Teoría de Los Bienes y Derechos Reales

LOS BIENES1
1.- Conceptos fundamentales.

a) Puntos de vista para estudiar los bienes.
Desde cinco puntos de vista pueden estudiarse los bienes en el mbito del Derecho:
a) Concepto; b) Clasificacin; c) Las facultades o el poder que sobre los bienes puede tener
una persona; d) Los modos de adquirir tales facultades o potestad; y e) La proteccin que el
ordenamiento jurdico confiere a las facultades adquiridas del modo que establece la ley.
b) Los bienes y su pertenencia al mbito de los derechos reales.
El estudio de los bienes supone analizar, de manera detallada, todo lo concerniente a
los derechos reales, destacando sus caractersticas que los distinguen de los derechos
personales. En este sentido, como dice Daniel Peailillo, Mientras el Derecho de
obligaciones regula el intercambio de bienes y servicios para la satisfaccin de las
necesidades de los individuos, la materia jurdica de los derechos reales: a) fija o radica
los bienes en el patrimonio de cada individuo, y b) determina los poderes o facultades que
el sujeto tiene sobre ellos.2
c) Distincin entre cosa y bien.
Los autores se han preocupado de distinguir entre cosa y bien. Puede
afirmarse, siguiendo a nuestro Cdigo Civil, que cosa es todo lo que ocupa un lugar en el
espacio y podemos percibir por nuestros sentidos. Este concepto es aplicable a las cosas
corporales, que nuestros sentidos pueden percibir.
Ms difcil resulta precisar en qu consisten las cosas incorporales, vale decir, las
entidades que carecen de corporeidad material. Como veremos, el Cdigo Civil, con un
criterio muy discutible, asimila las cosas incorporales a los derechos. Pero ello deja fuera de
la tipologa a las cosas que careciendo de corporeidad fsica, tampoco son derechos. Estas
son las cosas usualmente denominadas inmateriales, como son aquellas que nuestros
textos denominan producciones del talento o del ingenio (artculo 584 del Cdigo Civil).
En lo que respecta al concepto de bien, no hay unanimidad entre los autores. Una
doctrina bastante divulgada, entiende que entre las cosas y los bienes existe una relacin de
gnero a especie: bienes son las cosas que, prestando una utilidad para el hombre, son
susceptibles de apropiacin. Por lo tanto, todos los bienes son cosas, pero no todas las
cosas son bienes. En tal sentido, Kiverstein, siguiendo a Alessandri, enfatiza que aquello
que caracteriza a los bienes es la circunstancia de poder ser objeto de propiedad privada, y
no el hecho de producir utilidad al hombre, pues hay cosas como el aire o la alta mar, que
1
Fecha de la ltima modificacin: 3 de febrero de 2011.

Peailillo Arvalo, Daniel, Los Bienes. La propiedad y otros derechos reales. Santiago de Chile, Editorial
Jurdica de Chile, ao 2007.
2
Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua
producen una gran utilidad y que, no obstante ello, no son bienes, por no poder ser objeto
de apropiacin por los particulares.
Por utilidad, se entiende la aptitud de una cosa para satisfacer una necesidad del
individuo o un inters cualquiera de ste, econmico o no.
Como seala Alessandri, la etimologa de la palabra bienes delata el carcter til
de las cosas que el Derecho considera. Proviene ella del adjetivo latino bonus, que, a su
vez, deriva del verbo beare, el cual significa hacer feliz. Realmente, aunque las cosas que
se tienen por propias no dan la felicidad, contribuyen al bienestar del hombre por la
utilidad moral o material que de ellas puede obtener.
En la doctrina nacional, distinguimos dos corrientes doctrinarias que intentan
distinguir entre cosa y bien. Para la primera, cosas son slo las entidades materiales, las que
constituyen una parte separada de la materia circundante (excluyndose por ende de la
nocin de cosa a los derechos y a las cosas inmateriales). Bienes, seran las cosas tiles al
hombre y susceptibles de apropiacin por ste. Para la segunda doctrina, cosa no es
solamente lo que forma parte del mundo exterior y sensible, sino tambin todo aquello que
tiene vida en el mundo del espritu y que se percibe, no con los sentidos, sino con la
inteligencia. Como puede observarse, se incorpora aqu la nocin de cosas inmateriales.
Bienes, por su parte, seran las cosas materiales o inmateriales susceptibles de prestar
utilidad al hombre y ser objeto de derecho, o en otros trminos, susceptibles de apropiacin
efectiva o virtual por los sujetos de derecho.
El Cdigo Civil chileno no define lo que es cosa ni bien, siendo ajeno a discusiones
doctrinarias sobre la materia y empleando las dos expresiones indistintamente, como queda
de manifiesto en los artculos 565 y siguientes. En cuanto a la Constitucin Poltica de la
Repblica, alude tambin, en su artculo 19 nmero 24, a los bienes corporales o
incorporales. Por ende, sin perjuicio de algunos alcances que se har, en los prrafos
siguientes se aludir indistintamente a las cosas o los bienes como sinnimos.
2.- Clasificacin de las cosas.
El derecho se ocupa de las clasificaciones de las cosas por diversas razones
prcticas:
1 Para determinar qu reglas se aplican a las distintas categoras de cosas;
2 Los requisitos para adquirir y enajenar no son comunes a todas las cosas; y
3 Tampoco son iguales los actos que una persona puede ejecutar con las cosas que estn
bajo su posesin.
