INTRODUCCIN

ANTECEDENTES LEGALES DEL ARBITRAJE EN EL PER

El Cdigo de Procedimientos Civiles peruano de 1912
equiparaba el arbitraje a un juicio sujeto a revisin ante el
Poder Judicial, lo cual restaba eficacia al laudo arbitral.
Luego el Cdigo Civil de 1984 estableci una distincin
innecesaria

entre

la

clusula

compromisoria

el

compromiso arbitral; la primera, configurada por un pacto

entre las partes por el que decidan someterse a arbitraje
cuando an no exista controversia; la segunda, reflejada en
el acuerdo al que las partes deban llegar obligatoriamente
una vez surgida la disputa. La distincin entre ambos
pactos y la obligacin de celebrar el compromiso arbitral
luego del nacimiento de la controversia, determinaba que el
arbitraje resultara una institucin poco prctica.
Evidentemente, una vez generada la disputa, la celebracin
del compromiso arbitral se vea retrasada por el deterioro
de las relaciones entre las partes, encontrndose stas
obligadas a acudir al Poder Judicial, situacin que ellas
mismas haban pretendido evitar con la celebracin de la
clusula compromisoria.
Resulta necesario destacar que durante dicho perodo el
Per suscribi dos convenios de particular relevancia en lo
que se refiere al arbitraje internacional.
Estos son la Convencin de las Naciones Unidas Sobre el
Reconocimiento
1

Ejecucin

de

Sentencias

Arbitrales

Extranjeras de 1958 (Convencin de Nueva York), la misma

que fue aprobada el mes de mayo de 1988 por Resolucin
Legislativa N 24810, y la Convencin Interamericana de
arbitraje Comercial Internacional del ao 1975 (Convencin
de Panam), aprobada el mes de noviembre de 1988 por
Resolucin Legislativa N 24924.
Es recin el 9 de diciembre de 1992 que se expide el
Decreto Ley N 25935, antecedente de la actual Ley
General de Arbitraje, norma que deroga el rgimen arbitral
anterior contenido en el Cdigo de Procedimientos Civiles
de 1912 y en el Cdigo Civil de 1984. La principal
innovacin de dicho dispositivo es la eliminacin de la
distincin entre la clusula compromisoria y el compromiso
arbitral,

facilitando

con

ello

el

acceso,

celeridad

efectividad del arbitraje. Sin embargo, an exista la

posibilidad de que el Poder Judicial determinara de alguna
manera el contenido del convenio arbitral (integracin del
convenio),

cuando

su

participacin

deba

restringirse

nicamente a la designacin de los rbitros en defecto de

las partes o de la institucin organizadora. Asimismo,
tampoco se estableci un procedimiento claro para la
admisibilidad de los recursos de apelacin y anulacin
contra laudos arbitrales ante el Poder Judicial. Finalmente,
el 20 de diciembre de 1995 se promulga la Ley General de
Arbitraje No. 26572 (en adelante la LGA), norma que deroga
y sustituye al Decreto Ley N 25935 y cuyo anlisis es
objeto

del

presente

trabajo.

Cabe

advertir

que

la

jurisdiccin arbitral est reconocida expresamente por el

2

artculo 139, inciso 1, de la Constitucin Poltica del Per de

1993.

Toda relacin humana est expuesta a conflictos de

mltiple ndole, en el que estn en juego intereses diversos.
A medida que el hombre ha ido evolucionando ha tratado
de

encontrar

diversos

medios

para

solucionar

sus

diferencias, hasta llegar al ordenamiento jurdico para

garantizar condiciones de vida y normas de conducta
dentro de la sociedad, con el fin de mantener la fuerza y
evitar

la

violencia

como

mtodos

orientados

la

administracin de justicia, a travs de un tercero imparcial

que dirima sus confrontaciones.
Platn enseaba que "que el mayor bien para el estado, no
es la guerra ni la sedicin, sino la paz y la buena
inteligencia entre los ciudadanos. Pero como la existencia
de intereses contradictorios forman parte de la naturaleza
del grupo, el estadista ha debido crear sistemas que
pongan remedio a los disensos, obligando a los miembros a
observar ciertas reglas y previendo que en caso de
presentar desavenencias, un tercero zanje las disputas. Es
indispensable que se establezcan tribunales para cada
sociedad y jueces que decidan sobre la marcha, las
diferencias que se susciten. Tribunal que estar compuesto
por los jueces ms ntegros que sea posible encontrar. Un
estado no sera estado si lo que concierne a los tribunales
no estuvieses arreglado como es debido".
3

El estado crea el derecho para justificar el carcter pblico

de la entidad jurisdiccional, toda vez que al imponer la
obligacin debe respetarla, lo que se traduce en una accin
coercitiva de imposicin, as pues en las organizaciones
sociales modernas, el estado tiene la facultad de proveer
los rganos que resolvern esas situaciones de conflicto
que alteran el orden social, para mantener la tranquilidad
pblica.
Surge entonces la jurisdiccin, actividad destinada a
restablecer el orden jurdico, alterando por conductas
humanas contrarias a la norma establecida.
En una sentencia se aplica la imposicin de una conducta
especfica a las partes, que estn obligadas a cumplirla bajo
amenaza de obtenerla en forma coactiva en caso de
resistencia.
Lo importante en el derecho no solamente radica en
resolver el conflicto, sino la forma como se resuelve, por
ello cuando un sistema judicial es deficiente, no cumple su
funcin a cabalidad, se convierte en una ficcin corriendo el
riesgo de retroceder al pasado, en que el hombre ejerca la
justicia

por

su

propia

mano,

haciendo

imposible

la

convivencia social. Ello explica porque la necesidad de

encontrar otras formas alternativas que puedan proveer las
soluciones que el sistema pblico no est en condicin de
brindar.
El arbitraje puede ser una de las formas a travs de la cual
las personas encuentren el acceso a una justicia eficiente
4

administrada por las mismas partes, dentro de su esfera de

libertad y en el marco de sus derechos disponibles (art. 58 y
62 de la constitucin 1993).
Si bien es cierto que descongestionara la pesada carga
procesal, no podemos concebirla como un competidor de la
va judicial, sino ms bien como una va complementaria,
en el entendido que el arbitraje no es vlido para cualquier
clase de litigio o bajo cualquier circunstancia.
Es regla general que en un litigio que verse sobre orden
pblico las partes no podrn recurrir al arbitraje, puesto que
es de competencia del poder judicial. Desde la produccin
de ciertas medidas probatorias hasta la ejecucin forzosa
del laudo, el arbitraje requiere de la colaboracin de los
jueces. Es ms, si obtenido el laudo se presentan demoras o
trabas en la etapa de la ejecucin judicial en la prctica, las
deudas

originalmente

controvertidas

previamente

reconocidas en el laudo, quedaran diferidas en el tiempo.

