
(Gfgen c. Allemagne [GC], no 22978/05, 116, CEDH 2010).
59. En lespce, la Cour note que larrt du Tribunal fdral du
27 novembre 2008 reconnut explicitement que le requrant avait t
victime dune violation du volet procdural de larticle 3 de la
19
20
leur
contrle
(El
Masri
c. lex-Rpublique yougoslave de Macdoine [GC], no 39630/09,
182, 13 dcembre 2012 ; Georgiy Bykov c. Russie, no 24271/03,
60, 14 octobre 2010 ; Corsacov c. Moldova, no 18944/02, 68,
4 avril 2006 ; Assenov et autres c. Bulgarie, 28 octobre 1998, 102,
Recueil des arrts et dcisions 1998-VIII).
63. Lenqute quexigent des allgations graves de mauvais
traitements doit tre la fois rapide et approfondie, ce qui signifie que
les autorits doivent toujours sefforcer srieusement de dcouvrir ce
qui sest pass et quelles ne doivent pas sappuyer sur des conclusions
htives ou mal fondes pour clore lenqute ou fonder leurs dcisions
183 ;
Tanrkulu c. Turquie [GC], no 23763/94, 104, CEDH 1999-IV, et
Gl c. Turquie, no 22676/93, 89, 14 dcembre 2000). Toute carence
de lenqute affaiblissant sa capacit tablir les causes du dommage
ou lidentit des responsables risque de faire conclure quelle ne rpond
pas la norme deffectivit requise (El Masri, prcit 183).
64. De plus, lenqute doit tre mene en toute indpendance par
rapport au pouvoir excutif (El Masri, prcit 184 ; Our c. Turquie
[GC], no 21594/93, 91-92, CEDH 1999-III, et Mehmet Emin Yksel
c. Turquie, no 40154/98, 37, 20 juillet 2004). Lindpendance de
lenqute suppose non seulement labsence de lien hirarchique ou
institutionnel, mais aussi une indpendance concrte (El Masri, prcit
184 ; Ergi c. Turquie, 28 juillet 1998, 83-84, Recueil 1998-IV).
65. Enfin, la victime doit tre en mesure de participer effectivement,
dune manire ou dune autre, lenqute (El Masri, prcit 185).
b) Application de ces principes au cas despce
21
22
DE
LARTICLE
41
DE
LA
A. Dommage
71. Le requrant rclame la somme de 19 642 francs suisses (CHF)
au titre du prjudice matriel. Cette somme correspond la diffrence
entre les salaires nets de charges que le requrant aurait continu de
percevoir sil navait pas t licenci du fait de ses conditions de sant
et les sommes quil a perues au titre de lassurance chmage et autres
aides sociales jusqu ce quil ne retrouve un emploi.
72. Par ailleurs, le requrant rclame 5 000 CHF, au titre du
dommage moral.
73. Le Gouvernement conteste les prtentions en ce qui concerne le
prjudice matriel, mais accepte les prtentions pour ce qui est du
dommage moral.
74. La Cour constate que la lettre de licenciement envoye au
requrant par son ancien employeur le 14 dcembre 2005 fait
expressment rfrence aux nombreuses absences du requrant
occasionnes par la dgradation de son tat physique suite lincident
du 2 mai 2005 (voir paragraphe 14 ci-dessus). Cette circonstance rvle
lexistence dun lien de causalit direct entre la violation de la
Convention constate sous langle du volet matriel de larticle 3 et le
licenciement du requrant. Elle accorde par consquent au requrant la
somme de 15 700 EUR au titre du prjudice matriel.
75. Par ailleurs, la Cour accorde au requrant la somme de
4 000 EUR au titre du dommage moral.
B. Frais et dpens
76. Le requrant demande galement 13 760 CHF pour frais et
dpens, dont 2 560 CHF au titre de la procdure interne et 11 200 CHF
au titre de la procdure devant la Cour.
77. Le Gouvernement ne conteste pas le montant demand par le
requrant au titre de la procdure interne mais estime que la somme de
5 000 CHF serait plus approprie pour ce qui est de la procdure devant
la Cour.
78. Selon la jurisprudence de la Cour, un requrant ne peut obtenir
le remboursement de ses frais et dpens que dans la mesure o se
trouvent tablis leur ralit, leur ncessit et le caractre raisonnable de
leur taux. En lespce et compte tenu des documents en sa possession et
de sa jurisprudence, la Cour estime raisonnable la somme de
6 000 EUR tous frais confondus et laccorde au requrant.
C. Intrts moratoires
79. La Cour juge appropri de calquer le taux des intrts
moratoires sur le taux dintrt de la facilit de prt marginal de la
Banque centrale europenne major de trois points de pourcentage.
23
24
- 6 000 EUR (six mille euros), plus tout montant pouvant tre
d titre dimpt par le requrant, pour frais et dpens ;
b) qu compter de lexpiration dudit dlai et jusquau versement,
ces montants seront majorer dun intrt simple un taux gal
celui de la facilit de prt marginal de la Banque centrale
europenne applicable pendant cette priode, augment de trois
points de pourcentage ;
5. Rejette, lunanimit, la demande de satisfaction quitable pour le
surplus.
Fait en franais, puis communiqu par crit le 24 septembre 2013, en
application de larticle 77 2 et 3 du rglement.
Stanley Naismith
Greffier
Guido Raimondi
Prsident
G.R.A.
S.H.N.
25
26
27
28
Helen Keller / Alec Stone Sweet, Assessing the Impact of the ECHR on National
Legal Systems in: Helen Keller / Alec Stone Sweet, A Europe of Rights: the Impact of
the ECHR on National Legal Systems, Oxford University Press 2008, p. 686. Pour une
analyse de la jurisprudence plus rcente, voir Bjorge Eirik, National Supreme Courts
and the development of ECHR Rights, ICON 2011, vol. 9 no. 1, p. 5-31.
29
30
31
C'28'GCr
Bundesgericht
Tribunal fdral
Tribunale federale
Tribunal federal
1 C_226/2009
Parties
Objet
Faits:
A.
Le 19 fvrier 2009, le Grand Conseil du canton de Genve a adopt
une loi modifiant la loi cantonale sur la police (LPol; RSG F 1 05).
Ayant pour objectif de "renforcer les liberts et restaurer la scurit
publique", cette loi comporte notamment les dispositions suivantes:
Chapitre IVA Mesures d'loignement (nouveau)
Art. 22A
Motifs (nouveau)
La police peut loigner une personne d'un lieu ou d'un primtre dtermin,
si:
a) elle-mme ou un rassemblement de personnes auquel elle participe menace l'ordre ou la scurit publics;
b) elle-mme ou un rassemblement de personnes auquel elle participe importune srieusement des tiers ou empche sans motif l'usage normal du domaine public;
c) elle se livre la mendicit;
d) elle participe des transactions portant sur des biens dont le commerce
est prohib, notamment des stupfiants.
Art. 228
Dcision (nouveau)
La police peut signifier verbalement une mesure d'loignement valable 24
heures et conduire la personne hors du lieu ou du primtre concern.
2
Lorsque les circonstances le justifient, notamment parce que la personne a
viol une mesure d'loignement signifie verbalement, la police peut la
conduire dans un poste ou un bureau de police pour lui notifier une dcision
crite.
3
La dcision crite, prononce par un officier de police, doit mentionner:
a) la dure de la mesure d'loignement, qui ne peut excder 3 mois;
b) la dsignation exacte du lieu ou du primtre interdit;
c) une description sommaire du comportement justifiant la dcision;
d) le fait que la dcision est signifie sous la menace des peines de l'article
292 du code pnal suisse;
e) l'indication selon laquelle la dcision peut, dans les 30 jours, faire l'objet
d'un recours au Tribunal administratif;
f) l'indication selon laquelle la dcision est toutefois excutoire nonobstant
recours.
La loi en cause n'ayant pas t soumise au peuple par voie de rfrendum, le Conseil d'Etat du canton de Genve l'a promulgue par
arrt publi dans la Feuille d'avis officielle du 27 avril 2009.
B.
Agissant par la voie du recours en matire de droit public, Jean-Luc
Ardite et Anne-Marie Peysson demandent l'annulation des art. 22A let.
b et 228 de la loi prcite. Ils invoquent des violations de la libert
d'expression, de la libert de runion et de la libert personnelle. Le
Grand Conseil du canton de Genve a prsent des observations; il
conclut au rejet du recours, dans la mesure o il est recevable.
Page 2
Considrant en droit:
1.
Le recours en matire de droit public est ouvert contre les actes
normatifs cantonaux (art. 82 let. b LTF). L'acte attaqu ne pouvant
faire l'objet, Genve, d'un recours cantonal (cf. arrts 1C_384/2007
du 14 mai 2008, consid. 1 publi in SJ 2008 1p. 453; 2C_546/2008 du
29 janvier 2009, consid. 1 publi in RDAF 2009 Il p. 99), le recours en
matire de droit public est directement ouvert (art. 87 al. 1 LTF).
1.1 L'art. 89 al. 1 LTF confre la qualit pour former un recours en
matire de droit public quiconque a pris part la procdure devant
l'autorit prcdente ou a t priv de la possibilit de le faire (let. a),
est particulirement atteint par la dcision ou l'acte normatif attaqu
(let. b) et a un intrt digne de protection son annulation ou sa
modification (let. c). Lorsque l'acte attaqu est un acte normatif, l'intrt personnel requis peut tre simplement virtuel; il suffit qu'il existe un
minimum de vraisemblance que le recourant puisse se voir un jour
appliquer les dispositions contestes. Un intrt de fait est suffisant
(ATF 134 1 269 consid. 2.1 non publi; 133 1 286 consid. 2.2 p. 290).
En l'occurrence, les recourants sont domicilis dans le canton de
Genve, o ils font usage du domaine public. Ils sont donc susceptibles de se voir appliquer les mesures institues par les dispositions
critiques, de sorte qu'ils ont la qualit pour recourir.
1.2 Selon l'art. 101 LTF, le recours contre un acte normatif doit tre
interjet dans un dlai de 30 jours compter de sa publication selon le
droit cantonal. Lorsque l'acte est soumis au rfrendum facultatif, ce
dlai commence courir non pas avec la (premire) publication de
l'acte en vue de l'exercice du droit de rfrendum, mais avec la publication de la dcision de promulgation, selon laquelle le dlai rfrendaire est arriv son terme sans avoir t utilis ou l'acte a t adopt en votation populaire (ATF 133 1 286 consid. 1 p. 288 et les arrts
cits). Le prsent recours ayant t dpos le 27 mai 2009, soit dans
les 30 jours suivant la publication du 27 avril 2009, le dlai est respect. Il y a donc lieu d'entrer en matire.
2.
Dans le cadre d'un contrle abstrait des normes, le Tribunal fdral
examine librement la conformit d'un arrt de porte gnrale au
droit constitutionnel; il s'impose cependant une certaine retenue eu
gard notamment aux principes dcoulant du fdralisme et de la proportionnalit. Dans ce contexte, ce qui est dcisif, c'est que la norme
Page 3
12
EN DROIT
I. SUR LA VIOLATION ALLGUE DE LARTICLE 3 DE LA
CONVENTION
32. Le requrant soutient quil a t victime de traitements
inhumains, cruels ou dgradants de la part des gendarmes qui lavaient
interpell. Il considre galement que les autorits internes auraient
viol leur obligation de mener une enqute diligente, rapide et
indpendante sur ses allgations de mauvais traitement. Le requrant
invoque larticle 3 de la Convention, ainsi libell :
Nul ne peut tre soumis la torture ni des peines ou traitements inhumains
ou dgradants.
13
26
6.2 Mme si l'art. 22B al. 2 LPol institue une mesure restreignant la
libert personnelle garantie par l'art. 1O al. 2 Cst., il n'apparat pas
d'emble vident qu'il consacre une vritable privation de libert au
sens de l'art. 12 Cst./GE et les recourants ne le dmontrent pas,
comme il leur appartenait de le faire conformment aux exigences de
motivation dduites de l'art. 106 al. 2 LTF (cf. supra consid. 2 in fine).
Au demeurant, les art. 12 ss Cst./GE visent principalement les privations de libert ordonnes dans le cadre d'une procdure pnale, en
particulier la dtention prventive, le mandat de comparution, le mandat d'amener ou le mandat d'arrt. D'autres mesures restreignant la
libert personnelle hors d'une procdure pnale, comme les contrles
d'identit, sont soumises un rgime plus souple: elles ne doivent pas
tre rgles par la Constitution cantonale mais par une loi (art. 39
Cst./GE). En l'occurrence, l'art. 22B al. 2 LPol permet uniquement de
conduire dans un poste ou un bureau de police la personne laquelle
il y a lieu de notifier une dcision d'loignement crite. Causant une
restriction trs passagre de la libert de mouvement, cette mesure
doit tre assimile la conduite au poste de police pour un contrle
d'identit (art. 17 LPol), la personne concerne pouvant repartir libre
une fois la notification effectue. En outre, pour tre conforme au
principe de la proportionnalit et aux art. 12 et 39 Cst./GE dans leur
teneur actuelle, la conduite dans un poste ou un bureau de police en
application de l'art. 22B al. 2 LPol devra demeurer brve, soit se
limiter la dure ncessaire pour l'identification et la notification de la
dcision crite (cf. art. 17 al. 3 LPol; ATF 109 la 146 consid. 5 p. 151
ss; arrt 1 P.584/2002 du 2 juillet 2003 consid. 4.7).
6.3 Selon les recourants, l'atteinte la libert personnelle rsultant de
l'art. 22B al. 2 LPol serait galement dnue d'intrt public. Il y a
toutefois un intrt public vident ce que les personnes dont le
comportement tombe sous le coup de l'art. 22A LPol puissent se voir
notifier une mesure propre faire cesser le trouble qu'elles provoquent. La question de savoir si les modalits de notification portent
une atteinte exagre la libert personnelle des intresss se
confond avec le grief relatif au principe de la proportionnalit. A cet
gard, le fait de conduire le destinataire de la notification crite dans
un poste de police est apte atteindre le but vis et respecte
l'exigence de la ncessit. Un constat dress sur un "carnet souche"
comme le prconisent les recourants n'est gure envisageable d'un
point de vue pratique, notamment parce que la dcision, prononce
par un officier de police, doit tre rdige avec un certain soin pour
respecter les exigences de motivation prvues l'art. 22B al. 3 LPol,
ce qui est difficilement ralisable sur le lieu des troubles. Cette
Page
12
Document
SJ 1995 p. 174
Date de l'arrt
17.06.1994
Tribunal
Publication
Domaines du droit
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Commentaire
d'article
Titre du document
LCin 16
Section 5 Films ne pouvant bnficier des mesures
d'encouragement - Article 16
Auteur(s) du
commentaire
Titre
Collection
Anne
2006
Maison d'dition
ISBN
978-3-7272-2460-7
a. Werbefilme;
b. Filme mit vorwiegend didaktischer Zielsetzung;
c. Auftragsproduktionen.
2 Von
a. a scopo pubblicitario;
b. con una finalit essenzialmente didattica;
c. su ordinazione.
2
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169
Art. 16
170
Documentation
Message du Conseil fdral du 26 juin 1985 concernant la modification du code pnal et du code pnal militaire (infractions contre la vie et l'intgrit
corporelle, les murs et la famille), FF 1985 II pp. 1021 1121 (cit Message CP) - Message du Conseil fdral du 2 mars 1992 concernant l'adhsion de la
Suisse la Convention internationale de 1965 sur l'limination de toutes les formes de discrimination raciale et la rvision y relative du droit pnal, FF 1992
III pp. 265 324 (cit Message CEDR)
Bibliographie
Auer Andreas/Malinverni Giorgio/Hottelier Michel, Droit constitutionnel suisse, Les droits fondamentaux, vol. II, Berne 2000 (cit
Auer/Malinverni/Hottelier, Droits fondamentaux) - Cassani Ursula, Les reprsentations illicites du sexe et de la violence, in RPS 1993 pp. 428 447 (cit
Cassani, Reprsentations illicites) - Corboz Bernard, Les infractions en droit suisse, vol. I, Berne 2002 (cit Corboz, Infractions, vol. I) - Corboz Bernard, Les
infractions en droit suisse, vol. II, Berne 2002 (cit Corboz, Infractions, vol. II) - Cornu Daniel, La violence dans les mdias et ses limites, in medialex 2005
pp. 92 100 (cit Cornu, Violence dans les mdias) - Guyaz Alexandre, L'incrimination de la discrimination raciale, thse Lausanne, Berne 1996 (cit Guyaz,
Discrimination raciale) - Hurtado Pozo Jos,
171
Droit pnal, Partie spciale I, Infractions contre la vie, l'intgrit corporelle et le patrimoine, 3e d., Zurich 1997 (cit Hurtado Pozo, Droit pnal) - Mller
Jrg Paul, Grundrechte in der Schweiz, Im Rahmen der Bundesverfassung von 1999, der UNO-Pakte und der EMRK, 3e d., Berne 1999 (cit Mller,
Grundrechte in der Schweiz) - Niggli Marcel Alexander, Discrimination raciale, Un commentaire au sujet de l'art. 261bis CP et de l'art. 171c CPM, Zurich
2000 (cit Niggli, Discrimination raciale) - Soltermann Beat, Die Vergabe von Auftragsproduktionen durch gebhrenfinanzierte Fernsehunternehmen,
Grundlagen und Perspektiven der Chancengleichheit im europischen und im schweizerischen Beschaffungsrecht, thse Berne, Buttikon 2004 (cit
Soltermann, Die Vergabe von Auftragsproduktionen) -Trechsel Stefan, Schweizerisches Strafgesetzbuch, Kurzkommentar, 2e d., Zurich 1997 (cit Trechsel,
Kurzkommentar StGB)
I. Gnralits
1. Remarques prliminaires
1
Dans la systmatique de la loi, l'art. 16 LCin est l'unique disposition figurant sous la
section 5 du chapitre 2, intitule "Films ne pouvant bnficier des mesures
d'encouragement". Les films tombant sous le coup de cette disposition ne sont pas
ligibles l'encouragement fdral. On peut par ailleurs considrer que ces mmes
films ne peuvent bnficier d'aucune forme de soutien - pcuniaire ou non - de la part
de la Confdration (voir ad art. 13 n 13 ss).
L'art. 16 LCin distingue les films qui ne peuvent bnficier "d'aucune aide financire"
(numrs de manire exhaustive au premier alina) de ceux pour lesquels "aucune
mesure d'encouragement" n'est envisageable ("notamment" au second alina: liste
exemplative). Contrairement ce que la formulation pourrait laisser croire, cette
distinction n'est pas le reflet d'une volont du lgislateur de traiter diffremment ces
deux catgories de films. Tout au plus peut-on y dceler les motivations
fondamentalement diffrentes justifiant d'exclure les uvres relevant de l'un ou l'autre
alina de l'encouragement fdral.
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cinmatographique indpendante (voir ad art. 3 n 5 ss), et non les films produits dans
un but spcifique (voir Message LCin, p. 5041). La Commission
172
Moor reconnat nanmoins, qu'en pratique, il n'est pas toujours ais d'tablir une telle
distinction, tant les frontires entre les diffrents secteurs de l'audiovisuel ont
aujourd'hui tendance s'estomper (Commentaires du projet Moor, p. 9).
5
Quant au second alina, il exclut de l'encouragement les films dont le contenu mme
porte atteinte des valeurs fondamentales de l'ordre juridique suisse. Quand bien mme
ils font rfrence des concepts galement prsents en droit pnal, les termes figurant
l'art. 16 al. 2 LCin doivent toutefois s'entendre dans un sens plus large que leurs
quivalents du CP (Message LCin, p. 5041; Commentaires du projet Moor, p. 9).
Toujours est-il que les films viss par l'art. 16 al. 2 LCin sont galement susceptibles de
tomber sous le coup des dispositions pnales en vigueur, en particulier les articles 135
("Reprsentation de la violence"), 197 ("Pornographie") et 261bis CP ("Discrimination
raciale").
Les films exclus de l'encouragement en vertu de l'art. 16 al. 2 LCin (de mme que les
contrats dont ils font l'objet: licence, distribution, exploitation, etc.) peuvent en outre
tre illicites ou contraires aux murs au sens du droit des obligations (art. 20 al. 1 CO).
Tel est en particulier le cas des films dont le contenu contrevient aux prescriptions de
droit public de la Confdration ou des cantons, ou encore heurte les valeurs thiques
et principes fondamentaux de l'ordre juridique suisse (Unternhrer,
Kinofilmverwertung, p. 85 s.).
Au vu du caractre non exhaustif de la liste nonce l'art. 16 al. 2 LCin (voir supra n
3), d'autres motifs peuvent inciter l'OFC refuser de soutenir une uvre
cinmatographique. Ainsi, si un projet porte atteinte la personnalit de tiers
(protection de l'honneur, droit l'image et au nom, thique [voir JAAC 68.14, Meine
Schwester Maria, de Maximilian Schell], etc.) ou viole des prescriptions lgales
importantes de l'ordre juridique suisse, il doit pouvoir tre exclu de l'encouragement
fdral.
10
Notons enfin que les diffrentes catgories de films mentionnes par l'art. 16 LCin
n'excluent pas des chevauchements ventuels: pour illustration, les films publicitaires
ou but didactique sont bien souvent des films raliss sur commande (voir infra nos
22 et 26). De plus, les motifs d'exclusion de l'art. 16 al. 2 LCin ont de nombreuses
caractristiques communes.
173
Les films exclus de l'encouragement en vertu de l'art. 16 al. 2 LCin peuvent galement
faire l'objet de mesures de censure prventive. Celles-ci visent prserver l'ordre, la
moralit ou la scurit publics. La censure est un acte officiel administratif ayant pour
but l'interdiction de diffuser une uvre (BOIS, Cration artistique, p. 300).
12
L'autorit peut donc refuser de dlivrer une autorisation de projeter un film qu'elle juge
immoral, grossier ou avilissant, ou encore qui serait de nature suggrer ou provoquer
la commission d'actes criminels ou dlictueux. Les dispositions de censure prventive,
impliquant une restriction la cration artistique et la libert du cinma, relvent de
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la comptence des cantons. L'intervention de l'autorit s'exprime soit par un refus pur et
simple d'autoriser la projection du film, soit par une autorisation assortie de charges,
par exemple l'obligation de supprimer les scnes juges inacceptables ou d'insrer des
avertissements explicites dans les supports publicitaires et promotionnels (Rosset,
Censure cinmatographique, p. 35).
13
Les mesures de censure frappent uniquement les films destins tre projets en
public, les projections prives tant en revanche libres de censure. Sont publiques les
projections qui ne s'adressent pas un cercle dtermin de personnes. Cette notion a
reu des interprtations diverses selon les cantons. Le Tribunal fdral estime pour sa
part que cette condition doit tre examine au cas par cas, en tenant notamment compte
du genre et du nombre de spectateurs concerns et de la nature du bien juridique
protg. Il convient toutefois de se montrer particulirement strict s'il s'agit de protger
la moralit publique (ATF 87 I 275, JdT 1962 I 13). Ainsi le Tribunal fdral a-t-il jug
qu'une projection dans le cadre d'un cin-club (ATF 87 I 275, JdT 1962 I 13) ou dans
un htel (ATF 101 Ia 252) pouvait remplir les conditions d'une projection publique. Par
ailleurs, une projection n'est pas prive du seul fait que l'exploitant a mis en place des
mesures visant restreindre le cercle des spectateurs; encore faut-il que ce cercle soit
clairement dfini et que la restriction soit contrlable (ATF 96 IV 64).
14
15
L'Etat, travers la politique culturelle qu'il met en uvre et les choix qu'il opre en tant
que "mcne", est susceptible d'influencer une industrie qui dpend largement de son
soutien financier. Cette situation n'est pas sans soulever certaines questions: elle
comporte le risque de gnrer des conflits entre l'intrt culturel poursuivi par
l'industrie cinmatographique et l'intrt politique de l'Etat. Or, la promotion de la
culture devrait demeurer aussi indpendante que possible de considrations politiques
(Diserens, Expression cinmatographique, p. 94).
17
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18
En consquence, lorsqu'il octroie des subventions, l'Etat doit veiller ne pas prendre
parti. De mme, l'autorit ne saurait refuser par principe d'accorder un soutien
certaines formes d'art alternatives ou minoritaires, au motif qu'elles seraient rprouves
par la majorit de la population, tandis que des formes de cration artistique plus
conventionnelles et refltant l'opinion majoritaire du moment (notamment sur le plan
politique) recevraient un large soutien de la Confdration. Les mesures en faveur de
l'encouragement du cinma doivent tre aussi politiquement neutres que possible. Il en
va de la prservation de la pluralit des opinions et du respect de la libert de
communication, une neutralit absolue tant toutefois impossible (Mller, Grundrechte
in der Schweiz, p. 198 s.; ATF 120 Ib 142).
19
Il est par exemple admissible que l'autorit s'assure que les uvres soutenues
prsentent un certain niveau artistique, ou qu'elle fixe un ordre de priorit en accordant
la prfrence des festivals de cinma ayant un caractre international et une continuit
suffisante (Mller, op.cit., p. 200; JAAC 59.5 p. 49).
20
21
Un film publicitaire est une uvre audiovisuelle destine faire vendre un produit ou
un service auprs d'une clientle que l'annonceur cherche conqurir, maintenir ou
dvelopper. Il s'agit le plus souvent d'un court mtrage d'une dure comprise entre
quelques secondes et plusieurs minutes. En rgle gnrale, le film publicitaire est un
cas particulier de film ralis sur commande (art. 16 al. 1 let. c LCin; infra n 27 ss).
23
Dans la majorit des cas, la cration d'un film publicitaire met en scne trois
intervenants: l'annonceur (ou commanditaire), l'agence publicitaire et la socit de
production. Il n'est cependant pas toujours ais de dterminer lequel de ces intervenants
revt la qualit de producteur car la responsabilit de la fabrication de l'uvre est
souvent partage entre eux. En pratique, c'est la socit de production ou l'agence
publicitaire (voire les deux ensemble) qui en assume la responsabilit et en garantit la
bonne fin, mme si elle n'a pas toujours l'initiative du film ni n'en assume le
financement (Hassler/Nedelec, Contrats de l'audiovisuel, p. 35).
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176
25
Ce critre d'instruction doit servir distinguer les uvres didactiques des films
documentaires qui, travers le regard original de leur auteur, poursuivent davantage un
objectif d'information. Sont ainsi des films but essentiellement didactique les films
destins transmettre un savoir scientifique (p.ex. les films mdicaux) ou un message
particulier (la prvention des accidents, etc.). Il en va de mme des films dont le but est
pdagogique (les mthodes d'apprentissage d'une langue trangre p.ex.).
26
En pratique, les films but didactique sont souvent des films raliss sur commande
(voir infra n 27 ss).
Loin d'tre une invention rcente du cinma, l'uvre de commande remonte aux temps
les plus anciens. Ainsi, nombre de tableaux de grands matres et d'uvres musicales
classiques ont pour origine une commande passe par un mcne ou un souverain.
Dans le domaine audiovisuel, le film ralis sur commande (ou film de commande)
s'est progressivement dvelopp au cours des dernires dcennies et a aujourd'hui
acquis ses lettres de noblesse. Les uvres de commande ont mme leurs festivals
spcialiss. En Suisse, un prix du film de commande (et du spot publicitaire) - plac
sous le patronage du DFI - gratifie les meilleurs films raliss dans l'anne (voir ad art.
7 n 26).
28
29
Sont des uvres audiovisuelles de commande les films de relations publiques, les films
touristiques, les portraits d'entreprises, les films mdicaux ainsi que les films sur la
prvention des accidents. On peut y ajouter les films techniques (utilisation d'une
machine p.ex.), les prsentations de produits ou de services d'entreprise, de mme que
certains programmes ducatifs (mthodes d'apprentissage d'une langue, films destins
aux coles, etc.).
30
Aujourd'hui, les entreprises et les institutions ne sont toutefois plus les seuls
commanditaires de productions audiovisuelles: les chanes de tlvision ainsi que les
diteurs de produits multimdias passent galement commande pour alimenter leur
grille de programmes et leur catalogue de vente. Les commandes de productions
permettent en outre aux diffuseurs de couvrir leurs besoins en images
177
thmatiques ou d'illustration, sans commentaire et libres de droit; les chanes de
tlvision n'ont en effet pas toujours le temps ni les moyens de tourner des images sur
les diffrents aspects de la vie des entreprises. Ces images peuvent ensuite tre
utilises, par exemple, pour illustrer des reportages sur des sujets peu visuels (rsultats
financiers et bilans annuels d'entreprises, situation conomique ou sociale du pays,
etc.).
