Fundamento del Derecho Internacional Pblico

1. Orgenes del Derecho Internacional Pblico.

El Derecho Internacional empez a desarrollarse a partir del Siglo XVI, poca en la cual aparecen
en Europa los primeros estados nacionales. Sin embargo, hasta principios del Siglo XX se desenvolvi
bajo el principio de la soberana, lo que no facilitaba la creacin de una sociedad internacional. Las
tentativas hechas hasta entonces para regularizar las relaciones internaciones se caracterizaban por
su empirismo y por su estrecha relacin con la poltica. Las siguientes manifestaciones realizadas en la
poca Moderna, donde se suceden acontecimientos histricos para el Derecho Internacional y donde ste
se enriqueci con nuevos aportes (se estableci la igualdad religiosa, se adopt el idioma francs
como lenguaje diplomtico, se establecieron las embajadas permanentes, entre otras), que van desde
el Imperialismo Universal (Imperio Napolenico) hasta los compromisos ideados por la diplomacia (Santa
Alianza) no han sido suficientes para asegurar una paz estable.
El derrumbamiento del sistema diplomtico tradicional por la Primera Guerra Mundial en 1914, provoc la
formacin de nuevas bases sobre las cuales los gobiernos asentaran sus relaciones internacionales. El
fracaso de la Sociedad de Naciones y de la poltica de seguridad colectiva condujo a la Segunda
Guerra mundial, en la coalicin de los pueblos libres cerr el paso a las tentativas de hegemona
universal. Desgraciadamente, la victoria de las democracias occidentales no ha sido completa, y hoy,
como ayer, sigue en pie el problema de saber si el mundo se federara libremente o si, una vez ms tendr
que resistir por la fuerza a las amenazas del neoimperalismo totalitario. De la solucin de este dilema
dependen el destino de Europa y el mundo entero y del mantenimiento del Derecho Internacional, e
incluso del Derecho mismo.
Definiciones del Derecho Internacional Pblico.
Definicin Clsica. (Segn los autores).
En principio los individuos no son sujetos inmediatos de sus normas, por lo tanto el DIP se define como el
conjunto de normas o principios que regulan las relaciones jurdicas de los estados entre s (al hablar de
estados nos referimos a ellos como nicas entidades del DIP, ya que para ese entonces
las organizaciones internacionales y las personas particulares entre otras no forman parte del mismo); es
decir, que el Derecho Internacional comprende especialmente normas establecidas por va
consuetudinaria para regular las relaciones entre los estados, creando obligaciones, responsabilidades
y derechos para todos los estados.
Algunos de los representantes ms importantes de sta concepcin clsica fueron: Charles Rousseau,
Paul Fauchille, Antonio Truyol y Serra, Bonfils, Carlos Calvo, Manuel Francisco Mrmol, Kelsen, Korovn y
Fermn Toro.
Definicin Moderna. (Segn los autores).

Al obtener el individuo, de forma excepcional, la capacidad de reclamar la proteccin de los derechos

humanos fundamentales ante instancias internacionales especficas y al iniciarse la creacin de
organizaciones internacionales, el concepto de DIP sufre un inevitable cambio por lo tanto podemos
definir el DIP desde la posicin de los modernistas de la siguiente manera: es el conjunto de normas
jurdicas que regulan no slo la relacin entre los estados (ya que no son las nicas entidades del DIP)
sino que tambin regulan las relaciones entre otros sujetos como son:
Los organismos internacionales.
Los grupos beligerantes. (Naciones que estn en guerra): para que
puedan adquirir derechos y obligaciones internacionales deben cumplir ciertas condiciones: un mando
responsable, ocupar parte de relaciones del estado, realizar actos de gobierno y conducirse de acuerdo a
las Leyes de la Guerra; estas condiciones le otorgan capacidad internacional.)

Los territorios fideicometidos. (Territorios

administrados por una potencia, pero respetando su soberana. Ej: Puerto Rico).

que

se

encuentran

C.I.C.R.: Comit Internacional de la Cruz Roja.