Por tanto debemos ser conscientes que el arbitraje debe
convivir con la justicia en forma armnica, manteniendo
una estrecha relacin y un respeto mutuo entre ambos
sistemas.

MARCO LEGAL DEL ARBITRAJE

LA LEY GENERAL DE ARBITRAJE (LGA)
La LGA, promulgada el 20 de diciembre de 1995, fue
publicada el 5 de enero de 1996 en el diario oficial El
Peruano, entrando en vigencia al da siguiente de su
5

publicacin. El nico supuesto previsto en la LGA en el cual

dicho cuerpo legal no resulta aplicable es respecto de
aquellos

procedimientos

arbitrales

iniciados

con

anterioridad a la vigencia de la norma, los mismos que

continuaron sujetos a las disposiciones contenidas en el
Decreto Ley N 25935, quedando la LGA como norma de
aplicacin supletoria. (Quinta Disposicin Complementaria y
Transitoria).
La LGA se encuentra dividida en dos secciones. La Seccin
Primera se ocupa del arbitraje nacional, mientras la Seccin
Segunda regula el arbitraje internacional cuando ste se
desarrolla en territorio peruano. Cabe agregar que en lo que
se refiere al arbitraje internacional, la LGA establece que
sern de aplicacin supletoria al mismo determinadas
disposiciones contenidas en la Seccin Primera, resultando
las ms relevantes aqullas relativas al cmputo de plazos
(artculo 7), al recurso de apelacin ante una segunda
instancia arbitral (artculo 60), a la solicitud de medidas
cautelares (artculos 80, 81 y 82) y a la ejecucin del laudo
(artculo 83), entre otras.
La Seccin Segunda adopta la estructura y disposiciones
contenidas en la Ley Modelo de la CNUDMI (UNCITRAL)
sobre arbitraje internacional (en adelante, la Ley Modelo),
adaptando ciertos supuestos a las normas internas de la
legislacin peruana.

Las variaciones ms importantes

adoptadas por la LGA en relacin a la Ley Modelo son las

siguientes:

a) Se ha omitido el trmino comercial

contenido en el artculo 1, inciso 1, de la Ley Modelo,
refirindose nicamente al Arbitraje Internacional; ello a
fin de que las materias susceptibles de ser sometidas a un
arbitraje de tal naturaleza no se vean restringidas por la
definicin de actividad comercial contenida en el Cdigo
de Comercio Peruano.
b) Se establecen las formalidades que debe
cumplir todo escrito o peticin que se encuentre dirigido a
una autoridad judicial (artculo 96 de la LGA).
c) El artculo 8 de la Ley Modelo se adeca a
la legislacin interna en lo que se refiere a controversias
sometidas a tribunales peruanos, pese a la eventual
existencia de convenios arbitrales.
d) Las disposiciones sobre impugnacin del
laudo arbitral y su reconocimiento y ejecucin contenidos
en los captulos VII y VIII de la Ley Modelo han sido
adecuadas a la legislacin interna peruana.
OTRAS DISPOSICIONES INTERNAS RELEVANTES
Adems de la LGA, existen distintas disposiciones de
derecho

interno

relevantes

en

peruano

que

establecen

materia

arbitral.

aspectos

continuacin

mencionamos aqullas de mayor importancia:

a) Decreto Legislativo N 662, norma por la cual se regula el
Rgimen de

Estabilidad Jurdica a las Inversiones Extranjeras (publicado

el 2 de setiembre de 1991). Luego de establecerse la
posibilidad de que el Estado celebre con inversionistas
extranjeros

convenios

de

estabilidad

en

el

rgimen

tributario, la libre disponibilidad de divisas y/o la no

discriminacin con relacin a las inversiones nacionales
(artculo 10), se agrega que el Estado podr someter las
controversias derivadas de los convenios de estabilidad a
tribunales arbitrales constituidos en virtud de tratados
internacionales de los cuales sea parte el Per (artculo 16).
b) Decreto Legislativo N 702, Ley de Promocin a la
Inversin Privada en Telecomunicaciones (publicado el 7 de
noviembre de 1991), que designa al Organismo Supervisor
de Inversin Privada en Telecomunicaciones (OSIPTEL),
organismo pblico estatal, como la entidad encargada de
ejercer funciones de arbitraje en los casos de controversias
entre

empresas

prestadoras

de

servicios

de

telecomunicaciones.
c) Decreto Legislativo N 714, Ley sobre el Transporte
Multimodal Internacional (publicado el 8 de noviembre de
1991), que establece que las partes podrn pactar por
escrito que toda controversia relativa al contrato de
transporte

multimodal

internacional

sea

sometida

arbitraje (artculo 44). Asimismo, se regulan determinados

criterios para la determinacin del lugar en que se
desarrollar el arbitraje (artculo 45).

d) Decreto Legislativo N 716, Ley sobre Proteccin al

Consumidor (publicado el 9 de noviembre de 1991), que
prev la necesidad de que el Instituto Nacional de Defensa
al Consumidor y Propiedad Industrial (INDECOPI), organismo
pblico estatal, establezca directamente o por convenios
con

instituciones

pblicas

privadas,

mecanismos

alternativos de resolucin de disputas, como es el caso del

arbitraje, la mediacin, conciliacin o mecanismos mixtos,
para lograr, mediante procedimientos sencillos y rpidos,
que se atiendan y resuelvan con carcter vinculante y
definitivo para ambas partes las quejas o reclamaciones de
los consumidores (artculo 38).
e)

Decreto

Legislativo

757,

Ley

Marco

para

el

Crecimiento de la Inversin Privada (publicado el 13 de

noviembre de 1991), que prescribe que el Estado en sus
relaciones con particulares podr someter a arbitraje
nacional o internacional, de acuerdo a la legislacin
nacional o a los tratados internacionales de los cuales el
Per es parte, toda controversia referida a sus bienes y
obligaciones, siempre que se deriven de una relacin
jurdica patrimonial de derecho privado o de naturaleza
contractual.

