Autoridad Nacional

del Servicio Civil

Gerencia
General

Oficina
de Asesora Jurdica

"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Per"

"Ao de la Unin Nacional Frente a la Crisis Externa"

INFORME LEGAL N

JS(o

-2009-ANSC/OAJ

BEATRIZ ROBLES CAHUAS

Gerente de Polticas de Gestin de Recursos Humanos

De

Abog. MANUEL MESONES CASTELO

Jefe de la Oficina de Asesora Jurdica

Asunto

Absolucin de consulta legal.

Referencia

Oficio N 1729-2009-MTC/20

AUTORIDAD NACIONAL Dfl SERVICIO C'Vi ,.

GERENCIA DE POUTICAS OE GESTIN' D~
RECURSOS HUMANOS
(

O5 OCT. 2009

RECIB!O
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Fecha

Me dirijo a usted con relacin al documento de la referencia, mediante el cual el

Director Ejecutivo del Proyecto Especial de Infraestructura de Transporte Nacional PROVIAS NACIONAL, solicita se absuelva la consulta vinculada al cmputo de aos de
servrc1os para determinar la indemnizacin por despido arbitrario y la
desnaturalizacin de los contratos sujetos a modalidad.
Antes de dar respuesta a la consulta formulada, es pertinente sealar que la Autoridad
Nacional del Servicio Civil (en adelante SERVIR) no resuelve casos concretos, sino que
slo proporciona el marco jurdico e interpretacin respectiva aplicable a una
circunstancia particular.
Base Legal

Existen dos clases de contratos laborales que se encuentran reconocidos por

nuestra legislacin: i) el contrato indeterminado, modelo de contrato de trabajo
por excelencia y ii) los denominados contratos sujetos a modalidad o a plazo fijo,
de carcter excepcional, celebrados nicamente bajo determinadas
circunstancias objetivas.

1.2

En lo que atae a los contratos sujetos a modalidad, el artculo 53 del Texto

nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, aprobado mediante Decreto
Supremo N 003-97-TR, manifiesta que:
"Artculo 539.- Contratos de trabajo bajo modalidad
Los contratos de trabajo sujetos a modalidad pueden celebrarse cuando as lo requieran
las necesidades del mercado o mayor produccin de la empresa, as como cuando lo exija
la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar o de la obra que se ha
de ejecutar, excepto los contratos de trabajo intermitentes o de temporada que por su
naturaleza puedan ser permanentes".

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Los contratos sujetos a modalidad se encuentran regulados expresamente por la

ley, y todos ellos para su celebracin deben observar lo sealado expresamente
en ella 1 . As, en el Decreto Supremo N 003-97-TR, se regulan tres clases de
contratos sujetos a modalidad : a) Contratos temporales, b) contratos
accidentales, y c) contratos de obra o servicio.
Ahora bien, los contratos sujetos a modalidad implican la temporalidad de la
relacin laboral instaurada, estando sujeto a un plazo determinado en el cual se
extinguir el vnculo contractual.
Cabe sealar que la celebracin de los contratos sujetos a modalidad es una
excepcin, a lo que en teora debera ser la regla; esto es, la celebracin de
contratos de trabajo indeterminados. Al respecto, una desnaturalizacin del
vnculo contractual al celebrarse contratos sujetos a modalidad es el exceso en la
duracin de los mismos.
En efecto, es preciso sealar, para tal supuesto lo indicado en el artculo 74 del
TUO del Decreto Legislativo 718, el cual a la letra dice:
"Artculo 749.- Plazo mximo de contratacin
Dentro de los plazos mximos establecidos en las distintas modalidades contractuales
sealadas en los artculos precedentes, podrn celebrarse contratos por periodos menores
pero que sumados no excedan dichos lmites.
En los casos que corresponda, podr celebrarse en forma sucesiva con el mismo
trabajador, diversos contratos bajo distintas modalidades en el centro de trabajo, en
funcin de las necesidades empresariales y siempre que en conjunto no superen la
duracin mxima de cinco (5) aos."(negrilla agragada)

En el mismo sentido y de manera ms detallada, debe observase lo sealado en

el artculo 77 de la citada norma, la cual manifiesta:
"Artculo 779.- Desnaturalizacin de contratos bajo modalidad
Los contratos de trabajo sujetos a modalidad se considerarn como de duracin
indeterminada:
a) Si el trabajador contina laborando despus de la fecha de vencimiento del plazo
estipulado, o despus de las prrrogas pactadas, si estas exceden del lmite mximo
permitido;

Artculo 72.- Formalidades de los contratos bajo modalidad

Los contratos de trabajo a que se refiere este Ttul o necesariamente debern constar por escrito y por tripl icado,
debiendo consignarse en forma expresa su du racin, y las causas objetivas determi nantes de la contratacin, as como
las dems condiciones de la relac in laboral.
Artculo 73.- Registro de contratos bajo modalidad. Verificacin
Una co pia de los contratos ser presentada a la Autoridad Administrati va de Trabajo dentro de los qui nce das
naturales de su celebracin, para efectos de su conocimiento y registro .
La Autoridad Administrativa de Trabajo puede ordenar la veri ficacin posterior de la veracidad de los datos
consignados en la copia a que se refiere el prrafo precedente, a efectos de lo dispuesto en el inciso d) de l Artculo
77, sin perj ui cio de la mul ta que se puede impo ner al empleador por el incumplimiento incurrido.