La Santa Sede (Vaticano).

La soberana orden de Malta.

Las organizaciones internacionales. (Personalidad jurdica).

El individuo. (Destinatario real de toda norma jurdica).

Divisiones del Derecho Internacional Pblico
.
Clsicas:
a.
De paz y de guerra.

Derecho Internacional Pblico de paz: Regula las relaciones jurdicas internacionales

en tiempo de paz.

Derecho Internacional Pblico de guerra: Establece los derechos y obligaciones entre los
estados en conflicto y los neutrales dado que dos o ms estados se encuentren en situacin de guerra.
Esta divisin fue propuesta por Hugo Grosio debido a que el Derecho Internacional Pblico acta de
diferentes formas dependiendo de la situacin en que se encuentren los estados. El D.I.P se adapta a la
realidad y establece distintos deberes y derechos en tiempos de paz y de guerra.
a.
Derecho Internacional Pblico natural y positivo.

Derecho Natural: Se considera como el perfecto e ideal, que persigue la moral y la justicia entre
los estados.
Segn Nelsn Gonzlez Snchez " El Derecho Internacional Pblico natural tiende a ser universal e
inmutable y se caracteriza por sus preceptos negativos y los deberes que impone, pues procura asegurar
el triunfo de la justicia, de la equidad y de la moral en las relaciones internacionales. En esta tarea de
dignificacin, estn empeados los jurisconsultos y los filsofos, secundados por los estadistas."

Derecho Positivo: Es considerado como el conjunto de reglas que han sido establecidas por el
hombre para regular las relaciones entre los estados. Este derecho es prctico y las normas que a ste
rigen son el resultado del consentimiento expreso o tcito de los estados.
El derecho natural est dado desde el punto de vista terico, expresa lo que debe ser, el derecho ideal.
El derecho positivo est dado en la prctica, ha ido cambiando con el tiempo y se ha adaptado a la
realidad. Lo terico y lo prctico son dos cosas distintas pero inseparables, lo prctico debe alcanzar a lo
terico y avanza a medida que toma experiencia y enmienda los errores
.
Moderna:
a.
Derecho General y Particular.

Derecho Internacional Pblico General: Es el derecho que rige a todos los estados, como por
ejemplo: la inviolabilidad de los embajadores y los estatutos de la Unin Postal Universal.
Nelson Gonzlez considera a esta divisin como cuasi- universal puesto que no hay normas que se
cumplan en su total universalidad y un ejemplo de ello es la Carta de la Organizacin de las Naciones
Unidas.

Derecho Internacional Pblico Particular: Las normas que forman a este derecho tienen un lmite
de vigencia y estn dirigidas a especficas entidades jurdicas de la comunidad internacional.
Un ejemplo, son los tratados que se hacen entre ciertos pases, los puntos discutidos y definidos en este
tratado slo incumben a los estados involucrados. Cuando los mismos estn unidos por vnculos
econmicos, geogrficos o polticos, el derecho particular es adems especial y caracterstico.
d) Antonio Snchez de Bustamante divide al derecho internacional pblico en distintas ramas, las cuales
son: Derecho Internacional Pblico Constitucional (se ocupa del proceso de formacin de las personas
jurdicas); Derecho Internacional Pblico Administrativo (se ocupa de las funciones que realizan las
personas jurdicas); Derecho Internacional Pblico Civil (se refiere a ciertos actos de carcter civil hechos
por el sujeto del derecho internacional); Derecho Internacional Pblico Penal(estudia las sanciones
aplicadas de carcter penal a los sujetos); Derecho Internacional Pblico Procedimental (se ocupa
del procedimiento que siguen los estados u otros organismos internacionales, en sus relaciones).
Fundamento del Derecho Internacional Pblico
.
A partir del conocimiento del DIP, muchos de los grandes autores se han interesado en su estudio, as
como en la explicacin del fundamento o base que pueda dar razn a su existencia. Muchos autores han
creado doctrinas sobre el fundamento del DIP, entre ellas La Funcin Social como Fundamento del DIP
(por Nelson Gonzlez), que por ser considerada la ms apta, trataremos de explicar con mayor exactitud:

La Funcin Social como Fundamento del Derecho Internacional Pblico

.
El Derecho Internacional Pblico tiene su base en la necesidad de los estados (y de todos los sujetos del
D.I.P) de vivir en armona, de mantener un ambiente de paz, en el que se garanticen los derechos
fundamentales de toda la comunidad internacional. Por esa razn se dice que el fundamento del Derecho
Internacional Pblico est representado por la funcin social, precisamente por la necesidad de evitar los
actos deviolencia para lograr una convivencia respetuosa y agradable entre las partes.
El pensar en conceptos como paz y armona hace suponer la necesidad absoluta de elementos como la
cooperacin; sin esta voluntad de ayudarse mutuamente de los estados, se hace prcticamente imposible
lograr los objetivos propuestos
.
Hoy en da, existen organizaciones encargadas de promover los principios e ideales fundamentales del
Derecho Internacional Pblico tales como la O.N.U., que han asumido esta misin y ponen sus
esperanzas en el espritu de cooperacin de los pases integrantes. An cuando existen diferencias en el
mbito ideolgico, es posible lograr acuerdos en otros renglones (econmico, social y moral)
Funciones del Derecho Internacional Pblico
.
Anteriormente, las funciones del DIP slo alcanzaban a regular las relaciones entre los Estados. Hoy en
da, tal como lo afirma Vergara, pueden resaltarse las siguientes funciones:
Establecer los derechos y deberes de los sujetos de la comunidad internacional.

Promover la defensa de los derechos humanos

Garantizar la paz universal.

Regular las relaciones entre los estados y las de los estados con los dems sujetos del derecho
internacional.
Reglamentar la competencia de los Organismos Internacionales.
Proporcionar a los sujetos del D.I.P soluciones pacficas para no recurrir a la Guerra,
sometindolos a arbitraje (mtodo de carcter jurdico en donde dos estados en conflicto nombran un
rbitro para solucionar sus litigios.)u otros mtodos de carcter pacficos.
Actualmente, la funcin del Derecho Internacional va ms all de regular las relaciones entre los estados,
su funcin ha llegado al campo interinstitucional, con el nacimiento de las organizaciones internacionales

y organismos especializados que fueron creados con la finalidad de establecer la cooperacin poltica,
econmica y administrativa internacional y asimismo por la conciencia que han tomado los estados de la
necesidad de una sociedad mundial organizada
.
Relacin entre el Derecho Internacional Pblico y el Derecho Interno de los estados.
Se refiere fundamentalmente al estudio del mbito de aplicacin y al problema de las relaciones
existentes entre el Derecho Internacional y el derecho Interno, tomando en cuenta que ambos constituyen
rdenes coercitivos. En un mismo Estado pueden coexistir normas jurdicas de derecho interno y de
derecho internacional, y a ellas haremos referencia a continuacin:
DERECHO INTERNO.
Regula la conducta o relaciones entre los individuos (Derecho Privado) y entre el individuo y el Estado (Derecho Pblico).
Se nos presenta como un derecho de subordinacin.
Las normas son promulgadas por la autoridad competente y se imponen jurdicamente a los particulares.
Derecho ms completo.
La coercin est organizada de un modo satisfactorio.

