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1.
Sumrio
Direito Internacional Pblico.........................................................................................................................................2
1.1. Origem histrica....................................................................................................................................................2
1.2. Conceito................................................................................................................................................................2
1.3. Objeto....................................................................................................................................................................3
1.4. Tendncias do Direito Internacional Pblico........................................................................................................3
1.5. Fundamentos.........................................................................................................................................................3
1.6. Fontes....................................................................................................................................................................5
1.7. Princpios............................................................................................................................................................19
2.
Atos internacionais......................................................................................................................................................21
3.
Tratados internacionais................................................................................................................................................22
3.1. Conveno, acordo, ajuste, protocolo e outros...................................................................................................23
3.2. Definio.............................................................................................................................................................25
3.3. Requisitos............................................................................................................................................................26
3.4. Nomenclatura ou terminologia...........................................................................................................................27
3.5. Classificaes......................................................................................................................................................28
3.6. Fases de celebrao.............................................................................................................................................30
3.6.1.Negociao.................................................................................................................................................32
3.6.2.Ratificao.................................................................................................................................................34
3.6.3.Registro e publicao do tratado................................................................................................................40
3.7. Estrutura do tratado.............................................................................................................................................41
3.8. Validade...............................................................................................................................................................41
3.9. Interpretao dos tratados...................................................................................................................................45
3.10. Efeitos em relao a terceiros.............................................................................................................................47
3.11. Nulidades............................................................................................................................................................49
3.12. Vigncia contempornea e diferida.....................................................................................................................51
3.13. Extino..............................................................................................................................................................53
3.14. Incorporao ao Direito Interno..........................................................................................................................56
3.14.1.Monismo...................................................................................................................................................56
3.14.2.Dualismo...................................................................................................................................................56
3.14.3.O posicionamento da doutrina nacional...................................................................................................57
Objetivistas
Da norma fundamental;
Da solidariedade social;
Da opinio dominante;
Da vontade comum;
As jusnaturalistas.
baixo da hierarquia, cada norma serve de fundamento a uma norma superior, fundamental ou
originria, que se situa no topo e que o fundamento de todo o sistema. assim comparvel
a uma pirmide, trata-se, pois da pirmide jurdica.
Na ordem interna, a norma fundamental a Constituio do Estado, abaixo do qual
se dispe segundo a sua autoridade por ordem decrescente as leis, os regulamentos e as
decises individuais.
Na ordem internacional, o fundamento da fora obrigatria do direito convencional
(convenes gerais ou particulares, bilaterais ou multilaterais) assenta no princpio da pacta
sunt servanda. Considerando que este um princpio do Direito Internacional costumeiro,
KELSEN admite que o direito convencional, na hierarquia das normas jurdicas
internacionais est abaixo do direito consuetudinrio.
b) Teoria do jusnaturalismo: desde os ensinamentos de Francisco de Vitria e Francisco
Surez, defendia-se que o direito internacional era caracterizado pela aplicao dos princpios
de moral e do direito natural s novas condies da comunidade internacional, em
consequncia do reconhecimento da personalidade jurdica internacional das comunidades
indgenas s quais as normas at ento admitidas no caos de uma guerra justa deveriam ser
aplicadas.
3) PACTA SUNT SERVANDA: Uma corrente mais moderna, e para Mazzuoli a mais coerente,
acredita que o fundamento do DIP, emana do entendimento de que o DIP se baseia em
princpios jurdicos alados a um patamar superior ao da vontade dos Estados, mas sem que
se deixe totalmente de lado a vontade desses mesmos Estados. Trata-se de uma teoria
objetivista temperada. Assim, por exemplo, o que obriga os estados no meramente a sua
vontade, mas um tratado a que se vinculou por sua vontade. Uma vez vinculado ao tratado,
tem que cumpri-lo at que haja denncia. Tem que respeitar a palavra dada. Essa idia foi
definitivamente consagrada em 1969, quando da adoo da Conveno de Viena sobre o
Direito dos Tratados, que positivou tal princpio no ser art. 26 (Todo tratado em vigor
obriga as partes e deve ser cumprido por elas de boa-f). Esta Conveno consagrou
tambm a jus cogens em seus artigos 53 e 64, como normas imperativas de Direito
Internacional Geral (normas costumeiras), em relao a qual nenhuma derrogao
permitida.
1.6. Fontes
Entendemos fontes como o mecanismo que nos conduz criao do Direito. Trata-se do
local em que os postulados abstratos capazes de oferecer solues para os casos concretos, que a
dinmica da vida social apresenta, so buscados.
So documentos ou pronunciamentos dos quais emanam os direitos e os deveres das
pessoas internacionais; so os modos formais de constatao do direito internacional. As fontes
visam a estudar quais so as normas de DIP que obrigam os Estados.
FONTES MATERIAIS
FONTES FORMAIS
No DIP no h constituio. Existem Tratados.
necessidades sociais (necessidades que Costumes.
Tratados (primria);
Costumes (primria);
Princpios Gerais Do Direito (secundria);
Jurisprudncia (h muita dvida sobre se realmente fonte) (secundria);
Doutrina (h muita dvida sobre se realmente fonte) (secundria).
O artigo no pretendeu estabelecer um rol de fontes, mas aceito como tal. Trata-se de
um rol meramente exemplificativo.
(ECIJ) Artigo 38 - 1. A Corte, cuja funo decidir em conformidade com o direito
internacional as controvrsias que lhe forem submetidas, aplicar:
a. As convenes internacionais, quer gerais, quer especiais, que estabeleam regras
expressamente reconhecidas pelos Estados litigantes;
b. O costume internacional, como prova de uma prtica geral aceite como direito;
c. Os princpios gerais de direito, reconhecidos pelas naes civilizadas;
d. Com ressalva das disposies do artigo 59, as decises judiciais e a doutrina dos
publicistas mais qualificados das diferentes naes, como meio auxiliarpara a
determinao das regras de direito.
2. A presente disposio no prejudicar a faculdade da Corte de decidir uma questo
ex aequo et bono, se as partes assim convierem. (OBS: Decidir ou julgar "ex aequo et
bono" significa decidir ou julgar por eqidade).
INEXISTE hierarquia entre as fontes que o artigo 38 do ECIJ elenca.
Esta afirmao de que inexiste hierarquia entre as fontes de DIP no pode mais ser
considerada completamnte correta. Esta pergunta foi feita pelo GEMAF. Vejamos o gabarito:
possvel dizer que existe escalonamento hierrquico entre as fontes normativas doDireito
Internacional? Justifique sua resposta.
NOTA GEMAF: A resposta indagao acerca da existncia ou no de escalonamento hierrquico
entre as fontes normativas do Direito Internacional perpassa pela adeso a algumas das correntes
doutrinrias que se debatem sobre o tema. Como em uma prova de concurso importante o
candidato demonstrar conhecimento sobre a matria trazida pela questo, o ideal seria serem
expostas todas as teses sobre o assunto, eventualmente manifestando preferncia por alguma delas,
na hiptese de ser esta majoritria ou acolhida pelos tribunais superiores.
No ponto, h basicamente dois posicionamentos. De um lado temos a Doutrina Voluntarista que,
tendo como pressupostos a soberania externa e a autodeterminao dos Estados Nacionais prega que
toda regra de Direito Internacional Pblico somente pode ser oposta aos seus sujeitos diante de
prvia manifestao da vontade destes em a ela se submeterem. Em se acolhendo tal tese, teramos
que absolutamente inexistiria hierarquia entre as fontes, j que todas possuiriam o mesmo
fundamento de validade (a vontade manifestada), de modo que as antinomias por ventura verificadas
deveriam ser solucionadas pelos critrios da especialidade e da posteridade. De outra banda,
encontra-se a Doutrina Objetivista que, a despeito de reconhecer a vontade dos sujeitos de Direito
Internacional como fonte criadora primordial deste, defende a existncia de regras que se impe
independentemente da adeso dos Estados, dados os valores fundamentais que agregam, as quais se
denominam jus cogens. Aqui, reconhece-se, pois, hierarquia, j que qualquer das normas no teria
validade se contrariasse aquele.
A Doutrina Voluntarista, que tem como principal defensor em territrio nacional o professor
Francisco Rezek (Direito Internacional Pblico, Editora Saraiva), gozava da quase unnime
aceitao at aproximadamente a dcadas de 80 e 90, tendo a partir de ento perdido espao para a
Doutrina Objetivista. Assim, esta, hoje, a teoria dominante, tendo como um de seus defensores o
professor Hildebrando Accioly (Manual de Direito Internacional Pblico, Editora Saraiva).
Deveria tambm o participante fazer referncia ao art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de
Justia CIJ, que, em rol exemplificativo (segundo a melhor doutrina), indica como fontes das
normas a serem aplicadas pela Corte na soluo das controvrsias que lhe forem submetidas: a) as
convenes internacionais; b) o costume internacional; e c) os princpios gerais de direito.
Apontando ainda como fontes auxiliares as decises judicirias e a doutrina dos juristas mais
qualificados. Permitindo tambm o uso da equidade, desde que as partes litigantes concordem. Frisese ser esta ltima disposio apontada pela Doutrina Voluntarista como reforo tese da primazia da
vontade diante da sujeio dos sujeitos do Direito Internacional s suas regras.
Por fim, diga-se que parte da doutrina, a exemplo de Valrio Mazzuoli (Curso de Direito
Internacional Pblico, Editora Revista dos Tribunais) explica haver na jurisprudncia dos tribunais
internacionais certa preferncia concreta, na soluo dos litgios, pelas regras veiculadas nos tratados
(em sentido genrico), em detrimento das demais fontes, em virtude de seu carter escrito, de sua
maior densidade normativa e da aderncia expressa ao seu contedo por parte dos sujeitos
envolvidos.
E mais: aps a Segunda Guerra Mundial, surgem duas fontes que, segundo boa parte da doutrina,
seriam excees a no hierarquia das fontes, quais sejam, a Carta das Naes Unidas e o jus
cogens.
Segundo o art. 103, da Carta da ONU, na hiptese de conflito entre seus membros, h prevalncia
de seus dispositivos frente a outros diplomas, pois, pela sua importncia, merece considerao
diferente. J o ius cogens, com previso expressa na Conveno de Viena Sobre o Direito dos
Tratados, refere-se a normas imperativas, que devem prevalecer sobre qualquer outra norma de
direito internacional. Normas imperativas so aquelas que trazem valores essenciais para a
comunidade internacional, impondo-se objetivamente aos Estados, como os direitos humanos. Esse
conceito de ius cogens ainda combatido por alguns juristas, como o prof. Francisco Rezek, que
afirma ferir a soberania dos Estados, alm de no possuir um rol delimitado de situaes, pois
ainda se encontra em processo de formao.
A doutrina internacionalista tem dividido as normas em hard law e soft law de acordo com a
densidade normativa existente. As soft laws so meras recomendaes aos sujeitos internacionais,
que, se descumpridas, no trariam as drsticas conseqncias da inobservncia das normas
tradicionais (hard law).
a) Tratados:
Mesmo sem a hierarquia, os Tribunais do primazia aos tratados em relao aos demais,
os costumes em relao aos princpios gerais. Os tratados so a fonte mais segura e mais completa e
concreta do DIP. Os tratados trazem segurana jurdica e estabilidade para as relaes internacionais.
O Direito que regulamenta e disciplina os tratados no plano internacional o Direito dos
Tratados, que regula:
1)
2)
3)
4)
A busca do ideal de justia por cada Estado e motivos de convenincia poltica devem
fundamentar as razes de ser aplicado o direito estrangeiro.
Foi na Holanda que a doutrina territorialista de DARGENTR alcanou sua maior
projeo, mas os autores holandeses, dentre os quais HUBER, PAULO e VOET, modificaram-na
profundamente pela adjuno do conceito de soberania.