ARBITRAJE
Es un proceso en el cual se trata de resolver extrajudicial
las diferencias que surjan en las relaciones entre dos o ms

partes, quienes acuerden la intervencin de un tercero

(arbitro o tribunal arbitral), para que los resuelva.
De todas las instituciones antes mencionada, el arbitraje es
el que mayor aproximacin tiene con el modelo adversario
del litigio comn.
Es un mecanismo tpicamente adversa rial, cuya estructura
es bsicamente la de un litigio. El rol del rbitro es similar al
del juez; las partes le presentan el caso, prueban los hechos
y sobre esa base decide la controversia. Sin embargo, no
obstante sus similitudes el arbitraje mantiene con el
sistema judicial una gran diferencia, la decisin que pone
fin al conflicto no emana de los jueces del estado, sino de
particulares libremente elegidos por las partes.
A diferencia de la conciliacin y mediacin, el tercero
neutral no ayuda ni colabora con las partes a efectos de
resolver el conflicto ms bien impone una solucin va
Laudo Arbitral, que tiene efectos de sentencia judicial.
El arbitraje se llega generalmente en forma voluntaria a
travs de clusulas mediante las cuales las partes deciden
someter determinadas cuestiones a ser resueltas por el
rbitro en lugar de acudir a la justicia ordinaria.
Nuestra constitucin vigente de 1993, en su art. 138
establece: "la potestad de administrar justicia emana del
pueblo y se ejerce por el, poder judicial a travs de sus
rganos jerrquicos con arreglo a la constitucin y a las
leyes", y en su art. 139 seala: "no existe ni puede
establecer jurisdiccin alguna independiente, con excepcin
10

de la militar y la arbitral", de igual modo el art. 62

precepta:

"los

conflictos

derivados

de

la

relacin

contractual solo se solucionan en la va arbitral o en la va

judicial, segn los mecanismos de proteccin previsto en el
contrato o contemplados en la ley", finalmente en relacin
al propio estado, en la parte final del art. 63 dispone: "el
estado y las dems personas de derecho pblico pueden
someter las controversias derivadas de relacin contractual
a tribunales constituidos en virtud de tratados en vigor.
Pueden

tambin

someterlas

arbitraje

nacional

internacional en la forma en que disponga la ley".

Como vemos la constitucin al tiempo que garantiza el
acceso a la justicia ordinaria, permite a los particulares y
aun al estado, a dejar de lado ese medio recurriendo al
arbitraje como frmula alternativa.
Por lo dems el estado reconoce la decisin arbitral el valor
de

cosa

juzgada,

considerando

para

tal

efecto

el

procedimiento de ejecucin de sentencia judicial, como

expresamente seala el art. 83 de la ley N26572, "el laudo
arbitral consentido o ejecutoriado tiene el valor equivalente
a una sentencia y es eficaz y de obligatorio cumplimiento
desde su notificacin a las partes. Si lo ordenado en el no
se cumple por la parte o partes a quienes corresponda
hacerlo, el interesado podr solicitar su ejecucin forzada
ante el juez especializado en lo civil del lugar de las sede
del arbitraje que corresponda".

11

Sin lugar a dudas el arbitraje no pretende reemplazar a los

jueces

ni

mucho

menos

desmerecerlos,

antes

bien

complementan el papel que desempean dentro de la

sociedad.
Dado el origen privado del arbitraje, es que las partes
pueden designar el rbitro o tribunal arbitral, segn sea el
caso.
Existen

particularidades

de

la

figura

que

admiten

presentarlos conforme al sistema donde vayan a insertarse.

- el arbitraje voluntario proviene de la libre determinacin
de las partes, sin que preexista un compromiso que los
vincule.
- el arbitraje forzoso en cambio viene impuesto por una
clusula legal o por el sometimiento pactado entre las
partes antes de ocurrir el conflicto.
A su vez eleccin de la va supone recurrir a rbitros
libremente seleccionados o bien designar a un organismo
especializado (arbitraje institucionalizado).
La decisin del laudo obliga pero no somete, es decir
determina efectos que vinculan el derecho de las partes,
pero la inejecucin no tiene sancin de rbitros. En todo
caso

son

los

jueces

ordinarios

competencia ejecutiva.
IMPORTANCIA DEL ARBITRAJE

12

quienes

asumen

la

El estado reconoce a las decisiones arbitrales el valor de la

cosa

juzgada

posibilitando

para

su

cumplimiento

los

procedimientos de ejecucin de sentencias.

El art. 83 de la ley N26572, prescribe que el "el laudo
arbitral consentido o ejecutoriado tiene valor equivalente a
la

de

una

sentencia

es

eficaz

de

obligatorio

cumplimiento desde su notificacin a las partes. Si lo

ordenado en el laudo no se cumple por la parte o partes a
quienes corresponda hacerlo, el interesado podr solicitar
su ejecucin forzada ante el juez, especializado en lo civil
del lugar de la sede del arbitraje que corresponda".
Debe tenerse presente que los rbitros no tienen el
"imperium", propio de los magistrados del poder judicial, sin
embargo los jueces tienen la obligacin de hacer cumplir
los laudos en las que ha participado el rbitro.