31
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de commande est souvent plus proche de celle utilise pour la tlvision (spcialement
le reportage ou le magazine) que de l'criture cinmatographique.
b) Critres de distinction
32
Dans l'uvre audiovisuelle de commande, deux aspects doivent tre distingus: d'une
part, le financement de l'uvre, d'autre part, la libert artistique du producteur. Au sens
de l'art. 16 al. 1 let. c LCin, il faut comprendre par "films raliss sur commande" les
uvres dont la production est finance entirement par le commanditaire, quelle que
soit la libert rdactionnelle et artistique dont dispose le producteur. C'est le
commanditaire qui supporte le risque financier du projet, et non le producteur en
charge de sa ralisation (JAAC 60.14 p. 109, Jessica). Aussi, puisque le financement du
film est assur par le commanditaire, l'octroi d'une aide la production ne se justifie
nullement.
33
Autre caractristique: sur les plans rdactionnel et artistique, la part de crativit laisse
au producteur d'un film de commande est souvent considrablement rduite par les
conditions et exigences imposes par le commanditaire. Toutefois, la crativit ne
saurait servir de critre dcisif, tant il est vrai que la cration d'une uvre audiovisuelle
de commande est la plupart du temps soumise de multiples contraintes: techniques,
lgales, conomiques, de genre (fiction, documentaire, court mtrage ou autres),
rdactionnelles, programmatiques (lies aux grilles de programmes tlviss), etc.
34
Ainsi les productions finances entirement par une chane de tlvision sont-elles
assimiles des films de commande, mme si, par hypothse, le producteur a carte
blanche pour la ralisation de l'uvre. De telles productions ne peuvent par consquent
pas bnficier du soutien de la Confdration, ds lors que le risque financier li leur
production est tout entier support par le diffuseur commanditaire. Or, l'encouragement
du cinma ne peut servir soutenir, directement ou indirectement, les activits d'une
chane de tlvision, a fortiori lorsque ces dernires sont finances en partie par le
paiement d'une redevance publique (voir Barrelet, Droit de la communication, n 921;
JAAC 60.14 p. 108, Jessica).
178
35
Dans l'affaire Jessica, la SSR tait productrice d'un film et dtentrice de tous les droits.
Son ralisateur G. - auquel la SSR avait laiss une entire libert rdactionnelle et
artistique - avait prsent l'OFC une demande en vue de l'obtention d'une prime de
qualit. L'OFC avait refus d'entrer en matire, au motif qu'il considrait le film en
question comme un film de commande, opinion laquelle s'tait rallie l'autorit de
recours. L'instance administrative a eu raison de ne pas accder cette demande mais
elle aurait d fonder sa dcision sur d'autres motifs. En effet, le lien entre G. et la
tlvision ne relevait non pas du contrat de commande, mais de celui de ralisation. De
plus, mme en suivant l'opinion du DFI, selon lequel un film de commande ne suppose
pas ncessairement une commande au sens usuel du terme, la commande prsume la
prsence d'un producteur qui se charge de la fabrication du film et qui assume la
garantie de bonne fin. Or, dans l'affaire Jessica, la personne du "commanditaire" (la
SSR) se confondait avec celle du producteur.
36
Il convient galement de distinguer les films de commande (art. 16 al. 1 let. c LCin) des
tlfilms, eux aussi exclus de l'encouragement en vertu de l'art. 13 al. 3 let. a OECin a
contrario. Par opposition l'art. 13 al. 3 let. a OECin, sont considres comme des
tlfilms les uvres conues pour la tlvision pour la fabrication desquelles le
producteur ne jouit pas d'une pleine et entire indpendance artistique et conomique.
Les tlfilms sont parfois dnomms "commandes" en raison de la faible libert de
cration laisse au producteur, et ceci mme dans les cas o ils ne sont pas entirement
financs par les chanes de tlvision. Les tlfilms sont souvent initis par le diffuseur,
qui revt ainsi, d'une certaine manire, la qualit de "commanditaire". La chane de
tlvision n'apporte en rgle gnrale qu'une partie du financement, soit sous la forme
d'une coproduction, soit sous celle d'un prachat de droits de diffusion. Les droits cds
aux diffuseurs sont donc limits. En contrepartie, le producteur conserve certains droits
d'exploitation sur le tlfilm: il peut, par exemple, vendre la production audiovisuelle
d'autres chanes de tlvision ou l'exploiter sur des supports vidogrammes.
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37
Les sries de fiction "hros rcurrents" (Navarro, Julie Lescaut, L'Instit, etc.)
produites par des maisons de production franaises sont des illustrations typiques de
tlfilms. Dans ce genre d'uvre audiovisuelle, le producteur se trouve souvent dans
une pure relation de client fournisseur, et son autonomie est d'autant plus rduite que
le cahier des charges impos par le diffuseur est dtaill et contraignant. L'entreprise de
tldiffusion matrise le projet de multiples niveaux. Tout d'abord, en amont mme de
la production, en laborant des cases spcifiques dans la grille des programmes ainsi
qu'en dfinissant une ligne ditoriale prcise. Cette dmarche, visant capter et
fidliser l'audience du diffuseur, entrane ncessairement un certain formatage des
propositions soumises par les producteurs eux-mmes, surtout lorsqu'il s'agit de
programmes d'importance stratgique pour les chanes de tlvision (en particulier le
prime time). Le diffuseur peut galement intervenir activement dans le travail d'criture
des scnarios, lors du casting, ainsi que dans les choix du ralisateur des acteurs
principaux et des responsables techniques tels que le directeur de la photographie ou le
chef dcorateur. Plus tard, au cours du processus de production proprement dit, le
diffuseur veille ce que le tlfilm corresponde bien aux conditions dfinies dans le
cahier des charges. Il peut tre amen intervenir sur le contenu de l'uvre
audiovisuelle, afin de s'assurer que celle-ci respecte la ligne ditoriale dfinie par la
chane ainsi que les dispositions lgales rgissant la diffusion de programmes tlviss.
Malgr
179
tout, la production dlgue tant confie une socit externe, le contrle troit que se
rservent les diffuseurs n'exclut pas toute crativit de la part des producteurs et
auteurs.
Le contrat portant sur la production d'un film de commande implique une rpartition
prcise des responsabilits. D'un ct, le commanditaire, tout en tant libr des aspects
techniques de la production, assume le risque financier du projet et le risque
d'exploitation de l'uvre. En change, il bnficie de pouvoirs tendus de contrle et
d'instruction. De l'autre ct, le producteur se voit confier la production d'une uvre
sans avoir se proccuper de son financement (Weber/Unternhrer/Zulauf,
Schweizerisches Filmrecht, p. 227).
39
40
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41
Le contrat de commande est un contrat d'entreprise au sens de l'art. 363 CO. En effet, le
producteur s'engage fabriquer et livrer un film ralis selon les instructions du
commanditaire. Il donne ce dernier la garantie de bonne fin du film, qualifi
d'ouvrage immatriel. Il doit aussi obtenir des auteurs (scnariste, ralisateur et
compositeur) la cession de tous les droits qu'il devra lui-mme transfrer au
commanditaire.
43
44
46
47
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L'art. 16 al. 2 let. a LCin exclut des mesures d'encouragement les films qui portent
atteinte la dignit humaine. Cette notion a fait l'objet d'une doctrine et d'une
jurisprudence abondantes dont on rappellera ci-aprs les lments essentiels.
50
Tel est notamment le cas lorsque le droit lmentaire la vie est dni, par exemple en
proclamant qu'un certain groupe d'individus doit tre ananti ou extermin. L'tre
humain est ainsi rabaiss au rang de simple objet que l'on peut utiliser sa guise. Il est
en quelque sorte rduit l'tat d'une chose qui peut tre "saisie", "abattue", "liquide",
ou que l'on peut exploiter ou liminer (Niggli, Discrimination raciale, nos 131 ss et 186
ss; arrt zurichois du 6 juillet 1992 in ZR 91/92 [1992/1993] p. 45 s. [cit ZR 91/92]).
La garantie de la dignit humaine permet ainsi toute personne de revendiquer le droit
d'tre traite de manire humaine et non dgradante (Auer/Malinverni/Hottelier, Droits
fondamentaux, n 269).
51
Les films qui portent atteinte la dignit humaine peuvent galement tomber sous le
coup des art. 261bis ("Discrimination raciale") et 135 CP ("Reprsentation de la
violence"). Dans ces cas, ils sont galement exclus de l'encouragement fdral du
cinma en vertu des lettres b, respectivement c de l'art. 16 al. 2 LCin.
52
La dignit humaine est un "principe directeur" de toute activit tatique qui doit tre
protg et respect dans l'ensemble de l'ordre juridique. Elle constitue le noyau et la
source des autres droits fondamentaux. Ainsi que le relve le Conseil
182
fdral, elle "dtermine le contenu de ces droits et constitue une valeur indicative pour
les interprter et les concrtiser". La protection de la dignit humaine est, en quelque
sorte, "la dernire ressource du droit" lorsque la garantie de tous les autres droits
fondamentaux s'avre inefficace. En d'autres termes, la dignit humaine est le point de
rattachement, la "racine" des diffrents droits de l'homme qui en dcoulent (Message
Cst., p. 142; Niggli, op.cit., n 139 ss; Auer/Malinverni/Hottelier, op.cit., n 269).
53
La protection de la dignit humaine est garantie par l'art. 7 Cst. Cette garantie est par
ailleurs souvent associe l'interdiction de la torture et des peines ou traitements
inhumains ou dgradants. Une telle interdiction dcoule de l'art. 10 al. 3 Cst., de l'art. 3
CEDH ainsi que de diverses conventions internationales spcifiques (convention du 10
dcembre 1984 contre la torture et autres peines ou traitements cruels, inhumains ou
dgradants - RS 0.105; convention europenne du 26 novembre 1987 pour la
prvention de la torture et des peines ou traitements inhumains ou dgradants - RS
0.106).
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b) Personnes protges
54
Le dtenteur de la dignit humaine n'est pas un groupe de personnes en tant que tel, ni
mme l'humanit dans son ensemble, mais chaque tre humain pris individuellement
(Niggli, Discrimination raciale, n 268 ss).
55
Toutefois, lorsque la dignit humaine est invoque en relation avec des reprsentations
de la violence, se pose la question de savoir qui du spectateur ou de l'acteur est atteint
dans sa dignit d'tre humain. Les opinions divergent ce sujet. Certains considrent en
effet qu'il s'agit la fois de la dignit des spectateurs et de celle des acteurs concerns auteurs ou victimes (Hurtado Pozo, Droit pnal, n 621). Pour d'autres, seule la dignit
humaine du spectateur est protge (Trechsel, Kurzkommentar StGB, ad art. 135 n 8;
voir aussi arrt zurichois du 6 septembre 1995 in RSJ 93 [1997] p. 69 s. [cit RSJ 93]).
56
Quant Niggli et Cassani, ils renvoient dos dos ces deux propositions; selon eux, ni
la dignit de l'acteur, ni celle du spectateur ne sont en principe atteintes par de telles
reprsentations. Pour Niggli, en effet, aucun d'eux n'est de ce fait rduit au rang de
simple objet, ni ne perd sa valeur absolue en tant que membre de la communaut
humaine (op.cit., n 146 ss). Ces auteurs, auxquels nous nous rallions, estiment en
revanche que ce que les reprsentations de la violence blessent, ce sont en ralit notre
sentiment du respect de la vie en gnral (y compris celle des animaux), notre attitude
de rejet de la violence ainsi que notre conception de ce que doit tre un comportement
digne et admissible. En d'autres termes, c'est d'un concept abstrait de la dignit
humaine qu'il s'agit, celle de l'humanit toute entire qui serait atteinte par de telles
reprsentations (Cassani, Reprsentations illicites, p. 444 s.).
183
58
59
L'art. 8 al. 2 Cst. prohibe galement toute forme de discrimination. Quant l'art. 8 al. 3
Cst., il garantit le respect du principe de l'galit des sexes. Selon la Constitution
fdrale, l'interdiction de la discrimination vise la protection des personnes qui se
distinguent par des qualits physiques ou psychiques, par leur origine culturelle ou leur
appartenance sociale, c'est--dire toutes caractristiques que ces personnes n'ont pu
choisir librement ou qu'elles ne peuvent changer que dans une mesure limite. En
gnral, de telles personnes appartiennent des minorits sociales et se distinguent de
la population majoritaire par leur apparence physique ou leur empreinte culturelle.
L'art. 8 al. 2 Cst. protge ces minorits contre des actes discriminatoires. Il vise
galement accorder une protection particulire aux membres de groupes sociaux qui
ont t (et sont parfois encore) exclus socialement et traits de faon avilissante
(Mller, Grundrechte in der Schweiz, p. 411 ss). De fait, les actes de discrimination
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affectent toujours la dignit humaine des individus concerns (Message CEDR, p. 304;
ATF 126 IV 20, 24; ATF 123 IV 202, JdT 1999 IV 34, 38).
60
Il s'ensuit que tout traitement particulier d'un groupe de personnes protg par
l'interdiction de la discrimination est en principe prsum illicite (Mller, op.cit., p.
416). Cela tant, des diffrences de traitement sont admissibles si elles sont fondes sur
des motifs pertinents et srieux (Auer/Malinverni/Hottelier, Droits fondamentaux, n
1040).
b) L'article 261bis CP
61
62
Sont ainsi discriminatoires, au sens de l'art. 261bis CP, tous les comportements qui
dnient aux membres d'un groupe de personnes, que ce soit en raison de leur race, de
leur ethnie ou de leur religion, une valeur gale en tant qu'tres humains ou un accs
gal aux droits de l'homme - ou qui du moins remettent en question une telle galit
(ATF 131 IV 23, 27).
63
64
L'art. 261bis CP protge donc trois types de communauts humaines: les groupes
raciaux, ethniques et religieux. Les premiers sont fonds sur la couleur de la peau ou
d'autres spcificits rsultant en premier lieu de caractristiques biologiques, physiques
et hrditaires (Corboz, op.cit., p. 300 s., n 9 ss; Niggli, Discrimination raciale, n 367
ss). Au sens large et sur un plan sociologique, on entend par race un groupe d'tres
humains qui se dfinit, ou est dfini par d'autres groupes de personnes, comme tant
diffrent en raison de caractristiques physiques ou culturelles propres et immuables;
cette dfinition, fonde essentiellement sur un critre subjectif, regroupe en ralit tant
la notion de race (au sens strict) que celle d'ethnie au sens de l'art. 261bis CP (Guyaz,
op.cit., p. 142 s.; Trechsel, Kurzkommentar StGB, ad art. 261bis n 11).
Second groupe, les communauts ethniques runissent des personnes formant une
entit sociale distincte et durable en raison de caractristiques communes telles que
l'histoire, l'origine gographique, la langue, les traditions ou les coutumes (Guyaz,
op.cit., p. 148; Niggli, op.cit., n 369; Corboz, op.cit., p. 300, n 11; Trechsel, op.cit.,
ad art. 261bis n 12).
Enfin, c'est dans les croyances et les idaux communs que les groupes religieux
trouvent leurs racines. Une religion repose sur une organisation et une structure stables
et bien dfinies. A l'gard des tiers, elle est reconnaissable par un certain nombre de
manifestations extrieures telles que des coutumes ou des rites communs - cultes,
crmonies, ftes, etc. (Guyaz, op.cit., p. 156; Niggli, op.cit., n 370; Corboz, op.cit., p.
301, n 13).
65
66
67
Sont ainsi des "groupes" les catholiques, les bouddhistes, les hindous, les Indiens, les
Inuits. Ne sont en revanche pas protgs par l'art. 261bis CP les fumeurs et les nonfumeurs, les gauchers, les roux, les membres d'un club, les nobles, ni sans doute les
mineurs, les alcooliques, les dtenus, les fonctionnaires ou les militaires (Niggli,
op.cit., nos 381 ss et 434 ss). Selon le
185
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Pour dterminer ce qu'il faut entendre par "films qui glorifient ou minimisent la
violence" selon l'art. 16 al. 2 let. c LCin, on peut s'inspirer de l'art. 135 CP qui punit les
reprsentations de la violence - tout en gardant l'esprit que le champ d'application de
l'art. 16 al. 2 let. c LCin est plus large (supra n 5).
L'art. 135 CP trouve sa source dans la volont du lgislateur de ragir face l'explosion
au dbut des annes 80 du march de la vido. En effet, il devenait possible toute
personne (en particulier aux jeunes) de se procurer aisment des films violents, et ce,
sans aucun contrle d'accs. Le lgislateur craignait qu'une telle consommation
n'influence le comportement de ces jeunes spectateurs et ne les incite agir de manire
brutale l'gard de tiers (Message CP, p. 1059 ss; RSJ 93 p. 69 s.).
71
72
L'art. 135 CP rprime les reprsentations qui heurtent profondment le respect de la vie
et de la souffrance. Cette disposition vise ainsi "l'expression insurmontable d'un mpris
extrme pour la vie ou la souffrance des tres humains ou des animaux" (Corboz,
Infractions, vol. I, p. 204, n 4).
74
Tout acte de violence ne tombe cependant pas sous le coup de l'art. 135 CP: ne sont
concernes que les formes extrmes de reprsentation de la violence, celle qui apparat
comme cruelle et susceptible d'exercer sur les observateurs les effets ngatifs que
cherche viter la disposition pnale prcite. Il doit s'agir d'une action physique
active, particulirement brutale et agressive. Un acte de violence est cruel si, dans la
ralit, il causerait la victime des souffrances physiques ou psychiques
particulirement pnibles en raison de leur intensit, de leur dure ou de leur rptition.
De plus, un tel acte prsuppose que son auteur ne tmoigne d'aucune motion humaine.
Enfin, des violences de nature purement psychique sont galement pnalement
rprhensibles lorsqu'elles engendrent chez la victime des souffrances physiques
(Message CP, p. 1060; Hurtado Pozo, Droit pnal, n 619; RSJ 93 p. 69 s.).
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75
Les actes de cruaut doivent tre montrs avec insistance, par une mise en scne
particulirement raliste ou un montage provoquant la rvulsion. Est dterminante cet
gard la marque laisse auprs d'un spectateur non averti. La condition de l'insistance
est ralise lorsque les actes de cruaut sont propres rester gravs dans la conscience
de l'observateur. La reprsentation ne doit pas forcment tre longue ou rpte: si elle
est intense, une reprsentation unique peut suffire (Message CP, p. 1060; Hurtado Pozo,
op.cit., n 621).
76
77
Sont ainsi des reprsentations d'actes de cruaut qui portent atteinte la dignit
humaine les squences d'un film de fiction montrant longuement une personne se faire
poignarder dans le dos, sectionner et arracher une jambe coups de hache, ventrer
l'aide d'un couteau puis dvorer en partie la jambe et les entrailles par ses agresseurs.
De telles scnes marquent profondment l'esprit et la mmoire du spectateur, quand
bien mme elles seraient filmes sur un ton satirique (RSJ 93 p. 69 ss).
78
80
Par opposition, les reprsentations de la violence sont dnues de toute valeur culturelle
lorsqu'elles montrent des actes de cruaut dans le seul but de divertir ou d'amuser le
spectateur (Message CP, p. 1060; Hurtado Pozo, Droit pnal, n 622). En d'autres
termes, "Ce qui est vis, c'est l'vocation de la violence pour la violence, sans autre but
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Si l'existence d'une valeur d'ordre culturel doit tre admise assez largement, il en va en
revanche diffremment de son caractre digne de protection. Pour en juger, ce n'est pas
le point de vue du spectateur moyen qu'il y a lieu de prendre en considration mais
celui d'une personne avertie et ouverte aux diverses formes d'expression artistique.
D'une manire gnrale, les reprsentations de la violence ont un caractre digne de
protection lorsqu'elles ne glorifient ni ne minimisent la violence mais veillent ou
aiguisent la conscience critique du spectateur l'gard de la violence (RSJ 93 pp. 69 et
72).
82
Ds lors, une valeur d'ordre culturel digne de protection peut notamment tre reconnue
lorsqu'une uvre documentaire ou artistique confronte le spectateur la brutalit ou
la barbarie humaine dans le but de prvenir les consquences de la violence
individuelle ou collective. Ainsi un documentaire qui entend alerter
188
l'opinion publique en voquant la torture, les horreurs de la guerre ou les activits de
groupes extrmistes devient-il un messager non rprhensible (Message CP, p. 1060;
Barrelet, op.cit., n 1097). Une valeur d'ordre culturel peut galement tre admise
lorsqu'un reportage relate des vnements politiques ou un fait divers des fins
d'information, ou encore lorsqu'un film de fiction met en scne la violence en vue de la
dnoncer (Cassani, Reprsentations illicites, p. 445).
83
Par contre il faut refuser toute protection aux films faisant des squences violentes
reprsentes une fin en soi, et ceci d'autant plus qu'elles ne sont pas accompagnes par
une quelconque approche critique, pdagogique ou psychologique (signification
sociale, consquences d'une telle violence, etc.). Il en va de mme si la reprsentation
n'est pas de nature susciter, au moins chez le spectateur ouvert et sensibilis, une
rflexion sur la violence reprsente ou une raction de rejet l'gard de cette dernire.
Un film ne mrite par consquent aucune protection lorsqu'il se borne susciter le dsir
du spectateur de dcouvrir la prochaine scne de violence: le spectateur ne peut se
distancer de manire critique et prendre conscience du caractre rprhensible de ce
qui lui est montr (RSJ 93 pp. 69 et 72).
85
En revanche, les films qui, d'une manire ou d'une autre, veillent ou renforcent la
conscience critique du spectateur l'gard de la violence, procdent d'une dmarche
pdagogique ou critique et invitent le spectateur la rflexion, ou encore montrent la
violence pour mieux la condamner, peuvent en principe prtendre au soutien de la
Confdration.
Bien qu'tant exclus des mesures d'encouragement de la loi sur le cinma en vertu de
l'art. 16 al. 2 let. d, les films caractre pornographique n'en sont pas moins des uvres
protges par le droit d'auteur. De tels films bnficient galement de la protection de la
libert du cinma (et donc de la libert de l'art). Celle-ci consacre la libert de produire
et de diffuser des films, quelle que soit leur qualit ou leur valeur artistique
(Weber/Unternhrer/Zulauf, Schweizerisches Filmrecht, p. 58; Barrelet, Liberts de la
communication, p. 737, n 56).
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87
On rappellera que les films caractre pornographique peuvent tomber sous le coup de
l'art. 197 CP et faire l'objet de mesures de censure cantonales destines prserver la
moralit et l'ordre publics (Weber, Presse- und Filmverwaltungsrecht, n 33 ss; supra
n 11 ss).
189
b) Dfinition
88
89
Le droit pnal a prcis ce concept, tout d'abord sous l'empire de l'ancien art. 204 CP
("Publications obscnes", qui visait surtout la pornographie proprement dite; op.cit., p.
1105) puis de l'actuel art. 197 CP ("Pornographie"). On y trouvera donc nombre
d'indications utiles. D'une manire gnrale, la pornographie dsigne des
reprsentations teneur sexuelle destines provoquer une excitation sexuelle auprs
des destinataires (voir aussi Moreillon, Contrle rpressif, p. 121).
90
91
92
93
La pornographie dite dure inclut les formes dgradantes d'activit sexuelle, notamment
lorsque celle-ci est exerce sous la contrainte physique ou psychique (ZR 91/92 pp. 45
et 47). Tel est le cas du viol assimil un acte banal ou permettant mme d'intensifier
le plaisir sexuel (ATF 117 IV 283, JdT 1993 IV 148, 149). La situation est analogue
lors de reprsentations de pratiques sadomasochistes (ZR 91/92 pp. 45 et 48; ATF 117
IV 463, 465).
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94
Selon la jurisprudence rendue sous le rgime de l'ancien art. 204 CP, le critre dcisif
n'est pas l'intention poursuivie par l'auteur ou le distributeur de l'uvre mais l'effet que
celle-ci produit objectivement sur le spectateur (ATF 96 IV 64, JdT 1970 IV 131, 136).
A cet gard, il convient de s'appuyer sur le sens moral et la pudeur du citoyen normal,
savoir celui qui n'est ni hypersensible, ni perverti (ATF 117 IV 276, JdT 1993 IV 116,
117; ATF 96 IV 64, JdT 1970 IV 131, 136). Ont ainsi un caractre pornographique les
reprsentations qui sont de nature heurter le sentiment de moralit du citoyen moyen;
ce que l'auteur considre lui-mme comme tant pornographique n'est en revanche pas
dcisif (ATF 99 IV 57, JdT 1974 IV 34, 36 s.).
95
96
98
Sous le rgime de l'ancien article 204 CP, le Tribunal fdral a jug qu'une
reprsentation raliste de relations sexuelles doit tre considre comme obscne
lorsqu'elle ne poursuit ni un but scientifique, ni un but artistique (ATF 97 IV 99, JdT
1972 IV 55, 57). Dans d'autres cas, au contraire, l'effet esthtique peut ce point
prdominer que le caractre pornographique d'un film s'efface devant la qualit
artistique de l'uvre (ATF 86 IV 19, 20). Selon le Tribunal fdral, un film prsente un
intrt culturel digne de protection lorsque cet aspect l'emporte sur les autres
caractristiques de l'uvre (ATF 87 IV 73, 82).
191
99
100
La valeur culturelle ou artistique d'un film est toutefois difficile dfinir tant cette
notion fait appel une apprciation subjective de l'objet concern: o situer la limite
entre l'art et ce qui n'en est pas? (Corboz, Infractions, vol. I, p. 813, n 21)
102
A notre avis, il n'est nanmoins pas de rponse absolue et dfinitive cette question.
Rien ne permet en effet d'exclure, selon les circonstances, qu'un film reoive le soutien
de la Confdration si sa valeur culturelle ou artistique prdomine sur son caractre
pornographique, mme si l'on conviendra qu'un tel cas soit sans doute rare.
Auteur(s)
Sbastien Fanti
Titre
Srie/Collection
Titre du livre
Anne
2012
Editeur
Auteur(s) de
l'ouvrage
ISBN
978-3-7255-6465-1
Maison d'dition
87
A. Prolgomnes
Les derniers dveloppements jurisprudentiels survenus dans notre pays depuis l'anne
dernire auraient trs certainement ravi Grard Haas.1 Les dcisions intressantes se
succdent un rythme soutenu et engendrent des dbats passionns (inconnus
jusqu'alors) et des guerres de procdure picrocholines. La protection des donnes
devient un thme central en matire de nouvelles technologies, mais galement dans
tous les domaines de notre vie quotidienne et la prise de conscience des enjeux de la
matire atteint dsormais une rare acuit. Sauf, peut-tre, chez les juristes. Peu
conscients des bnfices qui pourraient tre retirs de procdures relativement simples
conduire sur le plan formel, ils ngligent d'apprhender leurs dossiers l'aune des
nombreux droits octroys tant par le droit fdral que par les lgislations cantonales. Il
n'est certes pas ais de se baigner dans des eaux inconnues, qui peuvent s'avrer peu
propices et anguleuses, ds lors que la technologie est souvent prsente. Toutefois pour
qui consacre ses nergies apprhender la nomenclature de cette matire, les bonis
sont multiples. C'est prcisment le but de cette contribution, susciter l'envie d'en savoir
plus.
Pour qui qui ne dfend pas ses droits, mrite de les perdre", Grard Haas/Marie-Pierre Fenoll,
Trousseau, Internet et la protection des donnes, Paris 2000.
Page d'impression 2 de 14
Un
rsum
de
ces
dlibrations
est
disponible
cette
http://www3.unil.ch/wpmu/cinn/2010/11/proceslogistep-en-direct-du-tribunal-federal/.
Sbastien Fanti, Cybercriminalit, droit d'auteur et protection des donnes, Jusletter 31 mars
2008, 10 ss.
Recommandation
qui
peut
tre
consulte
cette
adresse:http://www.edoeb.admin.ch/dokumentation/00445/00508/index.html?lang=de&download
=NHzLpZeg7t,lnp6I0NTU04212Z6ln1acy4Zn4Z2qZpnO2Yuq2Z6gpJCDdX13fmym162epYbg2
c_JjKbNoKSn6A.
L'adresse IP est un numro qui permet d'tablir la correspondance entre l'identifiant attribu lors
de la connexion et l'identit de l'internaute.