A teoria de HUBER:
a) As leis de cada Estado operam dentro das respectivas fronteiras e obrigam todos os
sditos desse Estado, mas no para alm desses limites;
b) Os sbditos de um Estado so todos aqueles que se encontram no seu territrio
(residentes ou no);
c) Por cortesia (comitas), os soberanos dos Estados conduzem-se de modo a tornar
possvel que as leis de cada pas, depois de terem sido aplicadas dentro das fronteiras
desse pas, conservem a sua fora e eficcia em toda a parte, contando que da no
advenha prejuzo para os direitos de um outro soberano ou dos seus cidados.
A idia fundamental de HUBER , portanto, a da territorialidade, mas assegura-se lei
um efeito extraterritorial apelando-se para a comitas gentium.
Note-se ainda que os autores holandeses aceitam a distino, derivada de
DARGENTR, entre estatutos pessoais, territoriais e mistos.
Em sntese, a concepo da escola holandesa acerca do DIP. foi a seguinte:
os Estados gozam da mxima liberdade na fixao das regras de conflitos de leis no havendo
normas do direito das gentes que a restrinjam;
o Estado pode ordenar aos seus juzes que apliquem, ocasionalmente, leis estrangeiras, mas no
porque a isso esteja obrigado para com o Estado estrangeiro, seno ex comitate, ou seja, por
uma espcie de convenincia recproca, na esperana de que o Estado estrangeiro proceda de
igual modo.
Nesta escola o mais importante , justamente, esta sua concepo do DIP. Concepo esta
que chegou at a atualidade e teve grande aceitao por parte da doutrina inglesa e americana.
Do exposto resulta que a teoria dos estatutos no foi propriamente uma teoria do DIP,
pois lhe faltou a unidade do contedo e dos pressupostos ou fundamentos. O trao comum que
confere unidade a este pensamento cientfico , antes de mais nada, a sua posio metodolgica:
todos os estatutrios partem da regra geral considerada em si mesma, procurando dela deduzir
se de aplicao restrita ao territrio do Estado que a formulou (estatuto real) ou de aplicao
extraterritorial (estatuto pessoal). Por outro lado, todos estes autores visaram estabelecer
princpios universalmente vlidos.
c) Princpios gerais de direito internacional:
No se pode falar em PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO INTERNACIONAL.
PRINCPIOS GERAIS DE DIP
Resolues
Resolues
Diretrizes ou diretivas
Recomendaes
Mandatrias
Uma das formas que o reconhecimento pode assumir o do consentimento tcito, tambm
denominado aquiescncia, que representa os efeitos de uma ausncia de manifestao de vontade,
seja por um Estado no haver-se utilizado dos meios jurdicos que seriam aptos a impedir uma
situao de constituio de um direito em favor de outros Estados (precluso), seja por haver-se
comportado, anteriormente, em contradio com suas alegaes de motivos jurdicos (estoppel)
seja, ainda, por haver silenciado, numa situao em que a absteno de manifestao de vontade,
pode produzir efeitos jurdicos (efeitos do silncio no Direito Internacional). No caso de estoppel ou
de precluso, a CIJ manifestou-se em vrias ocasies, com destaque no Caso do Templo de Prah
Vihar (Cambdia v. Tailndia) em 1962, e mais recentemente, em casos que envolveram
delimitaes de espaos martimos em litgios relativos a pesca internacional . No Caso do Templo
de Prah Vihar, a CIJ aplicou no Direito Internacional, o princpio geral de direito: qui tacet
consentire videtur (quem cala, quando deveria falar, consente): tratava-se da reivindicao de
soberania sobre territrios onde se localizam importantes templos sagrados do Budismo, os quais
foram julgados em favor do Cambdia, tendo em vista que se provou, que a Tailndia, mesmo
tendo conhecimento das fronteiras traadas pela Frana, entre ambos os pases e por eles
herdadas aps as respectivas independncias, silenciara a respeito da localizao dos templos e
ademais, tinha permitido a confeco, em grficas em seu territrio, de mapas impressos, nos
quais os mesmo eram situados no Cambdia, tendo a CIJ concludo que a Tailndia tinha, pois,
dado seu consentimento tcito situao, e, ainda mais, no tinha exercido o legtimo direito de
protesto, ato internacional que pode impedir qualquer precluso. Neste mesmo Caso e nos dois
casos de delimitaes de fronteiras martimas, as normas sobre o estoppel e a precluso em
Direito Internacional, foram igualmente definidas: a CIJ reconheceu que as postulaes de um
Estado parte em um litgio, so julgadas em funo dos seus atos e condutas anteriores e que podem
estar em contradio com as prprias pretenses no litgio; segundo a CIJ, tais efeitos decorrem da
aplicao do princpio da boa-f que deve reinar nas relaes internacionais, e que probe um
Estado de aproveitar-se das prprias contradies, em prejuzo de outro Estado, e, ainda, que a
parte que os invoca, deve ter-se fiado nas declaraes ou condutas da outra parte, e isto, em seu
prprio detrimento e com vantagem para a outra (regra de Prah Vihar, citada como
precedente).
EXPRESSOS
Comunicao de governos, cartas diplomticas, comunicaes
diplomticas e outros. Eventualmente, podem estar expressos em tratados.
No Brasil, houve um ato unilateral: o DECRETO IMPERIAL 3749, de 1886, que abriu o
Rio Amazonas para a navegao comercial de todas as bandeiras. Tecnicamente, esse decreto ainda
no foi revogado. A questo que poderia ser formulada a seguinte: se o navio de uma bandeira for
impedido de navegar no Rio Amazonas, enquanto outros esto passando, pode alegar que o Brasil
est descumprindo um ato unilateral.
So bastante conhecidos alguns exemplos de atos unilaterais: a notificao, o
reconhecimento, o protesto, a renncia, a promessa, a absteno expressa prtica de determinados
ato, entre outros.
Notificao ato pelo qual um sujeito do direito internacional pblico d a outro ou
outros o conhecimento de um fato determinado que pode produzir efeitos jurdicos
Reconhecimento ato por meio do qual um sujeito de direito internacional aceita uma
determinada situao de fato ou de direito e, eventualmente, declara consider-la legtima
Protesto O protesto um ato sempre formal, pblico e com efeitos erga omnes,
pelo qual um Estado declara sua inteno expressa de no reconhecer uma situao ou direito, ou
de demonstrar seu descontentamento com um fato atribuvel a outro Estado. Trata-se de um ato, que
visa a produzir os efeitos contrrios ao de um reconhecimento, impedindo que o silncio produza
seus efeitos, em especial, de configurar um consentimento tcito. No Caso Prah-Vihear, a CIJ
estatuiu verbis: Se um Estado no protesta, sendo dado que pela prtica geral dos Estados um
protesto pareceria indispensvel para afirmar, preservar ou salvaguardar um direito, tal carncia
significa igualmente aquiescncia ou consentimento tcito: o Estado em causa deve ser considerado
carente para poder reivindicar perante um tribunal internacional os direitos que ele no afirmou ou
no manteve, na medida em que foram abertamente contestados para palavra ou pela ao. O
protesto tem a importante funo de impedir que se constitua um costume internacional, conforme
se constata pela prtica diplomtica, a ex.: os protestos que a Espanha invariavelmente tem
apresentado, em foros internacionais e em notas diplomticas que diuturnamente transmite aos
Governos dos Estados, de sua falta de concordncia quanto ocupao manu militari pelos
ingleses, do Estreito de Gibraltar (e o mesmo se verifica, em relao Argentina, no que diz
respeito s Ilhas Malvinas). Tal aspecto de o protesto impedir a formao de uma regra costumeira
imponvel a um Estado contra a sua vontade, ficou esclarecida no precedente da CIJ no acrdo
julgado em 1951, conhecido como Caso das Atividades Pesqueiras da Noruega (Pcheries
Norvgiennes) no qual a Noruega se ops a que o Reino Unido declarasse 10 milhas nuticas,
como limites do territrio martimo ingls no Mar do Norte; a CIJ reconheceu existir um costume
internacional que daria ao Reino Unido aquele direito, mas, por outro lado, reconheceu que por
mais de 60 anos, tinha ele permitido a barcos pesqueiros noruegueses uma atividade dentro das 10
milhas, tendo dito, ademais, que a mesma no se aplicaria Noruega, que sempre se tinha oposto
formao daquela regra consuetudinria, em virtude mesmo de sua recusa de aplicar o critrio das
10 milhas para os espaos martimos que circundavam a prpria Noruega.
Renncia o abandono de direito por um sujeito de direito internacional pblico
Segundo aquelas Convenes de Viena, as renncias devem ser expressas, formuladas pelo prprio
Estado a quem se concedem privilgios e imunidades, e devem ser feitas, em cada processo
(inadmitidas renncias generalizadas).
Promessa A promessa consiste no ato unilateral de um Estado, pelo qual este institui
para si mesmo um dever de agir ou de abster-se de agir, ao mesmo tempo em que se cria um direito
subjetivo a outros Estados de exigir o cumprimento das obrigaes assim institudas. Em dois casos
clebres, julgados no mesmo dia 20/12/1974, que ficaram conhecidos como o Caso dos Ensaios
Nucleares no Pacfico (Austrlia v. Frana e Nova Zelndia v. Frana), as reclamantes
solicitavam CIJ uma ordem de proibio de a Frana, a reclamada, continuar com os testes
nucleares na atmosfera, numa regio do Pacfico (exploses nucleares a cu aberto, no Atol de
Mururoa). A Frana, citada, no apresentou sua concordncia em aceitar a jurisdio da CIJ, bem
como no apresentou sua defesa, o que no impediu de a CIJ continuar com o processo. O fato
que, antes mesmo das audincias preliminares, e antes da sentena final, a Frana, por declaraes
pblicas de suas mais altas autoridades (dentre as quais uma comunicado imprensa da
Presidncia da Repblica) e por promessas feitas diretamente aos Governos da Austrlia e da Nova
Zelndia, declarou que cessaria aqueles experimentos com artefatos nucleares, at o final do ano de
1974. Tais fatos, que no poderiam constar dos autos perante a CIJ, dada a revelia de Frana, eram
suficientemente conhecidas por qualquer pessoa no mundo, o que motivou a que a CIJ os
considerasse como um comprometimento do Estado francs (un engagement de tat franais)
e, sendo assim, declarasse extinto o processo, sem julgamento de mrito, tendo em vista que os
objetivos perseguidos pelos Estados demandantes tinham sido satisfeitos, e portanto, tendo havido o
desaparecimento de litigiosidade, o pedido no teria mais objeto. A parte da sentena que interessa
no presente estudo, assim est redigida: reconhecido que declaraes que se revestem da forma
de atos unilaterais e que dizem respeito a situaes de fato ou de direito, podem ter o efeito de
criar obrigaes jurdicas. Nenhuma contrapartida, nenhum aceitao ulterior, nenhuma reao de
outros Estados se tornamnecessrias para que uma declarao de tal tipo produza seus efeitos. A
forma, igualmente, no decisiva. A inteno de obrigar-se deve ser determinada pela interpretao
do ato. O carter obrigatrio do comprometimento resulta dos termos do ato e repousa na boa-f;
os Estados interessados se encontram legitimados a exigir-lhes o respeito..