CONVENIO ARBITRAL
Es el acuerdo voluntario entre las partes para solucionar sus
diferencias, que surgen de una relacin contractual o no
contractual que sean o no, materia de un proceso judicial,
sujeta a requisitos generales establecidos en la legislacin
civil para la validez de los contratos.
La ley de arbitraje considera este principio en materia de
convenio arbitral, exigiendo la forma escrita, bajo sancin
de nulidad. En la forma de una clusula inserta en el texto
del contrato, o bajo la forma de un acuerdo independiente.
13

El objeto del convenio arbitral debe ser lcito y posible. La

ley de arbitraje ha regulado las materias susceptibles de
someterse a arbitraje, como son las materias determinadas
o determinables sobre la que las partes tengan la libre
disposicin; exceptundose las cuestiones que verse sobre
el estado o capacidad civil de las personas, ni las relativas a
bienes

derechos

de

los

incapaces,

sin

la

previa

autorizacin judicial. Aquellas sobre las que ha recado

resolucin judicial firme, salvo consecuencias patrimoniales
provenientes de su ejecucin.
En cuanto se refiere a las partes del proceso; las que
interesan al orden pblico, o que versen sobre delitos o
faltas, sin embargo, cabe arbitrarse respecto a la cuanta de
la responsabilidad civil cuando no ha sido fijada en
resolucin judicial firme.
En una palabra no son competentes los arbitras en las que
est interesado el orden pblico.
Cuando existe un convenio arbitral, ya no es competente el
juez en lo jurisdiccional, debiendo declinar su avocacin. Si
el convenio es anterior evita el proceso judicial, que pueda
promoverse y si fuera celebrado estando pendiente un
trmite judicial, produce el efecto de extinguirlo (art. 1 de la
ley N26572).
REQUISITOS DEL CONVENIO ARBITRAL
La ley establece nicamente como obligatoriedad que se
redacte por escrito, pero no exige un formalismo especial.

14

Se permite que pueda resultar incluso del intercambio de

cartas o de otro medio de comunicacin en el que quede
constancia documental de la voluntad de las partes.
Permite tambin la ley que pueda concentrarse con una
clusula incorporada a un contrato y tambin hacerse con
un contrato independiente de este (artc.6).
Con el fin de respetar la voluntad de las partes la ley
arbitral prev que la nulidad del contrato no implicar
necesariamente la del convenio arbitral accesorio y si el
convenio arbitral se ha adoptado dentro de un contrato de
adhesin la validez de dicho convenio se acomodar a lo
prevenido en las disposiciones en vigor que regulan estos
contratos de adhesin ( artc. 52 ).
Estos seran los requisitos formales, en cuanto a los
requisitos materiales, los referidos a la capacidad de las
partes, la ley no establece ninguna norma especial, s estar
a las normas generales.
Si contiene una norma de Derecho Internacional Privado
( artc. 60 ): La capacidad de las partes para otorgar el
convenio arbitral ser la exigida por su respectiva ley
personal para partes y el compromiso de cumplir la decisin
del arbitro/s tambin puede contener la designacin del
arbitro/s y tambin puede determinar las normas de
procedimiento que se van a seguir, pero estos dos ltimos
acuerdos no son obligatorios, la ley permite que se puedan
realizar

despus

( artc. 91 ).
15

mediante

acuerdos

complementarios

EFECTOS DEL CONVENIO ARBITRAL

1- Materiales: El fundamental es que obliga a las partes a
estar y pasar por estipulado.
2- Procesales: La existencia del convenio impide a los
jueces y tribunales conocer de aquellas cuestiones que las
partes han sometido al arbitraje siempre que una de las
partes lo alegu mediante la oportuna excepcin procesal
( artc. 1533 regla 8 y artc. 1864 regla 10 de la LEC )
Si durante el proceso jurisdiccional el demandado/s realiza
despus de personarse en juicio cualquier actividad que no
sea oponer esta excepcin se entiende que renuncia al
convenio arbitral, por tanto si se admite esta renuncia
tcita la ley permite que se renuncie expresamente al
convenio arbitral y quede libre la va judicial.

CUESTIONES APTAS PARA ARBITRAJE

Son aquellas divergencias producto de transacciones entre
las partes vinculadas por relaciones comerciales duraderas,
en las que adems de resolver el conflicto puntual, es
necesario mantener la relacin en trminos que les permita
seguir negocios en el futuro o lo que se originen en el
comercio internacional, por la publicidad que el arbitraje
ofrece en cuanto a elegir no solo la persona de los rbitros,
sino el lugar donde se llevara a cabo el juicio, el idioma, el
procedimiento, etc.

16

La eficacia del arbitraje radica en la validez de la relacin

de la decisin que emana del rbitro, en esa virtud el laudo,
est respaldado por la cosa juzgada y es factible de
ejecucin al igual que una sentencia judicial.
A travs del arbitraje las partes habrn sustituido el juicio
de conocimiento y todo el trmite que se requiere en la
justicia para llegar a una sentencia en menor tiempo, con
menor costo con el mismo resultado.
QUINES NO PUEDEN SER RBITROS?
Se encuentran impedidos para actuar como rbitros:
a. El Presidente y los Vicepresidentes de la Repblica, los
Congresistas, los Ministros del Estado, los titulares
miembros del rgano colegiado de los organismos
constitucionalmente autnomos.
b. Los Magistrados, con excepcin de los jueces de Paz.
c. Los Fiscales, los Procuradores Pblicos y los Ejecutores
Coactivos.
d. El Contralor General de la Repblica.
e. Los titulares de las instituciones o de organismos
pblicos descentralizados, los alcaldes y los directores
de las empresas del Estado.
f. El personal militar y policial en situacin de actividad.
g. Los funcionarios y servidores pblicos en los casos que
tengan relacin directa con la Entidad en que laboren

17

y dentro de los mrgenes establecidos por las normas

de incompatibilidad vigentes.
h. Los funcionarios y servidores del OSCE hasta seis (6)
meses despus de haber dejado la institucin.
i. Los declarados en insolvencia.
j. Los sancionados o inhabilitados por los respectivos
colegios profesionales o entes administrativos, en
tanto estn vigentes dichas sanciones.
En caso se refieran a los incisos E y G, el impedimento se
restringe al mbito sectorial al que pertenecen dichas
personas. (Art. 221 del Decreto Supremo N 184-2008-EF,
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado).

ARBITRAJE COMO JURISDICCIN ALTERNATIVA

Los jueces deben su jurisdiccin a la constitucin y al marco
jurdico previsto para la administracin de justicia en el
poder judicial. En el caso de los rbitros su jurisdiccin
depende en forma mediata de la constitucin y de la norma
que establece la administracin de su sentencia particular
de administracin de justicia, en la que los litigantes que los
nombran para resolver un caso concreto, los facultan a
juzgar en forma inmediata. Su jurisdiccin es limitada al no
poder pronunciarse sobre asuntos que no le han sido
sometidos y deben laudar (resolver), dentro de un plazo
expresa o tcitamente concedido por las partes.