A continuacin, desarrollaremos las clasificaciones ms relevantes de las cosas.
2.1. Cosas corporales e incorporales.
a) Crticas a la clasificacin.
Se desprende del artculo 19 nmero 24 de la Constitucin Poltica de la Repblica
y de los artculos 565, 576 y 583 del Cdigo Civil, que las cosas o los bienes pueden ser
corporales o incorporales. Para el Cdigo Civil (artculo 565), cosas corporales son las que
tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. A su
vez, cosas incorporales son las que consisten en meros derechos, como los crditos
(derechos personales) y las servidumbres activas (derecho real). Ntese que en este
esquema, no estn comprendidas las cosas inmateriales. El artculo 576 establece que las
cosas incorporales son derechos reales o personales. Estos preceptos consagran lo que la
doctrina denomina cosificacin de los derechos, al considerar cosas o bienes a los
derechos. Se objeta tal confusin, porque se asocian dos categoras fundamentalmente
diferentes (las cosas materiales y los derechos). En efecto, siendo toda clasificacin la
distincin entre dos o ms partes de un solo todo, la que se refiere a las cosas corporales e
incorporales, y a estas ltimas como derechos, no sera tal, no sera una clasificacin, sino
una arbitraria agrupacin. Adems, se seala que adjuntar los derechos a las cosas
materiales, induce a la pretensin de que aquellos que son meras abstracciones jurdicas,
participen de las caractersticas y condicin jurdica de las cosas materiales.
Fue el jurista romano Gayo, quien formul esta clasificacin de cosas corporales e
incorporales. Pero en Roma se exclua de los bienes incorporales al derecho real ms
importante: el dominio. Tal exclusin evita que se produzca la reiteracin de propiedad (en
el sentido que se tendra la propiedad sobre el derecho de propiedad, lo que resulta
redundante); y se explica en la circunstancia de que, tratndose del dominio, se llega a
identificar el derecho y el objeto sobre el cual recae (as, en lugar de decir mi derecho de
propiedad sobre este inmueble, suele decirse simplemente mi casa). Esta identificacin
o confusin entre el dominio y la cosa sobre la que aqul se ejerce, se justifica tambin por
el carcter totalizador del derecho de dominio, que se visualiza como abarcando o
envolviendo toda la cosa, de tal modo que se termina considerando al derecho de propiedad
como cosa corporal, equivalente al objeto al que se refiere. Pero tratndose de los dems
derechos reales, que no abarcan toda la cosa, que no son totalizadores, s distinguan los
romanos entre el derecho y la cosa a la cual el derecho se refiere. As, resulta admisible
aludir a mi derecho de usufructo sobre tal inmueble.
En el Cdigo Civil chileno, sin embargo, se consideran cosas a los derechos, sin
excluir expresamente al dominio (artculos 576 y 583).
Alessandri y la mayora de la doctrina critica la formulacin tradicional que arranca
del Derecho Romano. Destacan, citando a Planiol, que la distincin romana se reduce a una
anttesis entre el derecho de propiedad confundido con las cosas, por una parte, y los otros
derechos, por otra parte, lo que es criticable, puerto que el dominio, aunque ms amplio, es
tambin un derecho, como los dems. Se indica que la distincin tradicional entre cosas
corporales e incorporales no tiene sentido, pues consiste en poner de un lado las cosas y de
otro lado los derechos, es decir, dos categoras que ningn carcter comn tienen, siendo
de naturaleza profundamente diferente. La oposicin que se hace entre los derechos y las
cosas, dice Planiol, no es una clasificacin, sino una comparacin incoherente: implica
oponer los derechos al objeto de los mismos. Atendido lo expuesto, la doctrina mayoritaria
concluye que parece ms aceptable que la posicin tradicional del Derecho Romano de
considerar los derechos como cosas incorporales, la moderna posicin que admite la
categora de las cosas incorporales, pero slo para designar los bienes inmateriales, como
las obras del ingenio, cientficas, literarias, invenciones industriales, etc., y separando a los
derechos de la nocin de cosas.
b) Los bienes incorporales.
Se desprende del artculo 576 que para el Cdigo Civil, las cosas incorporales se
dividen en derechos reales y personales. Los estudiaremos por separado, y luego haremos
una comparacin entre ambos.
b.1) Los derechos reales.
Se refieren a ellos los artculos 577 y 579.
b.1.1) Concepto.
El artculo 577 define al derecho real como aqul que tenemos sobre una cosa sin
respecto a determinada persona.
Se concibe como una relacin persona-cosa, inmediata, absoluta; un derecho en la
cosa (ius in re). Puede entenderse como un poder que tiene un sujeto sobre una cosa.
Cuando este poder es completo, total, se est en presencia del derecho real mximo, el
dominio; pero puede ser parcial, incompleto, como ocurre en los dems derechos reales
(por ejemplo, en el usufructo, la hipoteca o la prenda).
El titular del derecho real puede ser una persona o varias, y en este ltimo caso
estaremos ante una comunidad (que se llamar copropiedad, si recae tal comunidad en el
dominio).
La cosa sobre la que recae el derecho real, ha de ser siempre, en todo caso,
determinada.