OBS: No so quaisquer atos isolados imputveis a um Estado, que produzem efeitos
jurdicos no Direito Internacional, mas unicamente aqueles que este reconhece com tais faculdades
e dentro das hipteses igualmente previstas por ele. Por outro lado, alguns atos unilaterais podem,
por vezes, ser considerados como atos de pura cortesia internacional (sancionados pelo sistema da
comitas gentium), como convites a iniciar-se uma negociao internacional, ou pedidos de
informaes sobre atos internos de outros Estados (como as consultas recprocas), ou sugestes a
outro Estado de abster-se de tal ou qual comportamento; mas, no caso de estarem tais atos
revestidos da forma jurdica, a exemplo, de as negociaes estarem previstas em tratados ou
convenes multilaterais, de as prestaes de informaes e os deveres de consultas recprocas
resultarem de obrigaes convencionais bilaterais ou multilaterais, ou ainda, de haver um dever de
exigir-se uma absteno pactuado em atos bilaterais ou multilaterais, tais atos unilaterais sero
atos jurdicos unilaterais dos Estados, porquanto o Direito Internacional lhes reconhece como
fontes de normas internacionais e com efeitos na ordem jurdica internacional. Portanto a eficcia
no ordenamento jurdico internacional dos atos unilaterais dos Estados, deve sempre ser apreciada
em funo das normas dos tratados e convenes internacionais e em funo da formao ou do
impedimento de formao de uma norma consuetudinria. Estados, deve sempre ser apreciada em
funo das normas dos tratados e convenes internacionais e em funo da formao ou do
impedimento de formao de uma norma consuetudinria.
Uma relevante distino daqueles atos unilaterais dos Estados se encontra na obra dos
Profs. Dinh, Dailler e Pellet, na esteira de cujo pensamento, podem eles ser classificados em:
a) atos unilaterais autonormativos, pelos quais os Estados podem impor a si prprios
obrigaes ou exercer unilateralmente direitos nos limites admitidos pelo Direito Internacional
Geral, seriam atos pelos quais os Estados criam, modificam ou extinguem direitos para si mesmos,
tais como o reconhecimento de uma situao (como o reconhecimento unilateral de um novo Estado
ou de um Governo sado de um movimento revolucionrio), ou a renncia de um direito; e
b) atos unilaterais heteronormativos, na medida em que criam direitos em proveito de
outros sujeitos de Direito, seriam os atos oponveis a organizaes intergovernamentais (retirada
ou recesso), ou oponveis a outros Estados, os quais podem ser eficazes, mesmo sem o
consentimento destes Estados, tais como o protesto diplomtico (que impede a formao de um
direito costumeiro), a denncia de tratados bilaterais ou multilaterais, a promessa (em particular, as
promessas de absteno).
g) Ius cogens ou direito cogente e soft law ou direito flexvel:
As normas de IUS COGENS no constam no rol do artigo 38, a Conveno de Viena
sobre os tratados (artigo 53) fala em normas superiores vontade dos Estados, que no podem ser
modificadas sequer pelos tratados internacionais.
regulam indstrias domsticas. As matrias versadas variam e se tornam cada vez mais
especializadas, em funo das competncias das organizaes intergovernamentais. Alguns
exemplos: as normas adotadas pela Organizao Mundial da Sade, tais o Regulamento Sanitrio
Internacional, nas suas vrias verses, aprimoradas desde 1951 (controle de molstias ditas
quarentenrias) ou o Cdigo Internacional de Substitutivos do Leite Materno (1981), as normas
votadas pela UNCITRAL, como a Lei Modelo sobre Arbitragem Comercial Internacional de
1985, e o instigante projeto em permanente elaborao pelo ECOSOC, sobre um Cdigo de
Conduta das Empresas Transnacionais. Ainda ancorado numa concepo formalista, de que as
obrigaes internacionais somente so exigveis dos Estados, na medida em que assumem as formas
das fontes tradicionais, h autores de nomeada que negam soft law um carter jurdico e
consideram-nas como obrigaes naturais, ou morais. A nosso ver, a soft law no uma
obrigao de natureza moral; no nos sentiremos vontade em admitir como uma obrigao moral,
as recomendaes de uma agncia oficial da ONU ou do Banco Mundial ou de um banco regional,
sobre a realizao prvia de estudos de impacto ambiental no territrio de um Estado peticionrio
de um financiamento milionrio a um projeto de grandes obras pblicas, cuja inobservncia
impossibilitaria qualquer concesso de fundos! sobre Arbitragem Comercial Internacional de
1985, e o instigante projeto em permanente elaborao pelo ECOSOC, sobre um Cdigo de
Conduta das Empresas Transnacionais.
1.7. Princpios
Do corpo normativo que regulam as relaes internacionais emergiu que os Estados
espontaneamente e quase involuntariamente se basearam na atividade de produo jurdica sobre
alguns postulados dos quais se inspiraram. A anlise dessas normas jurdicas em uma primeira fase
de evoluo da sociedade internacional ps em lume que tais postulados eram ao menos trs:
liberdade, igualdade e efetividade.
O art. 2 da Carta da ONU estabeleceu alguns princpios fundamentais nos quais todos os
membros da ONU deveriam respeitar: a igualdade soberana dos Estados membros; e a obrigao de
resoluo das controvrsias de maneira pacfica e a proibio ameaa do uso da fora. Pela
primeira vez um tratado internacional apontava parmetros de comportamentos fundamentais para os
Estados e enunciava os fins que a nova organizao deveria perseguir.
Contudo, os princpios proclamados na Cartada ONU, no obstante a sua indubitvel
importncia no papel evolutivo da sociedade internacional, comearam a se revelar inadequados na
Dcada de 60 por sua generalidade e porque no satisfizeram adequadamente as exigncias dos
Estados de nova independncia, com o fim dos imprios coloniais e a difuso do modelo socialista.
No apenas aqueles elencados na Declarao podem constituir os princpios fundamentais
vinculantes do Direito Internacional. Para enumerar tais princpios deve-se examinar a prtica
internacional, levando em consideraes diversos elementos como tratados, resolues das
Organizaes Internacionais, atos unilaterais, etc.
Os princpios de comportamento sobre os quais concordam substancialmente (ou deveriam
concordar) todos os membros e que servem de inspirao os Estados. So aqueles que se colocam no
vrtice do sistema normativo internacional, constituindo parmetros jurdicos do sistema
insubstituveis, ao ponto de poder serem considerados os princpios constitucionais da comunidade
internacional:
1. Igualdade soberana dos Estados: o direito internacional tradicional era baseado em um conjunto de
normas que protegiam a soberania dos estados e a sua igualdade jurdica. Em 1945 o art. 2.1 da Carta
da ONU previu expressamente tal princpio
2. Soberania: que compreende os poderes de imprio sobre os indivduos que vivem no territrio do
Estado; o poder de utilizar e dispor livremente do territrio submetido jurisdio, compreendendo
todas as atividades consideradas necessrias ou teis para a populao; o direito de excluir os outros
estados do exerccio de soberania no prprio territrio (jus excludendi alios); o direito de reivindicar
a imunidade para os prprios rgos que tenham agido na qualidade oficial (imunidade funcional ou
orgnica); o direito de exigir dos outros Estados a imunidade de jurisdio referente a atos praticados
como ente soberano (atos de imprio); e direito de reivindicar o respeito da pessoa e dos bens dos
prprios cidados e funcionrios no exterior.
3. Igualdade jurdica: trata-se de uma igualdade do ponto de vista forma, no qual nenhum membro da
sociedade internacional pode ser posto em posio de desvantagem. Todos devem ser tratados sob
um plano de paridade.
4. Ingerncia nos assuntos internos e externos dos Estados: relacionado com o princpio de
igualdade soberana, esse princpio mira garantir o respeito das prerrogativas fundamentais de
qualquer Estado membro da sociedade internacional. Probe-se que um Estado busque obrigar
determinado comportamento de outro Estado. Como formas de assegurar o adimplemento dessa
obrigao podem ser citadas: a expulso dos estrangeiros que se aproveitando do direito de asilo
conspiram contra o ordenamento pblico de outros Estados; a imposio de restries ao trfico de
armas e munio; a proibio de instituio de grupos paramilitares, etc.
5. A proibio da ameaa e do uso da fora: princpio proclamado na Carta da ONU sem seu art. 2.4.
6. A soluo pacfica das controvrsias: a Carta das Naes Unidas obriga aos estados membros a
resolver as suas controvrsias de maneira pacfica para prevenir qualquer ameaa paz, segurana
e justia. O Capitulo VI da Carta refora essa obrigao em relao s controvrsias suscetveis de
ameaar a manuteno da paz e da segurana internacional, prevendo que o Conselho de segurana
pode convidar as partes resolver a controvrsia de maneira pacfica (art. 33.2) instaurar um
inqurito (art. 34), recomendar s partes pela escolha a tomada de determinada medida (art. 36.1) ou
a soluo que entenda ser adequada (arts. 37.2 e 38);
7. O respeito aos direitos humanos: trata-se de princpio que se desenvolveu sociedade internacional
aps a Segunda Guerra Mundial. Constitui em um princpio que se pe em contraste, se no em
aberta coliso, com os princpios tradicionais de respeito da igualdade soberana e da proibio de
ingerncia. Exatamente por isso o princpio que causa maiores problemas de coordenao co os
outros.
A adoo da Carta da ONU, em seguida, de instrumentos internacional de fundamental
importncia, como a Declarao universal de 1948 e os dois pactos de 1966 sobre direitos humanos
exerceu influncia tal sobre a sociedade internacional que nenhum Estado pode, atualmente, negar
que os direitos humanos devam ser respeitados em todo o mundo.
Quanto ao seu contedo, o princpio no impe aos Estados a obrigao de respeitar regras
especficas sobre direitos humanos. Requer unicamente que os Estados se abstenham de violaes
graves e repetidas de um direito fundamental (como, por exemplo, de submisso tortura, ao devido
processo legal, etc.) ou de negar uma srie de direitos (como os direitos fundamentais civis ou
polticos).
8. A autodeterminao dos povos: proposto desde a revoluo francesa e aps fortemente defendido,
mas com diferentes acepes, de estadistas como Lnin e Wilson, a autodeterminao, em nvel
internacional, era entendida sob a tica tradicional baseada na soberania do Estado. Segundo esta
tica parte-se da constatao de que a sociedade internacional era constituda de protetorados: os
Estados soberanos buscavam perseguir os interesses de sua classe poltica dominante. As relaes
entre os sujeitos internacionais se desenvolviam entre grupos de governantes, que levavam em
considerao os interesses dos prprios cidados apenas quando estes eram ameaados por potncias
estrangeiras (e porque a proteo desses interesses era relevante para os governantes). Por outro lado,
a construo feita em torno do princpio foi a de que os povos e as naes deveriam ter voz nas
relaes internacionais: as potncias soberanas no poderiam dispor livremente dos assuntos internos
e internacionais; a autodeterminao foi proclamada com princpio democrtico que requisitava o
consenso dos governantes de cada Estado soberano: os povos deveriam sempre ter o direito de
escolher livremente seus governantes. Enfim, os povos e naes deveriam ser livres de toda opresso
externa, no particular do domnio colonial.
A autodeterminao introduz nas relaes internacionais novo parmetro para avaliar a
legitimidade do poder, ou seja, o respeito dos desejos e das aspiraes do povo e das naes,
desferindo um duro golpe situao existente.
Promovendo a formao de entidades internacionais baseadas nas livres aspiraes das
populaes, a autodeterminao infligia um golpe letal aos imprios multinacionais e, ao mesmo
tempo, punha fim aos regimes coloniais.
A autodeterminao apareceu radicada no sistema normativo internacional em trs reas:
como postulado anticolonial, como proibio instaurao e manuteno de regimes de ocupao
estrangeira e como condio para o pleno acesso ao governo de todos os grupos raciais.
2. Atos internacionais
Fonte: http://www.infoescola.com/geografia/tipos-de-atos-internacionais
Os atos internacionais so documentos atravs dos quais os pases regulamentam
determinada questo. Ou, ainda, segundo a Conveno de Viena do Direito dos Tratados (1969) em
seu Artigo 2, o ato ou tratado internacional um acordo internacional concludo por escrito
entre Estados e regido pelo Direito Internacional, quer conste de um instrumento nico, quer de
dois ou mais instrumentos conexos, qualquer que seja sua denominao especfica.
A cada pas assinante (usualmente chamado de parte) cabe determinar como deve ser
feita a adoo de tratados internacionais e, depois regulamentar sua aplicao.