18

Por lo dems la jurisdiccin de los rbitros, a diferencia de

los jueces estables, no es permanente ni genrica, sino
limitada a cuestiones comprometidas y a un tiempo
determinado que las partes o en defecto de pacto expreso,
le otorga para la expedicin del laudo.
Los rbitros no pueden ir ms all de lo que las partes
sealen en el convenio arbitral o en su defecto, el que surja
de las disposiciones legales supletorias (art. 48 de la ley
N26572).
CLASES DE ARBITRAJE
Arbitraje institucional: en este arbitraje intermedia entre los
rbitros

una

entidad

especializada

que

administra

organiza el trmite y presta servicios tiles para resolver la

controversia.
Se rige por una reglamentacin al que se someten las
partes, sin embargo se valen de instrumentos cada vez ms
giles, de modo de adecuar las reglas de las necesidades
de los usuarios surgiendo reglamentos de arbitraje comn,
u otras variantes como arbitraje acelerado, para optimizar
la duracin del proceso de gran importancia para el tiempo
como facto fundamental.
Tambin hay otras formas Standard, para pactar el arbitraje
a travs de modelos de convenio arbitral y todos los
servicios de rutina para posibilitar su arbitraje, como recibir
y modificar las demandas, fijar los honorarios de los rbitros
y peritos, elegir los rbitros, resolver recusaciones contra
ellos, sustituirlos por vacancia o renuncia, fijar la sede del
19

arbitraje o el idioma en que se tramitaran las actuaciones y

en general todo lo relacionado al proceso de arbitraje.
En el arbitraje libre o adhoc no existe ninguna institucin
que administre el sistema; son las propias partes las que
suministran las normas sobre las que den actuar y todo lo
necesario para que el arbitraje proceda.
As les proveen de los mecanismos de eleccin de los
rbitros, indican el lugar, el idioma, los procedimientos a
aplicar, mtodos de coercin en caso de incumplimiento,
plazo para laudar y los recursos pertinentes que cabran
contra el laudo.
La desventaja en este tipo de arbitraje esta que no
habiendo intervenido una entidad que preste el servicio
administre el sistema e intermedie entre las partes,
cualquier diferencia que surja entre ellas ser resuelta en
sede judicial. Si las partes no se ponen de acuerdo, sobre el
rbitro tercero, si se produce una recusacin contra un
rbitro, se debe reemplazar, si procede reemplazarle al
rbitro por renuncia, fallecimiento o irresponsabilidad al
ejercer el cargo.
La eleccin de estos mecanismos deber ser puesta en
conocimiento

de

las

partes

sobre

sus

ventajas

desventajas.
ARBITRAJE DE DERECHO O DE CONCIENCIA
Los rbitros se rigen por normas legales y deciden los
asuntos litigiosos con arreglo al derecho escrito.
20

En cambio el rbitro de conciencia puede dejar de lado la

norma

jurdica

en

el

proceso

mismo

como

en

la

sustentacin del laudo; es decir que resuelven de acuerdo a

su criterio, sin embargo esa discrecionalidad no es ilimitada
puesto que debe respetar el principio elemental de
garantizar la defensa en juicio, en el que debe tener en
cuenta la equidad.
La ley da prioridad al arbitraje de conciencia, por cuanto
contempla que en caso de no haber pactado que el
arbitraje sea de derecho, se tiene por entendido que es de
conciencia (art. 3 prrafo 3, ley N26572).
La diferencia entre ambas estriba en que en el laudo de
derecho, cabe apelacin (art. 60 prrafo 1 ley N26572), en
los laudos de conciencia, no procede ningn recurso (art. 60
ltimo prrafo, ley N26572).
Arbitraje Domstico o Internacional
Esta calificacin obedece cuando intervienen un estado o se
vincula con ms de uno:
La ley de arbitraje N26572 Art. 91, define como arbitraje
internacional cuando existen los siguientes factores:

a) si las partes tiene al momento de celebrar el convenio

arbitral domicilios en estados diferentes.
b) si uno de los lugares siguientes est situado fuera del
estado en que

21

las partes tienen sus domicilios.

b.1.- el lugar de arbitraje, si este ha sido determinado en

el acuerdo de arbitraje o con arreglo a l;
b.2.- el lugar de cumplimiento de una parte sustancial de
las obligaciones de la relacin jurdica o el lugar con el cual
el objeto del litigio tenga relacin ms estrecha.

LOS RBITROS
El rbitro es la persona elegida por las partes para resolver
una controversia, es por ello la parte esencial del arbitraje
mismo, todo el sistema gira en torno a l, desde que en su
integridad moral y buen criterio descansa la confiabilidad y
la eficacia del arbitraje como mecanismo de resolucin de
conflictos.
El

rbitro

debe

reunir

cualidades

de

idoneidad

experiencia, aplicando su criterio personal y buen juicio,

manteniendo la imparcialidad e independencia frente a las
partes.

REGLAS DE TICA
1.- Aceptar el cargo con el nimo de actuar con celeridad y
justicia.
2.- Analizar previamente al asumir el cargo, no tener
compromiso alguno con las partes.
3.- Evitar cualquier situacin que ponga en duda su
neutralidad.
22

4.- Si su neutralidad se ha afectado apartarse del caso, si a

pesar de ello las partes ratifican su confianza, solo seguir
si su conciencia estima que debe proseguir arbitrando.
5.- Debe abstenerse actuar en forma subjetiva, leudando en
forma mas objetiva.
6.- No debe excederse en su autoridad.
7.- Debe cuidar que el procedimiento se conduzcan dentro
de los cauces de la normalidad, a fin de no perjudicar la
imagen del arbitraje.
8.- Debe evitar situaciones conflictivas entre las partes
promovindola celeridad en el proceso.
9.- Debe dar oportunidad a las partes a manifestarse y
argumentar su defensa respetando sus opiniones con
cordura y correccin.
10.- Debe mantener la confidencialidad de todo lo tratado
en el proceso.
11.- No debe transmitir a nadie las decisiones que se tomen
ni anticipar su opinin a ninguna de las partes.
QUIENES PUEDEN SER RBITROS
Segn la ley puede ejercer como rbitro cualquier persona
mayor de edad, en pleno ejercicio de sus derechos civiles.
Exigiendo la ley que el rbitro de derecho debe ser
abogado, puede ser nacional o extranjero.