Le secret des tlcommunications est garanti par l'article 13 de la Constitution (ATF 126 I 50,
consid. 6a; RVJ 2006, 327).
adresse:
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la problmatique est commune, les rponses lgales diffrent. titre exemplatif et non
exhaustif:
la dcision du 28 fvrier 2008 de la Garante per la Protezione dei Dati Personali
(Autorit italienne charge de la protection des donnes caractre personnel);9
la dcision du Tribunal ordinaire de Rome (9me section civile spcialise en matire
de proprit industrielle et intellectuelle) du 14 juillet 2007;10
89
la dcision du Landgericht de Bochum du 22 avril 2008;11
la dcision de l'Oberlandesgericht de Hamburg du 3 novembre 2010;12
l'Ordonnance rendue le 25 juin 2007 par le Tribunal de grande instance de Paris;13
l'Ordonnance de rfr du 24 dcembre 2007 du Tribunal de grande instance de
Paris.14
La socit Logistep SA ayant refus de dfrer la recommandation du Prpos, le
Tribunal administratif fdral a t saisi le 13 mai 2008.15 La plainte du Prpos a t
rejete par jugement du 27 mai 2009.16 Le TAF a certes considr que les adresses IP
constituaient des donnes personnelles17 (ce qui est une premire en Suisse) dont le
traitement par Logistep SA contrevenait au principe d'un traitement des donnes
reconnaissable et celui de la finalit, mais il a conclu en estimant que l'intrt des
titulaires de droits d'auteur devait l'emporter sur l'intrt des personnes concernes la
protection des donnes.18 Le Prpos a recouru devant le Tribunal fdral, ce qui a
engendr le jugement dont il est aujourd'hui question. ce stade de l'analyse, il
convient de relever que prs de 16 mois se sont coul entre la recommandation du
Prpos (9 janvier 2008) et le prononc du TAF (27 mai 2009), ce qui n'est pas
admissible dans un domaine tel que celui de la protection des donnes, quelques clics
s'avrant suffisants transfrer un fichier issu d'une collecte de donnes dans un autre
hmisphre. Dans ces conditions se pose lgitimement la question d'une rgle de
procdure imposant une dcision dans un dlai trs bref, les mesures provisionnelles
demeurant rserves.
Le Tribunal fdral s'est prononc dans cette affaire lors de dlibrations publiques qui
ont eu lieu le 8 septembre 2010 et ont suscit un grand intrt galement hors du
cnacle juridique. In limine litis, il parat opportun de relever que la dcision a t prise
trois voix contre deux, ce qui tmoigne ds lors, du fait que les opinions les plus
diverses ont leur raison d'tre, que le sujet est indit et qu'il implique tous les principes
fondamentaux du droit de la protection des donnes.
Comme l'accoutume, en cas de violation allgue par le Prpos de la LPD, la
stratgie de dfense consiste tenter, liminairement, de se soustraire l'application de
la loi. Le cas d'espce ne fait pas exception la rgle, de sorte que le Tribunal fdral a
Pour une analyse en franais de cette dcision par M. Amedeo Arena de l'Universit de Naples:
http://merlin.obs.coe.int/iris/2008/7/article26.fr.html.
10
11
12
Disponible
cette
adresse:
http://www.landesrecht.hamburg.de/jportal/portal/page/bshaprod.psml;jsessionid=D0EE59E4F4
B727BF37EAB3766448FAB8.jpj4?showdoccase=1&doc.id=KORE564602010&st=ent.
13
14
Disponible
cette
decision&id_article=2172.
15
16
17
IP-Adressen sind folglich entgegen der Ansicht der Beklagten als Personendate im Sinne des
DSG anzusehen"; le TAF n'est toutefois pas d'avis qu'il s'agit de donnes sensibles au sens de
l'article 3 let. c LPD.
18
adresse:
http://www.legalis.net/spip.php?page=jurisprudence-
Page d'impression 4 de 14
19
Cf. cet gard, Claude Mouradian, La position du Tribunal fdral suisse sur le statut de
l'adresse
IP,
Juriscom.net,
publi
le
24
fvrier
2011:
http://www.juriscom.net/actu/visu.php?ID=1294; cet article met en vidence les apprhensions
diffrentes de cette question selon les pays.
20
Pour ceux qui auraient de la peine apprhender les diffrentes formes d'adresses IP, voici un
autre exemple tir de la vie relle: le pcheur qui remonte ses filets ignore si ceux-ci reclent des
espces protges ou non; la pche aux adresses IP est identique quant son rsultat.
21
Pour la petite histoire, l'un des membres de la Cour a confi aprs l'issue des dlibrations
publiques avoir t influenc ngativement par le fait que la socit Logistep SA n'a pas autoris
les journalistes qui ralisaient un reportage sur l'activit litigieuse accder aux ordinateurs,
respectivement l'infrastructure technique et ce, mme sans camras. Le manque de transparence
a donc jou un rle important.
22
23
Est-il licite de crer un faux profil sur Facebook pour, aprs s'tre fait accepter, de ce fait comme
ami, rcolter des informations qui seront produites titre de preuve dans une procdure
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ultrieure?
24
25
Il convient de signaler cet gard une initiative isole de la Conseillre aux tats Graldine
Savary qui a lanc un postulat le 19 mars 2010, postulat intitul La Suisse a-t-elle besoin d'une
loi contre le tlchargement illgal de musique".
26
Rapport
annuel
2010
SUISA,
22,
disponible
cette
adresse:
http://www.suisa.ch/fileadmin/user_upload/Downloads/Publikationen/SUISA-RapportAnnuel.pdf.
27
Selon un article du Monde du 5 octobre 2011, huit pays ont sign ce trait (USA, Australie,
Canada, Core du Sud, Japon, Maroc, Nouvelle-Zlande et Singapour) et trois autres acteurs
seraient sur le point de le signer dont la Suisse. La Suisse est l'un des initiateurs de l'ACRC.
28
Il s'agit d'un trait international multilatral concernant les droits de proprit intellectuelle; pour
de
plus
amples
informations,
cf.
la
page
wikipdia
y
consacre:
http://fr.wikipedia.org/wiki/Accord_commercial_anticontrefa%C3%A7on#Dispositions_principa
les.
29
Pour en savoir plus, Denis Barrelet/Stphane Werly, Droit de la communication, Berne 2011, n.
554, 163.
30
http://www.lemonde.fr/technologies/article/2011/10/05/le-traite-acta-officiellement-signe-parhuit-pays_1582756_651865.html.
31
Pour les griefs mis en Suisse par la Dclaration de Berne et alliance sud, cf.:
http://www.evb.ch/cm_data/1011_Mmo_ACTA_DB_AS_Final.pdf.
Page d'impression 6 de 14
32
Il s'agit d'un rseau social et de microblogage qui permet l'utilisateur d'envoyer gratuitement
des messages brefs (140 caractres), appels tweets" (gazouillis"), par internet, par messagerie
instantane ou par SMS.
33
Pour une prsentation exhaustive de la procdure ayant conduit ce que le Tribunal fdral
accepte que l'audience soit twitte, cf. Sbastien Fanti, De l'utilisation de Twitter lors des
audiences publiques des tribunaux, Medialex 2011, 1-4; Sbastien Fanti, Gazette du Palais, n
203-204, Droit des technologies avances, 26-28.
Page d'impression 7 de 14
35
titre exemplatif et non exhaustif: Peter Studer, Der Datenschutzbeauftragte klagt Google wegen
Street View beim Bundesverwaltungsgericht ein: Angemessen oder bertrieben? Jusletter 23
novembre 2009; Thomas Mller, Lex helvetica gilt auch fr die amerikanische Firma Google
Inc., Jusletter 18 avril 2011; Lukas Morscher, Aktuelle Entwicklungen im Technologie- und
Kommunikationsrecht, ZBJV 2011, 177-221; Philippe Meier, l'impossible nul n'est tenu ... sauf
Google?, Quelques rflexions sur l'arrt Google Street View du Tribunal administratif fdral
(TAF) du 30 mars 2011, Medialex 2011, 69-71; Hanspeter Thr, Aktuelle Fragen rund um den
Datenschutz, BJM 2010, 225-239.
36
Pour
un
tat
de
lieux
non
exhaustif
de
ces
procdures,
http://fr.jurispedia.org/index.php/Google_street_view_et_donn%C3%A9es_personnelles.
37
38
Cette technologie est intitule Mobile Mapping. Il s'agit de la technologie par laquelle un
vhicule quip de camras et/ou d'un scanner peut enregistrer numriquement toutes les donnes
d'une route spcifique, notamment par la prise de photos 360 degrs.
39
Le Prpos a publi ds le 18 aot 2009, soit quelques jours aprs la mise en service de Google
Street View sur son site web une demande type d'anonymisation de donnes disponible cette
adresse: http://www.edoeb.admin.ch/dokumentation/00503/01583/index.html?lang=fr.
40
Par le biais d'une information aux mdias intitule Google Street View doit tre retir
d'internet",
cf.:
http://www.edoeb.admin.ch/dokumentation/00438/00465/01676/01678/index.html?lang=fr.
cf.:
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destine amliorer le floutage. Google a par contre refus un traitement manuel des
donnes. Celles-ci sont apparues insuffisantes au Prpos, raison pour laquelle il a mis
une recommandation le 11 septembre 2009 (art. 29 al. 3 LPD).41
94
La socit Google n'ayant pas obtempr, le Tribunal administratif fdral a t saisi
par requte du 11 novembre 2009 du Prpos fdral la protection des donnes.42 Il
exigeait, en substance, que les visages et les plaques d'immatriculation soient rendus
mconnaissable, que l'anonymat des personnes photographies proximit
d'installations sensibles soit garanti, que les photographies d'espaces privs ou prises
partir de rues prives soient retires de Google Street View et que les villes et villages
soient informs pralablement de l'intention de les photographier et de la mise en
ligne.43
Le Prpos a requis du prsident de la cour du Tribunal administratif fdral des
mesures provisionnelles, ainsi que le lui permet l'article 33 al. 2 LPD.44 Cette question
a t dbattue entre les parties qui sont, finalement, parvenues un accord au terme
duquel:
Google s'engage ne publier sur Internet aucune nouvelle image prise en Suisse pour
Street View, ni dans le cadre de son service en ligne Street View, ni dans le cadre
d'aucun autre de ses produits, et ce jusqu' ce que le Tribunal administratif fdral ait
statu et que l'arrt soit entr en force.
Google s'engage se soumettre l'arrt que le Tribunal administratif fdral rendra
dans cette affaire et l'appliquer pour toutes les photographies prises en Suisse pour
Street View, si et dans la mesure o le jugement devait l'exiger. 45
Google reste autoris poursuivre ses prises de vues en Suisse, ses risques toutefois,
eu gard l'issue venir de la procdure judiciaire en cours. Conformment au ch. 1
cidessus, les images concernes ne seront pas mises en ligne et, jusqu' ce que le
Tribunal administratif fdral ait statu, resteront au sein du groupe Google et pourront
tre utilises uniquement des fins ou dans le cadre de produits ne se rapportant pas
des personnes.
Google annoncera en ligne et au plus tard une semaine l'avance (au lieu d'un mois
prcdemment) les districts ou environs de villes o elle envisage de procder des
prises de vues sur le domaine public.
Le PFPDT considre que les objectifs viss par les mesures provisionnelles qu'il avait
demand au Tribunal administratif fdral de prendre sont atteints, ce qui l'amne
retirer la demande en question.
L'accord conclu ne prjuge en rien les positions dfendues par les parties dans le cadre
de la procdure en cours.
41
Cf.
l'annonce
de
la
recommandation:
http://www.edoeb.admin.ch/dokumentation/00438/00465/01676/01681/index.html?lang=fr;
la
recommandation
tant
disponible
cette
adresse:
http://www.edoeb.admin.ch/dokumentation/00445/00508/index.html?lang=de.
42
La
plainte
du
Prpos
est
disponible
cette
http://www.edoeb.admin.ch/dokumentation/00651/01596/index.html?lang=de.
43
Les
exigences
du
Prpos
sont
disponibles
en
rsum
http://www.edoeb.admin.ch/dokumentation/00438/00465/01676/01681/index.html?lang=fr.
44
Dont la teneur est la suivante: si le Prpos constate l'issue de l'enqute qu'il a mene en
application de l'article 27 al. 2 ou de l'article 29 al. 1 que la personne concerne risque de subir
un prjudice difficilement rparable, il peut requrir des mesures provisionnelles du prsident de
la cour du Tribunal administratif fdral qui est comptent en matire de protection des donnes.
Les articles 79 84 de la loi fdrale du 4 dcembre 1947 de la procdure civile fdrale
s'appliquent par analogie la procdure."
45
adresse:
ici:
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Le TAF a rendu son arrt le 30 mars 2011 et il a partiellement admis l'action engage
par le PFPDT contre Google Inc. et Google Switzerland GmbH (abrgs ci-aprs
Google) concernant Google Street View.46 Le traitement des donnes a t considr
par le TAF comme attentatoire la personnalit: chacun(e) a droit sa propre image,
qui fait partie du droit de la personnalit;
95
en l'occurrence, nonobstant le fait que les images fassent apparatre des personnes
comme des lments secondaires destins animer un paysage, un voisinage ou un
vnement, le droit l'autodtermination en matire d'information s'applique galement
et il convient de procder un examen des intrts en jeu. Les intrts en jeu sont les
suivants: le droit au respect de la vie prive et le droit sa propre image examiner
l'aune des intrts purement conomiques avancs par Google. Dans ce cadre, le TAF
met en exergue le fait qu'il ne s'agit pas d'interdire entirement Google Street View,
mais simplement de ne publier sur Internet que des images rendues mconnaissables ou
de ne pouvoir en disposer sans avoir obtenu l'assentiment des personnes concernes.
Google fait valoir un intrt conomique dans l'exploitation de Google Street View,
notamment celui qui consiste renforcer sa position dans le domaine des applications
cartographiques en ligne et pntrer sur de nouveaux marchs via des applications,
comme des systmes de navigation. S'y ajoute la vente d'espaces publicitaires. Le TAF
retient toutefois que lorsque Google voque l'intrt des particuliers, entreprises et
communes utiliser ce service en ligne, c'est en ralit de ses propres intrts
financiers dont il s'agit. C'est donc dans le but d'une russite conomique que Google
est prt accepter une ventuelle atteinte aux droits de la personnalit de nombreuses
personnes. Il serait au demeurant possible d'viter ces atteintes moyennant un surplus
de cots pour Google puisque les images devraient tre rendues encore plus
mconnaissables au moyen d'un procd en partie manuel. Cet effort supplmentaire ne
serait pas de nature remettre en cause la viabilit conomique du service, une
rpercussion des cots sur les utilisateurs tant galement possible.
En dfinitive, mme si l'on doit reconnatre que le fait de renoncer des cots
supplmentaires et celui de proposer gratuitement Google Street View constituent des
intrts poursuivre un but lucratif, l'intrt des personnes concernes leur propre
image prvaut. La conclusion est donc que l'intrt du public prendre connaissance de
l'image de l'vnement ou que l'intrt conomique de Google ne peut en aucun cas
prvaloir sur le droit sa propre image, puisqu'il est possible et adquat de rendre les
images mconnaissables partiellement, voire totalement. En consquence, selon cet
arrt, Google doit veiller ce que tous les visages et plaques de contrle soient rendus
mconnaissables avant la publication des images sur Internet. En ce qui concerne les
installations sensibles (hpitaux, prisons, maisons de protection de la femme, etc.),
l'anonymat des personnes doit tre garanti. Google devra galement informer une
semaine avant ses prises de vue non seulement sur Internet, mais galement dans les
mdias locaux. S'agissant des lieux privs (jardins, cours intrieures de maison) les
images de Google Street View ne devront pas montrer davantage que ce que peut voir
un passant normal.
Cet arrt a fait l'objet d'un recours auprs du Tribunal fdral qui devrait prochainement
se prononcer, l'aune du temps qui lui a t ncessaire pour rendre son jugement dans
l'affaire Logistep.
Il convient de constater (comme par ailleurs dans l'affaire Logistep), que le TAF a
rendu sa dcision 16 mois aprs avoir t saisi par le Prpos (soit le 30 mars 2011
alors que la plainte a t dpose le 11 novembre 2009). Un tel dlai pour rendre un
jugement, nonobstant l'accord intervenu relativement aux mesures provisionnelles
requises et la complexit du cas, n'est pas acceptable. La comparaison avec les
dcisions rendues dans d'autres pays permet de constater qu'il est possible de trancher
de tels cas dans un dlai de 6 mois, ds la question des mesures provisionnelles rgle.
46
La conclusion n 4 de la plainte du Prpos a t rejete: Google Inc. sowie die Google Schweiz
GmbH stellen sicher, dass die von Privatstrassen aus gemachten Aufnahmen aus dem Dienst
Google Street View entfernt werden, sofern keine Einwilligung fr die Aufnahmen vorliegt."
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La plainte du Prpos a, comme l'a relev le Tribunal fdral dans son arrt Logistep,
un effet prventif pour tous ceux qui pratiquent le mme traitement de donnes que la
dfenderesse. Le signal qui doit en consquence tre donn est celui d'un traitement
96
diligent et rapide des violations allgues de la LPD. dfaut, les acteurs du domaine
des technologies avances ne nourriront brve chance plus aucune crainte
relativement aux risques en cas d'insoumission une recommandation du Prpos.
C'est donc le Prpos lui-mme qui pourrait tre affaibli par ces atermoiements, que
rien ne justifie.47
L'un des points cruciaux, rarement voqus dans cette affaire a trait au fait que la
socit Google Switzerland Srl rpond dsormais lgalement en Suisse, nonobstant
ses dngations ritres visant orienter les procdures vers la socit Google Inc.
(absence de qualit pour dfendre allgue).48 Si le Tribunal fdral devait soutenir
galement ce point de vue, les procdures l'encontre de Google Switzerland Srl
pourraient se multiplier. Le TAF a, cet gard, fait preuve de clairvoyance, tant il parait
douteux que la socit Google Switzerland Srl soit littralement coupe de son cordon
ombilical (le moteur de recherche et les serveurs qui l'hbergent), respectivement que
seule la socit Google Inc. dispose rellement des donnes collectes. De plus, rien ne
permet de vrifier les allgations de Google que l'autorit et les tribunaux devraient
donc croire sur parole. Google Switzerland Srl soutient galement ne pas exploiter le
moteur de recherche Google. Or, il apparat exactement le contraire la lecture du but
figurant dans ses statuts publis au Registre du Commerce de Zurich.49 De surcrot,
Google Inc. dtient la seule part sociale de Google Switzerland Srl.50 Ces deux
socits sont donc intimement lies, tant du point de vue technique et que du point de
vue juridique. La conclusion laquelle parvient le TAF cet gard est donc en
adquation avec la ralit juridique.
Les critiques principales relatives cet arrt ont trait la pese des intrts opre,
ainsi qu'au statut lgal des images ralises. S'agissant prcisment de ces images,
force est de constater que leur statut doit tre apprhend l'aune du but poursuivi qui
est en dfinitive un but commercial. D'autre part, une image peut aujourd'hui, de par
l'volution des technologies, tre rapidement modifie, diffuse, duplique, etc. Nous
en avons une excellente illustration avec l'histoire, largement reprise par les mdias,51
d'une Maserati parque devant l'htel de police de Lausanne. Tout le monde s'interroge:
Que faisait Christian Constantin le Prsident du FC Sion devant ce commissariat
Lausanne?". En ralit, nonobstant les affirmations des journalistes, il ne s'agissait pas
de Christian Constantin que l'on pouvait apercevoir au moyen du service Google Street
View, mais d'un tiers qui s'est finalement reconnu et dont l'identit a pu tre tablie. Cet
exemple anodin dmontre que les images rcoltes par Google, mme si elles ont pu
l'tre dans un contexte accessoire ou accidentel et sur la voie publique ont eu pour
47
48
Notamment dans le cadre de la procdure ayant abouti l'arrt de la Cour civile du Tribunal
cantonal jurassien du 12 fvrier 2011 (Albert Tanneur Institut & Co Srl/Google Inc.). La
consultation de l'arrt peut se faire cette adresse: http://www.jura.ch/JUST/Instancesjudiciaires/Tribunal-cantonal/Jurisprudence-recente.html.
49
50
51
http://www.nzz.ch/nachrichten/digital/was_macht_christian_constantin_bei_der_polizei_1.10178
941.html.
Page d'impression 11 de 14
52
La
dlibration
est
disponible
cette
http://www.cnil.fr/fileadmin/documents/La_CNIL/actualite/D2011-035.pdf.
adresse:
53
Page d'impression 12 de 14
Estimant qu'il n'avait pas t rpondu ses demandes dans les dlais impartis, la
formation contentieuse de la CNIL a prononc l'encontre de la socit, le 17 mars
2011, une amende de 100 000 .
Des contrles effectus fin 2009 et dbut 2010 ont permis la CNIL de constater que
les vhicules dploys sur le territoire franais captaient et enregistraient non seulement
des photographies, mais aussi des donnes transitant par les rseaux sans fil Wi-Fi de
particuliers, et ce l'insu des personnes concernes. Il s'avre que c'est prcisment
cette collecte de dizaines de milliers de points d'accs Wi-Fi par le biais des Google
cars" qui a permis la socit de dvelopper une base de donnes de golocalisation
extrmement performante, et d'acqurir ainsi une position dominante dans le secteur
des services de golocalisation. En avril 2010, Google a dclar dans la presse
internationale ne collecter aucune donne de contenu de communications l'occasion
de la circulation de ses vhicules. Revenant sur ses dclarations initiales, la socit a
reconnu deux semaines plus tard par voie de presse qu'elle avait effectivement
enregistr de telles donnes.
Compte tenu de la gravit des faits et du risque d'atteinte la vie prive des utilisateurs
des rseaux Wi-Fi concerns, la CNIL a mis en demeure la socit, le 26 mai 2010, de
cesser toute collecte de donnes l'insu des personnes et de lui fournir une copie de
l'intgralit des donnes de contenu captes sur le territoire national. Google ayant
communiqu ces donnes de contenu, la CNIL a ainsi t la premire autorit au
monde pouvoir les analyser. L'analyse mene sur ces donnes par la CNIL a permis
de constater que Google avait enregistr, outre des donnes techniques (identifiants
SIID et adresses MAC des points d'accs Wi-Fi), de nombreuses donnes concernant
des particuliers, identifis ou identifiables (donnes de connexion des sites web, mots
de passe de messagerie, adresses de courrier lectronique, changes de courriels
rvlant notamment des informations sensibles sur l'orientation sexuelle ou la sant des
personnes).
Dans sa dcision du 17 mars 2011, la formation contentieuse de la CNIL relve que
Google a pris l'engagement de cesser la collecte de donnes Wi-Fi par ses Google
cars" et de supprimer les donnes de contenu enregistres selon elle par erreur. En
revanche, elle constate qu'elle n'a pas renonc utiliser les donnes identifiant les
points d'accs Wi-Fi de particuliers leur insu. En effet, cette collecte n'est aujourd'hui
plus ralise par les Google cars", mais s'opre directement par le biais des terminaux
mobiles des utilisateurs se connectant au service de golocalisation Latitude
(smartphones, etc.), et ce leur insu. La CNIL considre que ce dfaut d'information
constitue une collecte dloyale au sens de la loi, qui tait dj l'uvre avec les
Google cars".
La formation contentieuse estime en outre que les rponses apportes par la socit
Google la suite de la mise en demeure sont insuffisantes, celle-ci ne lui ayant toujours
pas fourni les lments du programme informatique ayant conduit la collecte des
donnes Wi-Fi, contrairement sa demande en ce sens. Enfin, elle reproche Google
de contester l'application de la loi franaise au service Latitude, et d'avoir ainsi refus
de le dclarer la CNIL malgr deux demandes en ce sens. Dans ces conditions,
compte tenu des manquements constats et de leur gravit, ainsi que des avantages
conomiques que retire la socit Google de ces manquements, la formation
contentieuse de la CNIL a dcid de prononcer son encontre une sanction pcuniaire
de 100 000 (la sanction pcuniaire maximale tant de 300 000 ).
99
En vertu de l'article 34 LPD, une telle sanction serait galement possible en Suisse,
tant prcis que le montant de l'amende est limit 10'000 francs. Hormis cette
diffrence de traitement, inhrente des normes moins svres dans notre pays, force
est de constater que les constatations ralises par la CNIL permettent de soutenir que
des donnes sensibles, au sens galement de notre droit helvtique, sont collectes. Ce
qu'il y a de plus inquitant encore, c'est qu'une nouvelle fois, nonobstant les
engagements pris, Google est en contradiction avec ses propres dclarations. La
confiance est rompue et cette attitude a pour consquence manifeste de gnrer une
ncessit de contrle accru des activits de cette entreprise, avec le risque
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H. Conclusions
On ne peut que se rjouir de la multiplication des dcisions qui tmoignent d'un intrt
grandissant pour les questions de dfense de la sphre personnelle.
Le dlai ncessaire la prise de dcision entrave toutefois le dveloppement de
l'conomie numrique, dont la Suisse est l'un des fers de lance. Les dcisions doivent
tre prises avec plus de clrit et elles doivent permettre aux acteurs d'en retirer des
enseignements transposables dans la pratique.
De ce point de vue, les jugements rendus voquent trop frquemment des
problmatiques sans les rsoudre. Les dlibrations publiques permettent de constater
que les juges ont apprhend certains aspects sous-jacents des litiges (comme c'est le
cas dans l'affaire Logistep de l'application de la loi sur l'investigation secrte), mais
qu'ils ne souhaitent pas les traiter. C'est prcisment ce qui permettrait aux entreprises
d'adapter leurs pratiques et d'viter ainsi des procs inutiles.
Le rle de la justice est galement prospectif et prophylactique, surtout dans un
domaine tel que celui des technologies avances o la fulgurance est la rgle de sorte
qu'en toute hypothse les juristes sont en dcalage, si ce n'est la trane.
54
Disponible
humanos33.pdf.
cette
adresse:
http://s.conjur.com.br/dl/decisao-corte-europeia-direitos-
Titre
Droit de la communication
Srie/Collection
Auteur(s) de
l'ouvrage
Edition
Anne
2011
ISBN
978-3-7272-2350-1
Maison d'dition
451
Titre V
Le droit civil
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persnlich verletzt - was kann ich tun?, eine Zivil- oder Strafrechtsklage ist die letzte
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1486
1487
1488
1 Celui qui subit une atteinte illicite sa personnalit peut agir en justice pour sa protection
contre toute personne qui y participe.
2
Une atteinte est illicite, moins qu'elle ne soit justifie par le consentement de la victime, par
un intrt prpondrant priv ou public, ou par la loi.
1489
Un principe, la prcision sur ce qu'il faut entendre par atteinte illicite, et - l'art. 28a
lnumration des actions offertes au ls pour se dfendre: c'est tout. Aux juges de se
dbrouiller pour le reste!
456
1490
1491
Dix-huit ans se sont couls entre le dpt au parlement, en 1967, de la motion qui a
mis le branle aux travaux de rvision et l'aboutissement de ceux-ci. C'est dire qu'il n'y a
pas eu improvisation. Le lgislateur a t conscient que si l'objectif premier de cette
rvision tait le renforcement de la protection contre les atteintes venant des mdias, le
travail ne pouvait aller jusqu' museler ceux-ci. Il s'est souvenu que si la dignit de
l'tre humain suppose une protection contre les atteintes l'honneur ou la vie prive,
elle n'est pas non plus imaginable dans une socit ayant cess d'tre librale, dans une
socit donc o les mdias seraient tombs dans l'insignifiance.
1492
Les formulations relativement ramasses choisies par le lgislateur laissent bien des
points en suspens. Le Tribunal fdral a t amen faire un important travail de
concrtisation, spcialement au chapitre du droit de rponse. Sur les mesures
provisionnelles, il n'a pratiquement rien dire. Or c'est dans ce domaine qu'on recense
le plus grand flottement.
1493
En date du 2 septembre 1999 a t dpose au Conseil des Etats une motion Reimann,
concernant la protection de la personnalit dans le droit des mdias. Elle demandait que les
dispositions contenues dans le code civil soient modifies, pour faire bnficier la personne
lse par une atteinte qualifie sa personnalit d'un montant au moins gal aux recettes de
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l'organe incrimin, titre de ddommagement (BO CE 1999, p. 1059). Transmis sous forme de
postulat, le texte a, depuis, sombr dans l'oubli.
1494
Le 1er janvier 2011 est entr en vigueur le code de procdure civile, du 19 dcembre
2008 (CPC; RS 272; FF 2006 6841 ss), lequel unifie le droit de procdure en Suisse.
Devenu plus explicite aprs la rvision de 1985, le code civil continue cependant ne
pas prciser les biens faisant l'objet de sa protection. On n'a pas voulu alourdir le texte
ni prendre le risque de freiner l'volution par une numration prcise. La personnalit
dont fait tat
457
l'art. 28 englobe tous les biens qui appartiennent une personne en vertu de son
existence, qu'il s'agisse de valeurs physiques, psychiques, morales ou sociales (FF 1982
II 682). Ce ne sont pas des biens que l'on peut acqurir. Ils appartiennent toute
personne, de la naissance la mort.
1496
Les personnes morales aussi jouissent de tels biens, dans la mesure o ceux-ci ne sont
pas insparables des conditions naturelles de l'homme (art. 53 CC; FF 1982 II 680; cidessous nos 1609 ss). On assimile aux personnes morales les communauts auxquelles
la loi reconnat l'exercice des droits civils dans les rapports externes, soit les socits en
nom collectif, les socits en commandite et les communauts de propritaires d'tages
(FF 1982 II 680).