Tradicionalmente os atos internacionais seguem o seguinte padro quanto sua forma
independentemente de que tipo seja: ttulos, prembulo, consideranda, articulado, fecho, assinatura
e selo de lacre. No prembulo devem constar as partes do ato, governos ou organizaes; a
consideranda serve para indicar os motivos do ato; o articulado o ato propriamente dito, os
artigos e clusulas; e o fecho que traz a data do ato, idioma em que foi redigido e o nmero de
exemplares originais.
Os atos internacionais podem ser classificadossegundo a quantidade de partes em
bilateral (duas partes) e multilateral (mais de duas partes), ou quanto sua natureza: em
constitutivos, quando se referem fundao de alguma organizao internacional.
A denominao dos atos internacionais no segue nenhum regimento e no interfere
na importncia ou aplicabilidade deste, coisa que determinada pelas partes. No entanto,
convencionou-se chamar de:
- tratados, os atos aos quais se pretende atribuir relevada importncia poltica;
- conveno, atos com a mesma relevncia dada aos tratados, porm, firmados em
alguma conferncia internacional e geralmente de carter multilateral, muito embora existam
algumas poucas convenes bilaterais;
- acordo o ato que possui relativa importncia poltica e nmero reduzido de
participantes, com exceo do GATT Acordo Geral de Tarifas e Comrcio, de elevada
importncia poltica, podendo ser firmado entre um Estado e uma organizao internacional;
- ajuste ou acordo complementar o acordo que d execuo, ajuste ou detalhamento a outro ato
internacional; protocolo usado para designar a ata final de uma conferncia nacional, ou como
substitutivo de acordo complementar ou acordo, ou ainda, como uma declarao de intenes ou
protocolo de intenes;
- memorando de entendimento um ato internacional mais simplificado que como no
cria compromissos onerosos para as partes pode entrar em vigor na data de sua assinatura;
convnio um ato que trata da cooperao entre as partes sobre determinado assunto de natureza
econmica, cultural, jurdica, comercial, tcnica e cientfica;
- acordo por troca de notas um ato empregado pela troca de notas diplomticas
geralmente para alterar ou interpretar clusulas de outros atos que eventualmente deve ter seu
contedo aprovado pelo Congresso Nacional
3. Tratados internacionais
So a mais importante fonte do Direito internacional. o ato jurdico por meio do qual se
manifesta o acordo de vontades entre duas ou mais pessoas internacionais.
A Conveno de Viena de 1969 sobre o Direito dos Tratados a norma que regula os
tratados, ou seja, essa conveno a LEI DOS TRATADOS, a me dos tratados.
A Conveno de Viena de 1969 regula os tratados concludos por Estados. Depois, a
Conveno de Viena de 1986 passou a tratar dos tratados concludos por Estados ou por
Organizaes Internacionais.
3.2. Definio
Tratado o ato jurdico por meio do qual se manifesta o acordo de vontades entre duas
ou mais pessoas internacionais (Estados e demais pessoas internacionais; empresas privadas no tm
personalidade jurdica de direito internacional), destinado a produzir efeitos jurdicos. Pode tambm
ser celebrado entre SUJEITOS DE DIREITO INTERNACIONAL, que no somente os Estados e as
pessoas internacionais, p. ex., a Cruz Vermelha Internacional.
Artigo 1o., CONVENO DA VIENA. Para fins da presente conveno:
a) TRATADO significa um acordo internacional concludo por escrito entre Estados e
regido pelo Direito Internacional, quer conste de um instrumento nico, quer de dois ou
mais instrumentos conexos, qualquer que seja a denominao especfica.
3.3. Requisitos
a) ACORDO INTERNACIONAL: tem que existir o NIMUS CONTRAHENDI, ou
seja, vontade de contratar, a vontade de criar por meio do acordo um vnculo juridicamente
vlido, h acordos que no so jurdicos, EXEMPLOS: acordo para propositadamente afastar a
sano pelo descumprimento; Brasil em acordo com o FMI afirma que no obrigado a pagar, mas
pode cortar o dinheiro, ou seja, trata-se de mera sano econmica.
b) CONCLUDO POR ESCRITO: o tratado um ato solene e formal. A forma de
celebrao oral vedada. O termo concludo problemtico nos pases de tronco latino tem uma
conceituao diferente da aplicada nos pases da common law, porque significa que, depois de
assinado, depende de outras fases, ou seja, no algo pronto e acabado. Por isso a verso de Portugal
colocou o termo celebrado. O termo significa concluso pendente de ratificao para entrar em vigor.
c) ENTRE ESTADOS OU ORGANIZAES INTERNACIONAIS: existem as
seguintes possibilidades:
Tratado concludo entre:
Dois Estados
Duas organizaes internacionais
Um Estado e uma organizao internacional
d) REGIDO PELO DIREITO INTERNACIONAL: ser CONTRATO
INTERNACIONAL o acordo internacional que no regido pelo Direito Internacional. Quando
as partes afirmam que o conflito ser resolvido por um rgo interno, no tratado, a designao de
foro domstico afasta a natureza jurdica de tratado, porque o tratado deve ser gerido e regido pelo
DIP.
e)INSTRUMENTO NICO OU INSTRUMENTOS CONEXOS ou MULTIPLICIDADE
DE INTRUMENTOS
TROCAS DE NOTAS DIPLOMTICAS por fora da disposio do conceito de um ou mais
instrumentos so tratados internacionais. No passam pelo Congresso Nacional, no so
ratificadas pelo Presidente da Repblica e nem so sancionados, somente feita a publicao
no dirio oficial. Havia dvida sobre a sua validade, a conveno diz que so vlidas. H a
possibilidade de troca de notas, enquanto instrumento lcito e permitido no DIP. A troca de notas
diplomticas, no Brasil, vlida? H grande dvida na doutrina. A doutrina majoritria entendia
que no eram vlidas por afronta CF/88. Assim, estritamente nos termos da CF no possvel, mas,
na prtica, isso acontece em muito (APROVAO RPIDA), justificando a sua validade com base
na dispensa de passar para o Congresso assuntos de estrito interesse do Executivo. Concluses:
a) a conveno reconhece as trocas de notas;
b) os constitucionalistas no reconhecem;
c) o Poder Executivo reconhece, em assuntos de competncia privativa do Poder Executivo
(mas, note-se o Executivo no pode extrapolar a sua competncia) (atos de competncia tcnica
no demandam a aprovao do Congresso Nacional). EXEMPLO 01: acordo de catalogao
para marcas ou rtulos de vinho e queijos no precisa da apreciao do Congresso. EXEMPLO
02: troca de notas para cooperao nuclear no possvel que seja feita sem a apreciao do
Congresso Nacional.
6) QUALQUER QUE SEJA A DENOMINAO: Pelo efeito compromissivo e cogente que visa a
produzir, o tratado d cobertura legal sua prpria substncia. Mas essa substncia tanto pode dizer
respeito cincia jurdica quanto produo de cereais ou pesquisa mineral. A produo de efeitos
de direito essencial ao tratado, que no pode ser visto seno na sua dupla qualidade de ATO
JURDICO e de NORMA. O acordo formal entre Estados ato jurdico que produz a norma, e que,
justamente por produzi-la, desencadeia efeitos de direito, gera obrigaes e prerrogativas, caracteriza
enfim, na plenitude de seus dois elementos, o tratado internacional.
GENTLEMENS AGREEMENT trata-se de um acordo ENTRE ESTADISTAS, fundado
sobre a honra, e condicionado, no tempo, permanncia de seus atores no poder. O seu trao
distintivo situa-se na qualidade dos atores. Somente depois de algum tempo de vigncia desse tipo de
compromisso que se poder distingui-lo do tratado. So exemplos: DECLARAES ou
COMUNICADOS COMUNS. No estabelece nenhum vnculo jurdico para os Estados em
causa, mas um bem definido compromisso moral, a operar enquanto esses Estados se encontrem
sob o governo dos signatrios responsveis pela manifestao conjunta.
A Conveno de Viena, como visto acima, estabelece que o tratado o acordo internacional regido
pelo Direito Internacional, mas, nenhum acordo entre Estado (mesmo no sendo tratado) pode
escapar regncia do Direito Internacional, ainda que, no uso do poder soberano que essa ordem
jurdica lhe reconhece, os Estados pactuantes entendam fazer remisso a um sistema de direito
interno.
3.4. Nomenclatura ou terminologia
Tratado a expresso genrica que engloba inmeras outras denominaes utilizadas conforme a
sua forma, o seu contedo, o seu objeto ou o seu fim.
EXEMPLOS da prtica internacional: CONVENO (principais tratados multilaterais abertos
adeso; criador de normas gerais, codificao), PROTOCOLO (normalmente est relacionado
a uma conveno, um tratado quadro; uma ata de conferncia ou complementao de tratado
j existente), CONVNIO (matria cultural ou transporte), DECLARAO (criador de
princpios jurdicos), MODUS VIVENDI (acordos temporrios), ACORDO (fins econmicofinanceiros ou culturais), COMPROMISSO (sobre litgios que iro arbitragem), CARTA (so
tratados que criam as organizaes internacionais ou rol de direitos e deveres; Naes Unidas e
Organizao dos Estados Americanos), ESTATUTO (acordo coletivo; Corte Internacional de
Justia), CONCORDATAS (atos sobre assuntos religiosos celebrados entre a Santa S e os
Estados que tm cidados catlicos), PACTO (ato solene; natureza poltica), TROCA DE NOTAS
(quando encobre matria administrativa), TRATADO QUADRO (no francs, quadr moldura;
dentro dele vo sendo pintados outros tratados); ATA (finalizao de reunio) e outros.
A Declarao dos Direitos Individuais do Homemno tecnicamente um tratado porque no
passou pelos procedimentos necessrios para a elaborao dos tratados, uma
RECOMENDAO. Assim, apesar de ela preencher todos os requisitos, no um tratado, porque
nasceu de uma RESOLUO da Assemblia Geral da ONU.
ACORDO DE SEDE : a) um acordo bilateral, b) uma das partes organizao internacional e
a outra um Estado, que possivelmente membro da organizao e c) o tema a instalao fsica
da organizao no territrio do Estado.
O que a realidade mostra o uso livre, indiscriminado, e muitas vezes ilgico, dos termos variantes
daquele que a comunidade universitria, em toda parte no houvesse boas razes histricas para
isso vem utilizando como termo-padro.
No h distino entre as nomenclaturas: TRATADOS, CONVENES, ACORDOS ou
PROTOCOLOS. No h hierarquia entre CONVENES e TRATADOS (TRT5/1999).
Conveno utilizada para vrios assuntos e no somente s denominaes da OIT (TRT/1999). Os
acordos internacionais SO tratados, no sentido emprestado a este termo pela Conveno de Viena
sobre o direito dos tratados de 1969.
3.5. Classificaes
BILATERAIS
Critrios formais
Quanto ao
nmero de
partes
contratantes
Quanto
extenso do
procediment
o adotado
ACORDO EM
FORMA
SIMPLIFICADA
ACORDO
EXECUTIVO
ACORDO
TRATADOSCONTRATOS
Critrios materiais
Quanto
natureza
jurdica do
ato
EXECUTADOS ou
TRANSITRIOS
ou DE EFEITOS
LIMITADOS ou
DE SITUAO
JURDICA
ESTTICA
EXECUTRIOS
ou PERMANENTE
ou DE EFEITOS
SUCESSIVOS ou
DE SITUAO
JURDICA
DINMICA
Vigncia na
totalidade do
Territrio
A distino ser
feita por um
critrio de lgica,
de acordo com o
objeto do tratado
(artigo 29)
Ratificao - A ratificao o ato pelo qual uma Parte Contratante informa (s)
outra(s) que se considera doravante obrigada aos termos do tratado no plano
internacional. Pode ocorrer que o tratado no entre em vigor neste momento, caso
o seu texto estipule uma condio adicional para tanto (ex: nmero mnimo de
ratificaes, para um tratado multilateral; ou um prazo aps a entrega do segundo
instrumento de ratificao, para um tratado bilateral). A ratificao um ato
discricionrio, isto , a Parte Contratante decide livremente sobre a sua
convenincia e oportunidade. No plano interno dos Estados, costuma ser ato
(tambm discricionrio) do Poder Executivo. O Executivo, uma vez concludos os
procedimentos internos, tem a prerrogativa de decidir quando ratificar o tratado
e o far se assim o desejar. No caso dos tratados bilaterais, as Partes Contratantes
trocam os respectivos instrumentos de ratificao; no caso dos tratados
multilaterais, os instrumentos de ratificao so depositados junto a uma das
Partes ou a uma organizao internacional para tanto designada.