Pero esta concepcin del derecho real como una relacin persona-cosa ha sido
sumamente discutida. Se observa la impropiedad de concebir una relacin entre una
persona y una cosa, en circunstancias que en el Derecho las relaciones jurdicas se
establecen entre sujetos, sin perjuicio de que el objeto de esa relacin pueda recaer sobre
una cosa. Se hace referencia entonces a la llamada obligacin pasivamente universal. Se
entiende que entre el derecho real y el derecho personal no existe una diferencia sustancial.
En ltimo trmino, el derecho real tambin importa una relacin entre sujetos, pero
mientras en el derecho personal dicha relacin se da entre el acreedor y el deudor,
recayendo sobre la prestacin, en el derecho real esa relacin tiene lugar entre el titular y el
resto de las personas, la comunidad toda, recayendo, desde luego, sobre la cosa de que se
trata. De este modo, el titular tiene el derecho de que se respete por todos el ejercicio de sus
facultades sobre la cosa, y todos los dems, la obligacin de ese respeto, abstenindose de
perturbarlo.
b.1.2) Elementos del derecho real.
Sin perjuicio de los alcances expuestos en el prrafo anterior, la doctrina seala que
en todo derecho real hay necesariamente dos elementos:
El sujeto activo o titular del derecho: quien tiene el poder de aprovecharse de la cosa, en
forma total o parcial. El propietario tiene un poder jurdico de aprovechamiento total,
porque puede no slo usar y gozar de la cosa, sino tambin destruirla o consumirla
material o jurdicamente (enajenarla). Los titulares de los dems derechos reales tienen
nicamente un poder jurdico de aprovechamiento parcial, que puede ser mayor o
menor segn el derecho real de que se trata.
La cosa objeto del derecho debe ser siempre determinada individual o especficamente,
porque como deca Planiol, el derecho real tiene siempre por objeto garantizar el hecho
de la posesin, que es necesariamente concreto y que slo puede existir tratndose de
una cosa determinada.
b.1.3) Clasificacin de los derechos reales.

Los derechos reales se clasifican o agrupan por la doctrina en derechos reales de
goce y de garanta.
Los derechos reales de goce permiten la utilizacin directa de la cosa (su uso,
percepcin de frutos). El primero de ellos, el ms completo, es el de dominio; junto a l,
estn otros derechos reales de goce, con facultades limitadas: usufructo, uso o habitacin,
censo y servidumbre activa.
Los derechos reales de garanta permiten utilizar las cosas indirectamente, por su
valor de cambio; contienen la facultad de lograr, con el auxilio de la justicia, su
enajenacin, para obtener con el producto una prestacin incumplida: hipoteca y prenda.
b.1.4) Taxatividad de los derechos reales.
Los derechos reales, por su contenido absoluto y directo sobre las cosas, estn
establecidos por la ley. Generalmente, los cdigos civiles efectan una enumeracin de los
que deben considerarse como derechos reales, como acontece con el nuestro, en el artculo
577. Nada impide, sin embargo, que otros preceptos legales establezcan otros derechos
reales, como ocurre en el artculo 579, referido al derecho de censo, que tiene el carcter de
derecho real cuando se persiga la finca acensuada. Parte de la doctrina alude, adems, a los
denominados derechos reales administrativos, como el derecho de aprovechamiento de
aguas, el derecho del concesionario, etc.
Se ha planteado en el derecho comparado el problema de si slo son derechos reales
los que la ley establece como tales o si es posible que los particulares puedan crear en sus
convenciones otros derechos reales. Nuestra doctrina no acepta la posibilidad de que los
particulares puedan crear derechos reales. La razn ms frecuentemente mencionada,
siguiendo a Planiol, alude al carcter de orden pblico que tienen las normas sobre
organizacin de la propiedad, entre las que se encuentran las relativas a los derechos reales,
lo que resta aplicacin a la voluntad de los particulares. Naturalmente que es esta voluntad
la que origina los derechos reales en concreto, pero ello supone que la figura jurdica est
diseada por la ley. Lo que se excluye es que los particulares puedan elaborar, en sus
pactos, un derecho real no contemplado en abstracto por los textos legales.
b.2) Los derechos personales.
b.2.1) Concepto.
El artculo 578 define a los derechos personales o crditos como aquellos que slo
pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la
ley, han contrado las obligaciones correlativas.
El derecho personal es la contrapartida de la obligacin del deudor. Tratndose de

esta clase de derechos, el acreedor tiene la facultad para exigir del deudor el cumplimiento
de una prestacin, que podr consistir en dar, hacer o no hacer.
b.2.2) Carcter ilimitado de los derechos personales.
A diferencia de lo que acontece con los derechos reales, los derechos personales son
ilimitados, pueden originarse libremente en la voluntad de los contratantes, sin perjuicio
naturalmente del respeto a la ley, la moral, el orden pblico y las buenas costumbres.
b.2.3) Elementos constitutivos del derecho personal.
En todo derecho personal distinguimos tres elementos:

El sujeto activo del derecho, llamado acreedor.
El sujeto pasivo del derecho, denominado deudor.
El objeto del derecho, que puede consistir en una dacin, la realizacin de un hecho
positivo o una abstencin.
b.3) Paralelo entre los derechos reales y personales.

Distinguimos las siguientes diferencias:
b.3.1) En cuanto a las personas que intervienen en la relacin jurdica:
Tratndose de los derechos reales: hay un sujeto activo determinado pero un sujeto
pasivo generalmente indeterminado, constituido por toda la colectividad, obligada a
respetar el legtimo ejercicio del derecho real por su titular (se observa, sin embargo,
que hay derechos reales en que tambin hay un sujeto pasivo determinado, como
acontece en las servidumbres activas).