1497
Les biens de la personnalit s'opposent aux biens patrimoniaux, protgs par d'autres
dispositions que l'art. 28 CC. Encore qu'ils puissent eux aussi prendre un aspect
conomique. Inestimables en argent, les biens de la personnalit, s'ils sont atteints,
peuvent en effet provoquer des pertes d'argent qu'il s'agira de rparer.
B. Enumration
1498
Les biens de la personnalit dbouchent sur des droits, pour le respect desquels la
justice se tient disposition. Nous ne mentionnerons ici que les droits de la
personnalit intressant particulirement les mdias.
1499
1. L'honneur. La notion est plus vaste en droit civil qu'en droit pnal. Elle est aussi
plus changeante d'un individu l'autre. Plus vaste: elle ne renferme pas seulement la
rputation d'honnte homme; elle englobe aussi la considration sociale et
professionnelle (arrt du Tribunal fdral 5P.362/2002, Yeslam Binladin et Saudi
Investment Company, SICO SA, du 17 dcembre 2002, cons. 2.2; arrt du Tribunal
fdral 5A.60/2008, Sergio Witzig, du 26 juin 2008, cons. 2.2). Plus changeante:
abstraction faite du minimum de dignit humaine revenant chaque personne,
l'honneur protg est largement tributaire de la position sociale et de l'entourage de
l'individu (ATF 100 II 179, Siegenthaler, du 11 juillet 1974; ATF 105 II 163,
Frischknecht I, du 5 juillet 1979; ATF 119 II 104, Ringier c. Borer, du 25 mars 1993).
Ainsi, l'honneur est atteint si on dit d'un tudiant qu'il n'a pas l'intelligence requise pour
des tudes universitaires, d'un artiste-peintre qu'il a un sicle de retard, d'un
ecclsiastique qu'il a peu de foi, d'un grant d'immeuble qu'il ne fait pas son travail,
d'une personnalit qu'elle n'a pas d'ducation, d'un homme d'affaires qu'il est
insolvable.
1500
Autre diffrence entre le droit civil et le droit pnal qui, elle, ne dcoule pas de la
jurisprudence cette fois-ci, mais de la rdaction des lois en cause: le droit civil ne vole
au secours de l'honneur que si celui-ci a effectivement
458
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Exemples: le lecteur moyen, en voyant son journal qualifier l'tat d'une citerne mazout
d'incroyable et de lamentable, conclut la ngligence du grant de l'immeuble et lui
reprochera de ne pas assumer son devoir dans la protection de l'environnement, surtout si ce
grant est architecte. L'honneur est atteint (arrt Siegenthaler, p. 180). Il l'est galement si on
dit d'un officier de police qu'il est un fou des armes et qu'on suggre qu'il a la gchette facile
(arrt Ringier c. Borer, p. 104). Peu importe que les faits reprochs l'individu tombent ou non
sous le coup de la loi. Ainsi, la spculation foncire n'est pas rprime par la loi; mais le
citoyen moyen la rprouve. Reprocher quelqu'un de la pratiquer est ds lors attentatoire son
honneur (ATF 103 II 164, Meyer, du 3 juin 1977). Il en va de mme si on dit que le chef de la
police est un fouineur (arrt Ringier c. Borer, p. 100). Pour juger s'il y a atteinte, on ne se
fondera pas sur les expressions prises isolment, mais sur l'impression qu'elles font dans leur
contexte qui est le leur. En soi, l'expression de spcialiste des mini-espions n'est pas
pjorative; elle devient attentatoire l'honneur si elle est place dans le voisinage de termes
tels que fou des armes ou fouineur (arrt Ringier c. Borer, p. 102). Dire d'un banquier qu'il
est lourdement endett et l'loigner de la liste des 200 Suisses les plus riches o il figurait
auparavant est attentatoire son honneur. C'est suggrer qu'il a chou dans un lment de sa
vie prive qui a galement de l'importance pour sa vie professionnelle et mettre en doute ses
capacits sur ce plan-l (arrt zurichois du 19 novembre 1993, ZR 1995, p. 79). Se faire l'cho
de soupons et dire d'un homme d'affaires qu'il doit s'attendre des plaintes civiles et pnales
est galement une atteinte (ATF 122 III 455, Ringier c. Weinberger, du 21 novembre 1996).
Mme chose pour le fait de reprocher une personne d'avoir exerc son rle de pre comme un
taliban, de le qualifier de financier marron aux pratiques douteuses (arrt du Tribunal fdral
5C.66/2006, Willy Schnyder, du 7 dcembre 2006, cons. 3.6).
1502
S'il s'agit de reproches formuls dans une controverse politique, le citoyen moyen sera
moins vite enclin en tirer des conclusions diminuant sa considration pour l'intress
que si les reproches en question avaient trait au comportement professionnel ou priv
(arrt Frischknecht I, p. 164). L'allusion aux convictions extrmistes de l'individu est
attentatoire l'honneur, qu'elle soit vraie ou fausse (la vracit n'est dcisive que
lorsqu'on statue sur la licit d'une atteinte; ci-dessous n 1539). Car le citoyen moyen
rprouve l'extrmisme, notion, il est vrai, qui n'est pas la mme dans toutes les rgions.
Cependant, lorsque l'individu affiche ses convictions ouvertement dans la presse, la
considration dont il jouit dans le public n'est pas modifie si un tiers se borne
constater ce qui est de notorit publique (arrt prcit, p. 164 s.; ATF 107 II 5,
Jochims, du 22 janvier 1981).
459
1503
Mme des allgations fausses ou des simplifications sont parfois sans effet sur
l'honneur de l'individu, du moins aussi longtemps que la personne vise n'apparat pas
sous un faux jour. Les simplifications, dans un texte journalistique, font partie des
rgles du genre si on veut que les mdias atteignent leur but qui est d'tre compris du
plus grand nombre (ATF 123 III 363, Konsumenteninfo, du 8 juillet 1997; ci-dessous n
1823).
1504
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manifestations et dans la presse sont assimils tort aux Jeunesses communistes d'obdience
sovitique; ils ne sont pas apparus de ce fait sous un jour plus dfavorable au lecteur moyen,
car ils sont notoirement partisans du changement de la socit par des mthodes totalitaires
(arrt Jochims, p. 8). Cette jurisprudence ne signifie pas que plus un individu est en marge de
la socit, plus on l'abandonnera aux approximations et inexactitudes rpandues sur son
compte. Ainsi, l'honneur d'une personne condamne pour des dlits conomiques est bel et
bien atteint si elle est accuse tort d'avoir tremp, en plus, dans une affaire de pots-de-vin
(ATF 104 II 4, Maurer, du 9 fvrier 1978).
1505
L'honneur peut tre atteint mme sans indication de nom. Il suffit que la personne soit
reconnaissable pour son entourage social (arrt lucernois du 4 juillet 1984, RSJ 1986,
p. 129). S'il montre que l'attaque le visait bien lui et que les tiers ont pu s'en rendre
compte, mme l'auteur d'un crit anonyme n'est pas sans protection (ATF 55 II 98,
Gigon, du 1er mai 1929).
1506
La rputation professionnelle est aussi protge par la loi contre la concurrence dloyale (cidessous nos 1804 ss). Celle-ci fait figure de loi spciale. C'est elle qu'on appliquera lorsque les
allgations s'inscrivent dans une lutte conomique ou qu'elles sont de nature avoir des
rpercussions sur celle-ci. Il nous semble que le code civil devrait conserver son utilit pour les
allgations qui, quoiqu'tant en relation avec l'activit conomique de la personne, visent
principalement ses qualits d'tre humain en gnral (arrt zurichois du 19 novembre 1993, ZR
1995, p. 75 ss).
1507
L'honneur des morts n'est pas protg en tant que tel, les droits de la personnalit
cessant avec la mort de l'individu. L'honneur des morts est cependant dfendu de
manire indirecte, chaque fois du moins qu'il concide avec l'honneur des vivants - les
proches du dfunt. Ceux-ci peuvent agir en justice, mais ils ne peuvent faire valoir
autre chose que leur honneur eux (ATF 104 II 236, Erben K., du 14 dcembre 1978;
ci-dessous n 1614).
460
1508
2. La vie prive. Alors que le droit pnal ne protge de la publication que les
comportements de la vie prive contraires l'honneur ou appris par des procds
dloyaux (ouverture de lettres, appareils miniaturiss; ci-dessus nos 1254 ss), le droit
civil est moins restrictif. Il peut intervenir trs gnralement, mme si l'honneur n'est
pas en jeu. Il le fera plus ou moins rigoureusement suivant l'intensit du caractre priv.
La vie prive, aussi protge par les art. 8 CEDH, 17 pacte II et 13 Cst., est une notion
large qui ne se prte pas une dfinition exhaustive (Cour eur. D.H., Reklos et
Davourlis, du 15 janvier 2009, 39).
1509
La vie de l'individu se rpartit sur trois sphres (ATF 118 IV 45, F., du 24 janvier
1992):
1 la sphre intime, ou sphre secrte (Geheimbereich), qui recouvre les faits et gestes
dont l'intress entend qu'ils chappent la connaissance d'autrui, sauf les exceptions
dtermines par lui. En font notamment partie la vie sexuelle (RSJ 1990, p. 290) et
affective, l'tat de sant, dans la mesure o l'on tient ne le rvler qu' son mdecin et
son entourage le plus troit (ATF 119 II 225, M., du 20 avril 1993), l'intgrit
psychique (ATF 109 II 360 s., Elmiger, du 9 juin 1983), les secrets d'affaires, les secrets
financiers (relativisant l'importance de ces derniers: arrt zurichois du 19 novembre
1993, ZR 1995, p. 85). La situation financire cesse videmment d'appartenir la
sphre intime si elle ressort de registres fiscaux accessibles au public;
2 la sphre prive, qui englobe les faits et gestes que l'individu ne veut partager
qu'avec ses proches, ses amis ou connaissances. En font notamment partie le travail,
l'habitat, les loisirs, la discussion des vnements du jour dans un cercle d'amis. Le
cercle de proches peut varier selon l'activit qui est exerce (arrt F., p. 45). Fait
galement partie de la sphre prive l'appartenance une association de caractre priv
qui n'a pas pour but de s'engager publiquement (ATF 97 II 102, Metzler, du 3 juin
1977). La vie prive d'une telle association comprend notamment la liste de ses
membres (arrt prcit, p. 103). Le Tribunal fdral considre galement comme
faisant partie de la sphre prive les peines purges (ATF 122 III 456, Ringier c.
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La vie prive englobe donc les deux premires sphres, ainsi que, dans la sphre
publique, les faits et gestes qui apparaissent impersonnels au public. La frontire entre
la vie prive et l'honneur n'est pas toujours facile tablir. Mais cela ne porte pas
consquence dans la pratique.
1511
Pas plus que l'honneur, la vie prive des morts n'est protge en tant que telle. Elle l'est
dans la mesure o l'atteinte, par ricochet, touche galement la vie prive des vivants
(ATF 109 II 359 s., Elmiger, du 9 juin 1983; ci-dessous nos 1614 s.).
3. L'image. Chacun a droit sa propre image: droit ne pas tre photographi contre
sa volont, ne pas tre caricatur, ne pas tre reprsent par des acteurs. C'est
l'image reconnaissable qui est ainsi protge, soit l'image des parties caractristiques du
corps (le visage) ou l'image attribue l'individu.
1512
1513
4. La voix. Elle non plus n'est pas la libre disposition d'autrui. Elle aussi, cependant,
doit tre reconnaissable. La doctrine parle parfois du droit sa propre parole (Recht am
eigenen Wort), par quoi elle entend le droit de dcider du sort de ses propres
dclarations, notamment lors d'interviews. Le bien personnel qui est en jeu, dans ce
cas, est celui de la vie prive. Le problme peut aussi relever du droit d'auteur.
1514
5. Le nom. Il est protg sous ses formes diverses: nom patronymique, prnom,
surnom, pseudonyme; enseignes, armoiries, titres honorifiques; nom de personnes
morales de droit priv ou de droit public.
1515
1516
Avec l'coulement du temps, un signe distinctif qui n'est plus utilis par son titulaire
tombe dans le domaine public; sa reproduction sur des cartes postales ne constitue pas
une atteinte (ATF 108 II 244, Compagnie Internationale des Wagons-Lits, du 1er
dcembre 1982; voir cependant ci-dessous n 1563).
1517
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1518
Pour illustrer la ligne de dmarcation entre l'art. 29 al. 2 et l'art. 28: estropier le nom d'une
agence de voyages dans un but satirique, pour dsigner des rgimes tyranniques, ne cre pas la
confusion et n'est pas une usurpation au sens de l'art. 29 al. 2 (ATF 95 II 487, Club
Mditerrane, du 21 mars 1969); pas plus que le fait de reproduire d'anciennes affiches
publicitaires sous forme de cartes postales, puisque l'auteur n'utilise pas le nom figurant sur les
affiches pour lui ou pour qualifier son produit (arrt Compagnie Internationale des WagonsLits, p. 243). N'est pas davantage une usurpation, bien sr, l'utilisation de son propre nom,
mme s'il peut en dcouler un risque de confusion (arrt zurichois du 7 fvrier 1986, ZR 1986,
p. 136 s.). Dans ces cas-l, on se tournera vers l'art. 28.
1519
1520
2 La notion d'illicit
A. En gnral
1521
Admettons qu'un intrt personnel soit atteint. Pour que les art. 28 et 28a CC rendent
service, il faut encore que cette atteinte soit illicite. Toute atteinte aux intrts
personnels n'est pas illicite. Toute atteinte
463
aux intrts personnels ne remplit pas la condition ncessaire au dclenchement des
actions civiles. L'art. 28 al. 2 adopte la dmarche suivante: il commence par poser le
principe que toute atteinte est en soi illicite, vision qui dcoule du caractre absolu des
droits de la personnalit. Puis il numre trois motifs justificatifs:
1 La victime a donn son consentement.
2 L'atteinte est justifie par un intrt prpondrant public ou priv.
3 L'atteinte est justifie par la loi.
1522
1523
L'illicit est une notion objective. Ainsi, il n'est pas dcisif que l'auteur soit de bonne
foi ou ignore qu'il participe une atteinte la personnalit (ATF 134 III 201,
Schaffltzel et Zllig, du 23 aot 2007; arrt du Tribunal fdral 5A.60/2008, Sergio
Witzig, du 26 juin 2008, cons. 2.1).
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1525
Le consentement peut tre donn en change d'une rmunration. Une vedette du sport
ou du cinma peut ainsi vendre son image ou son nom.
1526
Le renoncement aux droits de la personnalit connat des limites. Il ne peut pas tre
contraire aux murs (art. 27 al. 2 CC). Nul ne pourrait par exemple renoncer la
protection de sa vie prive globalement ou donner le feu vert une atteinte l'honneur.
464
1527
Lorsque le consentement est nul, le juge peut nanmoins en tenir compte lors de la
fixation des dommages-intrts (art. 44 al. 1er CO). Le consentement doit porter sur un
fait prcis. Il est toujours rvocable (avis contraire: arrt du Tribunal fdral
5A.827/2009, X., du 27 mai 2010, qui estime que, dans certains cas prcis, une
rvocation peut tre assujettie des conditions spciales). Lorsque le retrait a lieu en
temps inopportun, alors que l'autre partie a dj pris des mesures pour mettre profit le
consentement donn, l'auteur du retrait devra rparer le dommage caus (art. 404 al. 2
CO, par analogie).
b) Un intrt prpondrant
1528
Lorsque le sacrifice impos la victime pse moins lourd que l'avantage que peut en
retirer une autre personne (intrt priv) ou une pluralit d'autres personnes (intrt
public), il n'y aura pas illicit. Il s'agira donc de procder une pese des intrts en
prsence. C'est lors de cette pese qu'on fait entrer la mission des mdias (ATF 107 Ia
280, Luisier, du 27 mai 1981; pour une ancienne dfinition de cette mission, encore
volontiers cite: ATF 37 I 368, Klin, du 13 juillet 1911), ou, plus prcisment,
l'intrt du public dfendu par les mdias, qui est d'tre inform sur les faits d'intrt
gnral, d'tre stimul dans ses jugements par la confrontation des opinions et aussi,
dans une certaine mesure, d'tre diverti (arrt du Tribunal fdral 5C.37/2006, A. et
autres, du 13 avril 2007, cons. 5.2.1). La mission d'information des mdias ne constitue
cependant pas un motif justificatif absolu; il faut un motif pertinent de porter atteinte
la personnalit (arrt du Tribunal fdral 5C.167/2003, Mizrahi, du 23 septembre 2004,
cons. 4.1).
1529
L'information laquelle le public peut prtendre doit tre aussi tendue, fidle et rapide
que possible. Cet intrt du public dcoule de son droit vivre dans une socit
dmocratique et librale, tel qu'il est fix dans la Constitution fdrale. Il est encore
soulign par la reconnaissance de la libert d'opinion et des autres liberts qui s'y
rattachent. Ds lors, si, dans la balance, l'intrt du public pse toujours trs lourd, ce
ne sera pas en raison de privilges dont jouiraient les entreprises d'information et leurs
collaborateurs, mais d'un choix de socit ancr dans la loi fondamentale du pays.
1530
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avec les faits. L'individu l'emportera aussi lorsque l'atteinte, srieuse, aurait pu tre
vite sans rel prjudice pour le public.
465
1531
Parmi les autres intrts publics, on peut citer l'intrt la recherche de la vrit
historique, l'intrt au dveloppement artistique et culturel de la population, l'intrt au
dveloppement spirituel et religieux. Parmi les intrts privs, relevons le droit
d'exprimer son opinion ou ses sentiments, le droit au dveloppement de sa personnalit,
le droit d'largir ses connaissances scientifiques, le droit d'exprimer ses dons
artistiques.
c) L'autorisation de la loi
1532
C'est notamment la lgitime dfense qui est ici vise (art. 52 CO; art. 15 CP par
analogie). Elle permet de porter atteinte aux intrts juridiques de l'auteur d'une attaque
illicite dirige contre soi-mme ou un tiers. L'attaque doit tre actuelle ou imminente.
L'atteinte doit tre proportionne l'attaque.
C. Applications pratiques
a) L'honneur
1533
1534
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1535
Qu'en est-il des soupons exprims avant une inculpation et de ceux en particulier
qui s'avrent ensuite sans fondement? La licit d'un soupon s'apprcie selon les
lments connus au moment o il a t exprim (arrt du Tribunal fdral TagesAnzeiger c. Kopp, du 17 mai 1994, cons. 4a, non publi). On examinera dans quelle
mesure le public pouvait prtendre connatre ce soupon au moment en question. Un
soupon de blanchiment d'argent pesant sur le mari d'une ministre ne saurait tre tu
jusqu'au moment de l'inculpation, moins que la source ne soit douteuse. Une
information due une violation du secret de fonction n'est pas douteuse de ce seul fait
(arrt prcit, cons. 4b). Le soupon devra tre bien qualifi de tel. Le nom complet
pourra tre publi (arrt prcit, cons. 4b). Le fait que la publication d'un soupon
puisse avoir des consquences graves n'entre pas en considration pour dcider si elle
est licite ou non (moins affirmatif : arrt prcit, dont la conclusion va pourtant dans ce
sens). C'est l'intrt de la personne pour le public qui est dterminant et, bien sr, le
srieux du soupon.
1536
2. Le droit l'oubli. On renoncera rappeler des peines en voie d'tre purges, ou qui
le sont dj. Pour tout dlinquant, il existe un droit l'oubli qui dcoule d'un des buts
essentiels de la rpression, la rinsertion dans la socit (arrt du Tribunal fdral
5P.254/2002, P., du 12 septembre 2002, cons. 2.2; Rieben, p. 204). Mme les besoins
de l'histoire ou de l'art ne sauraient par principe faire chec ce droit (ATF 109 II 362,
Elmiger, du 9 juin 1983).
1537
Le droit l'oubli n'est cependant pas absolu. Il n'existe pas pour le condamn qui attire
lui-mme l'attention, par le dpt d'un recours, ou par son vasion. Il n'existe pas non
plus pour les personnes ayant occup
467
une place en vue dans la vie publique et qui sont ainsi entres, ft-ce modestement,
dans l'histoire. Il n'existe pas davantage pour celui qui occupe actuellement une telle
place ou qui brigue une fonction incompatible avec son pass.
1538
Le droit l'oubli existe aussi, en moins catgorique, pour les autres personnes ayant eu
des attitudes contraires l'honneur. L, il ressort de la simple pese des intrts en
prsence. Selon le Tribunal fdral, l'homme d'affaires qui a subi une peine de prison
dix ans plus tt n'a pas accepter que ce fait soit rappel publiquement, d'autant moins
s'il existe d'autres moyens pour le journal de mettre en garde contre les risques qu'il y a
solliciter ses services (ATF 122 III 457, Ringier c. Weinberger, du 21 novembre
1996). L'coulement du temps aura souvent pour effet de diminuer l'intrt du public
savoir. Inversement, on notera que le temps peut aussi rduire l'intrt de l'individu,
dans la mesure o ses agissements anciens seront de moins en moins ressentis comme
amoindrissant sa rputation actuelle, au point que finalement, leur rappel ne constituera
plus une atteinte l'honneur. Contrairement au dlinquant qui a acquis de la notorit
par un crime, la personne qui s'est signale l'attention du public par d'autres activits
dshonorantes, telle l'adhsion momentane un mouvement extrmiste, ne peut pas a
priori invoquer le droit l'oubli. Ce droit ne lui sera d'aucun secours si elle a jou un
rle en vue dans la vie publique justifiant l'intrt des historiens (ATF 111 II 214,
Frischknecht II, du 2 mai 1985).
1539
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s'il ne correspond pas la ralit sur des points essentiels et montre la personne
concerne sous un angle si erron ou en prsente une image si sensiblement
468
fausse qu'elle s'en trouve rabaisse de manire sensible dans la considration de ses
semblables (ATF 126 III 307, A., du 7 juillet 2000). Exemple d'omission de faits
essentiels donnant de la ralit une image dsobligeante pour l'individu: rappeler de
quelqu'un qu'il a t emprisonn, mais taire le fait qu'il a t ensuite innocent. Les
portraits brosss d'un individu peuvent se concentrer sur les aspects ngatifs de sa vie,
condition qu'on ne taise pas des faits qui placeraient ces aspects sous un jour trs
diffrent.
1540
Le fait que l'inexactitude figure dans un roman ou une autobiographie ne suffit pas la
rendre licite. La libert de l'art n'autorise pas l'artiste se placer au-dessus des lois.
Lors de la pese des intrts, on tiendra compte des possibilits qu'il avait de crer son
uvre sans violer la personnalit d'autrui. S'il n'voque pas un fait rel, mais recourt
la fiction, on peut attendre de lui qu'il vite de mettre celle-ci en rapport avec une
personne vivante (ATF 120 II 228, Anita D., du 15 aot 1994).
1541
Un soupon qui se rvle inexact par la suite n'est pas illicite de ce fait si, au moment
de sa publication, il paraissait fond (arrt du Tribunal fdral Tages-Anzeiger c. Kopp,
du 17 mai 1994, cons. 4a, non publi).
1542
Il arrive que des faits que le demandeur prtend inexacts soient d'emble considrs
comme licites, sans que le mdia doive prouver leur vracit. Tel est le cas pour les
dpches des grandes agences internationales. Evoquer les frasques d'un prsident
africain ou d'une quelconque autre personnalit lointaine rpond un intrt
prpondrant si elles sont rapportes par une agence d'information de renom. Une
solution contraire aurait pour effet de paralyser la chronique internationale des mdias
(arrt zurichois du 12 mai 1989, Der Zrcher Oberlnder, RSJ 1989, p. 361 s.). Il en va
de mme pour les comptes rendus, par exemple lorsque le journaliste se borne
rsumer le contenu d'un ouvrage critique (arrt du Tribunal fdral VPM, du 7 juin
1995, medialex 1996, p. 44) ou d'un communiqu de l'autorit municipale (arrt
thurgovien du 6 juin 1996, medialex 1996, p. 163), en gardant ses distances. On peut
dire les choses ainsi: le public n'a certes pas intrt connatre des choses fausses; mais
il a intrt savoir ce qui se passe dans le monde, ce que disent certains livres, ce que
prtendent les autorits, comment des vnements proches se sont drouls. On
pourrait faire un pas de plus et dire qu'il a intrt connatre l'avis de sources
autorises, telle la direction d'une foire agricole (cela corrigerait l'arrt Weber, p. 406);
ce n'est plus l'inexactitude qui rendrait l'allgation illicite, mais le refus par exemple de
la rectifier (Denis Barrelet, La libert de l'information, thse Neuchtel 1972, p. 30 s.,
158 s.).
1543
4. Jugements de valeur. Les jugements de valeur ne peuvent, par leur nature, pas tre
soumis la preuve de la vrit. Ils sont admissibles s'ils apparaissent fonds en
fonction de l'tat de fait auquel ils se rfrent. Mme s'ils reposent sur des faits exacts,
ils peuvent constituer une atteinte
469
la personnalit s'ils sont inutilement blessants (arrt Weltwoche I, p. 97; ATF 126 III
308, A., du 7 juillet 2000). Mme un criminel conserve une dignit minimale, celle
attache tout tre humain, qui ne saurait tre atteinte (arrt zurichois prcit, ZR
1971, p. 118). Les jugements doivent se fonder sur des lments connus ou tre
accompagns d'lments permettant au public d'en apprcier l'objectivit; ou alors,
tout le moins, ils ne doivent pas veiller de fausses ides quant aux lments sur
lesquels ils s'appuient (ATF 71 II 194, M., du 18 septembre 1945; arrt VPM, p. 41).
Un article exposant qu'une secte prne la soumission sexuelle des disciples femmes
n'est pas rprhensible (arrt du Tribunal fdral, Mouvement ralien suisse, du 26
novembre 2008, cons. 5.2.2). Dans le domaine artistique, une certaine verdeur de
vocabulaire est admise. Mais celle-ci ne saurait viser une personne vivante associe
des faits purement fictifs (arrt Anita D., p. 228). Traiter de mochet une uvre
constitue un jugement de valeur subjectif qui n'est pas inutilement blessant (arrt du
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Tribunal fdral, Sergio Witzig, du 26 juin 2008, cons. 3). Mme dans le domaine
scientifique, il n'est pas interdit d'tre caustique (arrt bernois du 25 avril 1990, RJB
1992, p. 177).
1544
Un jugement ne devient pas illicite du seul fait qu'il repose sur des lments errons,
lorsque ceux-ci ont une importance accessoire qui ne modifie pas les conclusions
pouvant tre tires de la ralit (arrt zurichois du 8 novembre 1979, Saving Club,
confirm par le Tribunal fdral le 30 avril 1980, RSPI 1984, p. 134).
1545
1546
1547
6. Polmiques de presse. L'illicit des propos qui s'y changent n'est pas apprcie
diffremment. Celui qui, par exemple, soutient des thses extrmes, voire insenses,
tout en restant au niveau des ides, doit certes s'attendre des ractions vives, mais il
ne doit pas aller jusqu' admettre des attaques diffamatoires (ATF 106 II 99, Weltwoche
I, du 8 mai 1980). S'il y a lgitime dfense, l'illicit est exclue. En matire de presse
toutefois, la lgitime dfense ne saurait tre admise que trs exceptionnellement, dans
les seuls et rares cas o la justice n'est pas en mesure d'intervenir temps.
b) La vie prive
1548
1. Sphre intime. Quand les allgations touchent cette sphrel, elles sont presque
toujours illicites. On fera exception pour l'tat de sant des membres du Conseil fdral
ou d'un gouvernement cantonal. Le public a un intrt minent savoir dans quel tat
physique se trouvent les personnalits exerant des responsabilits aussi leves. Son
intrt s'tend la nature du mal et son volution, mais non tous les dtails de la vie
de patient. La confiance qu'on doit pouvoir placer dans les membres de l'excutif
justifie aussi une certaine transparence au niveau affectif et financier. Les
parlementaires fdraux, pour leur part, devront admettre qu'on s'intresse leur
situation financire. L'talement de leurs dmls conjugaux ou extra-conjugaux, en
revanche, dpasse l'admissible, sauf cas exceptionnel o il s'agirait de dmontrer une
duplicit grave. Il n'est pas illicite de publier un classement des parlementaires
fdraux selon leur situation financire. Une certaine transparence financire vaut aussi
pour les personnalits en vue appartenant au monde conomique (arrt zurichois du 19
novembre 1993, ZR 1995, p. 78 et 85).
1549
2. Sphre prive. Quand les allgations ont trait la sphre prive, on distingue selon
l'individu.