Registro- A Carta das Naes Unidas (1945) estabelece que todos os tratados
devem ser registrados no Secretariado da ONU. Os tratados no registrados no
podem ser invocados perante rgo da ONU. O registro advm do princpio que
condena a diplomacia secreta. Outras organizaes internacionais tambm podem
exigir o registro de tratados regionais ou sobre certos assuntos, como era o caso da
Liga das Naes e ainda o da Organizao dos Estados Americanos (para os tratados
publicado no
Dirio
do
Congresso
Nacional,
j
teria sido dada a
publicidade.
RATIFICAO
PROMULGADOS
PELO CHEFE DO PUBLICADOS NO DOU
EXECUTIVO
Praxe no Brasil
FASE
FASE INTERNA
INTERNACIONAL
Obriga o Estado no
plano internacional
Obriga o Estado no plano
A ratificao
interno.
enviada ao
depositrio do
Prtica que deriva do costume
tratado, ou vai
brasileiro.
atravs de troca de
notas (se bilateral)
TEORIA DUALISTA: o tratado
TEORIA
entra em vigor somente depois
MONISTA: o
dessa fase. VALRIO: 90% dos
tratado entra em
tratados publicados afirma que o
vigor a partir
vigor comea a partir da data da
daqui
ratificao.
O tratado para ingressar na ordem jurdica interna, deve
estar em vigor na ordem jurdica nacional. Assim, pode
um tratado, j ter sido ratificado, promulgado e publicado
no DOU e ainda assim no estar em vigor na ordem
jurdica interna, porque se trata de um tratado que ainda
no entrou em vigor.
CONCURSO: segundo o STF, somente ingressa no
ordenamento
jurdico
depois
de
sua
PROMULGAO e PUBLICAO NO DIRIO
OFICIAL DA UNIO.
3.6.1. Negociao
O consentimento entre os Estados resultante de uma NEGOCIAO. Dependendo do fato de ser a
negociao bilateral ou coletiva, haver determinao de algumas especificidades:
1) NEGOCIAO BILATERAL normalmente ocorre no territrio de um dos Estados, sendo que
outro envia uma DELEGAO AD HOC; entretanto, pode ocorrer que haja a realizao de
negociao em um TERCEIRO ESTADO, pelos seguintes motivos:
A) clima de animosidade ou desconfiana mtua reinante entre as partes;
c) ratificao o prprio documento firmado pelas partes; d) a aprovao, em separado, pelo rgo
estatal cujo consentimento possa ser necessrio. Este ltimo traz a idia de a ratificao seja ato
constitucional domstico, que afetaria o co-pactuante. A ratificao ato internacional. A
confirmao ato exclusivo do Executivo, titular destas relaes do Estado. O parlamento no
tem voz exterior, no tem personalidade ou autorizao para negociar com Estado estrangeiro.
Todavia, a letra a tambm no completa, j que remete a uma idia de ato nacional, constitucional.
Ratificao o ato unilateral com que a pessoa jurdica de direito internacional, signatria de
um tratado, exprime definitivamente, no plano internacional, sua vontade de obrigar-se.
Justificativas modernas para a existncia da RATIFICAO:
A) pronunciamento pessoal do chefe de Estado (importncia dos tratados);
B) proteo contra o abuso de poder e argio de erro, dolo, corrupo ou coao dos
plenipotencirios;
C) desenvolvimento da participao do poder legislativo na formao da vontade do Estado sobre
comprometimento exterior.
Caractersticas da RATIFICAO:
A) competncia dos agentes do poder executivo;
B) discricionariedade a ratificao to discricionria quo livre o Estado soberano para celebrar
tratados internacionais; (h posio doutrinria defendendo que as convenes do trabalho devem ser
obrigatoriamente ratificadas, tratando-se de uma exceo liberalidade de ratificao);
C) irretratabilidade a ratificao irretratvel, mesmo antes que o acordo se tenha tornado vigente;
o princpio da irretratabilidade opera desde que formalizada a expresso individual do consentimento
definitivo, cobrindo duas espcies de lapso temporal anterior vigncia do tratado:
1) perodo em que a ratificao aguarda a de outra ou o alcance do quorum mnimo;
2) perodo estabelecido no prprio texto para que o tratado comece a produzir efeitos; aqui pode-se
invocar a norma PACTA SUNT SERVANDA; so os princpios como o da BOA-F e o da
SEGURANA DAS RELAES INTERNACIONAIS que embasam, em tal caso, a regra
costumeira da irretratabilidade do consentimento definitivo.
Mas, essa regra da irretratabilidade NO absoluta, em alguns casos, os prprios princpios que a
justificam podem embasar a retratabilidade da ratificao, principalmente pelo o que dispe o artigo
18 da Conveno de Viena, abaixo transcrito (absteno da prtica de atos frustratrios do objeto e
da finalidade).
Artigo 1o., CONVENO DA VIENA. Para fins da presente conveno:
b) RATIFICAO, ACEITAO, APROVAO e ADESO significam, conforme o
caso, o ato internacional assim denominado pelo qual um Estado estabelece no plano
internacional seu consentimento em obrigar-se por um tratado.
Artigo 49, CF/88. da competncia EXCLUSIVA do Congresso Nacional:
Ratificao depositrio. A figura do depositrio est presente nos acordos coletivos, tendo por
funo o recebimento dos instrumentos dos Estados signatrios e comunicar os interessados. Possui
ndole secretarial, recebe inicialmente os originais assinados, depois as ratificaes e, havendo, os
termos de adeso e de denncia.
Pressupostos constitucionais do consentimento. Cada Estado possui uma ordem interna soberana
no submissa a ordem internacional, que dita as regras para o Executivo comprometer-se ou no
externamente, com ou sem consulta do Legislativo. No sistema brasileiro, o Presidente detm
competncia para celebrar os tratados, mas deve submeter tais atos ao referendo do Congresso.
Como regra, os acordos executivos (acordo internacionais sem aprovao individualizada do
Congresso) so vedados pela Constituio brasileira. Trs modalidades, entretanto, so apresentadas
como aceitveis pelo atual sistema: os acordos cujo contedo vise apenas interpretar tratado vigente,
os que decorrem de um tratado vigente, como um complemento (acordos de suplementao,
especificao, aprovados pelo Congresso implicitamente ao aprovar o texto principal) e os de modus
vivendi, que estabelecem bases para negociaes futuras. O primeiro e o ltimo fazem parte das
atribuies da diplomacia ordinria. Estes envolvem atos privativos do presidente da Repblica, que
atua na manuteno das relaes internacionais (manter relaes diplomticas, intercmbio consular,
polticas de aproximao ou reserva, atuao em organizaes internacionais, formulao, aceitao
e recusa de convites para entendimentos tendentes a produo de tratados).
Procedimento parlamentar. Concluda a negociao, pode o Presidente manifestar o consentimento
desde logo, determinar estudos mais aprofundados ou arquivar o produto se insatisfatrio. No lhe
permitido, porm, emitir consentimento definitivo. Este depende da manifestao conjugada do
Executivo e do Legislativo, a vontade de apenas um insuficiente. As duas Casas do Congresso
possuem comisses especializadas que analisam o contedo e emitem pareceres antes da votao em
plenrio. Primeiro vota-se na Cmara, e sendo aprovado o texto, segue para votao no Senado. A
votao exige maioria absoluta para incio e maioria absoluta dos presentes para aprovao. Esta
deciso ser formalizada por decreto legislativo, promulgado pelo Presidente do Senado, publico no
DOU. A retratao deste s pode ocorrer antes da ratificao pelo Executivo.
RESERVA somente poder ser admitida por ocasio da ratificao de um tratado, com assentimento
de todos os demais Estados signatrios, ou quando o texto do tratado previr tal reserva. Assim, foi
construda a TESE DA COMPATIBILIDADE (a reserva no pode violar o objeto e a finalidade do
tratado), que se encontra expressa no artigo 19, que prev as possibilidades de cabimento das
reservas.
Artigo 19, CONVENO DE VIENA. Um Estado pode, ao assinar, ratificar, aceitar ou
aprovar um tratado, ou a ele aderir, formular uma reserva, a menos que:
a reserva seja proibida pelo tratado;
o tratado apenas autorize determinadas reservas, entre as quais no figure a reserva em
questo;
nos casos no previstos nas alneas anteriores, a reserva seja incompatvel com o objeto e
a finalidade do tratado.
Artigo 1o., CONVENO DA VIENA. Para fins da presente conveno:
d) RESERVA significa uma DECLARAO UNILATERAL, feita por um Estado, seja
qual for o seu teor ou denominao, ao assinar, ratificar, aceitar ou aprovar um tratado,
ou a ele aderir, como objetivo de EXCLUIR OU MODIFICAR O EFEITO JURDICO
RATIFICAR
EXECUTIVO
ACEITAR
APROVAR
CONGRESSO
ADERIR
EXECUTIVO
momento da ratificao. A reserva pura e simples pode ser feita em qualquer fase do
procedimento de elaborao do tratado, exceto, na fase da assinatura. A ratificao
(confirmao da assinatura, que ser feita por quem assinou) pura e simples afasta a reserva
formulada na assinatura? Sim, nos termos da conveno.
Essas regras significaram a abolio da diplomacia secreta (apesar de alguns casos existirem,
entretanto, a eficcia fica condicionada manuteno de seus signatrios no poder) e o mrito de dar
expresso escrita ao direito das gentes.
Quando uma das partes tenha feito o registro, a obrigao desaparece para as demais, no pode ser
feito o registro antecipado de todo o compromisso que NO haja ainda entrado em vigor.
Coexistem com o sistema de registro e publicidade das Naes Unidas, de irrestrita amplitude,
sistemas menores, ora em organizaes regionais que pretendem registrar todos os compromissos
que envolvem seus membros, ora em organizaes especializadas, para dar registro a determinados
acordos ratione materiae.
3.7. Estrutura do tratado
O texto convencional acabado ostenta sempre um PREMBULO (rol das partes, motivos,
circunstncias e pressupostos do ato convencional), seguido da parte DISPOSITIVA (lavra-se em
linguagem jurdica, com feitio de normas; ordenadas e numeradas como artigos, algumas vezes por
clusulas), eventualmente esse texto complementado por ANEXOS.
3.8. Validade
Para validade do tratado preciso o preenchimento dos seguintes requisitos:
1) CAPACIDADE DAS PARTES (Estados2 ou Organizaes Internacionais) est superada a
discusso sobre a necessidade de possuir soberania, como requisito para a capacidade de ser parte em
o
tratado. Tanto que o artigo 3 . da CONVENO DE VIENA afirma que apesar de ela no ser
aplicada3 a esses acordos, e nem a acordos de forma no escrita, NO PREJUDICAR:
a) O valor jurdico desses acordos;
b) A aplicao a esses acordos de quaisquer regras enunciadas na conveno, s quais estariam
submetidos em virtude do direito internacional, independentemente da referida conveno;
c) A aplicao da Conveno s relaes entre Estados, regulada em acordos internacionais, em que
sejam igualmente partes outros sujeitos de direito internacional.