2. Las fuentes del derecho internacional pblico

Concepto de las fuentes del Derecho Internacional Pblico.
Actualmente en la doctrina se destacan dos concepciones diferentes en cuanto a las fuentes del Derecho
Internacional:
Concepcin Positivista.
Segn esta doctrina, sustentada por Anzilotti la nica fuente del Derecho internacional es el acuerdo de
voluntades, ya sea bajo la forma expresa, como es el caso de los tratados internacionales y en forma
tcita, en cuyo caso nos encontramos en presencia de la constumbre.
Concepcin Objetivista.
En lo referente a las fuentes del derecho de gente, la concepcin objetivista se apoya esencialmente
sobre la distincin entre las fuentes creadoras y fuentes formales. Las primeras son las
verdaderas fuentes del derecho; las segundas son los tratados y las costumbres, que no crea Derecho
sino que son modo de constatacin. Segn Rousseau.
Clasificacin de las Fuentes del Derecho Internacional Publico.
Las fuentes del DIP, pueden dividirse en:
Fuentes Principales, Directas o Autnomas.
Las fuentes directas o materiales son aquellos factores de tipo social, poltico o econmico que estn
aptos para crear o formar normas jurdicas internacionales por s mismas aplicable a las relaciones de los
Estados y dems sujetos del DIP, como es el caso de los tratados y las costumbres internacionales. Un
ejemplo seria la creacin de normas para combatir los secuestros y acciones guerrilleras en la zona
fronteriza colombo - venezolana.
Fuentes Secundarias, Indirectas o heternomas.
Son aquellas que influyen en la aplicacin y creacin de las normas jurdicas, pero no son aptas de

crearlas por s solas, es decir, influye de manera especial en el procedimiento mediante el cual una norma
es establecida.
Los Tratados Internacionales.
Constituye la principal fuente de donde emanan las normas del DIP, se trata de acuerdo de voluntades
entre dos o ms Estados implicados en documentos en donde se consigna
por
escrito obligaciones y derechos para los jurantes, lo que da una mayor credibilidad o seguridad, regulando
la conducta de los estados entre s y rganos internacionales con el fin de promover y proteger
el respeto de los derechos humanos, la paz y la armona entre los estados. Existen dos formas de
clasificar a los tratados:

o
o

Clasificacin de Orden Formal:

Tratados Multilaterales o Colectivos: Es cuando las reglas son aceptadas por la
mayora de los estados, como por ejemplo la Convencin de Viena.
Tratados Bilaterales: que obligan a dos pases, como el tratado
de Venezuela y Colombia por el Golfo de Venezuela

Clasificacin de Orden Material:

Tratados contratos: realizacin de un negocio jurdico (alianza de comercio, de
lmites, etc.), que engendra prestaciones reciprocas entre los estados, pero cada uno
persigue objetivos diferentes.
Tratados Normativos: tienen por objeto formular una regla de derecho y se caracteriza
porque la voluntad de todos los que firman tienen idntico contenido.
Los Estados pueden firmar un tratado con reservas, lo que significa que "cualquiera que sea el enunciado
o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o adherirse a l, con
el objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a
ese Estado" (Segn La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados 1969-).
Las Costumbres Internacionales.
Definicin.
Son las formas en que se manifiesta una comunidad, ya que estn formadas por un conjunto de reglas
que se revelan no slo por la repeticin de los actos acompaados de un sentimiento de obligatoriedad
ante un mismo hecho, sino porque dados actos se realizan con el convencimiento de que se estn
cumpliendo ciertas obligaciones o se est ejerciendo un derecho.
Tipos de Costumbre.
a.
Costumbre Universal: es la costumbre en la cual ha participado la gran mayora de los Estados
para su creacin; dicha costumbre obliga a todos los Estados an cuando stos no haya participado
en ella ni ayudado a su creacin, a menos que desde el principio se hayan negado de manera
permanente y persistente.
b.

Costumbre Regional: Es aquella en la que slo ha participado un grupo de Estados, como por
ejemplo el derecho a asilo, que slo se da en los Estados Americanos, su obligatoriedad no es para
todos los Estados, slo para aquellos que fueron partcipes y que usualmente se encuentran unidos
por lazos histricos, geogrficos, econmicos,

c.

Costumbre Bilateral: en dicha costumbre slo existe la participacin de dos Estados, su

obligatoriedad tampoco es hacia los otros Estados, slo a los dos participantes.