1 Les personnes qui font durablement partie de l'histoire contemporaine, en
raison de leur activit en vue dans la socit: titulaires de fonctions publiques ou
clbrits du monde conomique, sportif, artistique, scientifique. Pour les premiers, on
peut rvler des faits dans la mesure o cela est ncessaire pour apprcier leur travail,
leur aptitude, leur dignit. Rvler qu'un lu a commis des actes rprhensibles dans
l'exercice de son mandat ou qu'un haut fonctionnaire a puis dans la caisse se justifie,
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3. Part protge de la sphre publique. Quand les allgations concernent cette part-l
de la sphre publique, on s'inspirera des mmes principes que pour la sphre prive.
Auteurs et victimes d'accidents sur la voie publique resteront anonymes, sauf s'ils sont
morts ou s'il s'agit de personnes spcialement en vue dans la vie publique. La mme
rgle vaut pour les victimes d'infractions (ci-dessus nos 1467 ss; pour les auteurs: cidessus n 1533).
1551
Le fait qu'une personne ait laiss passer sans ragir une atteinte illicite ou ait rvl en
public un aspect de sa vie prive ne signifie pas qu'elle consent toutes les
investigations et publications ultrieures (ATF 109 II 361 s., Elmiger, du 9 juin 1983).
On admettra le consentement pour autant seulement que les publications subsquentes
restent dans le cadre de ce que l'intress lui-mme a dclar en public.
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c) L'image
1552
1. Prise de photos. Le seul fait de photographier quelqu'un sans son consentement, et,
plus forte raison, le fait d'utiliser cette photo sont illicites (ATF 127 III 492, Ludwig
A. Minelli, du 20 juillet 2001; ATF 129 III 722 s., A. und Schweizerische
Interpretengesellschaft SIG, du 25 aot 2003; avis contraire: Geiser,
Persnlichkeitsverletzung, p. 38 s.). De la part des personnes dont les actes se
rattachent la vie publique, on admet qu'il y a consentement lorsque la photo se
rapporte ces actes-l (ATF 110 II 419, Schweiz. Interpreten-Gesellschaft, du 3 octobre
1984). Peut-on galement considrer qu'il y a consentement lorsqu'une personnalit
clbre marche dans la rue, fait des achats dans une grande surface, assiste un match
de football - actes qui relvent de la vie prive, tout en se droulant en public? Nous
sommes enclin le penser, une personne publique devant accepter le fait qu'elle attire
le regard et qu'elle ne peut revendiquer le mme anonymat qu'un quidam. Elle devra
aussi accepter les camras. En somme, c'est un peu la ranon de la gloire, sauf
videmment pour ceux qui recherchent cette publicit et s'en dlectent. Si la personne
publique a cherch la solitude dans la nature ou en haute mer, on admettra qu'il n'y a
pas consentement lorsqu'un tlobjectif vient la surprendre. Lorsque les photographes
se font insistants au point d'entraver les alles et venues d'une vedette ou d'une
princesse, la vie prive est sans doute srieusement perturbe. Mais il est difficile, en
droit, de dfinir la validit d'un principe en fonction du degr d'insistance des
photographes. La question nous parat plutt relever de l'thique journalistique.
473
1553
Il faut que la personne soit identifiable dans son cercle de connaissances relativement
large (Legler, p. 102 s.). Si les traits de son visage ne sont pas visibles, il suffit qu'elle
puisse tre identifie par l'ensemble des lments contenus dans l'image, par exemple
son habillement, des signes distinctifs (tatouage, cicatrice), une plaque indiquant son
nom, un texte ajout l'image (Legler, p. 102).
1554
Le droit l'image peut tre valablement cd par contrat. Ds lors, une personne qui
accepte de poser pour des photos ou des vidos pornographiques diffuses sur Internet
ne peut rompre aprs coup son accord de commercialiser son image donn
antrieurement en se prvalant du droit la protection de son image (Tribunal fdral,
arrt 5A.827/2009, X., du 27 mai 2010, cons. 5).
1555
Lorsque la photo prise par un tiers porte sur la vie prive se droulant dans un cadre
priv, elle est dans tous les cas illicite, quel que soit son objet (sur la protection pnale:
ci-dessus nos 1263 ss).
L'exigence du consentement souffre des exceptions. Ce sont celles qui valent pour la
vie prive, dtermines par un intrt prpondrant. En particulier, il est licite de fixer
sur la pellicule un lieu frquent quand les personnes ne prennent sur la photo qu'une
place accessoire, ou de photographier une foule lorsque l'individu se fond dans
l'ensemble; moins qu'il ne s'agisse d'un lieu peu recommandable, telle une rue
chaude, et que le fait de rvler de quelqu'un qu'il s'y trouvait constitue une atteinte sa
personnalit plus forte que l'intrt du public l'information. Photographier une famille
en deuil dans un cimetire n'est pas licite (arrt saintgallois du 1er septembre 1987, non
publi, en relation avec ATF 112 II 465, Ringier c. Gchter, du 18 dcembre 1986),
moins que la crmonie ne concerne une personnalit de l'histoire contemporaine.
1556
1557
2. Publication de photos. Une photo prise de faon licite peut en principe tre publie,
sous rserve des cas suivants:
1 La photo dlivre un message trompeur, qui porte atteinte la personnalit. Elle
montre un individu surpris dans une attitude particulirement ridicule (grimace, doigt
dans le nez) et trop fugace pour tre considre comme refltant la ralit. Ou bien,
tire des archives, elle fait apparatre un homme malade alors qu'elle est sense
reprsenter le mme homme aujourd'hui, qui est guri. Ou bien elle suggre un
comportement douteux que la personne reprsente n'a pas eu en ralit.
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1559
Les photos et films d'archives sont particulirement guetts par les risques de dcalage
entre le motif justificatif et l'utilisation projete. Aussi leur utilisation requiert-elle un
soin spcial. La gestion des archives est soumise la loi sur la protection des donnes
(ci-dessous nos 1764 ss).
3. Dessin, thtre, film scnique. La reprsentation d'un individu par des acteurs, ou
par le moyen du dessin, obit aux mmes rgles. Lorsque cette reprsentation poursuit
un but humoristique, on sera moins prompt admettre l'atteinte l'honneur (ci-dessus
n 1545). La photo ayant une
475
prtention d'objectivit, on sera plus svre pour elle que pour le dessin, mme si elle
se veut humoristique.
d) La voix
1560
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avant la diffusion d'une interview et ainsi ridiculiser la personne interroge n'est pas
admissible (arrt genevois du 20 septembre 1966, cit par Franz Rikin, Der Schutz der
Persnlichkeit gegenber Eingriffen durch Radio und Fernsehen nach schweizerischem
Privatrecht, Fribourg 1968). Sont galement illicites: l'utilisation dans un spot
publicitaire d'une brve squence de la voix enregistre dans un autre contexte, le
montage faussant le sens des dclarations faites, la diffusion d'un enregistrement
dfectueux ou fauss par la vitesse de l'appareil.
e) Le nom
1561
1. Confusion. Toute utilisation du nom d'autrui ou d'un nom trs proche, pour soi ou
pour une chose, est illicite quand elle entrane un risque de confusion. C'est le cas par
exemple quand une association d'experts-comptables choisit comme titre de sa revue la
raison de commerce d'une fiduciaire (ATF 80 II 138, Verband Schweiz. Bcherexperten,
du 9 mars 1954), ou qu'un diteur catholique prend pour raison de commerce le nom
d'une glise consacre au culte protestant (ATF 77 I 63, FraumnsterVerlag, du 6
septembre 1951) ou qu'un imprimeur entend placer dans sa raison de commerce le nom
d'un journal sur lequel il a perdu tous les droits (arrt bernois du 4 septembre 1995,
Stadtanzeiger Bern, RSPI 1996, p. 173 s.). On appliquera alors l'art. 29 al. 2 CC sur
l'usurpation du nom.
1562
1563
f) Le sentiment de pit
1564
1565
3
forces de l'ordre et des particuliers ouvrent peu de voies de recours
personnaliss ces derniers tant que ces affaires ne font pas l'objet de procsverbaux en bonne et due forme sur lesquels figurent obligatoirement les
noms et numros de matricule des agents concerns. Si l'incident se limite
une interaction muscle sur le terrain, voire une conduite au poste avec
simple contrle d'identit, les policiers demeurent anonymes. Il est donc
particulirement tonnant de voir ces mmes policiers revendiquer le respect
de leur droit l'image quand on constate la somme des obstacles qu'ils
dressent habituellement leur possible identification.
Au cours des annes prcdentes, la Suisse a connu plusieurs polmiques publiques sur le
port du matricule par les policiers ou les gendarmes. La rglementation varie d'un canton
l'autre. Lorsqu'un badge d'identification a t introduit en 1996 sur leurs uniformes, les
policiers blois ont dpos un recours en justice contre cette violation de la libert
personnelle et de la vie prive . Le tribunal leur a rpondu en 1998 que cette obligation
rpond un intrt public suffisant pour justifier une atteinte la libert personnelle et
n'est pas disproportionne. Le mme change d'arguments a resurgi en 2009 Genve o
le port du matricule a soulev l'opposition des gendarmes 8.
4
leur statut d'exception.
Dans ces conditions, il devient particulirement surprenant que des policiers
cherchent faire valoir leur droit l'image comme s'ils se considraient
comme de simples citoyens, lss comme peuvent l'tre ces derniers
lorsqu'une image d'eux est publie sans leur consentement. De mme peut-on
s'tonner de voir des policiers porter plainte titre individuel contre certaines
violences dont ils ont eu souffrir dans l'exercice de leur mission. Ce type de
raction rvle en effet qu'ils ne cessent de se considrer comme des individus
mme lorsque l'uniforme les astreint faire compltement corps avec leur
fonction.
Un autre paradoxe vient de ce que les policiers sont faits pour tre vus. La
cration en 1828 Paris du premier corps d'agents de police a concrtis le
choix d'une police ostensible dont la prsence, impossible ignorer, tait
cense dissuader les dlits autant que policer la police :
L'uniforme aura pour but de signaler incessamment au public la prsence des
inspecteurs sur les points o ils seront de service, de les forcer en mme temps
intervenir et rtablir l'ordre au lieu de se drober dans la foule, par crainte de se mettre
en vidence comme cela leur arrive souvent, d'empcher la frquentation habituelle des
cabarets et la continuation des mauvaises habitudes telles que l'intemprance et le jeu, de
les contraindre faire leur service avec rgularit et apporter dans leurs actes, sans
cesse contrls, du sang-froid et de la modration. 10
10
11
12
Extrait de l'ordonnance instituant la police en tenue, cit par Grard Leclerc dans son livre
Le regard et le pouvoir, Paris, PUF, 2006, p. 145. Sur ces prcdents historiques, cf. les
articles de Quentin Deluermoz, notamment : Images de policiers en tenue, images de
gendarmes. Vers un modle commun de reprsentants de l'ordre dans la France de la
seconde moiti du XIXe sicle ? , Socit et Reprsentations, n 16, 2003, pp. 199-211 ; et
Circulations et laborations d'un mode d'action policier : la police en tenue Paris, d'une
police 'londonienne' au modle 'parisien' (1850-1914), Revue d'histoire des sciences
humaines, n 19, 2008, pp. 75-90.
Grard Leclerc, op.cit., p. 151.
Cf. M. Meyer, Pour une sociologie visuelle du monde policier. Regards, visibilit et
mdiatisation de la police lausannoise, thse de doctorat en sociologie, Universit de
Lausanne, Universit de Nantes, 2011 ; et aussi Copwatching et perception publique de la
police. Lintervention policire comme performance sous surveillance ,
ethnographiques.org, 21, nov. 2010 (http://www.ethnographiques.org/2010/Meyer).
5
A la suite des incidents entre des policiers et des journalistes ou de simples
tmoins photographes, plusieurs mises au point officielles sont venues rappeler
que la revendication d'un droit l'image par les fonctionnaires de police ou les
gendarmes tait infonde.
Saisine n2005-29 : Avis de recommandations de la Commission nationale de dontologie
de la scurit, la suite de la saisine, le 23 mars 2005 par Mme Marie-Christine Blandin,
Snatrice du Nord :
Il parait opportun la Commission quil soit rappel aux forces dintervention,
notamment aux CRS, quelles doivent considrer comme normale lattention que des
citoyens peuvent porter leur mode daction. Le fait dtre photographi ou film durant
leurs interventions ne peut constituer aucune gne pour les policiers soucieux du respect
des rgles dontologiques. 13
Selon Guillaume Neau, alors charg de communication au sein de la Direction
dpartementale de la scurit publique de l'Hrault, reprenant en 2009 une note interne
du ministre de l'Intrieur :
Dans l'exercice de nos missions au quotidien, nous sommes de plus en plus confronts
la captation, voire la diffusion de notre image ou de nos paroles par des tiers. Or, si nous
bnficions, comme tout citoyen, du droit au respect de la vie prive, nous ne pouvons
faire obstacle l'enregistrement ou la diffusion publique d'images ou de paroles
l'occasion de l'exercice de nos fonctions. Il est donc exclu pour nos services d'interpeller la
personne effectuant un enregistrement, qu'elle appartienne la presse ou non, ainsi que
de lui retirer son matriel ou de dtruire les prises de vue effectues. Un policier ne peut,
en principe, s'opposer l'enregistrement ni la diffusion d'images ou de sons. La libert de
l'information, qu'elle soit de la presse ou d'un simple particulier, prime le droit au respect
de l'image ou de la vie prive ds lors que cette libert n'est pas dvoye par une atteinte
la dignit de la personne ou au secret de l'enqute ou de l'instruction. Nous restons trs
attentifs aux exploitations qui pourraient en tre faites. 14
Autre cas relev : Lors d' un contrle d'identit, un ami m'a demand de filmer avec mon
portable. J'ai sorti mon portable et je l'ai mis en position pour filmer. Un policier m'a
directement interpell et a procd mon interpellation, ainsi qu' celle de deux amis.
Nous avons t amens au commissariat central de Versailles et nous sommes passs, 40
heures plus tard, en comparution immdiate pour incitation l'meute, outrage, menaces
de mort, rbellion. Notre jugement t report, nous avons t relchs, et lors de notre
13
14
15
16
6
sortie j'ai constat que mon portable tait brl.
Nous avons t relaxs par le tribunal, et mon avocat m'a spcifi ma demande que le
fait de filmer un contrle de police et ou une interpellation tait autoris par la loi et qu'il ne
connaissait pas de texte prouvant le contraire. 17
L'impratif du respect
L'uniforme, la carte professionnelle barre de bleu-blanc-rouge, le port d'arme
sont censs affirmer l'autorit des policiers dans l'exercice de leur fonction.
Pourtant, la ralit de leurs interventions est souvent tout autre : dans chaque
circonstance nouvelle, sur le terrain, il leur faut tablir ou faire respecter leur
pouvoir sur les personnes concernes ou les simples tmoins. Selon Howard
Becker, une bonne part de l'activit du policier ne consiste pas directement
faire appliquer la loi, mais bien contraindre les gens dont il s'occupe le
respecter 18. Ou encore, selon Virginie Malochet, les tensions avec le public
drivent d'abord d'une apprciation subjective de la part des policiers. Tout
dpend de la manire dont ils peroivent leur propre autorit et s'y prennent
pour la maintenir. 19
Aux personnes interpelles, en dpit de leur tat d'nervement, d'irritation ou
d'indignation, il s'agit d'imposer le minimum de dfrence d aux
reprsentants de la loi. Dans l'interaction, les policiers [ici municipaux] jugent
alors l'autre en fonction de la dfrence qu'il leur manifeste. Ils reconnaissent
qu'au-del de la gravit de la faute commise, le contrevenant est trait et
sanctionn avec d'autant plus de clmence qu'il s'adresse eux poliment. En
revanche, face ceux qui leur semblent manquer de respect, leur raction se
veut par principe intransigeante. 20 Le motif d'outrage peut venir alors alourdir
le ou les dlits dj constats. Car, au del de celui qui le porte, l'uniforme
vhicule l'autorit et l'image de la police toute entire, qui ne sauraient tre
fltries impunment. C'est d'ailleurs bien cette dimension institutionnelle de
l'uniforme qui permet aux agents impliqus dans un affrontement sur le terrain
de ne pas prendre les insultes ou les coups pour eux-mmes (encore que...),
mais de les encaisser et de les sanctionner au nom de la force publique qu'ils
incarnent. Les atteintes verbales ou physiques sont juges inacceptables non
pas parce qu'elles atteignent les policiers personnellement (ce sont les risques
du mtier), mais parce qu'elles portent atteinte l'autorit institue de la
police. L'individu n'est pas en cause dans l'outrage.
Ds lors, en quoi photographier serait-il un motif d'outrage ?
18
19
20
http://www.commentcamarche.net/forum/affich-5024816-filme-la-police-autorise-ou-pas
(consult le 21 avril 2011).
Howard Becker, Outsiders, Paris, Mtaili, 1985, p. 181-182 (traduit de l'amricain par J.-P.
Briand et J.-M. Chapoulie).
Virginie Malochet, Les policiers municipaux, Paris, PUF, 2007, p. 102.
Ibidem, p. 101.
7
Il semble que, dans beaucoup d'interventions sur la voie publique, les policiers
aient tendance loigner les tmoins, dont ils n'attendent pas grand-chose,
qui les distraient du motif de leur action et qu'ils peroivent donc plutt comme
gnants. Un primtre de scurit peut tre tabli pour les maintenir
distance. La possibilit d'enregistrement ou de diffusion d'images ou de sons
peut tre limite dans certains cas, notamment pour des raisons de scurit
lorsqu'il s'agit de maintenir des personnes distance d'une action prsentant
des risques pour le public se trouvant proximit. 21
Dans l'incident cit en introduction de cet article, qui a mis aux prises des policiers et un
journaliste de L'Alsace-Le Pays, la polmique a port ensuite sur des questions de scurit.
Selon le communiqu du Directeur dpartemental de la scurit publique, le journaliste
aurait refus, sans se prsenter et sans raison, de reculer conformment aux consignes
de scurit imposes par les policiers intervenants alors que le chauffard tait considr
comme dangereux et connu par les forces de l'ordre pour des faits graves, dont vol avec
arme. Le journaliste, de son ct, affirme qu'il n'y avait aucun primtre de scurit.
21
22
23
Directive de dcembre 2008, cite par le prfet de Besanon lors de son entrevue, en avril
2009, avec des journalistes chauds par plusieurs incidents avec la police
(http://www.macommune.info/actualite/le-collectif-de-journalistes-de-franche-comte-recupar-le-prefet-7541.html, consult le 21 avril 2011).
Cf. M. Meyer, Pour une sociologie visuelle du monde policier, op. cit., p. 386.
Ibidem, p. 389.
8
vous n'allez pas m'empcher de vous regarder tout de mme...' 24
Ainsi, les photographier en action serait peru par les policiers comme la fois
une intrusion indue de tmoins extrieurs l'affaire, donc perturbants, et
comme l'affront d'un regard trop insistant, donc outrageant. L encore surgit
un paradoxe : comme l'tudie finement Michal Meyer dans sa thse sur le
travail des policiers, ces derniers sont des spcialistes du regard. Ils observent
en permanence ce qui se passe autour d'eux, ils fixent leur attention sur les
individus qui leur paraissent suspects la recherche d'indices visuels
confirmant leurs intuitions. Ce sont des scrutateurs insatiables toutes qualits
qu'ils supportent pourtant trs difficilement chez les simples citoyens. Leur
regard autoris ne reconnat pas le regard spontan du quidam,
immdiatement objet de soupon. Car les reprsentants de l'ordre peuvent
difficilement imaginer qu'on les scrute ou qu'on fixe leur image sans intention
critique.
25
Nicolas, Vincent, 2005 Les policiers municipaux et les agents de surveillance de la voie
publique. Deux professions de service public et leurs clients , Universit de Nantes,
mmoire de Master 1 de sociologie, 2005, p. 143.
Catherine Gorgeon, Socialisation professionnelle des policiers : le rle de l'cole ,
Criminologie, vol. 29, n 2, 1996, p. 7. Selon cette enqute longitudinale mene sur
plusieurs annes auprs de cohortes de policiers, la sortie de l'cole, 94 % pensent que les
mdias donnent une image dfavorable de la police. La restitution la plus rcente des
rsultats de cette enqute chelonne entre 1992 et 2002 figure dans l'article de Catherine
Gorgeon, La 'cohorte de gardiens de la paix' : quels apports pour la connaissance de la
culture professionnelle des policiers ? , in Dominique Monjardet, Notes indites sur les
choses policiers. 1999-2006, Paris, La Dcouverte, 2008, pp. 229-243.
9
des dviances, mais parce que leur existence atteste que le serviteur de la loi lui-mme
peut tre souponn, doit tre l'objet d'une vigilance particulire. 26
27
28
10
30
31
32
33
Selon Marc Jeanjean, la fin des annes 1980 en France, 88 100 taient en tenue sur un
total de 110 000 policiers (Un ethnologue chez les policiers, Paris, Mtaili, 1990 , p. 198).
Barbara Jankowski, Les inspecteurs de police : contraintes organisationnelles et identit
professionnelle , Dviance et Socit, vol. 20, n 1, 1996, pp. 21.
Laetitia Ryo, Le mtier de policier en tenue, Universit de Nantes, mmoire de matrise de
sociologie, 1997, p. 116.
V. Malochet, op. cit., p. 117.
Ibidem, p. 109-110. Son oppos est le bobby l'anglaise, qui lui, met l'accent sur la
proximit et se situe franchement du ct du lien social (p. 110). L'opposition entre le
flic et le bobby trouve une illustration dans le contraste entre les policiers des
grandes villes, dont on reconnat l'uniforme mais pas les visages, et les gendarmes ruraux
qui, eux, sont connus personnellement et considrs comme des notables locaux (V.
Nicolas, op. cit., p. 157).
11
qu'une fois arrivs dans leurs locaux professionnels. Ainsi peuvent-ils se
prserver dans leur vie prive d'une tiquette professionnelle juge trop
encombrante. En outre, la plupart rsident en dehors de leur zone
d'intervention.
Beaucoup [de policiers] me disent que l'uniforme les protge et les rend
mconnaissables une fois celui-ci t. C'est d'ailleurs bien ce que j'avais remarqu lors de
mes rencontres avec les agents en civil ou en uniforme. Le contraste entre l'avant et
l'aprs tait si frappant qu'il m'est souvent arriv de ne pas les reconnatre. L'uniforme
peut alors servir de protection, faisant la diffrence entre la personne en fonction et la
personne en civil. 34
Ibidem, p. 157.
L. Ryo, op.cit., p. 104.
V. Nicolas, op. cit., p. 157.
V. Malochet, op. cit., p. 117-118.
Dominique Monjardet, La culture professionnelle des policiers , Revue franaise de
sociologie, XXXV-3, juil.-sept. 1994, p. 400-401.
12
compris par les personnes qui ont eu affaire eux, autant une photographie
fragiliserait la frontire qu'ils tiennent maintenir entre leur vie professionnelle
et leur vie prive. Car, surtout si elle est amene circuler ou tre publie,
elle fixe une trace qui peut tre regarde loisir et permettre ainsi de
reconnatre les traits de leur visage qu'une simple interaction physique avec
eux n'aurait pas permis de mmoriser avec certitude. Une telle photographie
pourrait les poursuivre dans leur carrire39 en dehors de leur service, et
constituerait pour eux une menace retardement.
Dans un cas d'altercation survenu Montpellier entre un photographe professionnel et des
policiers municipaux, au cours de l'vacuation d'une manifestation publique, ces derniers
lui intiment l'ordre d'effacer les deux derniers clichs qu'il vient de prendre. Seule raison
invoque : Il y a mille cinq cents personnes ici et dix policiers. Vous prenez des photos de
n'importe qui, mais pas de nous. Cette injonction lui sera rpte sur un ton menaant.
Le photographe finira par s'excuter.40
Dans cet exemple, les policiers n'ont aucun motif lgitime pour exiger la
destruction de ces images. Mais manifestement, ils ne tiennent pas
apparatre en service dans ces circonstances et courir le risque de voir de
telles images diffuses dans l'espace local. D'autant qu'il s'agit de policiers
municipaux qui il est plus difficile d'chapper leur image professionnelle.
D'ailleurs, d'autres incident survenus galement Montpellier, font apparatre
que certains de ces policiers municipaux tiennent se dmarquer de leur
fonction de police en confiant aux photographes, qu'ils viennent pourtant de
rprimer, que dans le civil , ils ont des opinions progressistes41.
Ainsi, pour infonde qu'elle soit sur le plan juridique, la revendication des
policiers faire respecter leur droit l'image serait, leurs yeux, tout fait
justifie puisqu'elle viserait protger chez eux l'individu de l'image du
policier. C'est parce qu'ils entendent prserver leur vie prive et y conserver
une libert complte, comme n'importe quel citoyen, qu'ils exigeraient de ne
pas voir leur image rduite celle d'un policier en tenue et en fonction. Cette
question de la vie prive fait d'ailleurs dbat au sein de la police, entre certains
qui ne veulent pas rvler autour d'eux leur identit professionnelle de peur
d'tre mal perus par leurs voisins ou par les copains de leurs enfants dans la
cour de rcration , et d'autres pour qui, au contraire, tre flic, c'est l'tre
24 h sur 24 42. Les policiers qui rpriment les photographes sont
probablement plus proches du premier type que du second, pour des raisons
39
40
41
42
Tu te fais remarquer en mal dans les mdias, a finit dans ton dossier et on te le ressort
un jour au l'autre agent Police-Secours de Lausanne (M. Meyer, Pour une sociologie
visuelle du monde policier, op. cit., p. 386).
http://www.montpellier-journal.fr/2009/08/un-policier-menace-le-photographe-demontpellier-journal.html (consult le 21 avril 2011).
http://laccroche.free.fr/Bonus-no11.htm (consult le 21 avril 2011).
V. Nicolas, op. cit., p. 157. Rappelons que les policiers ne sont pas dchargs de leur devoir
de police sitt qu'ils quittent leur uniforme pour rentrer chez eux. Ils conservent d'ailleurs
sur eux leur carte professionnelle et leur arme de service car, selon l'article 8 du Code de
dontologie de la police nationale, Le fonctionnaire de la police nationale est tenu, mme
lorsqu'il n'est pas en service, d'intervenir de sa propre initiative pour porter assistance
toute personne en danger, pour prvenir ou rprimer tout acte de nature troubler l'ordre
public et protger l'individu et la collectivit contre les atteintes aux personnes et aux
biens.
13
qu'il faudrait pouvoir lucider situation par situation (s'agit-il d'une
manifestation dans laquelle les forces de l'ordre sont en minorit ou d'une
interpellation o elles sont en force ? de la police nationale ou de la police
municipale ? etc.), voire au cas par cas (s'agit-il de policiers frais moulus de
l'cole ou de fonctionnaires expriments ? en pleine ascension professionnelle
ou au contraire bloqus dans leur avancement ? etc.)43.
Vers une socit des individus ?
Cette perce des individus sous l'uniforme soulve un problme social plus
vaste : celui de la crdibilit des fonctions officielles. Si le policier qui effectue
des contrles d'identit ou qui encadre une manifestation ne cesse de se
considrer comme un individu, comment les individus qu'il entend contrler ou
contenir pourraient-ils s'adresser lui avec le respect d sa fonction ?
Comment viter les interactions d'individu individu ? Peut-on encore parler
d' outrage agent lorsque ledit agent se comporte son tour comme un
individu ? L'arbitraire social qui fonde le droit des policiers incarner la force
au service du droit ne peut que se lzarder si les policiers individualisent
l'exercice de leur mission.
L'tat franais a encourag ce processus d'individualisation, par exemple
lorsqu'il a dcid rcemment d'afficher l'identit des fonctionnaires confronts
au public dans le souci officiel d'amliorer les relations des particuliers avec les
services administratifs. Plus on personnalise les postes, plus l'individu rsiste
son assimilation une simple fonction administrative. Ainsi, au guichet de la
Scurit sociale ou des Impts, le fonctionnaire qui subit les rcriminations
d'un usager peut se dissocier de son rle officiel pour partager
momentanment les critiques de son interlocuteur, au bnfice, prcisment,
de son double affichage d'agent de l'tat (suppos anonyme, donc non
responsable) et de simple personne dont le nom est offert la connaissance de
tous. De mme, le policier qui intervient sur la place publique peut passer de
l'obissance aux ordres, que lui dictent les intrts du service, l'affirmation
de ses intrts personnels lorsqu'il se sent stigmatis par un clich accusateur
ou atteint par un coup trop violent.