2) HABILITAO DOS AGENTES ocorre mediante a apresentao dos PLENOS PODERES,
nos termos do artigo 7. esto dispensados da apresentao da carta de plenos poderes:
2
Todo Estado tem capacidade para concluir tratados (artigo 6o. CV)
3
A CONVENO DE VIENA aplica-se a todo tratado que seja ATO CONSTITUTIVO de uma ORGANIZAO INTERNACIONAL ou a todo
TRATADO ADOTADO no mbito de uma ORGANIZAO INTERNACIONAL, sem prejuzo das regras pertinentes da organizao.
(REZEK aponta como a correta) nomenclatura afeta ao plano jurdico interno dos Estados, sendo a competncia que a ordem jurdica
prpria a cada Estado costuma partilhar entre o governo e o parlamento; no uma competncia negocial: o poder de determinar,
em definitivo, a disposio do Estado em relao ao compromisso (este o sentido do TREATY-MAKING POWER nas obras
clssicas de OConnell e Rouseau).
6
EXEMPLOS: estabelecer ou romper a seu critrio relaes diplomticas; decidir sobre o intercmbio consular, sobre poltica de
maior aproximao ou reserva a ser desenvolvida em face de determinado bloco, sobre a atuao de nossos representantes no seio das
organizaes internacionais, sobre a formulao, a aceitao e a recusa de convites para entendimentos bilaterais ou multilaterais
tendentes preparao de tratados.
Senado Federal7). Mas, essa aprovao NO o obriga ratificao. Assim, a vontade nacional
conjugada entre os dois poderes, a vontade de cada um necessria porm no suficiente.
MINISTRO DAS
RELAES
EXTERIORES
encaminha
Exposio
de
motivos
PRESIDENTE
CONGRESSO
DA
NACIONAL
REPBLICA
Encaminha
Mensagem
Cmara
Deputados
dos
Senado Federal
Em um Decreto podem ser aprovados dois ou mais tratados. A aprovao do Congresso Nacional
retratvel, desde que o tratado NO tenha sido ratificado, se o foi, no cabvel a retratao.
4) OBJETO LCITO E POSSVEL o consenso de vontades no DIP s deve visar a uma coisa
materialmente possvel e permitida pelo direito e pela moral.
QUESTO DE CONCURSO: A licitude ou ilicitude do objeto NO elemento necessrio para
sua validade, necessrio, apenas que os agentes que representam os Estados convenentes tenham
capacidade e estejam habilitados a celebr-los ERRADO, preciso que o objeto seja lcito para
ter validade, o agente deve ser capaz, objeto deve ser lcito e possvel.
3.9. Interpretao dos tratados
Interpretar um tratado significa determinar o exato sentido da norma jurdica expressa num texto
obscuro, impreciso, contraditrio, incompleto ou ambguo.Da decorre o princpio bsico de que no
permitido interpretar o que no tem necessidade de interpretao, ou seja, o que est claro e
unvoco p. ex., tratados que no permitem reservas, no podem ser interpretados de forma a permitir
as reservas.
Artigo 31, CONVENO DA VIENA. Um tratado deve ser interpretado de BOA-F,
segundo o SENTIDO COMUM dos termos do tratado em seu contexto e luz de seu
objeto e finalidade.
Para os fins de interpretao de um tratado, o contexto compreende, alm do texto, seu
prembulo e anexos:
qualquer acordo relativo ao tratado e feito entre todas as partes por ocasio da concluso
do tratado;
qualquer instrumento estabelecido por uma ou vrias partes por ocasio da concluso do
tratado e aceito pelas outras partes como instrumento relativo ao tratado.
Ser levado em considerao, juntamente com o contexto:
qualquer acordo posterior entre as partes relativo interpretao do tratado ou
aplicao de suas disposies.;
qualquer prtica seguida posteriormente na aplicao do tratado pela qual se estabelea o
acordo das partes relativo sua interpretao;
qualquer regra pertinente de direito internacional aplicvel s relaes entre as partes.
Um termo ser entendido em sentido especial se estiver estabelecido que essa era a
inteno das partes.
7
Se o Congresso rejeitar, no h decreto, somente ser enviada mensagem ao Presidente da Repblica.
meios suplementares de interpretao (artigo 32). Os tratados devem ser interpretados como um
TODO, cujas partes se complementam umas s outras.
Os tratados bilaterais so redigidos em duas lnguas, se houver discrepncia, cada parte se obriga
somente nos termos do disposto em sua lngua. Para evitar esse tipo de problemas comum tambm
constar uma via em uma terceira lngua, que far f. Questo mais problemtica a da existncia nos
tratados multilaterais de diversas lnguas, a soluo dada pela Conveno no satisfatria, porque
afirma que se presume que os termos do tratado tm o mesmo sentido nos diversos textos autnticos
(artigo 33).
A) SER PREJUDICIAL pode por sua vez dar origem a duas situaes distintas:
Direito de pedir indenizao quando ocorrer leso por violao de direito do Estado nocontratante;
Direito de reclamao diplomtica quando prejudicial aos interesses do Estado no-contratante
ou causa-lhe um dano extra-legal.
B) SER FAVORVEL quando conceder um direito ou um privilgio a terceiros.
Note-se que mesmo havendo efeitos em relao a terceiros, estes no adquirem o direito de exigir a
execuo do tratado, sendo que as partes contratantes conservam SEMPRE a liberdade de modificar
esse tratado ou de lhe por termo pela forma que tiverem adotado. Mas, se existir um ACORDO DE
VONTADES entre os contratantes e o terceiro, caber ao terceiro o direito de exigir a execuo, no
em decorrncia do tratado, mas, por fora do acordo de vontades.
REZEK Menos comuns so as hipteses em que o tratado realmente opera como norma sobre
terceiros determinados, quer, no sentido de conferir-lhes direitos, quer no sentido de obrig-los:
A) EFEITO DIFUSO as situaes jurdicas objetivas. EXEMPLO: acordo sobre territrio, os
outros Estados tm que respeitar a nova conformao dos territrios.
B) EFEITO APARENTE a chamada CLUSULA DE NAO MAIS FAVORVEL. EXEMPLO:
dois Estados estabelecem, por meio de tratado, benefcios fiscais recprocos, e extenso de situao
que lhe seja mais favorvel quando celebrado novo tratado com outro Estado, assim, no segundo
tratado, terceiro Estado (que no participou) ser beneficiado em decorrncia da disposio do
primeiro tratado. O pacto ulterior no produz efeito sobre terceiro como norma jurdica, mas como
simples FATO.
C) PREVISO CONVENCIONAL DE DIREITOS PARA TERCEIROS est estipulada no artigo
36 acima transcrito. abertura para o terceiro aderir ao tratado.
D) PREVISO CONVENCIONAL DE OBRIGAES PARA TERCEIROS est estipulada no
artigo 35 acima transcrito. EXEMPLO (tirado do SISTEMA DE GARANTIA 8): Quando, no
desfecho de uma negociao coletiva, certo Estado aceita expressamente o encargo de depositrio, e
por qualquer motivo acaba no ratificando, ele prprio, o tratado em causa, v-lo-emos na exata
condio de terceiro obrigado, a que se refere o artigo 35.
3.11. Nulidades
8
No est previsto na Conveno de Viena, mas, foi regulado pela Conveno de Havana, no seu artigo 13. A qualidade do Estadogarante vem a ser, justamente, a de um TERCEIRO para quem o tratado cria obrigaes, que ele expressamente aceita, preservando,
no entanto, sua perfeita distino dos Estados-partes.
CONVENO DE HAVANA: Artigo 13. A execuo do tratado pode, por clusula expressa ou em virtude de convnio
especial, ser posta, no todo ou em parte, sob garantia de um ou mais Estados.
O ESTADO GARANTE no poder intervir na execuo do tratado, seno em virtude de requerimento de uma das partes
interessadas e quando se realizarem as condies sob as quais foi estipulada a interveno, e ao faz-lo, s lhe ser lcito empregar
os meios autorizados pelo direito internacional e sem outras exigncias de maior alcance do que as do prprio Estado garantido.
TRATADOS SUCESSIVOS (tema que poucos autores enfrentam, por ser muito complexo) o
assunto trata da divergncia entre tratados, a maioria dos autores trata-o dentro do item de extino
(do que discorda HILDEBRANDO ACCIOLY):
TRATADO
BILATERAL
TRATADO
BILATERAL
TRATADO
MULTILATERAL
x
x
x
TRATADO BILATERAL =
TRATADO
MULTILATERAL
TRATADO
MULTILATERAL
=
=
Para solucionar esse conflito, a Conveno (artigo 53) reconheceu a superioridade hierrquica do
JUS CONGENS9 e da CARTA DAS NAES UNIDAS ( errado considerar todos os artigos da
Carta como sendo de jus cogens, visto que alguns podem ser modificados pela vontade das partes).
ACCIOLY: seja como for, ocorrendo incompatibilidade entre os textos de dois tratados, a soluo
no consiste em considerar um deles como nulo, visto que atravs de uma interpretao judiciosa e
de boa-f possvel na maioria dos casos demonstrar que os dois textos podem ser mantidos.
NULIDADE, EXTINO E SUSPENSO DE APLICAO DE TRATADOS (artigo 42 a 72)
contrariando a doutrina, foram tratadas separadamente:
NULIDADE ocorre nas seguintes hipteses:
1) Erro
Artigo 48, CONVENO DA VIENA. Um estado pode invocar um erro no tratado
como tendo viciado seu consentimento em obrigar-se pelo tratado, se o erro referir-se a
fato ou situao que esse Estado suponha existir no momento em que o tratado foi
concludo e que constitua base essencial de seu consentimento em obrigar-se pelo
tratado.
O acima no se aplica se o referido Estado contribuiu para tal erro com sua conduta, ou
se as circunstncias foram tais que o Estado devia ter-se apercebido da possibilidade de
um erro.
Um erro relativo somente redao do texto de um tratado NO prejudicar a sua
validade; neste caso aplicar-se- o artigo 79.
Artigo 79, CONVENO DA VIENA. Se, depois da autenticao do texto de um
tratado, os Estado signatrios e os Estados contratantes concordarem em que nele existe
erro, este, salvo disposio em contrrio, ser corrigido mediante:
Retificao no prprio texto, rubricada pelos representantes devidamente credenciados;
Elaborao ou troca de instrumentos em que estiver consignada a retificao que se
convencionou fazer no texto;
9
H uma meno s NORMAS SOFT LAW (em regra as normas so de HARD LAW, se no for cumprida a norma jurdica haver aplicao de sano)
so normas de LEI FLEXVEL, podem ser cumpridas ou no, em caso de violao no h sano. EXEMPLO: Agenda (plano de ao) XXI, que o
plano de ao que o Estado deve cumprir para que seja protegido o meio ambiente. um direito plstico, flexvel e malevel. H no Direito Econmico
Internacional outros exemplos de soft law. No se pode falar que elas so fontes formais de DIP.
como norma da qual nenhuma derrogao permitida e que s pode ser modificada por
nova norma de direito internacional geral da mesma natureza.
3.12. Vignciacontempornea e diferida
A vigncia dos tratados admite a previso de perodo de vacncia, podendo o tratado entrar em vigor
com a manifestao do consentimento, que seria simultneo ao fim da negociao e a declarao
definitiva de aceitao. O perodo de vacncia comum em tratados bilaterais, em especial os
acordos executivos, que independem de interveno formal do Chefe do Executivo e de consulta do
parlamento. A vigncia diferida prev um lapso temporal de acomodao, permitindo uma vigncia
interna e externa simultneas.