23

Cuando se designa a una persona jurdica como rbitro, se

entiende que acta como entidad nominadora (Art. 20, ley
N26572).
IMPEDIMENTOS
Tienen impedimento los Magistrados, con excepcin de los
Jueces de Paz, los Fiscales, los Procuradores Pblicos y los
Ejecutores Coactivos, el Presidente los Vice-Presidentes, los
Parlamentarios y miembros del Tribunal Constitucional,
Oficiales Generales y Superiores de las Fuerzas Armadas y
Polica Nacional, salvo los profesionales asimilados, los
Exmagistrados en las causas que han conocido, el Contralor
General de la Republica en procesos arbitrarios en que
participen las entidades bajo su control (Art. 26, ley
N26572).
PROCEDIMIENTO ARBITRAL
Si

bien

es

cierto

que

el

arbitraje

es

producto

del

consentimiento de las partes que optan por recurrir al

arbitraje en lugar de ir al poder judicial, sin embargo
pueden pactar las normas por las que trascurrir el proceso,
ya sea en forma directa mediante reglas a las que deben
ceirse los rbitros, o en forma indirecta en que las reglas
del procedimiento las emite la institucin arbitral a las que
las partes se someten, tan bien las partes pueden
encomendar a los propios arbitras elaborar las reglas el
procedimiento.
La caracteriza su mayor flexibilidad e informalidad, sin
imponerse pautas rgidas a los rbitros en que estos deben
24

actuar con cierta libertad, sin la rigidez de un proceso

judicial,

manteniendo

la

igualdad

entre

las

partes,

posibilidad de ser escuchados y derecho a una solucin

verdaderamente justa.
BRICEO SERRA, comenta: que la situacin del local elegido
como sede del arbitraje propicia la instantnea percepcin
de intenciones y el rpido conocimiento de la voluntad de
las

parte,

facilitando

los

interrogatorios,

aclaraciones,

resmenes de cosas y documentos, como mayor marco

para que las partes presenten conclusiones y los rbitros
valoren elementos y razonamientos que les sean expuestos.
Nuestra ley prescribe como norma de principio que las
partes pueden pactar el lugar y las reglas a las que se
sujete el proceso correspondiente que tenga establecida la
institucin arbitral a quien recomienda su organizacin.
A falta de acuerdo, dentro de los diez das siguientes a la
aceptacin del rbitro nico o del ltimo de los rbitros,
estos deciden el lugar y las reglas del proceso del modo que
consideren ms apropiado, atendiendo a la conveniencia de
las partes.
La decisin ser notificada a las partes; durante el proceso
arbitral deber tratarse a las partes con igualdad y darle a
cada uno de ellos plena oportunidad de hacer valer sus
derechos (Art. 33, ley N26572).
La ley prev un procedimiento supletorio (Art. 34, ley
N26572), por lo cual se establece el siguiente trmite:

25

* La parte que formula su pretensin ante los rbitros lo

har dentro de 8 das de notificado la instalacin del
Tribunal Arbitral debiendo ofrecer pruebas.
* Citar al demandado para que dentro de 8 das, manifieste
que

convenga

su

derecho

ofrezca

la

prueba

correspondiente.
* Los rbitros citaran a las partes a audiencia de
conciliacin a fin de proporcionar un arreglo entre ellas o
aclarar la existencia de hechos controvertidos.
* Los medios probatorios se actan en una o ms
audiencias en un plazo que no exceder de 15 das.
* Producida la prueba los rbitros pueden solicitar a las
partes un alegato escrito.
CONCILIACIN EN SEDE ARBITRAL
La ley ha previsto como paso procesal ineludible la
convocatoria a una audiencia de conciliacin entre las
partes, en las cual los rbitros promueven un acuerdo que
ponga fin al litigio o aminore las cuestiones controvertidas a
ser resueltas por los rbitros. Esto demuestra que los
rbitros

deben

procurar

acercar

las

partes

para

armnicamente resolver el problema que los separa. Dicho

acuerdo puede registrarse en forma de laudo (Art. 41, ley
N26572), de tal forma que adquiere el carcter de cosa
juzgada.
Sin embargo es el rbitro quien est en capacidad de
considerar la oportunidad de una conciliacin, con lo que se
26

demuestra la libertad del rbitro para citar o no a las partes

a una audiencia de conciliacin, y el modo ms conveniente
para realizarla.
COSTO

DEL

ARBITRAJE

HONORARIOS

DE

LOS

RBITROS
La simplicidad e informalidad en el procedimiento arbitral,
evita tramitaciones y ritualismo innecesarias, como el caso
de pruebas superfluas, que hacen el arbitraje se menos
costoso.
La celeridad es otro factor que contribuye a la economa, en
la que es posible obtener una adecuada retribucin para los
abogados peritos y rbitros.
Es norma del arbitraje que el impulso procesal es de oficio y
corre a cargo del propio Tribunal arbitral, que tambin
contribuye a amenguar los costos, frente a la comparacin
con la justicia ordinaria.
Si los honorarios en un juicio arbitral, se regulara en base a
normas arancelarias, se traducir en un menor inters de
los litigantes a optar por el arbitraje, lo que afectara la
fuente de ingresos de los abogados.
Vindolo bien la participacin del abogado en un arbitraje
resulta mas rentable econmicamente, aun cuando sus
honorarios sean inferiores a los obtenidos en la iba judicial.
Decidir por el arbitraje para resolver conflicto significa
adoptar un sistema con reglas diferentes a los regularmente
desarrollados en la va jurisdiccional, que nos conduce a
27

pensar en un cambio de mentalidad en las partes; as como

en los letrados, peritos o rbitros, consecuentemente es
necesario replantear formas tradicionales para establecer el
monto de las remuneraciones profesionales, a este respecto
cabe sealar que la mayora de reglamentos de arbitraje
establecen diferentes criterios para la determinacin de
honorarios, de modo de no retraer la expectativa de
resolver las diferencias de las partes por la va del arbitraje.