Au del, on peut percevoir dans cette tentation personnalisante un symptme
de l'emprise croissante de la dimension interpersonnelle des relations et des
changes, au dtriment des conventions et des institutions. Dans une socit
des individus supposer qu'il n'y ait pas l une contradiction dans les termes
, les problmes, les litiges, les conflits se rglent d'individu individu, de gr
gr , selon les tendances du moment, les rapports de force. Les rgles sont
mises en uvre au cas par cas et modules selon les situations. Mais, dans
une telle socit, comment peut-on continuer respecter le pacte social qui
fonde le statut hors norme des forces de l'ordre ? Comment en contrler
l'exercice sans verser aussitt dans l'outrage si les policiers se soucient avant
tout de leur propre image ?
43
14
Un policier qui empche un photographe de travailler, qui lui confisque son
appareil, qui efface dautorit les clichs dj pris, voire qui dtruit son
matriel, au nom de son droit limage, commet un acte illgal. Autant, en
effet, tout un chacun peut lgitimement sopposer la publication dune photo
de soi, autant il ne peut sopposer tre pris en photo et, encore moins, user
de violence pour y parvenir. Il est donc choquant de voir des policiers, investis
du pouvoir de faire respecter la loi, la violer eux-mmes pour faire valoir ce
quils estiment tre leur droit dindividus. Dautant plus que, en pareil cas, ils
usent de leur autorit de fonction pour imposer leur propre rgle. On voit bien
ici que lindividu qui entend saffirmer sous luniforme entre du mme coup en
contradiction avec les devoirs de sa fonction et verse dans l'abus de pouvoir. Il
devient non seulement un individu incongru (qui ne convient pas, qui na pas
lieu dtre), mais encore un individu exorbitant (outrancier, abusif), cest--dire
le comble de larbitraire. Esprons que cet arbitraire, non plus lgitim par la
socit, mais impos par une volont personnelle, ne devienne pas la norme
par dfaut d'une socit rduite ses individus.
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l'impression de profiter du fait que la personne n'est plus l pour rendre les coups. C'est
le lot des personnalits en vue que de faire l'objet d'apprciations finales le jour de leur
dcs. Il n'y aura illicit que si l'apprciation repose sur des faits sciemment fausss.
477
g) La libert
1566
1567
1568
L'accs ne va pas de pair avec un droit illimit d'enregistrer des images et des sons.
Pour les confrences de presse, l'tendue de ce droit est dtermine par l'organisateur.
Pour les manifestations publiques, elle peut tre restreinte par le droit d'auteur ou par
les intrts patrimoniaux de l'organisateur, mais non au point d'empcher un rsum
radiodiffus ou tlvis.
1569
Le droit de l'individu de disposer des informations qu'il dtient sur son propre compte
est entier lorsque celles-ci ne sont pas destines au public (voir toutefois le rapport
prcit, p. 456; Barrelet, Le droit de la presse la transparence, p. 129 s.).
478
1570
3. Autres atteintes. Il peut arriver que la rvlation de faits qui n'ont de rapport direct
ni avec la vie prive ni avec l'honneur d'une personne porte atteinte l'activit de celleci (cas d'un ancien dlgu du Comit international de la Croix-Rouge ayant publi des
analyses politiques sur ce que furent ses terrains d'engagement; la Cour suprme
zurichoise a prfr oprer avec une extension de l'atteinte l'honneur et la vie
prive; arrt du 20 janvier 1983, ZR 1984, p. 57).
PROCDURE
1. A lorigine de laffaire se trouve une requte (no 74010/11)
dirige contre la Confdration suisse et dont un ressortissant
burkinab, M. Kalifa Dembele ( le requrant ), a saisi la Cour le
21 novembre 2011 en vertu de larticle 34 de la Convention de
sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales
( la Convention ).
2. Le requrant a t reprsent par Me P. Bayenet, avocat au
barreau de Genve. Le gouvernement suisse ( le Gouvernement ) a
t reprsent par son agent, M. Frank Schrmann de lOffice fdral
de la Justice.
3. Le requrant allgue une violation du volet matriel de
larticle 3 de la Convention suite des mauvais traitements quil aurait
subi loccasion dun contrle didentit effectu par la police et de son
placement en garde vue. Il allgue galement une violation du volet
procdural de larticle 3, ainsi que des articles 6 et 13 de la Convention,
pris sparment et en combinaison avec larticle 3, en raison de
lenqute mene par les autorits nationales sur cette allgation de
mauvais traitements.
4. Le 5 juillet 2012, la requte a t communique au
Gouvernement. Comme le permet larticle 29 1 de la Convention, il a
en outre t dcid que la chambre se prononcerait en mme temps sur
la recevabilit et le fond.
EN FAIT
I. LES CIRCONSTANCES DE LESPCE
5. Le requrant est un ressortissant burkinab, n en 1975 et
rsidant Genve.
Les faits de la cause, tels quils ont t exposs par le requrant,
peuvent se rsumer comme suit. Le 2 mai 2005, le requrant fut
approch par deux gendarmes pour un contrle didentit alors quil
attendait un ami sur le site dArtamis, Genve. Il allgue avoir subi,
lors de ce contrle, de mauvais traitements physiques ainsi que des
injures caractre raciste et des menaces de mort. Alors mme quil
aurait obtempr aux demandes des gendarmes en prsentant ses
papiers didentit, ces derniers lui auraient enjoint de se coucher par
terre et, face son refus, auraient commenc le frapper avec leurs
matraques, dont lune se brisa. En tentant de sloigner, le requrant
aurait t rattrap par lun des gendarmes qui laurait saisi au cou
provoquant sa chute. Le gendarme laurait ensuite maintenu au sol en
ltranglant, en le menaant de mort et en profrant des injures
caractre raciste, tandis que son collgue aurait continu le frapper.
Afin de faire lcher prise au gendarme qui limmobilisait, le
requrant lui aurait mordu lavant-bras. Les deux gendarmes auraient
finalement russi menotter le requrant et lembarquer dans leur
voiture de service, rejoints, entre-temps, par dautres gendarmes.
Pendant le transport au poste de police, lun des gendarmes aurait
continu frapper le requrant, notamment en lui tapant fortement la
tte contre une vitre de la voiture, et profrer des insultes caractre
raciste son encontre. Les coups et les injures auraient continu mme
aprs larrive au poste de police.
6. Aprs que le requrant se fut plaint de douleurs lpaule, il fut
emmen lHpital Universitaire de Genve o il fut examin par un
mdecin urgentiste. Un constat mdical dat du 4 mai 2005 indique
que, lors de la consultation du 2 mai 2005, le requrant avait fait tat de
violences policires subies lors dun contrle didentit et stait plaint
de douleurs et dune impotence de lpaule droite . Le constat relve
une fracture distale de la clavicule droite mais ne fait rfrence aucun
autre type de blessure ou contusions sur aucune autre partie du corps.
Une copie de ce mme certificat, rdit le 30 mars 2009 la demande
de la juge dinstruction saisie de lenqute visant les deux gendarmes
(voir paragraphes 22-25 ci-dessous), fait galement tat dune
dermabrasion sur la face postrieure de lpaule droite.
7. Lors de son retour au poste de police, le requrant fut interrog,
sans la prsence dun avocat.
chutes en avant. Il confirma par ailleurs que sil avait remarqu dautres
blessures, y compris un il au beurre noir , ou si le requrant stait
plaint dautres douleurs, il en aurait fait mention dans le constat.
Linfirmier qui avait accueilli le requrant, galement entendu en
qualit de tmoin asserment, confirma lui aussi que si le requrant
stait plaint de douleurs au dos ou aux jambes, il en aurait inform le
mdecin et laurait indiqu sur le document dadmission lhpital.
Une deuxime infirmire fut galement entendue le mme jour.
24. Les 2 et 12 mars 2010, la juge dinstruction entendit, en qualit
de tmoins asserments, respectivement lpouse et un ami du requrant
qui tait arriv sur la scne de linterpellation au moment o le
requrant tait dj dans la voiture de police. La dposition de lpouse
du requrant fait tat de blessures diverses au visage, la tte, au dos et
une jambe, dont il ny a pas de trace dans le constat mdical tabli
lHpital Universitaire de Genve. Selon le deuxime tmoin, aprs les
faits, le requrant ne se plaignait que de la fracture la clavicule. Les
deux dpositions, recueillies en labsence du requrant ou de son
avocat, sont particulirement circonstancies.
25. Enfin, la demande de lavocat du requrant, la juge
dinstruction ordonna la production des dossiers personnels des deux
gendarmes viss par lenqute, dont il ressortait quaucun dentre eux
navait jamais fait lobjet de plaintes pour violences ou injures
caractre raciste.
26. Le 28 juillet 2010, la juge dinstruction communiqua la
procdure, sans inculpation. Le 22 novembre 2010, le Procureur gnral
classa laffaire sans suite en constatant que linstruction
complmentaire navait pas permis dtablir que le requrant avait subi
dautres lsions que la fracture de la clavicule.
27. Le 4 fvrier 2011, la Chambre daccusation confirma la
dcision du Procureur gnral. Selon elle, les gendarmes avaient agi
dans le cadre de leurs prrogatives et us de la contrainte de manire
justifie et proportionne. Le comportement du requrant, notamment
son opposition au contrle et le fait quil avait mordu lun des
gendarmes, justifiait le recours la force et la conduite au poste. La
fracture de la clavicule tait due une chute du requrant dans la mle,
dautres blessures nayant pas t constates lors de lexamen mdical
lhpital. De surcrot, un gendarme stagiaire prsent sur les lieux aurait
dmenti les insultes et mauvais traitements. Par ailleurs, les autorits
judiciaires avaient trait laffaire sans relche et navaient pas tard
procder aux actes denqutes ncessaires. Quant aux autres actes
dinstruction sollicits par le requrant, la Chambre daccusation
considra quils ntaient pas ncessaires, au vu des lments dont elle
disposait. En particulier, elle ne jugea pas ncessaire une contreexpertise de la matraque brise. Cet aspect de lincident avait dj fait
Elle peut aussi tre mise en uvre par une dnonciation ou par une plainte.
Toute personne retenue par la police comme auteur prsum dune infraction
peut demander tout moment pendant la dure de son interrogatoire et au
moment de quitter les locaux de police faire lobjet dun examen mdical; un
tel examen a galement lieu sur demande de la police.
2
Il peut allouer une indemnit quitable en observant les limites fixes par
larticle 379.
Article 115 - Ouverture de la procdure
1
La procdure de recours est rgle par les articles 190 196 et 198, alina 2.
Article 118 - En gnral
10
Le juge dinstruction recourt tous les moyens de preuve prvus par le prsent
code, dans la mesure o ils paraissent utiles la dcouverte de la vrit.
Article 190A - Contre les dcisions du procureur gnral
1
Dans le cas vis par larticle 10d de la loi fdrale sur laide aux victimes
dinfractions, du 4 octobre 1991, les parties peuvent galement recourir contre
les dcisions du procureur gnral fondes sur les articles 115, alina 3, 199 et
200.
Article 191 - Personnes assimiles aux parties
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12
EN DROIT
I. SUR LA VIOLATION ALLGUE DE LARTICLE 3 DE LA
CONVENTION
32. Le requrant soutient quil a t victime de traitements
inhumains, cruels ou dgradants de la part des gendarmes qui lavaient
interpell. Il considre galement que les autorits internes auraient
viol leur obligation de mener une enqute diligente, rapide et
indpendante sur ses allgations de mauvais traitement. Le requrant
invoque larticle 3 de la Convention, ainsi libell :
Nul ne peut tre soumis la torture ni des peines ou traitements inhumains
ou dgradants.
13
14
15
16
17
18
1. Sur la recevabilit
54. La Cour note que, dans son arrt du 27 novembre 2008, le
Tribunal fdral avait constat expressment que les autorits
cantonales avaient viol larticle 3 de la Convention, dans son volet
procdural, car elles navaient pas men une enqute effective sur les
allgations de mauvais traitements du requrant. En particulier, le
Tribunal fdral avait considr que la dcision de classer laffaire ne
pouvait pas reposer uniquement sur le certificat mdical tabli le
2 mai 2005 et quun complment dexplications de la part du personnel
mdical impliqu, voire leur audition en tant que tmoins, tait partant
ncessaire. Suite cet arrt, une nouvelle instruction fut ouverte, des
complments dinformations furent recueillis et le personnel mdical,
ainsi que lpouse et lami du requrant, furent entendus (voir
paragraphes 23-24 ci-dessus).
55. Selon le Gouvernement, suite larrt du Tribunal fdral du
27 novembre 2008, le requrant aurait perdu la qualit de victime en ce
qui concerne la partie de la procdure prcdant ladite dcision.
56. Le requrant soppose cette thse, considrant que le Tribunal
fdral avait constat la violation de larticle 3 uniquement quant la
mauvaise apprciation des preuves et navait sanctionn ni louverture
selon lui tardive, ni la dure excessive de lenqute.
57. La Cour rappelle quil appartient en premier lieu aux autorits
nationales de redresser une violation allgue de la Convention. A cet
gard, la question de savoir si un requrant peut se prtendre victime de
la violation allgue se pose tous les stades de la procdure sur le
terrain de la Convention (voir, entre autres, Siliadin c. France,
no 73316/01, 61, CEDH 2005-VII, et Scordino c. Italie (no 1) [GC],
no 36813/97, 179, CEDH 2006-V). Une dcision ou une mesure
favorable au requrant ne suffit pas en principe le priver de sa qualit
de victime aux fins de larticle 34 de la Convention sauf si les
autorits nationales reconnaissent, explicitement ou en substance, puis
rparent la violation de la Convention (voir, entre autres,
Eckle c. Allemagne, 15 juillet 1982, 66, srie A no 51 ;
Dalban c. Roumanie [GC], no 28114/95, 44, CEDH 1999-VI ;
Siliadin, prcit, 62 ; et Scordino (no 1), prcit, 180).
58. En ce qui concerne la rparation adquate et suffisante pour
remdier au niveau interne la violation du droit garanti par la
Convention, la Cour considre gnralement quelle dpend de
lensemble des circonstances de la cause, eu gard en particulier la
nature de la violation de la Convention qui se trouve en jeu
(Gfgen c. Allemagne [GC], no 22978/05, 116, CEDH 2010).
59. En lespce, la Cour note que larrt du Tribunal fdral du
27 novembre 2008 reconnut explicitement que le requrant avait t
victime dune violation du volet procdural de larticle 3 de la
19
20
leur
contrle
(El
Masri
c. lex-Rpublique yougoslave de Macdoine [GC], no 39630/09,
182, 13 dcembre 2012 ; Georgiy Bykov c. Russie, no 24271/03,
60, 14 octobre 2010 ; Corsacov c. Moldova, no 18944/02, 68,
4 avril 2006 ; Assenov et autres c. Bulgarie, 28 octobre 1998, 102,
Recueil des arrts et dcisions 1998-VIII).
63. Lenqute quexigent des allgations graves de mauvais
traitements doit tre la fois rapide et approfondie, ce qui signifie que
les autorits doivent toujours sefforcer srieusement de dcouvrir ce
qui sest pass et quelles ne doivent pas sappuyer sur des conclusions
htives ou mal fondes pour clore lenqute ou fonder leurs dcisions
183 ;
Tanrkulu c. Turquie [GC], no 23763/94, 104, CEDH 1999-IV, et
Gl c. Turquie, no 22676/93, 89, 14 dcembre 2000). Toute carence
de lenqute affaiblissant sa capacit tablir les causes du dommage
ou lidentit des responsables risque de faire conclure quelle ne rpond
pas la norme deffectivit requise (El Masri, prcit 183).
64. De plus, lenqute doit tre mene en toute indpendance par
rapport au pouvoir excutif (El Masri, prcit 184 ; Our c. Turquie
[GC], no 21594/93, 91-92, CEDH 1999-III, et Mehmet Emin Yksel
c. Turquie, no 40154/98, 37, 20 juillet 2004). Lindpendance de
lenqute suppose non seulement labsence de lien hirarchique ou
institutionnel, mais aussi une indpendance concrte (El Masri, prcit
184 ; Ergi c. Turquie, 28 juillet 1998, 83-84, Recueil 1998-IV).
65. Enfin, la victime doit tre en mesure de participer effectivement,
dune manire ou dune autre, lenqute (El Masri, prcit 185).
b) Application de ces principes au cas despce
21
22
DE
LARTICLE
41
DE
LA
A. Dommage
71. Le requrant rclame la somme de 19 642 francs suisses (CHF)
au titre du prjudice matriel. Cette somme correspond la diffrence
entre les salaires nets de charges que le requrant aurait continu de
percevoir sil navait pas t licenci du fait de ses conditions de sant
et les sommes quil a perues au titre de lassurance chmage et autres
aides sociales jusqu ce quil ne retrouve un emploi.
72. Par ailleurs, le requrant rclame 5 000 CHF, au titre du
dommage moral.
73. Le Gouvernement conteste les prtentions en ce qui concerne le
prjudice matriel, mais accepte les prtentions pour ce qui est du
dommage moral.
74. La Cour constate que la lettre de licenciement envoye au
requrant par son ancien employeur le 14 dcembre 2005 fait
expressment rfrence aux nombreuses absences du requrant
occasionnes par la dgradation de son tat physique suite lincident
du 2 mai 2005 (voir paragraphe 14 ci-dessus). Cette circonstance rvle
lexistence dun lien de causalit direct entre la violation de la
Convention constate sous langle du volet matriel de larticle 3 et le
licenciement du requrant. Elle accorde par consquent au requrant la
somme de 15 700 EUR au titre du prjudice matriel.
75. Par ailleurs, la Cour accorde au requrant la somme de
4 000 EUR au titre du dommage moral.
B. Frais et dpens
76. Le requrant demande galement 13 760 CHF pour frais et
dpens, dont 2 560 CHF au titre de la procdure interne et 11 200 CHF
au titre de la procdure devant la Cour.
77. Le Gouvernement ne conteste pas le montant demand par le
requrant au titre de la procdure interne mais estime que la somme de
5 000 CHF serait plus approprie pour ce qui est de la procdure devant
la Cour.
78. Selon la jurisprudence de la Cour, un requrant ne peut obtenir
le remboursement de ses frais et dpens que dans la mesure o se
trouvent tablis leur ralit, leur ncessit et le caractre raisonnable de
leur taux. En lespce et compte tenu des documents en sa possession et
de sa jurisprudence, la Cour estime raisonnable la somme de
6 000 EUR tous frais confondus et laccorde au requrant.
C. Intrts moratoires
79. La Cour juge appropri de calquer le taux des intrts
moratoires sur le taux dintrt de la facilit de prt marginal de la
Banque centrale europenne major de trois points de pourcentage.
23
24
- 6 000 EUR (six mille euros), plus tout montant pouvant tre
d titre dimpt par le requrant, pour frais et dpens ;
b) qu compter de lexpiration dudit dlai et jusquau versement,
ces montants seront majorer dun intrt simple un taux gal
celui de la facilit de prt marginal de la Banque centrale
europenne applicable pendant cette priode, augment de trois
points de pourcentage ;
5. Rejette, lunanimit, la demande de satisfaction quitable pour le
surplus.
Fait en franais, puis communiqu par crit le 24 septembre 2013, en
application de larticle 77 2 et 3 du rglement.
Stanley Naismith
Greffier
Guido Raimondi
Prsident
G.R.A.
S.H.N.
25
26
27
28
Helen Keller / Alec Stone Sweet, Assessing the Impact of the ECHR on National
Legal Systems in: Helen Keller / Alec Stone Sweet, A Europe of Rights: the Impact of
the ECHR on National Legal Systems, Oxford University Press 2008, p. 686. Pour une
analyse de la jurisprudence plus rcente, voir Bjorge Eirik, National Supreme Courts
and the development of ECHR Rights, ICON 2011, vol. 9 no. 1, p. 5-31.
29
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DEUXIME SECTION
ARRT
STRASBOURG
24 septembre 2013
Il en est de mme en cas de besoin et sur dcision dun officier de police pour
les personnes dont lidentit est douteuse et ne peut tre tablie par aucun autre
moyen, en particulier lorsque ces personnes sont souponnes de donner des
indications inexactes. [...]
Article 20 Fouille des personnes
1
11
12
EN DROIT
I. SUR LA VIOLATION ALLGUE DE LARTICLE 3 DE LA
CONVENTION
32. Le requrant soutient quil a t victime de traitements
inhumains, cruels ou dgradants de la part des gendarmes qui lavaient
interpell. Il considre galement que les autorits internes auraient
viol leur obligation de mener une enqute diligente, rapide et
indpendante sur ses allgations de mauvais traitement. Le requrant
invoque larticle 3 de la Convention, ainsi libell :
Nul ne peut tre soumis la torture ni des peines ou traitements inhumains
ou dgradants.
13
26
Document
Medialex 2014 p. 3
Auteur(s)
Bertil Cottier
Titre
Publication
Editeur
ISSN
1420-3723
Maison d'dition
Medialex 2014 p. 3
Bertil Cottier, prof., Universit de la Suisse italienne et Universit de Lausanne
bertil.cottier@lu.unis.ch
I. Introduction
Notre contribution couche sur papier une confrence donne lors dun symposium,
organis, au printemps 2013, par la Section suisse de la Commission internationale des
juristes et consacr aux menaces que les nouvelles technologies de communication font
planer sur la vie prive. Le titre de cette confrence tait identique celui du prsent
Page d'impression 2 de 11
article, cela prs quil tait complt par un sous-titre en forme de clin dil: Adieu le
droit dterministe, bonjour le droit quantique! La provocation nayant pas sa place dans
un crit scientifique, suppos rflchi et pondr, ce sous-titre a t retir2 . Cela dit, le
signal quil donnait na rien perdu de sa pertinence: la rvolution numrique a
profondment prcaris notre systme juridique, commencer par nos instruments de
protection de la vie prive.
Prcaris, parce que, nous le verrons plus en dtail par la suite, la communication,
virtuelle et sans frontires, quInternet a gnre, pose des dfis, indits et ardus, nous
autres hommes de loi, habitus uvrer dans un environnement stable, aux contours
distinctement tracs. Or voici que nos fondamentaux territorialit et prvisibilit du
droit en tte sont mis mal par un progrs technologique fulgurant; nous voil
dsormais dans un flou, qui na rien dartistique, mais qui nous contraint repenser
notre manire de dire le droit. Do ce sous-titre qui faisait rfrence au fameux
principe dindtermination dgag par Werner Heisenberg, voici bientt un sicle.
Postulant que lon ne peut pas connatre simultanment la position et la vitesse dune
particule, le physicien allemand a boulevers les canons de la science et ouvert la voie
au lot dincertitudes de la mcanique quantique.
Faute de place, notre prsentation des alas du droit de la personnalit dans lunivers
numrique ne pourra tre que sommaire, reposant sur une argumentation dveloppe
grands traits et taye par lun ou lautre exemple frappant. Certains dentre eux
drivent directement de la problmatique de la protection de la vie prive et de
lhonneur, dautres plus gnralement de ce que lon appellera le droit du cyberspace.
Lindtermination qui rgne aujourdhui nest en effet pas le propre du seul droit de la
personnalit, mais relve plus gnralement des carences du droit lInternet.
Cela dit, pour ne pas perdre de sa vivacit, le prsent article conserve le ton et les tournures de
lexpos oral. Sagissant du fond, il a t complt par les derniers dveloppements de lactualit.
Ou plutt conjecture de Moore, car il sagit plus dune sduisante hypothse reposant sur des
extrapolations que dune ralit scientifiquement dmontre.
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1. Dpass
Lorsque lon parle dun droit dpass, la lenteur qui caractrise prsentement les
interventions de notre lgislateur vient dabord lesprit. Quil soit aujourdhui
toujours en retard dune, voire deux technologies a t dnonc lenvi. En cause,
dabord une procdure lgislative, certes soucieuse de reflter parfaitement la volont
populaire coups dinterminables consultations des diverses parties prenantes, mais qui
tire trop en longueur pour tre en phase avec lacclration du progrs technique.
En cause ensuite, cette mconnaissance des ralits dont il vient dtre question.
Mconnaissance qui conduit des tergiversations, des revirements et finalement
linaction. Lextrait suivant du message du Conseil fdral relatif la rvision totale de
la loi fdrale sur la radiodiffusion, en 2002, illustre bien ce regrettable attentisme: "Il
faut en revanche renoncer rglementer les domaines qui chappent un traitement
correct en raison de leur avenir incertain. La question de savoir si, terme, il faudra
crer des lois spcifiques pour de nouvelles applications des techniques de
tlcommunication, restera en suspens tant quon naura pas fait plus dexpriences4."
Traduction: on attend de voir ce qui se fait ltranger avant de sengager.
Cela dit, il arrive que lon ne fasse rien quand bien mme dautres pays se sont dj
jets leau. Emblmatique cet gard est sans conteste la dcision du Conseil fdral,
en 2008, de renoncer lgifrer sur la question, pourtant cruciale, de la responsabilit,
civile et surtout pnale, des intermdiaires techniques (fournisseurs daccs et
hbergeurs). Aprs moult rapports et expertises5, il jette soudainement lponge6: "Les
tudes supplmentaires entreprises depuis la clture de la procdure de consultation ont
FF 2003 1451.
Voir le rapport du Conseil fdral de fvrier 2008 sur la Responsabilit pnale des prestataires et
les comptences de la Confdration en matire de poursuite des cyberinfractions, 7.
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fait ressortir quune modification du projet qui reposerait sur cette base ne ferait que
poser de nouveaux problmes dinterprtation et, partant, que les dispositions
proposes ne permettraient pas de mettre fin linscurit juridique que redoutait M.
Pfisterer (motion 00.3714), voici plusieurs annes. Au contraire, elles ne feraient
quengendrer de nouvelles incertitudes."
Aujourdhui, voil que le Conseil fdral se ravise; pour autant il ne choisit pas dagir,
mais simplement de rexaminer plus en dtail la ncessit ou non de lgifrer7. Reste
que cela fera bientt 15 ans que lUnion europenne exonre quasiment de toute
responsabilit les fournisseurs daccs et les hbergeurs, au motif quil faut crer un
cadre juridique favorable linnovation et au dveloppement de la socit de
linformation8
Medialex 2014 p. 3, 5
Si le droit qui rgit la protection de vie prive est dpass, cest aussi parce quil doit sa
teneur un contexte trs diffrent de celui qui prvaut actuellement. A lpoque (fin du
sicle prcdent), la menace provenait dune poigne de fauteurs de trouble en position
de force. Ainsi les articles 28 ss CC ont t entre autres conus comme garde-fous
contre les drapages de journalistes et de producteurs de notre radiodiffuseur national,
la SSR, alors au bnfice dun monopole; de mme, la loi fdrale sur la protection des
donnes (LPD), adopte en 1992, tendait prvenir les abus commis par les rares
dtenteurs dordinateurs capables de traiter une foultitude de fichiers personnels (et
partant dexercer une large surveillance sur les citoyens) qutaient lEtat et lune ou
lautre grande entreprise prive. Avec lessor dInternet, et des rseaux sociaux en
particulier, la donne a chang: le citoyen, qui tait jusqualors peru comme un ls, est
dsormais aussi une source de menaces. Ds lors, on ne doit plus craindre quelques Big
Brothers, mais autant de Little Brothers quil y a dinternautes.
2. Lacunaire
Ltendue de la responsabilit des intermdiaires techniques nest quune des lacunes
du cadre juridique topique. Nombre de questions essentielles en matire de protection
des donnes sur Internet ne sont toujours pas rglementes: le droit loubli, les failles
de scurit, lusurpation didentit, linformatique en nuage ou encore le data mining,
quoi sajoute la responsabilit des fournisseurs de liens ou de moteurs de recherche. Et
pourtant il ne sagit pas dinnover, mais plutt de sinspirer, car les modles trangers
ne manquent pas. Ainsi la Californie a adopt en 2003 dj une lgislation imposant la
notification des failles de scurit aux personnes dont les donnes ont t
malencontreusement rendues accessibles des tiers9; quant la France, elle sanctionne
spcifiquement lusurpation didentit depuis 201110; enfin la Slovnie a lgifr en
2004 sur le data mining, et partant fix un cadre restrictif la collecte de donnes
personnelles sur Internet des fins publicitaires11.
7
Rapport du Conseil fdral du 9 octobre 2013 en rponse au postulat Amherd (11.3912), Cadre
juridique pour les mdias sociaux, 77: "Vu les dveloppements rcents et les signaux donns par
la justice dans le domaine du droit civil, il parat judicieux () que le Conseil fdral examine
nouveau la ncessit de rglementer la responsabilit des fournisseurs de services sur linternet
(cest--dire les fournisseurs daccs et dhbergement ainsi que les exploitants de plateformes).
Cette tche est cependant dlicate, dautant plus quune jurisprudence diffrencie, quil faudra
analyser soigneusement, se dveloppe ltranger. Des travaux en ce sens doivent dbuter en
2013, sous la houlette du DFJP."
Voir les articles 12 et 14 de la Directive 2000/31 CE sur le commerce lectronique; voir aussi les
prcisions apportes par la Cour de justice de lUnion europenne dans son arrt du 24 novembre
2011 (Scarlet-Sabam).