Tratndose de los derechos personales: los sujetos activo y pasivo estn determinados
(excepcionalmente, puede ocurrir que no lo estn, sino hasta que se haga efectivo el
cobro o el pago de la obligacin. As, por ejemplo, el acreedor de un ttulo de crdito al
portador, estar indeterminado hasta el momento en que se presente un tenedor legtimo
del mismo y lo cobre; o el deudor de una obligacin consistente en gastos comunes o
contribuciones de un inmueble, ser aqul que detente el dominio del predio, cuando el
acreedor exija el pago).
b.3.2) En cuanto al objeto de la relacin jurdica:
Dos implicancias cabe mencionar:
El objeto del derecho real es necesariamente una cosa.

El objeto del derecho personal es un acto humano, que podr consistir en un dar, un
hacer o un no hacer.
El derecho real supone una cosa determinada en especie.
El derecho personal puede aplicarse a una cosa indeterminada individualmente, y slo

determinada por su gnero.
b.3.3) En cuanto a la eficacia de los derechos.
El derecho real es absoluto, porque puede oponerse a todos.

El derecho personal es relativo, porque slo puede oponerse a la persona obligada.
b.3.4) En cuanto a su nmero:
No hay ms derechos reales que aquellos previstos en la ley.

Los derechos personales son ilimitados, naciendo de la autonoma de la voluntad.
b.3.5) En cuanto a su fuente:
La fuente de los derechos reales son los modos de adquirir.

La fuente de las obligaciones son aquellas sealadas en los artculos 1437, 2284 y 2314,
esto es, el contrato, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito y la ley.
b.3.6) En cuanto a las acciones que los protegen.
Los derechos reales estn protegidos por acciones reales, que persiguen recuperar la
posesin de la cosa o del derecho;
Los derechos personales estn protegidos por acciones personales, que persiguen
obtener el cumplimiento de la prestacin a que est obligado el deudor.
c) Los bienes corporales.

Conforme a lo sealado por el artculo 565 del Cdigo Civil, son aquellos que
tienen un ser real y pueden ser percibidos por los sentidos.
El artculo 566 establece que las cosas corporales se dividen en muebles e
inmuebles. Nos referiremos a ellos en el punto 2.2
d) Importancia prctica de la distincin entre cosas corporales e incorporales.
Dos aspectos fundamentales debemos sealar:
d.1) La distincin ofrece un inters relevante en cuanto a los modos de adquirir, pues
algunos de stos slo se aplican a los bienes corporales: la ocupacin y la accesin.
d.2) Por otra parte, ciertos modos de adquirir estn regulados por normas distintas, segn se
trate de cosas corporales o incorporales: la tradicin y la prescripcin.
2.2. Bienes muebles e inmuebles.
a) Aspectos generales.
Las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles, segn que ellas puedan o
no transportarse de un lugar a otro sin cambiar su naturaleza.
En el derecho moderno, se considera como la clasificacin ms importante de las
cosas la que distingue entre muebles e inmuebles. Por razones histricas, afincadas
fundamentalmente en el derecho medieval, se tendi a dar mayor proteccin jurdica a los
inmuebles. La tendencia se mantiene hasta nuestros das, no obstante que con la
industrializacin del Siglo XIX en adelante, aument considerablemente la manufactura de
valiosos muebles.
b) Importancia prctica de la distincin entre bienes muebles e inmuebles.
El rgimen jurdico de los muebles e inmuebles es diverso, cuestin que se aprecia
en distintos aspectos:
b.1) La compraventa de bienes inmuebles es un contrato solemne, que debe efectuarse por
escritura pblica, mientras que la compraventa de bienes muebles es un contrato consensual
(artculos 1443 y 1801).
b.2) La tradicin de los inmuebles se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro
respectivo del Conservador de Bienes Races competente (artculo 686). La tradicin de los
bienes muebles se realiza por la entrega material o simblica de las cosas mediante uno de
los medios sealados en la ley (artculo 684), significando una de las partes a la otra que le
transfiere el dominio.
b.3) En materia de prescripcin adquisitiva ordinaria, para los muebles se requiere un plazo
de 2 aos, mientras que para los inmuebles el plazo es de 5 aos: artculo 2508.
b.4) En materia de sucesin por causa de muerte, los herederos no pueden disponer de los
inmuebles, mientras no se les haya otorgado la posesin efectiva de los bienes dejados por
el causante y se hayan practicado las inscripciones que contempla el artculo 688: la
inscripcin del decreto judicial (si la herencia fuere testada o intestada abierta en el
extranjero) o resolucin administrativa del Registro Civil (si la herencia fuere intestada
abierta en Chile) que confiere la posesin efectiva, la inscripcin especial de herencia y
eventualmente de adjudicacin en la particin. Tratndose de los bienes muebles, la ley no
exige estas diligencias.
b.5) La enajenacin de inmuebles del pupilo debe efectuarse con ciertas formalidades,
como la pblica subasta, previo decreto judicial (artculos 393 y 394). Excepcionalmente,
se sujetarn a las mismas exigencias, la enajenacin de los muebles preciosos o de
aquellos que tengan valor de afeccin.
b.6) La accin rescisoria por lesin enorme slo procede en la venta o permuta de bienes
races (artculo 1891).