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b) Cuando se trata de un contrato para obra determinada o de servicio especfico, si el
trabajador contina prestando servicios efectivos, luego de conclu ida la obra materia de
contrato, sin haberse operado renovacin;
c) Si el t itular del puesto sustituido, no se reincorpora vencido el trmino legal o
convencional y el trabajador contratado continuare laborando;
d) Cuando el trabajador demuestre la existencia de simulacin o fraude a las normas
establecidas en la presente ley".(subrayado agregado)

11

Anlisis

2.1

La consulta realizada tiene por objetivo, indagar cual es el plazo fijado y

adoptado a efectos de determinar la desnaturalizacin del vnculo laboral,
convirtiendo un contrato celebrado sujeto a modalidad a un contrato de carcter
indeterminado con todas las consecuencias legales que ello implica.

2.2

Al respecto, hemos indicado precedentemente, que la celebracin de un

contrato sujeto a modalidad y su duracin en exceso del plazo previamente
fijado, desnaturaliza el vnculo laboral y convierte el contrato en uno a plazo
indeterminado conforme lo estipulan los artculos 74 y 77 del Texto nico
Ordenado del Decreto Legislativo N 728, aprobado mediante Decreto Supremo
N 003-97-TR.

2.3

Sin embargo, si bien en la consulta planteada nos manifiestan que existe

jurisprudencia que difiere de lo sealado anteriormente, cabe manifestar que
existen pronunciamientos de la Corte Suprema que avalan lo sealado. As, la
Casacin N 1237-2001-Piura, establece:
"Que, el impugnante seala que en su caso los contratos de trabajo sujetos a modalidad
superaron en conjunto el plazo mximo de cinco aos previsto por Ley, por lo que su
vnculo laboral ha ido a plazo indeterminado, en consecuencia al haber sido despedido
arbitrariamente le corresponde el pago de la indemnizacin correspondiente, que, tal
como establece el artculo sesenta y siete del Decreto Supremo cero tres-noventisiete-TR,
los contratos de trabajo sujetos a modalidad, se consideran como de duracin
indeterminada, si el trabajador continua laborando despus de la fecha de vencimiento del
plazo estipulado o despus de las prrrogas pactadas si estas exceden el lmite permitido,
que de conformidad con el artculo sesenta y cuatro es de cinco aos en conjunto, es decir
que si un trabajador labora por ms de cinco para una empresa bajo contratos sujetos a
modalidad, su contrato se reputar como de duracin indeterminada por cuanto ha sido
desnaturalizado".

Este criterio tambin ha sido ratificado por el Tribunal Constitucional, quin en

su variada jurisprudencia ha reafirmado la naturaleza excepcional de la
contratacin temporal reconociendo que: "(.. .) el rgimen laboral peruano se

sustenta, entre otros criterios, en el llamado principio de causalidad, en virtud del

cual la duracin del vnculo laboral debe ser garantizada mientras subsista la
fuente que le dio origen", aade el Tribunal que "En tal sentido, hay una
preferencia por la contratacin laboral por tiempo indefinido respecto de aquella

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que pueda tener una duracin determinada. Dentro de dicho contexto, los
contratos sujetos a un plazo tienen, por su propia naturaleza, un carcter
excepcional, y proceden nicamente cuando su objeto lo constituye el desarrollo
de labores con un alcance limitado en el tiempo, sea por la concurrencia de
determinadas circunstancias o por la naturaleza temporal o accidental del
servicio que se va a prestar. "2
2.4

En ese sentido, es pertinente seguir lo sealado en la Ley, como en la Casacin

antes mencionada.

111

Conclusiones

3.1

En atencin a lo sealado, cuando se exceda el plazo fijado en un contrato sujeto

a modalidad, el cual no puede ser mayor de cinco (OS) aos; este se
desnaturaliza y se convierte en un contrato indeterminado con todas las
consecuencias que ello acarrea .

3.2

Por ende, si es que el trabajador es despedido arbitrariamente le corresponde

todos los derechos de un trabajador sujeto a un contrato indeterminado. En tal
caso, el trabajador podr demandar en la va ordinaria laboral la correspondiente
indemnizacin por despido arbitrario o en la va constitucional, a travs del
proceso constitucional de amparo, exigir su reposicin por haberse producido un
despido incausado.

Finalmente, remito para su consideracin el proyecto de Oficio de respuesta

respectivo para vuestra visacin y de estimarlo pertinente, trmite correspondiente
ante la Presidencia Ejecutiva
Atentamente,

2
Sentencia del Tribunal Constitucional, expediente N 1397-2001-AA/TC, Angel de la Cruz Pomasoncco y otros
contra Entidad Prestadora de Servicios de Saneamiento de Ayacucho S.A., fundamento jurdico N 3.

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