1798.82 California Civil Code: "Any person or business that conducts business in California,
and that owns or licenses computerized data that includes personal information, shall disclose
any breach of the security of the system following discovery or notification of the breach in the
security of the data to any resident."
10
Art. 222-4-1 du Code pnal: "Le fait dusurper lidentit dun tiers () en vue de troubler sa
tranquillit ou celle dautrui, ou de porter atteinte son honneur ou sa considration, est puni
dun an demprisonnement et de 15 000 damende."
11
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3. Vague
Les normes protgeant la vie prive que ce soit lart. 28 CC ou les principes
applicables aux traitements poss par les art. 4 et 5 LPD sont rdiges en des termes
gnraux et abstraits qui rendent leur application concrte difficile pour le juriste, et a
fortiori pour le citoyen qui ne sait comment se comporter. A celui qui senquiert sil
peut ou non mettre la photo de ftards mchs sur son profil Facebook, on ne peut se
contenter de brandir la LPD et rpondre "oui, condition que cela soit fait de bonne foi
et quil y ait un intrt public ou priv prpondrant la communication". Des
commandements aussi vagues sont inintelligibles pour la trs grande majorit des Little
Brothers, quotidiennement en dlicatesse avec la vie prive
12
13
Arrt du Tribunal fdral, 2. 5. 2008, 6B_645/2007, en particulier cons. 9; lien vers un site
contenant des vidos de tortures et dexcution dotages de mouvements terroristes.
14
Arrt du Tribunal fdral, 10. 10. 2013, 1C_335/2013; bloggeur interdit de filmer les sances
dune assemble de commune; voir aussi arrt du Tribunal fdral, 4. 5. 2011, 5A_790/2010,
refus de considrer un rseau social comme un "mdia priodique"; partant le recourant ne peut
se prvaloir du rgime plus favorable dont bnficie les mdias priodiques lencontre des
mesures provisionnelles destines protger la personnalit.
Michal Meyer
Abstract
Cop-watching and the public perception of the police. Police intervention as performance
under surveillance. This paper deals with police work as a public performance on the street.
Cop-watching, a way of publicly observing and documenting police activities, reveals the
complex relationship between public perceptions of law enforcement and the visual nature of
much police work. Three methodological approaches to cop-watching videos allow us to
highlight the visual dimensions of police work : the study of mass-media images of cops, the
study of street performance by real cops, and the study of the ways people make sense of the
visual symbolic environment present in everyday police work.
ethnographiques.org est une revue publie uniquement en ligne. Les versions pdf ne sont pas toujours en
mesure dintgrer lensemble des documents multimdias associs aux articles. Elles ne sauraient donc se
substituer aux articles en ligne qui, eux seuls, constituent les versions intgrales et authentiques des articles
publis par la revue.
Introduction
Parmi la multitude de scnes qui se jouent quotidiennement dans lespace public,
lintervention police-secours est peut-tre lune des situations les plus dlicates
observer et dcrire. Imprvisibilit, rapidit, complexit sont au cur de celle-ci,
mais aussi confusion, conflit et affrontement. La situation sociale provoque par
lintervention de police est lobjet de ce texte et sert tayer une rflexion
sociologique sur les interactions entre force publique, images et mdias.
Par lexploration de deux vidos et en mappuyant sur mon exprience
ethnographique de la police [1], je rends ici compte dobservations sur les
rassemblements induits par la prsence policire et sur les preuves de visibilit
imposes par le copwatching, cest--dire la surveillance de la police en rue par des
vidastes amateurs. En ce sens, jinterroge ce que lacte de filmer fait
lintervention de police. Mon raisonnement se dcompose en trois orientations
denqute : le policier comme figure mdiatique, les images comme documents sur
laction policire et finalement lingrence des images dans la perception publique
de la police. Au terme de mon parcours, je propose denvisager le policier comme
un agent de mdiation entre image et action, entre performance mdiatique et
performance en rue.
Quelquun a vu ce qui sest pass ? . Mais il peut aussi tre une menace et une
source de tension pour laccomplissement du travail. Envisager lintervention
policire comme un rassemblement est une manire de mettre en vidence les
actions de rassembler ( Halte, police ! ) et de disperser ( Circulez ! ) qui
traversent lensemble de lactivit des policiers en rue. Une caractristique centrale
de ce travail sur la voie publique est la visibilit persistante que les policiers
emmnent avec eux dun bout lautre de leurs actions. Si les policiers en uniforme
sont les porteurs dun principe de visibilit fond sur la surveillance de la
population (voir), ils attirent aussi les regards et offrent un spectacle du pouvoir
(tre vu). Ils sont simultanment observateurs et observs.
Le copwatching peut tre dfini comme le fait pour des citoyens ordinaires
dobserver publiquement et de documenter lactivit de la police. Concrtement, il
sagit de suivre, de regarder et le plus souvent de capter en vido des policiers dans
leurs interventions. De nombreux motifs sont invoqus pour justifier le frquent
usage militant de cette activit [7] : empcher les violences policires et les abus
dautorit ; obliger les policiers rendre aux citoyens des comptes sur leur travail ;
jauger lefficacit des politiques de scurit au niveau local ; inciter la population
revendiquer son droit de regard sur la police. Finalement, certains groupes
considrent cette pratique comme un mode de rsistance et de contestation face
lestablishment politique et social. Pour lessentiel, la dmarche est donc soustendue par la volont de dissuader les policiers de commettre des actes
rprhensibles, en les obligeant, avec lappui des mdias, rendre des comptes sur
toutes leurs actions (Skolnick et McCoy, 1984, parlent alors de police
accountability ). La pratique organise et militante tant encore peu dveloppe
en Europe, les deux vidos considres renvoient dabord un exercice naf et
spontan du copwatching, probablement sans motifs politiques antrieurs
loccasion offerte par la situation de co-prsence. Une telle pratique interroge, dans
la terminologie de Bourdieu (1965), l aire du photographiable de la police en
action. La production dune reprsentation de la police est configure par des
normes sociales, dlimitant ce quil est pertinent ou non de prendre en photo ou de
filmer. Si larrestation semble un vnement focalisateur dattention, le jugement
sur la pertinence, la vracit et lefficacit dune telle mise en image est objet de
lutte aussi bien dans linteraction de face--face que dans linteraction mdiatise.
Le visionnement des squences ci-dessus met en vidence un ensemble de
caractristiques formelles et de contenus qui se retrouvent plus largement dans
nombre de vidos de ce type [8]. Premier constat, chacune des squences souvre
sur une confusion visuelle et sonore qui compromet la lisibilit immdiate de la
scne. Les mouvements de camra et les mouvements dans limage, mais aussi la
cacophonie de cris, de rires et de conversations, concourent produire une
atmosphre dindcidabilit sur lobjet mme de la captation. La nature policire de
lvnement film est en premier lieu indique par les titres des vidos. Nanmoins,
mme le style confus de la vido amateur est un style reconnaissable : les indices
formels permettent une catgorisation dans le registre des images prisent sur le
vif , au gr dun vnement soudain capt par un tmoin disposant dun appareil
numrique lger [9]. Situes ainsi en un coup dil, ces captations accdent un
effet de rel (Barthes, 1968) qui, avant mme que lon ne comprenne ce qui se
passe, nous dit que cela sest rellement pass [10].
Par la stabilisation relative de lappareil et la focalisation sur un groupe dindividus,
les images attirent lattention sur une activit qui devient lvnement film : la
lutte physique au sol entre policiers et personne interpelle. La vision subjective
multiplie cependant les -coups, attire par dautres scnes, mais revient toujours
la raison dtre (discursive comme visuelle) du film, larrestation. Celle-ci est du
reste laction la plus frquemment reprsente par les vidos de copwatching.
Comme ici, elle est souvent donne voir dans une phase avance. Pour aucune des
vidos lausannoises, nous navons dinformations sur le moment qui prcde la
mise terre. Que la squence antrieure ait exist ou non, les vidos diffuses ne
retiennent que les moments signifiants respectivement de limmobilisation et de la
tentative laborieuse de menottage (v1), de limmobilisation et de la morsure (v2).
Le sens est labor partir de ces scnes isoles, dont la dramatisation est
police serait videmment ltroit si elle se bornait lanalyse des productions des
mdias. Au final, ltude des figures mdiatiques de la police tend perdre de vue
les policiers eux-mmes, leur travail dans la ralit et les ncessits de laction en
rue.
quotidien pour les policiers en uniforme dans la ncessit dtre attentifs aux forces
centriptes qui attirent la foule autour deux.
Quelques constats sont tirer de linscription du copwatching non seulement dans
les rapports mdiatiss, cest--dire distance, mais galement dans les rapports
interpersonnels en rue. Lacte de filmer des policiers lorsque ceux-ci interviennent
contient foncirement une dfinition souponneuse du travail de police, ou tout au
moins lanticipation dun possible drapage quil faut tre prt dnoncer par
les images. Le dispositif filmique agit alors comme marqueur de mfiance
rciproque. Vcu sur ce registre par une majorit des policiers lausannois
rencontrs, sy ajoute une sensation dtre pig. Plus ils luttent contre la foule qui
les assige, plus les policiers corroborent les fondements de laction des vidastes
en donnant voir que la police se refuse la transparence. Simultanment, soumis
la surveillance intrusive de la camra, les policiers sont confirms dans leur
syndrome de la forteresse assige , seuls face des non-policiers suspicieux qui
mprisent leur corps professionnel. Les conditions dune rupture sont assures ds
lors que lon comprend, comme la montr Dominique Monjardet (1996), que la
distance policire nest pas proactive, mais ractive : protection dresse contre le
soupon prt lautre (p.191) [25].
Du point de vue policier, le vidaste entre dans la catgorie du asshole tudie par
John Van Maanen (1978), cest--dire un type particulier de client qui refuse ou
met en doute la dfinition policire de la situation. Par ses paroles et ses actes, il
cherche dlgitimer lintervention (v2 : h regardez ! cest normal ou bien ? ).
En appeler la foule constitue une ressource du asshole parmi les plus dtestes
par les policiers observs Lausanne. Ils savent que lquilibre des forces peut trs
rapidement tourner en leur dfaveur, mme lorsque les motifs de linterpellation
sont fonds. En faisant du chahut, en attisant lintrt alentour, en suppliant les
tmoins de prendre parti et finalement en filmant ou en rclamant que quelquun
filme, certains interpells ou spectateurs imposent aux policiers une preuve de
visibilit.
Dans ces circonstances tendues, jai parfois observ la tentative des policiers
lausannois pour rtablir une marge de manoeuvre en suspendant le plus possible le
rapport formaliste au client. Ce dernier se voit alors proposer, sil est jug bien
dispos , un arrangement de type gagnant-gagnant : Faites a bien et moi
aussi , Voil ce quon peut faire, a va faciliter la vie de tout le monde [] . Un
tel accord engage presque toujours une souplesse procdurale accorde au client
(ne pas lui mettre les menottes, le laisser fumer une cigarette) en change dun
allgement ou dune facilitation du travail policier. En rupture avec cette logique, le
copwatcher invite au contraire au repli formaliste et lenfermement de la
rencontre dans le registre monocorde du respect de la lettre des procdures. La
prsence visible dun dispositif denregistrement pousse au durcissement et rend
impossible le fait de transiger. Le filmeur rappelle souvent haut et fort ce principe
aux policiers films. Ainsi par exemple les copwatchers improviss dun groupe
dadolescents face des policiers qui veulent les dloger dun parc public : On
vous filme, vous avez pas intrt nous toucher. Vous devez suivre la loi, on a le
droit dtre l . Refusant la proposition informelle de changer de place pour
viter les plaintes des riverains, les adolescents mobilisent la vido comme
ressource stratgique dans leur confrontation avec les agents de la force publique.
Pour les policiers sur lesquels se braque la camra, le copwatching cristallise la
ncessit de faire la police selon un modle mcaniste dapplication stricte des
lois et de standardisation des procdures. Le balancier entre souplesse
informelle et rigueur bureaucratique (Mouhanna, 2001) se dsaxe en faveur
Tout dabord, le policier est une figure mdiatique familire. La mise en scne
dactions et de situations ayant trait lunivers policier constitue en effet une part
importante des productions fictionnelles modernes. Le rcit policier nigme, sous
la forme de l enqute policire , est lui seul un genre qui a travers tous les
supports et a influenc durablement notre imaginaire. Quant au domaine de
lactualit, la presse illustre et les journaux tlviss ont fait des images de la
police une des ressources pratiques les plus usites pour la mdiatisation dun
vnement et la production dun ralisme des comptes-rendus (Meyer, 2009).
Arrire-plan parmi les prfrs des mdias dinformation comme de
divertissement, laction policire connat une forte visibilit qui puise dans des
rcits, des postures et des dialogues dj mdiatiss. Le binme du gendarme et du
voleur est un exemple de mise en scne rde dans le spectacle de marionnettes.
Les sries tlvises offrent elles aussi de nombreux poncifs : courses-poursuites,
arrestations, dclarations tonitruantes ( Vous tes en tat darrestation ). Cette
imagerie inclut non seulement les apparences visibles du travail des agents, mais
aussi certains attributs de linstitution et de ses significations sociales [29]. Le
copwatching sinsre donc dans un rseau intermdiatique beaucoup plus vaste de
circulation et de partage distance de contenus observationnels et symboliques sur
la police. Ds lors, il ne semble pas exagr de penser que pour une majorit de la
population, la probabilit dtre soumis une reprsentation mdiatique de la
police est bien plus grande que celle dtre confront in situ une intervention.
Sils sont objets de mdiatisation, les policiers sont aussi des spectateurs attentifs
de la mdiatisation de leur profession. Au quotidien, cette attention rflexive
sobserve par la consommation insatiable des versions mdiatiques de leur travail
dans la presse, la tlvision, au cinma ou sur internet. Les images de
copwatching occupent une place privilgie dans les sociabilits entre collgues.
Les policiers que jai observs Lausanne schangent des liens web vers ce type de
vidos. Ils se runissent plusieurs pour les regarder durant les temps creux du
travail de bureau ; autant dans une dmarche dinformation mutuelle, que pour le
plaisir de se faire spectateurs et commentateurs de la performance dautres
policiers. Dans les discussions en ligne entourant les vidos de copwatching, on
remarque que des policiers ou des proches de ceux-ci viennent frquemment
nourrir le dbat, mais aussi remettre en cause les jugements htifs labors sur la
seule base des images. De ce point de vue, largument de lexprience du terrain
sert abondamment aux policiers pour discrditer les accusations leur encontre.
Sils se voient frquemment appliquer une identit collective ( Vous, la police ),
en retour ils se dfendent en assignant leurs dtracteurs un trait commun :
lignorance des ncessits pratiques de lintervention de police, associe une
connaissance biaise par les images. La vigilance des policiers quant aux
figurations de leur travail se double donc dun rcit insistant sur ce que les nonpoliciers ne voient pas dans la version mdiatique [30].
Un phnomne similaire sobserve plus largement dans la formalisation des
dmarches explicatives du travail. En effet, la production et la diffusion de contresavoirs pdagogiques sur ce que fait vraiment la police, comment elle sorganise
et accomplit ses activits, font lobjet dune prise en charge institutionnalise. La
police sest constitue en productrice dune image publique delle-mme. Analyse
par Rob Mawby (2002), le police image work est lensemble des activits dans
lesquelles les forces de police sengagent, et qui contribuent produire des
reprsentations et projeter des significations du travail de police. Dans la
tentative de contrle du flux dinformations la concernant, la police sest en effet
constitue en mdiatrice dun savoir sur la force publique, le droit et les normes. Le
management stratgique de son image et des mdias sest alors impos comme une
mission part entire pour lorganisation policire. Face aux crises de lgitimit
que constituent les preuves de la visibilit mdiatique, la police sest dote dune
lassignation dune identit collective qui est convoque pour juger sa visibilit
localise et en infrer une (in)utilit de son travail.
Par le moyen des vidos, jai souhait aborder lintervention policire dun point de
vue empirique, en la considrant comme un phnomne urbain caractris par sa
nature pratique, publique et observable. Loin de se limiter une institution ou aux
reprsentations de celle-ci, le travail policier est indissociable des procdures de
communication mises en place dans les situations de co-prsence en rue. Pourtant,
dans les rassemblements se dploie une vision de la police qui dborde toujours le
cadre des relations conjointes entre protagonistes prsents. Les regards microsociaux des (et sur les) policiers nous renvoient alors aux structures visuelles de
lespace macro-social, institutionnel et mdiatique, au systme culturel et
organisationnel qui gouverne la cohabitation du policier mdiatique et du policier
en rue. Une disjonction entre ces deux figures peut ouvrir sur des scandales, des
controverses ou des dplacements de conscience, non seulement sur les policiers
prsents ici et maintenant, mais sur la police, partout et toujours. Le copwatching
est lun des procds modernes dune telle monte en gnralit. Les images
diffuses gnrent des communauts de spectateurs, qui par leur contribution la
communication mdiatise se transforment en agents de la dnonciation.
Paradoxalement, la politisation des pratiques rendues ainsi nouvellement visibles
se voit limite dans sa porte critique par le soupon inhrent aux images et la
diversion quelles offrent [40].
En conclusion, lintervention des policiers dans la socit de communication de
masse concilie une dimension interactionnelle (image de soi) et une autre
mdiatique (image de la police). Fondamentalement, une telle conciliation procde
par la mise en intelligibilit de la prsence policire. De ce point de vue, elle ne peut
quentrer en dissonance avec le soupon dillgitimit contenu dans lacte filmique
du copwatching. Si la nature publiquement intelligible de la police est le fruit du
travail des agents en situation, la captation filmique brouille la production dune
version momentanment justifie de laction policire. Comme Paul Beaud (1985 :
3) laffirme : Nous vivons plus que jamais dans une socit de mdiation, dont les
acteurs essentiels, je le redis, ne sont pas les seuls professionnels des mdias mais
bien tous ceux dont lactivit consiste produire, diffuser ou traduire dans la
pratique sociale des reprsentations et des savoirs normatifs qui concourent la
dfinition et la ralisation des orientations de la socit [41]. En ce sens, le
policier est comprendre lui-aussi comme un mdiateur, dont les pratiques sont
instituantes de la police. Par son action, lintervention policire en tant que
rassemblement est le lieu o se produit, se pratique et se diffuse une ide de la
police (Proenca et Muniz, 2006). Le copwatching, envisag du point de vue de
linteraction, fait peser tout le poids de cette ide sur les paules des seuls policiers
visibles en rue. Plutt quune conspiration contre la dmocratie et le droit
linformation, cest sans doute en lien avec le stress relationnel produit par les
images quil faut apprhender les ractions violentes de certains policiers
lencontre de photographes ou vidastes.
Notes
[1] Dans le cadre dune thse en sociologie
lUniversit de Lausanne, je me suis intress aux
enjeux visuels des patrouilles en uniforme, et
notamment aux modalits du regard policier dans
lespace urbain, en intervention durgence comme en
patrouille de routine. Ma recherche sappuie sur
plusieurs sjours prolongs dans les services de la
police de Lausanne effectus entre 2004 et 2009.
[32]
URL :
www.lausanne.ch/police
consultation le 12 mai 2010).
(Dernire
[33]
Extrait
de
la
http://www.lausanne.ch/view.asp?dom...
consultation le 12 mai 2010).
page :
(Dernire
de spcifiquement lappliquer
visuelles du travail policier.
aux
dimensions
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Christian,
2002.
Au-del
des
controverses striles , Sociologie du travail,, 44 (4),
pp. 571579.
Page d'impression 6 de 11
lexploitant dun forum de discussions est responsable (pnalement) pour les propos
illicites quil diffuse, sil en a connaissance et omet de les supprimer; les juges
lausannois ont cependant refus de mettre la charge de cet intermdiaire une
quelconque obligation de surveillance15;
lexploitant dun blog peut tre contraint de supprimer les informations lsives au
moyen dune action en cessation de latteinte fonde sur lart. 28 al 1 CC16;
lemployeur nest pas en droit de surveiller un employ par le biais dun logiciel espion
plac son insu sur son ordinateur professionnel17.
On relvera le caractre sporadique des interventions du Tribunal fdral, lequel,
rappelons-le, ne peut intervenir que sur saisine. Un mode dagir peu propice une
rflexion gnrale sur les tenants et aboutissants des atteintes la vie prive en ligne18.
2. La soft law
Des clarifications, plus substantielles cette fois, ont aussi t apports par le biais de
textes non contraignants, dits de soft law. On saluera cet gard, le travail de pionnier
du prpos fdral la protection des donnes et la transparence (PFPDT) qui
sefforce de lever bien des incertitudes en matire dapplication de la lgislation sur la
protection des donnes aux informations numrises. Dans cette perspective, il a dict
plusieurs brochures dexplications, rgulirement mises jour, sur des thmatiques
controverses, tels la vidosurveillance19, le commerce lectronique20, linformatique
en nuage21 ou encore la surveillance sur le lieu de travail22.
Ces textes, trs circonstancis, non seulement clairent les praticiens, mais encore
contribuent renforcer le cadre juridique de la protection des donnes. Ainsi les
solutions proposes par le PFPDT en matire de surveillance par lemployeur ont t
valides par le Tribunal fdral lorsquil a dcid de bannir lutilisation de logiciels
espion: "La Guida dellIncaricato federale della protezione dei dati e della trasparenza
concernente la Sorveglianza dellutilizzazione di Internet e della posta elettronica sul
posto di lavoro costituisce () un importante aiuto interpretativo della norma in esame
e si propone di assicurare uno standard minimo per la sorveglianza informatica23."
15
16
17
Arrt du Tribunal fdral, 17. 1. 2013, 8C_448/2012; voir aussi, toujours en matire de
monitorage, les restrictions la surveillance prive en ligne des internautes qui tlchargent des
uvres protges par le droit dauteur poses par larrt dit Logistep, 8. 9. 2010, 1C_285/2009.
18
19
20
21
22
23
Page d'impression 7 de 11
Association, entr en vigueur 1er fvrier 2013; ce dernier tablit une procdure dite de
notice and take down, permettant aux hbergeurs de supprimer les contenus illicites
ports leur connaissance. Quils soient laxistes ou restrictifs, ces textes de convenance
pchent tous par un dficit dmocratique: ils ont t rdigs sans la participation des
parties prenantes ( commencer par les consommateurs).
Cela dit, la vraie menace provient de ltranger, et plus particulirement des conditions
gnrales imposes par les oprateurs globaux qui dominent le march de la fourniture
des services Internet, notamment Google, Yahoo, Facebook et Twitter. Outre quils
instituent des rgles trs librales en matire de transmission des informations
personnelles des tiers (notamment leurs partenaires commerciaux), ces documents
contraignent les usagers renoncer la forte protection de la vie prive consacre par
les lgislations des pays europens sur la protection des donnes pour se soumettre au
rgime amricain, beaucoup plus faible en la matire: ainsi, Facebook dispose lart.
16 al. 1 de ses conditions dutilisation que "You will resolve any claim, cause of action
or dispute (claim) you have with us arising out of or relating to this Statement or
Facebook exclusively in the U.S. District Court for the Northern District
Medialex 2014 p. 3, 7
of California or a state court located in San Mateo County, and you agree to submit to
the personal jurisdiction of such courts for the purpose of litigating all such claims. The
laws of the State of California will govern this Statement, as well as any claim that
might arise between you and us, without regard to conflict of law provisions."
Qui plus est, les conditions gnrales des oprateurs sont sans cesse modifies, plus ou
moins linsu des usagers. Google, notamment, a chang ses "Rgles de
confidentialit" chaque anne depuis 2008 (et mme deux reprises en 2009 et en
2012)24.
1. Identit dissimule
On observera tout dabord que les possibilits de communiquer anonymement sur
Internet ne manquent pas; des logiciels permettant de brouiller toute trace numrique
susceptible de localiser et/ou identifier les auteurs des atteintes ( commencer par
ladresse IP) sont en effet gratuitement disposition sur Internet. Le plus renomm
dentre eux, qui porte le nom de TOR25, est produit par une organisation non
commerciale amricaine dont le but premier tait de permettre aux cyberdissidents des
Etats qui rpriment la libert dexpression de communiquer sans avoir craindre les
foudres des autorits de leurs pays. Dun logiciel destin promouvoir une bonne
cause, TOR est devenu lapanage des malfrats de la toile, trop heureux de sassurer
ainsi une quasi-impunit en brouillant les pistes.
Ceux qui ne cachent pas leur identit se dissimulent derrire celle dune autre personne
pour porter leurs attaques. Une pratique dautant plus courante quelle est facile
raliser ("un jeu denfants" selon le Conseil fdral26): il suffit de recueillir les
identifiants que les usagers laissent "traner" sur la toile, notamment sur cette mine
dinformations personnelles que sont les rseaux sociaux. A cela sajoute le fait que
24
25
https://www.torproject.org/.
26
Page d'impression 8 de 11
2. Volatilit
La possibilit pour les fauteurs de troubles de faire hberger leurs informations lsives
dans des pays trangers plus laxistes est un srieux obstacle aux actions en cessation de
latteinte. La manuvre est simple lheures des rseaux globaux: au moindre risque
dintervention du juge national, le site litigieux est mis labri soit dans un pays plus
permissif, soit dans un pays o la justice est peu efficace. La banque suisse Julius Br a
fait lamre exprience de ces paradis digitaux en 2008: atteinte dans son honneur, par
la diffusion de documents compromettants depuis le site WikiLeaks, alors bas aux
Etats-Unis, elle avait demand un juge amricain de rduire au silence la fameuse
plateforme de "whistleblowing". En vain; le juge amricain, ayant constat que
WikiLeaks avait entre-temps reproduit ses contenus sur une quarantaine de sites dits
miroirs situs dans des pays moins regardants, a rejet la requte: "The court has
serious questions about the effectiveness of any order this court might issue, given the
current state of affairs, that these matters are fully out in the public domain, in the
virtual domain."30
Ce juge amricain nest pas le premier avoir baiss les bras devant les sites miroirs;
quelques annes auparavant, la Cour europenne des droits de lHomme avait dj fait
de mme. Les juges de Strasbourg refusaient en effet de censurer le livre crit par le
mdecin personnel de feu le prsident Mitterrand, lequel rvlait les consquences
tragiques de la longue maladie dont avait souffert son illustre patient. Sitt aprs son
interdiction par un tribunal parisien, le livre avait t scann et mis sur des serveurs
dans des pays trangers o il tait aisment accessible aux internautes franais. Do
cet aveu dimpuissance de la Cour: "En outre, lorsque le juge civil a statu au principal,
non seulement cet ouvrage avait t vendu environ 40 000 exemplaires, mais, en plus,
il avait t diffus sur Internet (). A ce moment-l, les informations quil contient
avaient donc, de fait, perdu lessentiel de leur confidentialit. En consquence, la
sauvegarde du secret mdical ne pouvait plus constituer un impratif prpondrant31."
3. Communication virale
Dernire encombre, leffet multiplicateur de la communication virale. Sitt une
information lsive limine dun rseau social, la voil qui resurgit sur une autre
plateforme, et ainsi de suite. Rapparitions qui, chaque fois, se font avec un
retentissement considrable, les internautes ne manquant
Medialex 2014 p. 3, 8
pas de crer le "buzz" aux quatre coins de la plante, la vitesse de lclair.
La firme Nestl a fait les frais de ce type de propagation aussi sournoise quirrsistible
lorsquelle sen est prise un clip vido de Greenpeace, post sur YouTube, qui
vilipendait lutilisation dhuile de palme dans la production de la barre de chocolat
KitKat. Sur requte de Nestl, YouTube lavait pourtant bloque, en application de ses
27
28
Plusieurs Etats fdrs, suivant lexemple de lEtat de New York en 2008 (S 190.25 NY Penal
Law), punissent dsormais de lamende, voire dune courte peine de dtention lusurpation
didentit commise dans le but de se procurer un avantage quelconque, quil soit lgal ou illgal
peu importe (On line Impersonation laws).
29
30
Judge Jeffrey White (US District Court for Northern California), commentant oralement sa
dcision ngative du 29 fvrier 2008 dans laffaire Julius Baer v./WikiLeaks.
31
Page d'impression 9 de 11
32
Art. 7.7: "Vous vous engagez ce que le Contenu que vous soumettez au Service ne contienne
aucun lment soumis aux droits dauteur ou dautres droits de proprit dtenus par des tiers
(y compris le droit au respect de la vie prive ou le droit limage)".