Cabe resaltar que a los nuevos Estados que se constituyen, se les otorga un tiempo prudencial para
analizar las costumbres preexistentes, si les afecta o no y de tal manera manifestarse en contra o a favor..
Como por ejemplo el caso de Yugoslavia que entre 1990 y 1995 se desmembra y forma 3 nuevos
Estados: Croacia, Bosnia y Yugoslavia.
Un pas puede firmar un tratado con reservas, lo que significa que "cualquiera sea el enunciado o
denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a l,
con el objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su
aplicacin a ese Estado" (Segn La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados 1969-).
Los Principios Generales del Derecho.
Son aquellos conceptos fundamentales que aparecen como el conjunto de ideas y creencias que forman
el pensamiento jurdico de un pueblo, y que estn formados por aquellos principios elementales
de justicia y equidad que tienen aplicacin universal. Entre dichos conceptos estn la libertad, igualdad,
certeza, seguridad jurdica, equidad y la relacin como recurso para interpretar los textos y encontrar su
verdadero sentido. Estos a su vez constituyen otra fuente indirecta porque en realidad no crean Derecho
Internacional sino que consagran principios de Derecho ya establecidos y cuya consagracin
es producto de la aceptacin que le ha dado la conciencia jurdica de la comunidad internacional en que
vivimos. Sin embargo, hay que resaltar que los Principios Generales del Derecho son fuentes del Derecho
Internacional nicamente cuando el juez, en presencia de una laguna legislativa tiene que aplicar los
principios generales y reconocidos.
Entre los principios que forman el Ius Cogens, se encuentran los siguientes:

Prohibicin de recurrir a la amenaza o al uso de la guerra.

Obligacin de arreglar las controversias por medios pacficos.

No-intervencin en los asuntos de la jurisdiccin interna de los Estados.

Igualdad de derecho y libre determinacin de los pueblos.

Igualdad soberana de los Estados.

Obligacin de cumplir de buena fe las obligaciones contraidas.

Jurisprudencia Internacional o Decisiones Judiciales
Esta fuente est constituida por el conjunto de principios y normas establecidas en sentencias
internacionales ms o menos uniformes, viniendo a formar parte del acervo jurdico internacional.
El prrafo del Articulo 38 del Estatuto de la Corte Internacional Judicial establece:
" 1. _ El tribunal, cuya funcin es decidir conforme al Derecho Internacional Pblico las controversias que
le sean sometidas debern aplicar las Decisiones Judiciales y Las Doctrinas de los publicistas de
mayor competencia de las distintas naciones como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de
derecho
sin prejuicio de
lo
dispuesto
en
el
artculo
59"
Por lo tanto una sentencia nunca podr apoyarse slo en una decisin judicial o en la doctrina, ya que
dichas fuentes slo podrn utilizarse como medios auxiliares que apoyen los tratados, la costumbre o los
principios generales del Derecho.

La Doctrina.
La doctrina como fuente del Derecho Internacional se conoce como la opinin de los jurisconsultos y de
las asociaciones especializadas. Puede ser de carcter filosfico, sociolgico o histrico.
El Instituto del Derecho Internacional en su proyecto de bases fundamentales de dicho Derecho establece
en su artculo 18: "Los precedentes diplomticos, las sentencias arbitrales, las decisiones de los tribunales

nacionales en materia internacional, as como la opinin de los publicistas de autoridad, no

tienen valor sino en cuanto ilustren, ya al Derecho existente, ya a los otros elementos arriba indicados a
que deben recurrirse en ausencia de reglas jurdicas".
La doctrina se considera como fuente indirecta, por cuanto se debe recurrir a ella como complemento
para los estudios de los diversos casos que se plantean. Su importancia radica en que las opiniones
dadas por los jurisconsultos son de carcter desinteresado y la cultura jurdica de los jueces
internacionales es la mejor gua para su aplicacin. Sin embargo, no es de carcter obligatorio, pues es el
resultado de especulaciones de particulares, por muy grande que sea el prestigio de los mismos.
Sin importar el valor que se le quiera dar a la doctrina, es cierto que ha ejercido una gran influencia en las
normas del ordenamiento jurdico.