O pacto da Sociedade das Naes Unidas de 1919 proibiu os tratados secretos, seja total ou parcial,
devendo o Estado signatrio registrar e publicar o pacto. Visou-se dar maior acesso ao direito das
gentes, dando notoriedade aos tratados. Mas apenas com a Carta da ONU de 1945 os tratados
anteriores passaram a ser registrados e publicados, j que o texto era mais claro quanto a esta
necessidade, e no somente para os tratados posteriores. Em 2004 haviam mais de 50.000 tratados na
coletnea das Naes Unidas.
No Brasil, a publicidade princpio constitucional. A regularidade, a imposio aos particulares e as
governantes, a vigncia se submete a publicidade.
A vigncia pode ser dos seguintes tipos:
1) VIGNCIA CONTEMPORNEA DO CONSENTIMENTO o tratado passa a atuar como norma
jurdica no exato momento em que ele se perfaz como ato jurdico convencional.
2) VIGNCIA DIFERIDA o tratado se consuma como ato jurdico, mas, s um tempo depois
comea a valer entre as partes, tal qual sucede na chamada vacatio legis.
No Brasil, promulgam-se, por decreto do Presidente da Repblica, todos os tratados que tenham feito
objeto de aprovao congressional. PUBLICAM-SE apenas, no DOU, os que hajam PRESCINDIDO
DO ASSENTIMENTO PARLAMENTAR e da interveno confirmatria do chefe de Estado.
O tratado em vigor ter estrutura hierrquica de uma lei nacional, ou mais que isso, conforme o
Estado de que se cuide, no Brasil de lei nacional. Produzir efeitos sobre os indivduos e sobre as
pessoas jurdicas de direito privado. Pode ser estabelecido tributo por meio de tratado
internacional, bem como iseno. Art. 98 do CTN
Os tratados vigoraro desde a troca ou o depsito de ratificaes, salvo se, por clusula expressa,
o
outra data tiver sido convencionada (artigo 8 . da CONVENO DE HAVANA).
O ato internacional pode entrar em vigor:
1) Na data da assinatura: ocorre nos acordos em forma simplificada, em que a substncia do ato,
por no exigir trmites internos de aprovao ou ratificao, torna possvel a entrada em vigor
imediata.
2) Em data pr-fixada: quando acordo em forma simplificada - que dispensa aprovao congressual
e ratificao - estipula a data de entrada em vigor; ou no caso de ajuste complementar celebrado
antes da entrada em vigor do acordo-quadro, que entra em vigor concomitantemente com esse
acordo-quadro.
3) Por troca de notificaes: cada Parte contratante notifica a outra do cumprimento dos requisitos
exigidos pelo seu ordenamento legal para a aprovao do ato, o qual entra em vigor na data da
segunda notificao. o procedimento mais usual.
4) Por troca de instrumentos de ratificao: desejando-se conferir solenidade entrada em vigor
de um tratado, pode-se estabelecer a entrada em vigor por troca de instrumentos de ratificao. A
ratificao o ato pelo qual, aps a aprovao legislativa, o Chefe de Estado reitera a confirmao
do acordo internacional celebrado em seu nome pelos plenipotencirios que nomeou e promete fazlo cumprir. Os atos multilaterais normalmente estabelecem a necessidade de que os Estados partes os
ratifiquem.
5) Por depsito de instrumentos de adeso ou aceitao: caso o Brasil no seja signatrio do
tratado multilateral, o procedimento para tornar-se parte, so semelhantes ao do processo de
ratificao. A adeso ou a aceitao tem a mesma natureza jurdica da ratificao.
6) Por cumprimento de condio pr-estabelecida: ocorre geralmente, em atos multilaterais, nos
quais se estabelece a entrada em vigor aps certo nmero de ratificaes.
O tratado em vigor
O tratado norma jurdica, tal qual uma norma interna. Sua superioridade a determinada
espcie normativa variar conforme o ordenamento interno. Mas no ser menos idneo que uma lei
interna.
Como regra no opera efeitos jurdicos normativos sobre terceiros.
Apenas
excepcionalmente, as repercusses no so meramente fticas. Exemplo: uma alterao cartogrfica
entre X e Y pode afetar os vizinhos, bem como um acordo entre Z e W guas interiores condominiais
pode afetar a comunidade em que esto inseridos. H ainda a clusula de nao mais favorecida, em
que estados celebram acordo com previso expressa de que qualquer deles que celebrar tratado de
igual contedo com terceiro estado, estender ao primeiro as mesmas vantagens. Alm, dos tratados
com estipulao em favor de terceiro (o consentimento deste pode ser tcito) ou os que obrigam
terceiro (aceitao expressa e escrita).
Durao: prazo determinado ou indeterminado. Naquele veda-se a denncia unilateral.
Adeso: e a manifestao firme da vontade ingressar no domnio jurdico do tratado,
posteriormente a negociao e a assinatura pelos pactuantes originais. Permite-se em tratados
abertos, normalmente coletivos e de grande porte. Podem ser apenas regionalmente abertos, como a
Liga rabe e OEA.
Emendas: no sendo o assentimento unnime, para os vencidos vale o texto original. Ainda
assim, exige-se 2/3 para aprovao (OEA).
Reviso ou reforma: envolvem modificaes amplas. Admitidas seguindo os mesmos pressupostos
de aceitao do original.
Violao: gera o direito de extinguir ou suspender, total ou parcialmente, o tratado.
Interpretao: pelos governos ou pelos rgos jurisdicionais (no necessariamente
judicirios). Se pelas prprias partes ser considerada interpretao autntica; se por um dos
pactuantes ser governamental, mas no autntica. Deve observas os princpios da boa-f.
Conflitos entre tratados sero resolvidos pela anlise da identidade ou no da fonte
produtora, se h vinculao das mesmas partes. Havendo identidade de partes aplica-se a regra da lei
posterior revoga lei anterior. Ou da lei especial revoga lei geral. Sendo as fontes diversas, exemplo:
tratado de aliana ofensiva entre X e Y e de aliana defensiva entre X e Z,Z, havendo guerra entre
11
Art. 98 CTN Os tratados e as convenes internacionais revogam ou modificam a legislao tributria interna, e sero observadas pela que lhes
sobrevenha.
http://pt.wikipedia.org/wiki/Tratado
QUESTO DE CONCURSO: denncia uma causa de extino do tratado, quando admitida
expressa ou tacitamente pelo prprio tratado.
Divergncia doutrinria: para denunciar o tratado precisa de autorizao do Legislativo?
PONTES DE MIRANDA: necessria a autorizao do Poder Legislativo para que o Chefe do
Executivo possa denunciar o tratado, porque necessria a autorizao para a ratificao, ento por
ser a denncia o ato contrrio ratificao, tambm seria necessria a autorizao do Legislativo.
CLVIS BEVILQUA: defende que o ato de ratificao depende da conjugao de duas vontades,
faltando uma, a ratificao no pode ser feita (para o direito interno), assim, pela simetria das formas,
para a denncia tambm necessria a conjugao das duas vontades, faltando uma a denncia no
pode prosperar, isso que acontece na denncia quando o Chefe do Executivo retira a sua vontade,
ou seja, quando afirma que denuncia a sua vontade est retirada da prtica do ato de celebrao do
tratado.
Inexecuo do tratado, por uma das partes contratantes se por culpa, o culpado responsvel
pelos prejuzos decorrentes da inexecuo (artigo 12, CONVENO DE HAVANA)
Guerra sobrevinda entre as partes contratantes
Prescrio liberatria
VIOLAO SUBSTANCIAL (artigo 60)
SUSPENSO VIOLAO SUBSTANCIAL (artigo 60) que o repdio puro e simples do
compromisso ou a afronta a um dispositivo essencial para a consecuo de seu objeto e finalidade.
Nenhum Estado pode eximir das obrigaes constantes nos tratados ou modificar as suas
estipulaes, seno em acordo com os outros contratantes (artigo 10, CONVENO DE HAVANA).
Artigo 11, CONVENO DE HAVANA. Os tratados continuaro a produzir os seus efeitos, ainda
quando se modifique a constituio interna dos Estados contratantes. Se a organizao do Estado
mudar, de maneira que a execuo seja impossvel, por diviso de territrio ou por outros motivos
anlogos, os tratados sero adaptados s novas condies .
Extino do Tratado
Os tratados extinguem-se por ab-rogao sempre que as partes (participantes neste momento)
por ele obrigadas decidam encerr-lo. Havendo termo fixado no prprio tratado a extino ser
previsto no direito interno. Ex. No Brasil ocorre a ratificao e a promulgao presidencial via
Decreto.
Incorporado o Tratado, havendo conflito de normas, j no se fala mais em contrariedade de norma
interna e Tratado, mas em conflito entre dois dispositivos nacionais.
No obstante, esta tese reconhece o instituto da "responsabilidade internacional",
aplicvel no caso de o Estado no gerar condies para que o Tratado tenha eficcia interna e com
isso ocorrer prejuzo a outra (s) parte. A responsabilidade decorrente do princpio do "pacta sunt
servanda", insculpido no art. 26 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969.
3.14.3. O posicionamento da doutrina nacional
Na constituio Federal de 1988 tivemos o surgimento de dois dispositivos
relacionados com o poder de celebrar tratados e incorporao dos mesmos no direito interno , que
causam at os dias de hoje enormes insatisfaes entre os constitucionalistas ptrios, que so os
artigos 49, inciso I, e 84, inciso VIII.
Da FLVIA PIOVESAN dizer que se consagra, assim, a colaborao entre o Executivo
e o Legislativo na concluso de tratados internacionais, que no se aperfeioa enquanto a vontade do
Poder Executivo, manifestada pelo Presidente da Repblica, no se somar vontade do Congresso
Nacional. Logo, os tratados internacionais demandam, para seu aperfeioamento, um ato complexo,
onde se integram a vontade do Presidente da Repblica, que os celebra, e a do Congresso Nacional,
que os aprova, mediante decreto legislativo. Ressalte-se que, considerando o histrico das
Constituies anteriores, constata-se que, no Direito brasileiro, a conjugao de vontades entre
Executivo e Legislativo sempre se fez necessrio para a concluso de tratados internacionais.
No entanto, a discusso no reside apenas nos preceitos trazidos pelos dispositivos
constitucionais acima citados que trataremos em captulo especfico, mais adiante , mas tambm,
na questo da aplicabilidade dos tratados internacionais. Principalmente, os tratados que versam
sobre direitos e garantias fundamentais e direitos humanos. Cabendo, por assim dizer, uma anlise
dos (art. 4, inciso II, e art. 5, 1 e 2) dispositivos constitucionais referentes.
importante lembrar que na Constituio Federal, no h meno expressa a
qualquer das correntes, seja monista, seja dualista. Por isso, controvertida a resposta
sistemtica de incorporao dos tratados se a Carta de 1988 adotou a incorporao
automtica ou no-automtica.... "A doutrina predominante tem entendido que, em face do
vazio e silncio constitucional, o Brasil adota a corrente dualista, pela qual h duas ordens
jurdicas diversas: a ordem interna e a ordem internacional. Para que o tratado ratificado produza
efeitos no ordenamento jurdico interno, faz-se necessria a edio de um ato normativo
nacional. No caso brasileiro, este ato tem sido um decreto de execuo, expedido pelo Presidente da
Repblica, com a finalidade de conferir execuo e cumprimento ao tratado ratificado no mbito
interno".