b.7) En materia de sociedad conyugal, los bienes muebles aportados al matrimonio por los
cnyuges, ingresan al haber relativo de la sociedad conyugal, mientras que los bienes
inmuebles permanecen en el haber propio de los aportantes. A su vez, los bienes muebles
adquiridos a ttulo gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal, ingresan al haber
relativo de la sociedad conyugal, mientras que los bienes inmuebles adquiridos a ttulo
gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal ingresan al haber propio del cnyuge
(no hay diferencias entre los muebles e inmuebles adquiridos durante la vigencia de la
sociedad conyugal a ttulo oneroso, pues ambos ingresan al haber absoluto de la sociedad
conyugal).
b.8) En lo que respecta a las cauciones reales, se establecen dos instituciones diferentes, la
prenda y la hipoteca, segn la garanta sea un bien mueble o inmueble: artculos 2384 y
2407.
b.9) En materia de modos de adquirir el dominio, la ocupacin slo procede respecto de
bienes muebles, atendido lo dispuesto en el artculo 590 del Cdigo Civil.
b.10) En el marco de la muerte presunta, para que los poseedores provisorios puedan
vender los bienes muebles del desaparecido en pblica subasta, basta que el juez lo estime
conveniente, odo el defensor de ausentes. Tratndose de los bienes inmuebles, para que
stos puedan venderse (igual que los muebles, slo en pblica subasta), debe haber una
causa necesaria o utilidad evidente, declarada por el juez con conocimiento de causa (o sea,
en base a los antecedentes que se acompaen a los autos), y con audiencia del defensor
(artculo 88).
b.11) En materia posesoria, la ley slo protege a los inmuebles mediante las acciones
posesorias (artculo 916). La posesin de los muebles slo podra recuperarse mediante la
accin publiciana, que la ley franquea exclusivamente al poseedor regular (artculo 894).
b.12) Para los efectos de la accesin de cosa mueble a cosa inmueble, la ley considera como
cosa principal al inmueble, aunque la cosa mueble valga ms (artculos 668 y 669).
b.13) Para los efectos de la fianza, cuando el deudor est obligado a prestar dicha caucin
(artculos 2348 y 2349), debe dar un fiador que tenga bienes suficientes para hacerla
efectiva. Ahora bien, para calificar la suficiencia de los bienes del fiador, slo se tomarn
en cuenta los inmuebles (artculo 2350).
b.14) En lo concerniente a los efectos de la condicin resolutoria cumplida, el Cdigo Civil
distingue entre los bienes muebles (artculo 1490) y los inmuebles (artculo 1491)
enajenados a los terceros.
b.15) El arrendamiento de los bienes muebles se rige por el Cdigo Civil (artculos 1916 y
siguientes). El arrendamiento de los predios urbanos est regulado por la Ley nmero
18.101, mientras que el arrendamiento de predios rsticos se rige por el Decreto Ley
nmero 993, siendo las normas del Cdigo Civil supletorias.
b.16) Existiendo sociedad conyugal, el marido puede vender o gravar sin restricciones los
bienes muebles sociales, para caucionar obligaciones propias, mientras que para vender o
gravar los bienes inmuebles de la sociedad, requiere de la autorizacin de la mujer o del

juez en subsidio (artculo 1749).
b.17) Existiendo sociedad conyugal, el marido puede arrendar sin restricciones los bienes
muebles de la sociedad. En cambio, si se trata de bienes inmuebles urbanos o rsticos y el
arrendamiento excede de 5 u 8 aos, respectivamente, requiere de la autorizacin de la
mujer o del juez en subsidio (artculo 1749).
b.18) En el rgimen de participacin en los gananciales, el cnyuge acreedor perseguir el
pago de su crdito primeramente en el dinero del deudor, despus en sus muebles y
finalmente en los inmuebles (artculo 1792-24). Tratndose del rgimen de sociedad
conyugal, la mujer se pagar de las recompensas a que tenga lugar, primero sobre el dinero
y muebles de la sociedad, y subsidiariamente sobre los inmuebles de la misma (artculo
1773).
b.19) No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del hijo sujeto a
patria potestad, aun pertenecientes a su peculio profesional o industrial, sin autorizacin del
juez con conocimiento de causa (artculo 254).
b.20) Jams se podrn donar los bienes races del pupilo, ni siquiera con autorizacin
judicial. En cambio, el guardador podr hacer donaciones en dinero u otros bienes muebles
del pupilo, cumpliendo con lo preceptuado en la ley (artculo 402).
b.21) Habiendo sociedad conyugal, las donaciones remuneratorias de bienes races hechas a
uno de los cnyuges o a ambos, por servicios que no daban accin contra la persona
servida, no aumentan el haber social; si la donacin remuneratoria es de cosas muebles
aumentar el haber de la sociedad, la que deber recompensa al cnyuge donatario si los
servicios no daban accin contra la persona servida o si los servicios se prestaron antes de
la sociedad (artculo 1738).
b.22) Hay derechos reales que siempre son inmuebles, como las servidumbres activas, la
hipoteca, el derecho de habitacin y el censo, mientras que el derecho real de prenda
siempre ser mueble.