28

CONCLUSIONES
Al final de este trabajo concluimos que el Arbitraje:

Es el procedimiento por el cual las personas naturales

pueden someterse, previo convenio, a la decisin de uno o
varios mediadores las cuestiones litigiosas, surgidas o que
puedan surgir, en materia de su libre disposicin conforme
a Derecho.

El arbitraje se diferencia de la transaccin, en que en

realidad se trata de un juicio, pese a no celebrarse ante los
tribunales, y las partes no resuelven sus diferencias
mediante reciprocas concesiones, sino que encargan a un
tercero la decisin. La resolucin adoptada por los rbitros
se denomina laudo arbitral y tiene eficacia de cosa juzgada,
pudiendo ser ejecutables de manera forzosa por los
tribunales de justicia.
El arbitraje puede ser de Derecho, cuando los rbitros fallan
de acuerdo con la legislacin aplicable, por lo que se les
exige ser letrados en ejercicio, o de equidad, si fallan de
acuerdo con su leal saber y entender y sin sujecin o
trmites, debiendo tan slo dar la oportunidad a las partes
para ser odas y presentar las pruebas que estimen
conveniente, para lo que basta que sean personas
naturales que se hallen, desde su aceptacin, en pleno
ejercicio de sus derechos civiles.

EXP. N. 03682-2012-PA/TC
PIURA
AMELIA CRDOVA

29

DE LPEZ

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 18 das del mes de marzo de 2014, la Sala Segunda del Tribunal
Constitucional, integrado por los magistrados Mesa Ramrez, Eto Cruz y lvarez
Miranda, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Amelia Crdova de
Lpez contra la sentencia expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de Piura, de fojas 181, su fecha 27 de julio de 2012, que declar infundada la
demanda
ANTECEDENTES
Con fecha 12 de octubre de 2011, la recurrente interpone demanda de amparo
contra la Direccin Regional de Educacin de Piura y la Caja Municipal de Ahorro y
Crdito de Piura S.A.C., a fin de que:
Se deje sin efecto la retencin mensual que se viene efectuando a su pensin de
S/. 336.36 nuevos soles, en virtud del prstamo otorgado por la Caja Municipal
de Ahorro y Crdito de Piura S.A.C. a su finado esposo;
Se ordene la devolucin de la suma de S/. 2,520.28 nuevos soles, por las
retenciones indebidas efectuadas desde el mes de julio hasta el mes de agosto de
2011;
Se ordene, adems, el pago de los costos del proceso.
Sustenta sus pretensiones en que, a pesar de no haber solicitado crdito alguno a
la Caja Municipal de Ahorro y Crdito de Piura, ni haber suscrito contrato alguno con
dicha entidad financiera, se le viene descontado S/. 336.36 nuevos soles de la pensin de
sobrevivencia viudez que la Direccin Regional de Educacin de Piura le deposita a
travs de la mencionada caja municipal, debido a una deuda que contrajo su finado
esposo con la mencionada empresa de intermediacin financiera.
De acuerdo con la accionante, su pensin es inembargable en virtud de lo
establecido en el numeral 6 del artculo 648 del Cdigo Procesal Civil, segn el cual,
las remuneraciones y pensiones inferiores a 5 unidades de referencia procesal (URPs)
son inembargables; por tanto, en la medida que nicamente percibe S/. 770.80 nuevos
soles, su pensin no puede ser materia de embargo.
Tal situacin, a su juicio, vulnera su derecho a la pensin.
La Caja Municipal de Ahorro y Crdito de Piura S.A.C. contesta la demanda
solicitando que sea declarada infundada pues, simple y llanamente, se ha limitado
cumplir lo pactado con el fallecido cnyuge de la recurrente, quien le autoriz a
30

descontar tales cuotas de las pensiones de sus sobrevivientes. Asimismo, manifiesta que
dicha norma del Cdigo Procesal Civil no resulta de aplicacin por cuanto no ha
solicitado medida cautelar alguna.
La Direccin Regional de Educacin de Piura, por su parte, sostiene que la
demanda es infundada debido a que los cuestionados descuentos obedecen al prstamo
que solicit el ex cnyuge de la demandante. Por otro lado, arguye que dicha acreencia
tiene que ser asumida por la heredera del causante, y que, en todo caso, se le viene
cobrando de manera progresiva conforme a lo expresamente pactado con su difunto
marido.
El Quinto Juzgado Especializado en lo Civil de Piura declara fundada la
demanda, por estimar que, conforme a lo sealado por el Tribunal Constitucional en la
STC N. 01780-2009-PA/TC, resulta de aplicacin lo previsto en el numeral 6 del
artculo 648 del Cdigo Procesal Civil, por lo que la pensin que percibe la demandante
es inembargable.
La Segunda Sala Especializada Civil de Piura declara infundada la demanda, por
considerar que la recurrente debe asumir la obligacin contrada con la Caja Municipal
de Ahorro y Crdito de Piura S.A.C., al haberla gravado su fallecido cnyuge. En cuanto
a la aplicacin de lo establecido en el inciso 6 del artculo 648 del Cdigo Procesal
Civil, estima que dicha norma no resulta aplicable, debido a que expresamente se pact
tales descuentos.
FUNDAMENTOS
Delimitacin del asunto litigioso
1. La cuestin litigiosa radica en determinar si lo estipulado en una Carta de
autorizacin de descuento voluntario (Cfr. fojas 64) suscrito entre la Caja
Municipal de Ahorro y Crdito de Piura S.A.C. y quien en vida fuera don
Jos Alindor Lpez Alcntara, cnyuge de la actora, resulta lesivo de sus
derechos fundamentales.
2. Tal como se desprende de autos, tanto la demandante como los emplazados
reconocen que doa Amelia Crdova de Lpez no ha suscrito contrato alguno
con la citada entidad financiera; muy por el contrario, los emplazados convergen
en sustentar sus argumentos en que tales descuentos obedecen a que
expresamente se pact que:
En caso de fallecimiento, autorizo en forma expresa, para que la CMAC
PIURA S.A.C. descuente de las pensiones de sobrevivencia a las que tuvieran
derechos mis deudos, los importes correspondientes hasta la total cancelacin de
la deuda.
3. Por consiguiente, corresponde analizar si dicha clusula puede vincular a la
demandante o no. Por tal motivo, este Colegiado tambin analizar el problema
planteado, en virtud del principio iura novit curia, desde la perspectiva de los
derechos fundamentales a la libertad contractual y al acceso al rgano
jurisdiccional.
31