O magistrio de SILVIA STEINER no sentido de um sistema monista, o que quer
dizer que o tratado ingressa no ordenamento jurdico interno sem necessidade de lei no sentido
formal, "em verdade, pelo nosso sistema, de competncia exclusiva do Executivo a celebrao
de tratados (art. 84, VIII, da CF). Ao Congresso enviada cpia do texto, a qual, se aprovada, gera
a publicao de um decreto legislativo, cuja funo apenas a de dar cincia da aprovao do texto
apreciado, das reservas eventualmente impostas, das clusulas facultativas aceitas etc. Somente aps
a aprovao do texto que o Executivo ratifica o tratado e, por via da promulgao, assinala o incio
de sua vigncia e eficcia no Pas. Nem o decreto legislativo, nem o decreto do executivo de
promulgao podem ser considerados lei no sentido de norma de direito interno editada segundo a
forma e procedimento previstos na Constituio". A autora utiliza-se do ensinamento de PEDRO
DALLARI, que assinala "o tratado ingressa no direito brasileiro e entendo que essa uma
questo pacfica hoje com vida prpria, com forma prpria, por fora do compromisso
internacional celebrado pelo Brasil, sendo o decreto presidencial a via pela qual se d a
publicidade ao seu contedo e se fixa o incio de sua vigncia no territrio nacional. Prevalece,
assim, a soluo monista para o dilema da integrao dos tratados de direito internacional pblico ao
direito interno".
Assim, a total ausncia de um dispositivo constitucional que determine a superior
hierarquia da norma convencional sobre a interna est a demandar a alterao do texto
constitucional, para que nele se inclua dispositivo que preveja que os tratados so recebidos "como
tal" na ordem nacional e que possuem superior hierarquia em face do ordenamento interno.
Enfim, o que se depreende da leitura dos dispositivos constitucionais, que a Carta
Magna de 1988 adotou um sistema misto para a incorporao dos tratados internacionais no direito
interno. Um tratamento de incorporao imediata dispensado aos tratados de direitos fundamentais e
direitos humanos e, um tratamento de incorporao mediata para os tratados convencionais.
At 1977, o posicionamento do STF era no sentido de dar primazia ao Tratado internacional quando
em conflito com norma infraconstitucional. Contudo, a partir de 1977, o SFT tem adotado o
SISTEMA PARITRIO, segundo o qual Tratado e lei interna tm o mesmo status de lei ordinria.
Embora no seja de nossa tradio constitucional estabelecer expressamente a posio hierrquica de
tratado em relao a norma interna, o entendimento da paridade justificado por alguns
doutrinadores com base na interpretao do art. 102, inciso III, alnea "b", em que est disposto que
compete ao STF, julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima
instncia, quando a deciso recorrida "declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal".
Assim, a interpretao destes doutrinadores no sentido de que a conjuno alternativa "OU" tornou
claro o entendimento de que lei infraconstitucional e tratado encontram-se num mesmo patamar
hierrquico.
Este entendimento foi consagrado no precedente do julgado por ocasio do R. Extraordinrio 80.004,
de 1977. Trata-se do caso envolvendo a Lei Uniforme de Genebra sobre Letras de Cmbio e Notas
Promissrias, que entrou em vigor com o Decreto 57.663, de 1966, e uma lei posterior, o Decreto-lei
427/69. O conflito relacionava-se obrigatoriedade ou no de existncia do aval aposto na nota
promissria uma exigncia formal para a validade do ttulo que no constava no texto
internacional. Prevaleceu, pois, o Decreto 427/69.
Segue a transcrio da ementa:
Conveno de Genebra Lei uniforme sobre Letras de Cmbio e Notas promissrias Aval aposto
nota promissrio no registrada no prazo legal Impossibilidade de ser o avalista acionado,
mesmo pelas vias ordinrias. Validade do Decreto-lei n. 427, de 22.1.1969. Embora a Conveno de
Genebra que previu uma lei uniforme sobre letras de cmbio e notas promissrias tenha
aplicabilidade no direito interno brasileiro, no se sobrepe ela s leis do Pas, disso decorrendo a
constitucionalidade e conseqente validade do Decreto-lei n. 427/1969, que instituiu o registro
obrigatrio da nota Promissria em Repartio Fazendria, sob pena de nulidade do ttulo. Sendo o
aval um instituto do direito cambirio, inexistente ser ele se reconhecida a nulidade do titulo
cambial a que foi aposto. Recurso extraordinrio conhecido e provido.
A partir de ento, o STF passou a adotar o CRITRIO CRONOLOGICO, ou seja, lex posterior
derogat priori.
Mais recentemente, na ADIn 1480-DF, o STF determinou que
Os tratados ou convenes internacionais, uma vez regularmente incorporados ao direito interno,
situam-se, no sistema jurdico brasileiro, nos mesmos planos de validade, de eficcia e de
autoridade em que se posicionam as leis ordinrias, havendo, e conseqncia, entre estas e os atos
de direito internacional pblico, mera relao de paridade normativa. Precedentes.
Critrio cronolgico e da especialidade
Um precedente importante alterou a regra do STF, que alm de adotar o critrio cronolgico, tambm
adotou o critrio da especialidade.
Trata-se do conflito ocorrido entre o Pacto San Jose da Costa Rica, em seu art. 7, pargrafo 7, e o
art. 5, inciso LXVII da CF, que recepcionou o Decreto-lei 911/69. Trata-se do caso que envolve a
questo da priso civil por dvida de inadimplente alimentcio e devedor infiel. A norma
internacional, mais branda, limitava a hiptese de priso civil ao caso do devedor de alimentos.
Eis os dispositivos legais:
Art. 5, inciso LXVII da CF: "no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo
inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel".
Art. 7, pargrafo 7 do Pacto: "ningum deve ser detido por dvidas. Este princpio no limita os
mandados de autoridade judiciria competente expedidos em virtude de inadimplemento de
obrigao alimentar".
O STF, em julgamento ocorrido em 1998 (HC 77.631-5), determinou que a norma internacional
estava prejudicada, por se tratar de norma geral em relao norma especial da CF (lex specialis
derogat legi generali). Hj se entende no mais ser possvel a priso do depositrio infiel.
Este entendimento ressalte-se, controverso, tendo em vista que no direito ptrio no h que se falar
em hierarquia entre normas gerais e especiais (vide art. 2, pargrafo 2 da Lei de Introduo ao
Cdigo Civil - LICC).
Como bem se posiciona Maria Helena Diniz, a respeito do tema de conflito de normas,
[...] uma norma especial se possuir em sua definio legal todos os elementos tpicos da norma
geral e mais alguns de natureza objetiva ou subjetiva, denominados especializantes [...]. A norma
geral s no se aplicar ante a maior relevncia jurdica dos elementos contidos na norma especial.
A questo est em determinar os elementos de "maior relevncia jurdica". Em sintonia com o
entendimento de Carla Pinheiro, defende-se que o princpio da dignidade da pessoa humana, como
fundamento do Estado Democrtico de Direito (art. 1 da CF) estabelece que ter maior relevncia
jurdica a norma que melhor proteja os direitos fundamentais do ser humano. No caso, o valor de
liberdade deveria sobrepor-se ao da segurana jurdica do credor.
Contudo, na jurisprudncia est registrada a argumentao do Ministro Moreira Alves, que por
ocasio do indeferimento do pedido de HC 72.131, em 1995, afirma que o Pacto de San Jose da
Costa Rica estabelece normas gerais enquanto a CF/88, em seu art. 5, inciso LXVII, estabelece
norma especial.
Assim, a partir do julgamento do HC 77.631-5, o STF passou a adotar o CRITERIO
CRONOLGICO + ESPECIALIDADE (19).
C) TRATADO COMUM x LEI ANTERIOR
Conforme o critrio do STF, a princpio, em caso de conflito entre Tratado comum e lei
infraconstitucional anterior, prevalece a norma internacional, por ser mais recente (critrio
cronolgico). Contudo, h de se verificar se a norma mais recente apta a revogar a anterior, ou seja,
se especial em relao norma anterior.
DECISES ARBITRAIS E SENTENAS DE TRIBUNAIS INTERNACIONAIS VIA--VIS O
DIREITO BRASILEIRO
Em 24 de julho de 2002 foi publicado no Dirio Oficial da Unio, o Decreto n. 4.311, que
regulamentou a adeso do Brasil Conveno de Nova York, de 1958, tambm conhecida como
Conveno da ONU sobre o Reconhecimento e Execuo das Decises Arbitrais Estrangeiras.
At ento, a Lei 9.307, de 1996 - a Lei de Arbitragem brasileira, disciplinava os procedimentos que
davam validade s sentenas arbitrais estrangeiras no territrio nacional. O reconhecimento destes
laudos estava sujeito a um processo de homologao do STF, da mesma forma que as sentenas
estrangeiras em geral, no entendimento do art. 102, inciso I, alnea "h" da CF, e seguia o ritual
transcrito no Cdigo de Processo Civil (CPC) e tambm no Regimento interno do STF. A execuo
era feita atravs de carta de sentena extrada dos autos de homologao, seguindo as mesmas
normas aplicveis execuo das sentenas nacionais, e sendo competente o juiz do foro indicado na
conveno de arbitragem.
Aps a internalizao da Conveno de Nova York, que o mais amplo tratado referente prtica da
arbitragem internacional, a sentena emitida por um juzo arbitral passa a equivaler a um ttulo
executivo judicial, produzindo os mesmo efeitos da sentena emitida por um rgo do Poder
Judicirio brasileiro, no sendo necessria a homologao desta pelo STF para a sua execuo.
Portanto, pode-se executar uma sentena arbitral estrangeira diretamente no juzo competente.
Da mesma forma, as sentenas proferidas por tribunais internacionais dispensam homologao pelo
STF. Por bvio, sentenas proferidas por tribunais internacionais no se enquadram no conceito de
sentenas estrangeiras a que faz referncia o art. 102, inciso I, alnea "h" da CF: "sentena proferida
por tribunal estrangeiro no ter eficcia no Brasil seno depois de homologada pelo STF".
Por sentena estrangeira, como lembra Valrio Mazzuoli, deve-se entender aquela proferida por um
tribunal atrelado soberania de determinado Estado, e no a emanada de um tribunal internacional
que tem jurisdio sobre os Estados. Ser estrangeiro o direito afeto jurisdio de outro Estado que
no o Brasil, como o direito italiano. Mas uma proferida pela CIJ no o ser, afinal trata-se de uma
sentena internacional e no uma sentena estrangeira de um Estado especfico.
A respeito do tema, vale reproduzir a lio de Jos Carlos de Magalhes
conveniente acentuar que sentena internacional, embora possa revestir-se do carter de sentena
estrangeira, por no provir de autoridade judiciria nacional, com aquela nem sempre se confunde.
Sentena internacional consiste em ato judicial emanado de rgo judicirio internacional de que o
Estado faz parte, seja porque aceitou a sua jurisdio obrigatria, como o caso da Corte
Interamericana de Direitos Humanos, seja porque, em acordo especial, concordou em submeter a
soluo de determinada controvrsia a um organismo internacional, como a Corte Internacional de
Justia. O mesmo pode-se dizer da submisso de um litgio a um juzo arbitral internacional,
mediante compromisso arbitral, conferindo jurisdio especfica para a autoridade nomeada decidir a
controvrsia. Em ambos os casos, a submisso do Estado jurisdio da corte internacional ou do
juzo arbitral facultativa. Pode aceit-la ou no. Mas, se aceitou, mediante declarao formal, como
se verifica com a autorizada pelo Decreto legislativo n. 89, de 1998, o pas est obrigado a dar
cumprimento deciso que vier a ser proferida. Se no o fizer, estar descumprindo obrigao de
carter internacional e, assim, sujeito a sanes que a comunidade internacional houver por bem
aplicar [...] Tal sentena, portanto, no depende de homologao do Supremo Tribunal Federal, at
mesmo porque pode ter sido esse Poder o violador dos direitos humanos, cuja reparao foi
determinada.
Assim, havendo descumprimento de Tratado internacional por parte da Corte brasileira, nada obsta
que se busque, nos foros internacionais competentes, mediante decises internacionais, ou mesmo
laudos arbitrais, uma resposta adequada e proporcional ao problema gerado face no observncia
de um compromisso internacional.
Embora ainda seja cedo para trazer baila os resultados destas reflexes, certo que o prestgio ao
direito internacional ser retomado, sendo legtimos os instrumentos jurdicos disposio para
tanto.