b.23) La distincin entre cosas consumibles y no consumibles, slo resulta aplicable a los
bienes muebles (el Cdigo Civil seala en su artculo 575 que las cosas muebles se
dividen en fungibles y no fungibles, pero el precepto confunde esa categora de cosas, con
la de consumibles y no consumibles, segn veremos; por lo dems, nada impide visualizar
bienes inmuebles fungibles, como seran 200 lotes de iguales caractersticas y superficie,
originados en la subdivisin de un fundo).
b.24) Slo cosas muebles integran las universalidades de hecho, mientras que las
universalidades jurdicas pueden estar compuestas por muebles o inmuebles.
b.25) Si se constituye el usufructo por acto entre vivos, la formalidad depende de la
naturaleza de la cosa fructuaria: si recae sobre muebles, es consensual; si recae sobre
inmuebles, es necesario instrumento pblico inscrito (artculo 767). Se ha discutido el rol
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de la inscripcin en este caso. Se sostiene por algunos que desempea el doble papel de
solemnidad del acto constitutivo y de tradicin del derecho real de usufructo; para otros,
slo desempea esta ltima funcin, quedando perfecto el acto constitutivo, con el slo
perfeccionamiento del instrumento pblico y sin que haya un plazo para proceder a la
inscripcin. La inscripcin, en todo caso, debe efectuarse en el Registro de Hipotecas y
Gravmenes del Conservador de Bienes Races donde est ubicado el inmueble (artculos
686 del Cdigo Civil y 52 nmero 2 del Reglamento del Registro Conservatorio).
b.26) En la sociedad conyugal, el Cdigo Civil slo reglament la subrogacin de inmueble
a inmueble o de inmueble a valores, y nada dijo respecto a subrogar muebles por otros
muebles (artculo 1733). Arturo Alessandri Rodrguez, dado el silencio del legislador, niega
tal posibilidad, mientras que Pablo Rodrguez Grez la admite, atendido lo dispuesto en el
artculo 1727 nmero 2 del Cdigo Civil.
b.27) En relacin con la determinacin del precio de la compraventa, se ha planteado si es
posible vender dos o ms cosas en un mismo precio, sin desglosarlo para cada una de las
cosas objeto del contrato. Considerando que el art. 1808 exige que el precio sea
determinado por los contratantes o por un tercero, debiramos concluir que pactar un precio
por dos o ms cosas infringira el precepto. An ms, si se trata de la venta de dos o ms
inmuebles en un solo precio, no sera posible aplicar los arts. 1888 a 1896, relativos a la
rescisin por lesin enorme. Lo anterior pareciera tornarse indiscutible, cuando los
inmuebles se venden como especie o cuerpo cierto, y en especial, cuando son urbanos. En
cambio, si los predios se venden en relacin a la cabida y particularmente si son rsticos y
contigos, podra deducirse el precio de cada uno conforme a la respectiva superficie.
Con todo, igual podra resultar dudoso el solo expediente de aplicar la superficie como
factor de clculo del precio, pues los terrenos de uno y otro predio pueden ser de dismil
calidad. Incluso, si se venden derechos de aprovechamiento de agua, conjuntamente con un
predio, resulta aconsejable desglosar el precio, asignando una suma para el terreno y otra
para las aguas. Sin embargo, tambin es cierto que el art. 1864 admite la posibilidad de
vender dos o ms cosas ajustando un precio por el conjunto. Dado que los ejemplos que
proporciona el precepto slo aluden a cosas muebles, podra estimarse que slo dichas
cosas podran venderse en un mismo precio. Con todo, no debemos olvidar que los
ejemplos que proporciona la ley no suponen limitar el alcance del precepto respectivo, a
dichos ejemplos. Un criterio prctico aconseja desglosar el precio en las hiptesis
planteadas.
b.28) Tratndose de los bienes familiares, slo puede afectarse en esa calidad un inmueble,
aqul que sirva de residencia principal de la familia (artculo 142). En cambio, pueden
afectarse como bienes familiares una pluralidad de bienes muebles, especficamente todos
aquellos que guarnecen la residencia principal de la familia.
b.29) El derecho de adjudicacin preferente que la ley otorga al cnyuge sobreviviente en
la particin de los bienes dejados por el causante, slo puede invocarse sobre un inmueble,
aquella en que resida el viudo o viuda y que sea o haya sido la vivienda principal de la
familia y haya formado parte del patrimonio del difunto (artculo 1337, regla 10). En
cambio, respecto de los bienes muebles, el cnyuge sobreviviente puede invocar su derecho
de adjudicacin preferente sobre todos los bienes muebles que conformen el mobiliario
11
que guarnece la aludida vivienda, siempre que tales bienes hayan formado parte del
patrimonio del difunto.
b.30) En la hiptesis anterior, y en el evento que el valor de las vivienda y del mobiliario
que la guarnece exceda la cuota hereditaria del cnyuge, ste podr solicitar que se
constituya en su favor un derecho de habitacin slo sobre un inmueble, el referido; y podr
pedir que se le constituya un derecho de uso sobre diversos muebles, los que conforman el
mobiliario que guarnece a la vivienda en cuestin. Estos derechos tendrn el carcter de
gratuitos y de vitalicios.
b.31) En relacin a las obligaciones que el usufructuario debe cumplir antes de entrar en el
goce de las cosas fructuarias, consistentes en hacer un inventario y rendir caucin, slo
podrn entregarse al usufructuario con antelacin al cumplimiento de estas obligaciones,
los bienes muebles comprendidos en el usufructo, que fueren necesarios para el uso
personal del usufructuario y de su familia. Dichos bienes le sern entregados al
usufructuario bajo juramento de restituir las especies o sus respectivos valores (artculo
777, inciso 5): se trata de la llamada caucin juratoria, figura excepcional que permite
al usufructuario recibir los bienes aludidos, no obstante no haber cumplido con las
obligaciones de inventario y caucin.
b.32) El guardador puede comprar o tomar en arriendo para s, para su cnyuge y parientes
ms cercanos, los bienes muebles del pupilo, siempre y cuando lo autoricen los dems
guardadores conjuntos que no estn implicados de la misma manera o el juez en subsidio.