Cuestin procesal previa: Es posible revisar la constitucionalidad de una clusula

contractual en un proceso constitucional?
4. Como este Tribunal ya ha establecido, la autonoma de la voluntad es la base
para el ejercicio del derecho fundamental a la libre contratacin (Cfr. STC N
02175-2009-PA/TC) y se refiere a la capacidad residual que permite a las
personas regular sus intereses y relacionescoexistenciales de conformidad con su
propia voluntad. Es la expresin de la volicin, tendiente a la creacin de una
norma jurdica con inters particular (Cfr. STC N 00047-2004-PI/TC)
5. Prevista en el inciso 14) del artculo 2 de la Constitucin, la libre contratacin
se concibe como el acuerdo o convencin de voluntades entre dos o ms
personas naturales y/o jurdicas para crear, regular, modificar o extinguir una
relacin jurdica de carcter patrimonial (Cfr. STC N 00008-2003-AI/TC), esto
es, autorregular su marco de intereses (Cfr. STC N 02175-2009-PA/TC).
6. De otro lado, el contrato es una fuente de derecho que tiene reconocimiento
constitucional (Cfr. STC N 00047-2004-PI/TC). Sin embargo, dicho vnculo
-fruto de la concertacin de voluntades- debe versar sobre bienes o intereses que
poseen apreciacin econmica, tener fines lcitos y no contravenir las leyes de
orden pblico (Cfr. STC N 00008-2003-AI/TC).
7. En ese sentido, los acuerdos contractuales, incluso los suscritos en ejercicio de
la autonoma privada y la libertad contractual de los individuos, no pueden
contravenir otros derechos fundamentales, puesto que, por un lado, el ejercicio
de la libertad contractual no puede considerarse como un derecho absoluto y, por
otro, todos los derechos fundamentales, en su conjunto, constituyen el orden
material de valores en los cuales se sustenta todo el ordenamiento jurdico
peruano (Cfr. STC N 00858-2003-AA/TC).
Por ello, ningn pacto contractual puede oponerse al contenido protegido de
otros derechos fundamentales (Cfr. STC N 02736-2004-PA/TC). En
consecuencia, el Tribunal Constitucional estima que es posible analizar la
constitucionalidad de la clusula contractual materia de autos, mxime cuando
su aplicacin podra eventualmente menoscabar otros derechos fundamentales.
Anlisis de constitucionalidad de la referida clusula contractual
8. En primer lugar este Colegiado considera necesario precisar que las acreencias
deben ser honradas por los deudores o, en su defecto, por sus
sucesores (responsabilidad intra vires hereditatis), conforme a las reglas
establecidas en el Cdigo Civil, que son de carcter imperativo.
Ante el fallecimiento del deudor, las deudas que contrajo recaen en los
herederos, los que estn obligados a asumir el pago de las mismas hasta donde
alcancen los bienes que constituyen la masa hereditaria.
No se puede pactar en contrario, pues nuestro ordenamiento jurdico no lo
permite.
32

9. Si sobre la base de dicha clusula, la entidad financiera acreedora pretende

exceptuarse de transitar por la va judicial para requerir el pago de la deuda a
terceros conforme a lo establecido en el mencionado cdigo apelando a la
voluntad del fallecido esposo de la accionante y, motu proprio, descontar las
cuotas impagas de las pensiones que percibe la demandante; es evidente que tan
arbitrario proceder no puede encontrar respaldo constitucional en el derecho a la
libertad contractual de don Jos Alindor Lpez Alcntara, el que, conforme a lo
anotado supra, ha sido vulnerado.
10. De igual manera se vulnera, adems, el derecho de acceso al rgano
jurisdiccional, que garantiza la potestad de acceder a los rganos jurisdiccionales
para solicitar que se resuelva un conflicto de intereses o una situacin jurdica
que forma parte del contenido constitucionalmente protegido de los derechos al
debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva, consagrados en el artculo
139 inciso 3) de la Constitucin (Cfr. STC 03843-2008-PA/TC).
Y es que, en lugar de recurrirse al rgano jurisdiccional para solicitar el pago de
la citada obligacin pecuniaria contrada por su fallecido esposo, de acuerdo con
las reglas sealadas en Cdigo Civil, se opt por retenerse de la pensin de la
actora los montos adeudados por su finado esposo, de manera que se opt por
la autotutela, lo cual resulta inaceptable en trminos constitucionales.
11. Tampoco puede soslayarse que las codemandadas no han tomado en cuenta que
de acuerdo con el numeral 6 del artculo 648 del Cdigo Procesal Civil, las
remuneraciones y pensiones inferiores a 5 unidades de referencia procesal
(URPs) son inembargables.
12. En consecuencia, corresponde estimar las pretensiones de la actora al haberse
determinado que las demandadas han actuado al margen de la Constitucin y la
ley.
Efectos de la presente sentencia
13. Al haberse determinado que la pensin de la recurrente ha sido objeto de
descuentos indebidos, corresponde ordenar el cese de estos as como la
restitucin y/o devolucin de lo indebidamente descontado, ms los intereses
legales, y condenar a las codemandadas al pago de costos conforme a lo
estipulado en el artculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional, lo que ser
determinado en ejecucin de sentencia; dejando a salvo el derecho de la Caja
Municipal de Ahorro y Crdito de Piura de iniciar las acciones judiciales
correspondientes para el cobro de la deuda contrada por don
Jos Alindor Lpez Alcntara a sus sucesores.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere
la Constitucin Poltica del Per.
HA RESUELTO

33

1.

Declarar FUNDADA la demanda de autos, en lo que respecta a la afectacin de los

derechos a la libertad contractual y de acceso al rgano jurisdiccional.

2.

Ordenar el cese de los descuentos a la pensin que viene percibiendo la

demandante as como la restitucin de lo indebidamente descontado conforme a lo
sealado en el fundamento 13 de la presente sentencia, con costos.

Publquese y notifquese
MESA RAMREZ
ETO CRUZ
LVAREZ MIRANDA

34