33
34
35
Le Conseil fdral lui-mme a reconnu que "la possibilit de renforcer les mcanismes de
contrle disposition du PFPDT () devrait tre analyse" (Rapport du Conseil fdral sur
lvaluation de la loi fdrale sur la protection des donnes du 9 dcembre 2011, FF 2012 268).
voir
le
site
de
Greenpeace,
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2. Agir en rseau
Si lon peut parer labsence de pertinence du cadre lgislatif national sur la protection
de la vie prive, linternationalit du rseau des rseaux et la disparit des lgislations
sur le plan mondial demeureront encore longtemps un obstacle fondamental la mise
en uvre des rgles topiques. La solution idale nest autre que luniformisation
plantaire des rgles topiques. On en est encore loin, tant les approches culturelles sont
encore diffrentes en matire de protection de la vie prive. Consquence: des
standards mondiaux ne sont pas pour demain36.
Cela dit, il importe que les autorits nationales de protection des donnes unissent leurs
forces pour faire valoir leurs arguments face aux grands oprateurs de service qui font
la pluie et le beau temps sur Internet. Certes, ces autorits partagent depuis longtemps
leurs bonnes pratiques au sein de groupements internationaux, tel le Groupe 29 qui
runit les autorits des pays membres de lUnion europenne. Dsormais, elles
entendent lancer des actions concertes contre les grands oprateurs. Premire du
genre: les autorits alleMedialex 2014 p. 3, 9
mandes, espagnoles, franaises, italiennes, hollandaises et britanniques ont dcid en
2013 de sen prendre ensemble, mais chacun dans son pays, aux rgles de
confidentialit de Google, accuses de violer le droit communautaire de la protection
des donnes.
Cette initiative est saluer, car seule une dmarche, rsolue et grande chelle, peut
faire plier ces oprateurs internationaux. Lexemple du prpos fdral de la protection
des donnes allemand qui, fort de la dizaine de millions dabonns quil reprsente, a
russi imposer Facebook lapplication du droit allemand aux conflits opposant des
rsidents allemands loprateur amricain en est la preuve. La lapidaire phrase "Diese
Erklrung unterliegt deutschem Recht", pose lart. 16 al. 3 de la version allemande
des conditions dutilisation, vaut de lor
3. Education
Enfin, une meilleure protection de la vie prive passe inluctablement par une
ducation des usagers dInternet. Eduquer pour leur faire connatre les risques encourus
afin quils adoptent un comportement plus prudent et laissent moins de traces sur le
Web. Eduquer aussi pour que tous les Little Brothers que nous sommes devenus soient
plus respectueux de la vie prive des autres. Dsormais ce ne sont plus les seuls
journalistes qui doivent bnficier dun enseignement sur les limites ne pas dpasser
en communication; le citoyen lambda lui aussi doit tre responsabilis.
Aprs tout, les usagers de la route doivent bien connatre les rgles de la loi sur la
circulation routire; il ny a pas de raison que les usagers dInternet ignorent encore,
lheure o la communication numrique est devenue des plus intense, les rgles de
comportement sur la toile.
Rsum La rvolution numrique et lavnement dInternet, en particulier des rseaux
sociaux, ont profondment affaibli la protection de la vie prive. Les normes topiques
sont aujourdhui insatisfaisantes, car imprcises et dpasses; elles sont aussi
devenues plus difficiles mettre en uvre en raison du grand nombre datteintes qui
proviennent de ltranger ou de lanonymat de leurs auteurs. Certes quelques remdes
peuvent tre apports; reste quil faudra shabituer vivre avec moins de scurit et de
prvisibilit juridiques quauparavant.
36
Mais peut-tre pour aprs-demain. Il est dans lintention du Conseil de lEurope de faire de la
convention 108 un texte minimal ouvert la ratification des pays non europens. Un premier de
ces Etats a dj fait le pas: lUruguay, qui a sign la convention en 2013. Son exemple pourrait
prochainement tre suivi par le Maroc et la Core du Sud.
Page d'impression 11 de 11
Summary The digital revolution, the dawn of the Internet and in particular the arrival
of social networks have greatly weakened peoples protection against intrusion of their
privacy. The applicable norms are currently unsatisfactory because of their vagueness
and the fact that they are outdated. The enforcing of such norms has become harder
due to the large number of invasions coming from abroad and the anonymity of the
perpetrators. It is true that some measures can be taken to improve privacy protection,
but it is safe to say that we will have to make do with less legal security and certainty
than in the past.
Titre
Srie/Collection
Auteur(s) de
l'ouvrage
Alexandra Sigrist
Anne
2013
ISBN
978-3-7255-6753-9
Maison d'dition
81
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1. La police fdrale
Il faut rappeler au lecteur que la structure fdraliste rend impossible une recherche sur
la police en Suisse, quel qu'en soit son angle d'approche, la police suisse n'existant pas.
Notre pays compte vingt-six cantons donc vingt-six polices cantonales auxquelles
226
227
228
Page d'impression 3 de 12
229
Bellanger, p. 226.
230
Ci-aprs LMSI.
231
http://www.fedpol.admin.ch/fedpol/de/home.html.
232
Art. 2 let. f de la Loi fdrale sur les Offices centraux de police criminelle de la Confdration
(RS 360).
233
234
A noter que depuis l'entre en vigueur, le 1er janvier 2011, du nouveau Code de procdure pnale
suisse, ce sont les articles 23 et 24 de ce dernier qui dlimitent les comptences fdrales et
cantonales, les articles 340 et 340bis CP ayant t abrogs.
235
Pour une description des corps de police par cantons, voir Loertscher, 1991.
Page d'impression 4 de 12
Aux polices cantonales s'ajoutent le plus souvent des polices municipales ayant des
tches plus ou moins tendues. Des villes comme Zurich, Berne et Lausanne possdent,
au sein de leur police communale un corps uniform et une police judiciaire propre. A
Genve l'inverse, la police municipale a des pouvoirs restreints qui se limitent au
domaine contraventionnel.
La cohabitation entre police cantonale et polices municipales entrane certains
problmes de rpartition des comptences et de budget. C'est pourquoi plusieurs
cantons ont initi un processus de rflexion visant une intgration des polices
municipales dans la police cantonale. En Suisse romande, les cantons de Fribourg,
Neuchtel et Vaud ont labor avec plus ou moins de heurts, des projets de rforme
allant dans ce sens, et en Suisse almanique, le canton de
86
Berne a vot l'unification de sa police en mars 2007. Les cantons-ville comme Genve
sont moins touchs par ces problmes d'organisation et de gestion, l'essentiel des tches
de maintien de l'ordre et de la scurit publique ainsi que de police judiciaire tant du
ressort de la police cantonale, comme nous le verrons.
236
Bellanger, p. 230.
237
238
239
240
Page d'impression 5 de 12
moyens d'intervention adquats, lors de violences, sans que jamais d'ailleurs ne soit
remis en cause le principe de la proportionnalit et de l'opportunit (...) et ont estim
que le dispositif propos entrane une dresponsabilisation de la police et va
l'encontre du soutien qu'on entend lui donner (...) 241. Nous n'adhrons pas aux
arguments avancs contre l'insertion de la rglementation de l'usage des armes par la
police car nous ne voyons pas en quoi la police vaudoise se trouve dresponsabilise du
fait de s'tre dote d'une telle lgislation ! Il semble donc que le canton de Genve
souhaite cultiver une certaine opacit en matire d'intervention policire mme sur des
points aussi cruciaux que le recours aux armes.
De manire gnrale, le canton de Vaud dispose d'une loi sur la police plus dtaille
que celle du canton de Genve et elle est, par ailleurs, complte par un rglement
d'application et d'une loi spcifique sur la police judiciaire.
L'organisation policire est hirarchise selon un systme quasi-militaire voire
entirement militaire dans le cas de la gendarmerie242. Les services de police
cantonaux, rattachs au Dpartement de la police, de la scurit et de l'environnement
(Genve) ou au Dpartement de la scurit et de l'environnement (Vaud) sont placs
sous l'gide d'un Chef de la police et de son tat-major. Chaque corps est lui-mme
dirig par un Chef et un tat-major spcifiques restant soumis l'autorit du Chef de la
police.
La formation policire dure une anne et permet l'obtention d'un brevet fdral de
police. Au terme de sa formation, le candidat obtient le titre de gendarme ou
d'inspecteur, selon la filire suivie, et effectue des stages dans plusieurs services
diffrents avant d'tre affect une brigade ou un poste.
Les promotions aux titres d'appoint, sous-brigadier, brigadier, inspecteur principal
adjoint, inspecteur principal, tant la gendarmerie qu' la police judiciaire, se font
annes fixes. Ainsi, un gendarme passe automatiquement au titre d'appoint ds sa
sixime anne de service Genve, cinquime anne dans le canton de Vaud. Les
grades suprieurs sont soumis la russite d'examens et les candidats sont choisis en
fonction de leur anciennet, de leurs tats de service, de leurs comptences et de leurs
qualits.
Les collaborateurs sont affects au sein d'une brigade ou d'un poste en fonction de leurs
aptitudes, de leurs prestations et des besoins (art. 30 al. 3
88
LPol-GE, art. 64 et 75 RLPol-VD). Nous avons pu observer, dans la pratique, que la
mutation revt parfois officieusement l'aspect d'une valorisation ou au contraire d'une
sanction du collaborateur. D'une manire gnrale, la police judiciaire du canton de
Vaud ou de la ville de Lausanne, nous a sembl avoir une gestion des mutations plus
efficace que la police judiciaire genevoise. Il faut garder l'esprit que notre
constatation se fonde sur une priode d'observation relativement courte et au sein de la
brigade des mineurs uniquement. Cependant, il nous apparat que la motivation et les
aptitudes du collaborateur jouent un rle plus important dans le canton de Vaud qu'
Genve, o les mutations nous ont parfois rappel le jeu des chaises musicales et o les
relles aptitudes du collaborateur n'ont pas sembl tre un aspect dterminant dans le
changement de brigade.
En cas de faute, le policier peut faire l'objet de sanctions disciplinaires (art. 36 LPolGE) et la voie pnale reste bien entendu ouverte l'encontre de toute infraction
commise par celui-ci dans le cadre de ses fonctions. Lors de sa dernire modification
entre en vigueur le 2 avril 2007, la LPol-GE a consacr la constitution d'un
Commissariat la dontologie charg d'examiner les dnonciations, rapports et
constats en matire d'usage de la force par la police et le personnel pnitentiaire ainsi
qu'en cas d'allgations de mauvais traitements (art. 38 al. 3)243. Les membres de ce
241
242
243
Page d'impression 6 de 12
A) La police judiciaire
La police judiciaire est dirige par le Chef de la police judiciaire (art. 6 al. 1 let. f
LPol). Celui-ci a sous ses ordres entre douze et seize chefs de section. Ceux-ci
supervisent dix-huit brigades et chaque brigade est dirige par un chef de brigade qui
lui est propre (galement, en principe, second par un chef de brigade adjoint). Les
brigades sont rparties en trois sections. L'effectif maximum total de la police judiciaire
a t fix 350 collaborateurs (art. 6 al. 1 let f LPol). Ce nombre peut tre augment,
lorsque les circonstances le justifient, d'un dixime sans qu'une rvision lgislative soit
ncessaire (art. 6 al. 3 LPol). La LPol dans son ancienne teneur prvoyait un systme
de numerus clausus du nombre de grads qui tait fix compte tenu des besoins du
service et ne pouvait tre suprieur au tiers de l'effectif total de chaque service (art. 8
al. 1 aLPol). La rvision entre en vigueur le 5 fvrier 2005 a abandonn cette
limitation malgr la crainte de ses opposants qu'il y ait l'avenir plus d'encadrants que
d'encadrs au sein de la police245.
La liste et le nombre des brigades qui composent la police judiciaire ne sont pas
numrs dans la loi afin de permettre une rapide adaptation l'volution de la
criminalit. Actuellement, la police judiciaire regroupe les brigades des mineurs, des
murs, criminelle, des stupfiants, de criminalit gnrale, des cambriolages, des
enqutes administratives, financire, de criminalit informatique, de l'Aroport et
d'observation. On peut encore ajouter cette liste la Brigade de police technique et
scientifique, le Centre d'information et de documentation, la Brigade du commissariat
de police et la Task Force Drogue.
C'est la police judiciaire, nous l'avons vu, qu'il appartient de constater les infractions,
d'en rassembler les preuves et d'en rechercher les auteurs pour les livrer la justice (art.
106 Cpp-GE). Les bases lgales relatives aux actions de la police judiciaire sont
chercher en partie dans la LPol, mais aussi dans le Cpp-GE. Les activits qui lui
244
245
IMPRESSUM
Parti cologiste suisse
Waisenhausplatz 21
3011 Berne
Tel 031-312 66 60
Fax 031-312 66 62
www.verts.ch
verts@verts.ch
PC 80-26747-3
Adopt par le Bureau des Verts suisses, 21 mai 2005
La version allemande fait foi
Auteurs: Daniel Graf, Marlies Hubschmid, Daniele Jenni, Hubert Zurkinden
www.verts.ch
2/6
de la rglementation, de la privatisation et de la
commercialisation
de
toujours
plus
grande
2. Le modle bernois
article
des drogues.
Dans
le
canton
de
Berne,
un
www.verts.ch
3/6
se.
menacs.
longtemps
article
dj,
introduire
un
www.verts.ch
4/6
tements dtermins.
cours.
les
rfre
la
formation
exigeante
et
problmes
sociaux,
les
autorits
sont
clusion.
www.verts.ch
5/6
perspectives davenir.
gageons
pour
une
politique
responsable
de
mdiation
afin
que
lespace
public
www.verts.ch
6/6
Page d'impression 7 de 12
B) La gendarmerie
La gendarmerie est dirige par un Commandant qui a sous ses ordres entre vingt-sept et
trente-deux officiers et entre vingt-cinq trente chefs de poste ou de brigade.
Elle est divise en trois sections, soit la gendarmerie territoriale (brigades urbaines et
suburbaines, douze postes de gendarmerie), la gendarmerie routire (brigades routires,
de navigation et de prvention) et la gendarmerie mobile (groupe d'intervention, tireurs
d'lite, brigade des chiens et brigade de scurit publique). La gendarmerie compte
galement la centrale d'engagement et de coordination des alarmes (CECAL), qui est la
centrale d'appel d'urgence.
La mission de la gendarmerie est, comme nous l'avons dj vu, d'exercer des tches de
police de scurit visant garantir le respect de l'ordre et de la scurit publics. Cela
tant, elle est autorise recevoir des plaintes et mener des enqutes.
Le nombre de postes de gendarmerie est fix par le Conseil d'Etat qui veille ce
qu'ils soient en nombre suffisant en regard des besoins de la population et dots
d'effectifs tenant compte du nombre d'habitants dans le secteur qui leur est attribu
(art. 8 al. 2 LPol). La loi prvoit qu'un poste de gendarmerie est ouvert au public 24
heures sur 24 sur chaque rive du lac (art. 8 al. 3 LPol). Actuellement, le poste des
Pquis (rive droite) et la Brigade de scurit routire (rive gauche) sont ouverts jour et
nuit.
91
Les effectifs des postes et des brigades de gendarmerie sont rpartis en six groupes et
chaque gendarme effectue un cycle de trois jours de service puis de trois jours de
cong. Chaque jour de service couvre une tranche horaire diffrente, le dernier tant le
service de nuit. Cette organisation des services et des horaires permet une prsence
policire 24 heures sur 24 sur le territoire genevois.
Chaque groupe devrait compter sept ou huit gendarmes, ce qui est toutefois rarement le
cas. Les patrouilles de gendarmerie sont formes de deux gendarmes travaillant par
paire.
246
Piquerez, p. 611.
247
248
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1) Les postes
Chaque poste est dirig par un Marchal Chef de poste et par quelques brigadiers
remplaants du chef de poste. A l'effectif des gendarmes s'ajoutent des lotiers,
ventuellement un enquteur de scurit publique, nous y reviendrons, et des
enquteurs s'occupant le plus souvent de tches de police administrative. Chaque poste
est dot d'un effectif propre et d'un secteur gographique dfini qui varie
considrablement d'un poste l'autre.
Ainsi les postes urbains ont-ils un secteur dense en population mais limit
gographiquement alors que les postes suburbains grent des secteurs parfois trs
tendus qui, pour certains, comptent des communes dans lesquelles le nombre
d'habitants peut tre lev. Les trois postes dans lesquels nous avons men nos
observations possdent chacun des caractristiques propres.
Le poste de Blandonnet couvre un secteur trs vaste, comportant des zones rurales et
suburbaines, s'tendant mme jusqu'au secteur de Versoix la nuit. En 2008, le nombre
d'habitants sur ce secteur tait de prs de 69 000 et passe prs de 93 000 si l'on y
ajoute le secteur de Versoix. L'effectif du poste est de 63 personnes. Bien que le secteur
de Blandonnet s'agrandisse la nuit par l'ajout de la rgion de Versoix, l'effectif ne se
trouve pas renforc. Il faut galement mentionner qu'outre son importante dimension
gographique, le secteur de Blandonnet compte 279 tablissements publics (toutes
catgories confondues), trois centres pour requrants d'asile et deux centres de
dtention. De mme, cinq quartiers forte concentration dmographique y sont situs :
les Avanchets, le Lignon, les Libellules, le Pommier et la cit de Meyrin.
Le poste de Lancy-Onex possde des caractristiques plus ou moins identiques celles
du secteur de Blandonnet en ce sens qu'il couvre des zones la fois rurales et
suburbaines. Le nombre d'habitants sur le secteur est de prs de 80 000 habitants et sa
superficie est de 7161 hectares. On y dcompte 204 tablissements publics ainsi qu'un
centre pour requrants d'asile. L'effectif de ce
92
poste se monte 47 personnes. Il faut noter que lorsque nous y avons effectu notre
stage, le poste se situait en plein cur de la commune d'Onex. En 2007, il a dmnag
dans de nouveaux locaux plus vastes situs sur la commune du Petit-Lancy et se
nomme dsormais poste de Lancy-Onex.
Le poste des Pquis est, quant lui, un secteur trs diffrent des deux postes suburbains
que nous venons de mentionner. Il couvre une portion gographique trs limite de
1,485 km2 mais o la population est toutefois trs dense puisqu'on y compte un peu
plus de 20 000 habitants. Le quartier des Pquis a la rputation d'tre le quartier chaud
de Genve. Il compte prs de 500 tablissements publics et le march de la prostitution
y est particulirement florissant. Localis en plein centre ville, proximit de la gare et
ouvert 24 heures sur 24, il bnficie d'un effectif de 65 personnes.
Le tableau ci-dessous prsente les rquisitions des annes 2006 et 2007 destines aux
trois postes dans lesquels nous avons effectu notre stage249. Il permet de se faire une
ide du type de rquisitions et de leur reprsentation quantitative dans le travail
quotidien des gendarmes. Il ressort de ces donnes que le poste des Pquis compte un
nombre de rquisitions proportionnellement plus important que ceux de Blandonnet ou
d'Onex. On y constate galement que les rquisitions pour des vols ou pour des conflits
sont proportionnellement plus reprsentes que sur les deux autres secteurs. Cette
249
Source : Etudes stratgiques de la police genevoise. Nous avons slectionn certains types de
rquisitions qui nous paraissaient intressants et incitons le lecteur n'utiliser ces chiffres que de
manire purement indicative dans la mesure o les catgories de rquisitions ne sont pas
entendre dans un sens juridique strict et qu'ils dpendent de la manire dont les oprateurs de la
CECAL enregistrent les rquisitions.
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2007
Rquisitions
Blandonnet
Onex
Pquis
Blandonnet
Onex
Pquis
Affaires lies la
circulation
3260
1960
1830
2500
1870
1840
Cambriolages
350
234
203
343
348
113
Vols
2859
1639
3292
2680
1768
3481
Conflits
869
591
865
892
661
1057
Agressions
91
68
143
112
74
152
Bruit
561
550
451
520
565
473
Total
11261
7918
9939
11219
8 705
10 631
93
2) Les tches
La gendarmerie est habilite effectuer des actes de police judiciaire dans le cadre
d'enqutes prliminaires. Sa mission principale est toutefois d'assurer la police de
scurit, soit d'assurer la tranquillit, la scurit et l'ordre publics, notamment en
matire de circulation (art. 3 al. 1 let.c LPol). Si la Brigade de scurit routire
travaille essentiellement en matire de circulation routire et la Brigade de scurit
publique dans le domaine du maintien de l'ordre, chaque gendarme peut tre appel
travailler dans ces domaines, soit par le traitement d'infractions routires qu'il serait
amen constater, soit en renforant les rangs policiers en cas de manifestations
importantes.
Quelques tches de la gendarmerie ncessitant toutefois une formation spcifique, elles
sont rserves des units spcialises telles que la brigade des chiens, le groupe
d'intervention, le groupe des tireurs d'lite ou la brigade de navigation.
Le travail quotidien des gendarmes est constitu majoritairement de patrouilles
motorises (rarement pdestres) et d'interventions sur rquisition de la centrale
d'engagement et de coordination des alarmes, la plupart du temps sur demande du
public. Les gendarmes sont la fois des gnralistes et des urgentistes en ce sens qu'ils
traitent le tout venant et fonctionnent le plus souvent sur rquisitions parfois urgentes.
Il faut ajouter que les gendarmes interviennent en priorit sur leur propre secteur mais
peuvent tre amens intervenir sur d'autres secteurs en fonction de la disponibilit des
patrouilles ou de l'urgence d'une rquisition.
Pour terminer, il nous faut ajouter que depuis le 1er juin 2010, un poste de police dit
intgr , c'est--dire runissant du personnel de gendarmerie et de police judiciaire a
vu le jour aux Pquis250. Les auteurs du projet entendaient ainsi amliorer la qualit
des services fournis la population, tant entendu que les postes intgrs (idalement
un sur chaque rive) doivent tre ouverts 24h/24. En second lieu, les auteurs cherchaient
galement resserrer une collaboration dfectueuse entre la gendarmerie et la police
judiciaire251.
250
Art. 8A LPol.
251
Projet de loi modifiant la Loi sur la police (des postes de police intgrs au service de la
population) (PL 10279), dpos le 9 juin 2008, non-encore disponible dans sa version papier
relie, consultable en ligne : http://www.geneve.ch/grandconseil/data/texte/PL10279.pdf.
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D) La police municipale
Depuis la fusion entre plusieurs communes et la Ville de Genve en 1930, l'article 156
al. 2 de la Constitution genevoise prvoyait que la police municipale de la Ville de
Genve avait pour seule prrogative la gestion des halles et des parcs et faisait partie de
l'administration cantonale. La Constitution consacrait alors une ingalit entre la Ville
de Genve et les autres communes qui conservaient, elles, des prrogatives en matire
de scurit, la police municipale tant soumise au conseil administratif communal. Ds
1936, plusieurs conventions ont dlgu certains pouvoirs la police municipale de la
Ville de Genve, notamment dans l'application des rglements en matire de salubrit
publique.
Par l'adoption de la Loi sur la police en 1957 dcrtant l'unicit du corps de police
cantonal, les polices municipales ont disparu, l'exception de certaines comptences en
matire de police rurale. En 1982, une nouvelle convention fut conclue entre l'Etat de
Genve et plusieurs communes, dlguant certains pouvoirs de police aux agents
municipaux, notamment en matire de circulation routire. Une convention similaire
fut conclue entre l'Etat et la Ville de Genve le 10 mai 1982. Le Tribunal fdral rendit,
le 9 novembre 1998, un arrt dclarant cette dernire convention contraire l'article
156 al. 2 Cst-GE, dans la mesure o celui-ci n'octroie de comptence la Ville de
Genve, en matire de police municipale, que dans la surveillance des halles et des
marchs252.
Ds 1991, un groupe de travail s'tait runi afin de mettre sur pied le concept ASM
2000 qui prvoyait le remplacement du systme conventionnel par l'introduction
d'une loi permettant la dlgation de comptences de police la police municipale, son
rattachement aux communes, sa soumission l'autorit du maire ou du Conseil
administratif et l'abandon de l'appellation police municipale par celle d' agents de
scurit municipaux . La Ville de
95
Genve tant, par le biais de l'art. 156 al. 2 Cst-GE, exclue du projet, une modification
de la Constitution fut ncessaire. Le 13 juin 1999, l'abrogation de l'art. 156 al. 2 CstGE a t approuve par le peuple qui s'est prononc galement en faveur de
l'introduction d'un art. 125A dans la Constitution genevoise en vue de permettre la
dlgation de pouvoirs de police limits par l'Etat la Ville de Genve 253.
Dans la mme mouvance, la Loi sur la police a t modifie254 et est entre en vigueur
le 13 mai 2000. Un article 4 nouveau a t adopt afin de clarifier le statut et les
comptences de la police municipale. Cette dernire a, par ailleurs, perdu cette
appellation, ses membres n'tant pas arms et ne devant pas tre confondus avec les
gendarmes. Ils prirent donc l'appellation d' agents de scurit municipaux (ASM),
agents municipaux (AM) et gardes auxiliaires des communes . Le 22 juin 2000,
Genve a adhr au concept ASM 2000 .
L'organisation de la scurit municipale devint alors passablement obscure. Les agents
de scurit municipaux dtenaient un pouvoir d'autorit en matire d'application de
prescriptions cantonales de police et de certaines prescriptions fdrales sur la
circulation routire. Ils taient galement comptents pour procder la notification
d'actes de poursuite et pour effectuer des contrles d'identit. Des agents municipaux,
252
253
254
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ne pas confondre avec les prcdents, taient quant eux comptents pour le contrle
du stationnement, comptence qu'ils partageaient avec la police cantonale et la
Fondation des parkings, fondation genevoise de droit public (art. 5A al. 1 LPol). Les
gardes auxiliaires quant eux n'avaient de comptence qu'en matire de police rurale.
Cet enchevtrement de dnominations et de comptences que la loi ne dtaillait que
trop peu a entran une certaine opacit qui a fortement nui aux relations
qu'entretenaient ces agents avec la population et avec la police cantonale. La
collaboration avec cette dernire, bien que prvue par la lgislation, tait occasionnelle
et laisse au bon vouloir des uns et des autres255. De plus, les comptences des ASM et
les moyens de contrainte limits aux menottes et au spray au poivre affaiblissaient
encore l'image de la scurit municipale au sein de la population.
C'est pourquoi, en 2008, une nouvelle modification du statut et des comptences des
agents de scurit municipaux fut propose256. Elle visait trois points importants. Le
premier tait de donner aux agents de scurit municipale l'appellation d'agents de
police municipale afin de permettre une meilleure comprhension par le citoyen
lambda. Le deuxime tait de permettre aux
96
agents de police municipale le port et l'utilisation du bton tactique en plus de celle
dj acquise du spray au poivre. Le troisime tait d'tablir un ordre de priorit dans les
diffrentes missions accordes aux nouveaux APM, la scurit de proximit tant
dfinie comme la mission premire. La nouvelle loi sur les agents de police
municipale, les contrleurs municipaux du stationnement et les gardes auxiliaires des
communes, entre en vigueur le 1er janvier 2010, est fidle aux trois axes
susmentionns et consacre une tendance claire l'attribution de pouvoirs plus tendus
aux polices communales, mme si l'on peut dire que ceux-ci restent encore
anecdotiques.
1) Organisation
Nous l'avons vu, les agents de police municipale sont soumis l'autorit du maire ou du
conseil administratif de celles-ci (art. 4 LPol et 2 LAPM). Ce rattachement aux
communes entrane ncessairement une forte disparit entre elles car toutes ne
disposent pas de moyens financiers identiques. On constate galement de grandes
diffrences dans les horaires des agents. Ainsi, la ville de Genve dispose-t-elle de 107
agents de scurit municipaux qui travaillent de 06h 00 24h 00 en t et de 06h 00
22h 00 en hiver et sont galement de service le week-end. La commune d'Onex compte
7 agents de scurit municipaux qui travaillent en semaine de 06h 00 22h 00 en t,
de 06h 00 21h 00 en hiver, sont de service 2 3 soirs par semaine en t mais ne
travaillent pas les nuits de week-end sauf en cas de manifestations. On peut ainsi tablir
un taux de 0,58 agents de scurit municipaux pour 1000 habitants en ville de Genve
contre un taux de 0,4 pour la commune d'Onex.
2) Comptences
Les missions des anciens agents de scurit municipale n'apparaissaient pas clairement
dans la loi. La nouvelle rglementation en vigueur depuis 2010 a apport un peu plus
de clart.
255
256
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publiques, la propret, la salubrit et la scurit publique (art. 8 RAPM). Ces agents ont
galement la possibilit de prononcer des amendes d'ordre sanctionnant certaines
infractions la Loi fdrale sur la
97
circulation routire (art. 9 RAPM), de procder l'enlvement de vhicules (art. 10
RAPM) et de rgler la circulation (art. 11 RAPM).
Pour mener bien leurs tches, les agents de police municipale peuvent procder des
contrles d'identit et des fouilles sommaires de scurit (art. 11 LAPM). Ils peuvent,
si ncessaire, faire usage de la contrainte et sont, pour ce faire, dots de sprays au
poivre, de btons tactiques et de menottes (art. 6 RAPM).