Pero en ningn caso podr el guardador comprar bienes races del pupilo o tomarlos en
arriendo, prohibicin que se extiende a su cnyuge y a sus ascendientes o descendientes
(artculo 412).
b.33) Por mandato del artculo 1294 del Cdigo Civil, que se remite al artculo 412 del
mismo Cdigo, se prohbe a los albaceas adquirir bienes inmuebles de la sucesin en la que
intervienen. En cambio, pueden adquirir bienes muebles, con autorizacin de los herederos.
Fuera del mbito del Cdigo Civil, la distincin tambin tiene importancia:
b.34) En materia penal, los delitos de robo y hurto slo se refieren a cosas muebles,
mientras que la apropiacin de inmuebles ajenos configura el delito de usurpacin.
b.35) Dentro del sistema del Cdigo de Comercio, los actos de comercio slo recaen sobre
bienes muebles (artculo 3 del Cdigo de Comercio).
b.36) En materia de competencia de los Tribunales, conoce de una accin inmueble el juez
del lugar en que el inmueble est ubicado; en lo que concierne a las acciones muebles, el
Juez competente es aqul del lugar en que deba cumplirse la obligacin, por regla general.
c) Categoras de cosas corporales muebles e inmuebles.
En principio, la nocin de inmueble est ligada a la de fijeza. El concepto de
inmueble, evoca una cosa que no es susceptible de trasladarse de un lugar a otro sin alterar
12
su naturaleza; el concepto de mueble corresponde a una cosa cuyo traslado es posible sin
ningn riesgo para su sustancia.
Pero la ley admite que una cosa mueble por naturaleza sea considerada inmueble y,
a la inversa, que una cosa inmueble, se repute mueble para constituir un derecho sobre ella
en favor de terceros.
Teniendo presente lo expuesto, distinguimos:
c.1. Bienes muebles: pueden ser:
c.1.1. Bienes muebles por naturaleza.
c.1.2. Bienes muebles por anticipacin.
c.2. Bienes inmuebles: pueden ser:
c.2.1. Bienes inmuebles por naturaleza.
c.2.2. Bienes inmuebles por adherencia.
c.2.3. Bienes inmuebles por destinacin.
d) Cosas corporales muebles.
d.1) Concepto.
Son las que pueden trasladarse de un lugar a otro, sin cambio o detrimento de su
sustancia (artculo 567).
d.2) Bienes muebles por naturaleza.
Son las cosas muebles propiamente tales, las que por su esencia misma calzan con la
definicin legal. Se dividen en semovientes y cosas inanimadas.
Son semovientes las cosas corporales muebles que pueden trasladarse de un lugar a
otro movindose por si mismas, como los animales.
Son cosas inanimadas las que slo se mueven por una fuerza externa.
Desde el punto de vista civil, el distingo anterior no tiene trascendencia jurdica.
d.3) Bienes muebles por anticipacin.
Son aquellas cosas inmuebles por naturaleza, por adherencia o por destinacin que,
para el efecto de constituir un derecho sobre ellas a otra persona que el dueo, se reputan
muebles an antes de su separacin del inmueble del que forman parte, o al cual adhieren o
al cual estn permanentemente destinados para su uso, cultivo o beneficio (artculo 571).
Se consideran muebles anticipadamente, antes de que dejen de ser inmuebles; se les
mira no en su estado actual, unidos a un inmueble, sino en su estado futuro, como cosas ya
separadas y distintas. En consecuencia, deben aplicarse las normas que rigen los bienes
muebles a los actos en que se constituye un derecho en favor de persona distinta que el
dueo. Por ello, el inciso 3 del artculo 1801 deja en claro que la venta de esta clase de
bienes, an cuando todava pertenezcan a un inmueble, se perfecciona por el slo
consentimiento, y no por escritura pblica.
Ejemplos de bienes muebles por anticipacin: la venta de la madera de un bosque o
de la fruta de una plantacin, antes de derribar los rboles o cosechar la fruta, o la
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constitucin de una prenda forestal o agraria sobre tales productos y frutos. En ambos
casos, estamos ante bienes inmuebles por adherencia, que se reputan sin embargo muebles
por anticipacin, en la medida que sobre ellos se constituya un derecho personal (como
ocurre con una compraventa en verde de la fruta) o real (como acontece con la prenda
forestal o agraria) en favor de un tercero.
Debe quedar en claro que si los llamados muebles por anticipacin son objetos de
actos jurdicos conjuntamente con la cosa principal, siguen la misma condicin inmueble de
sta, porque no se considera ninguna separacin anticipada (artculo 1830).
d.4) Reglas de interpretacin legal en materia de bienes muebles.
Ante los diferentes sentidos que se atribuyen por las leyes o el lenguaje corriente a
la expresin mueble, el Cdigo Civil contempla algunas reglas encaminadas a fijar el
alcance de esta palabra:
d.4.1) Artculo 574, inciso 1: Cuando por la ley o el hombre se usa de la expresin
bienes muebles sin otra calificacin, se comprender en ella todo lo que se entiende por
cosas muebles, segn el artculo 567. En otras palabras, cuando por la ley o por el hombre
se usa la expresin bienes muebles sin otra calificacin, se entiende por cosas muebles
slo las que lo son por su naturaleza. Quedan pues excluidos los muebles por anticipacin y
los muebles incorporales.
d.4.2) Artculo 574, inciso 2: En los muebles de una casa no se comprender el dinero,
los documentos y papeles, las colecciones cientficas (...) ni en general otras cosas que las
que forman el ajuar de una casa. Dicho en otros trminos, dentro de los muebles de una
casa, slo estn los que conforman el ajuar de una casa. Precisemos que la expresin
ajuar utilizada en el artculo, es el conjunto de muebles, enseres y ropas de uso comn
en la casa. Cabe advertir que conforme al artculo 7 de la Ley 18.112, sobre prenda sin
desplazamiento, no podrn ser dados en prenda sin desplazamiento, los muebles de una
casa destinados a su ajuar.
Lo anterior se recoge tambin en el artculo 141, a propsito de los bienes
familiares. En este precepto, la expresin muebles que la guarnecen (a la residencia
principal de la familia), se ha interpretado tambin como alusiva a los muebles que forman
el ajuar de la casa. En cambio, en la regla dcima del artculo 1337, el Cdigo alude al
mobiliario que lo guarnece, expresin que se ha interpretado como ms amplia, referida
a todos los muebles que se encuentran dentro del inmueble a que se refiere el artculo.
d.4.3) Artculo 1121, inciso 1, primera parte: Si se lega una casa con sus muebles o con
todo lo que se encuentre en ella, no se entendern comprendidas en el legado las cosas
enumeradas en el inciso 2 del artculo 574, sino slo las que forman el ajuar de la casa y
se encuentran en ella. Si se trata de cosas que no forman el ajuar de una casa ni se
encuentran en ella, deben designarse expresamente en el legado.
d.4.4) Artculo 1121, inciso 1, segunda parte: y si se lega de la misma manera una
hacienda de campo, no se entender que el legado comprende otras cosas, que las que
sirven para el cultivo y beneficio de la hacienda y se encuentran en ella. El legado de una
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hacienda, slo comprende, adems del predio, los bienes inmuebles por destinacin que se
encuentren en aqul.
e) Cosas corporales inmuebles.
e.1) Inmuebles por naturaleza.
e.1.1) Concepto.
Son las cosas que responden esencialmente a la definicin de inmuebles, que no
pueden trasladarse de un lugar a otro sin que se altere su sustancia: artculo 568.
Las tierras comprenden el suelo y el subsuelo, sin construcciones, rboles ni
plantaciones. Constituyen un elemento natural fijo. Las minas son los depsitos de
sustancias minerales formadas naturalmente y existentes en el interior de las tierras. Las
sustancias minerales extradas de las minas son muebles, pero la mina en s misma siempre
es una cosa inmueble.
e.1.2) Predios urbanos y predios rsticos.
Dice el Cdigo Civil que las casas y heredades se llaman predios o fundos. La
palabra casa est tomada en un sentido amplio, como edificio en el que se puede vivir o
morar, aunque no est destinado a la habitacin hogarea, y alude fundamentalmente a un
inmueble urbano, o a la construccin destinada a la vivienda, que se levante en un predio
rstico. Heredad es una porcin de terreno cultivado y perteneciente a un mismo dueo.
Con esta expresin se designa a los predios rsticos. Tambin emplea el Cdigo la
expresin finca, referida tanto a predios urbanos como rsticos, aunque en su acepcin
natural, alude ms bien a los ltimos.
En nuestro ordenamiento jurdico, el criterio para definir a los predios urbanos y
rsticos no ha sido uniforme.
En los aos sesenta, al promulgarse las normas relativas a la Reforma Agraria, se
defini como predio rstico todo inmueble susceptible de uso agrcola, ganadero o
forestal, situado en sectores urbanos o rurales (Ley nmero 16.640). Se aplic por ende un
criterio funcional, y no espacial o geogrfico.
En cambio, en el Decreto Ley nmero 3.516 de 1980, que establece normas relativas
a la subdivisin de predios rsticos, se dispone que son predios rsticos, los inmuebles de
aptitud agrcola, ganadera o forestal ubicados fuera de los lmites urbanos o fuera de los
lmites de los planes reguladores intercomunales de Santiago y Valparaso y del plan
regulador metropolitano de Concepcin (artculo 1 del citado Decreto Ley). En este caso, el
criterio es espacial o geogrfico y no puramente funcional.
Por su parte, la Ley nmero 18.101, del ao 1982, que fija normas especiales sobre
arrendamiento de predios urbanos, declara que se entiende por bienes races urbanos los
ubicados dentro del radio urbano respectivo, aunque se advierte que la ley se aplicar
tambin a los arrendamientos de viviendas situadas fuera del radio urbano, aunque incluyan
terreno, siempre que su superficie no exceda de una hectrea (artculo 1).3
Podra afirmarse que la Ley nmero 18.101, aplica un criterio mixto, en parte espacial y en parte funcional.
15
El Decreto Ley nmero 993, que establece disposiciones especiales sobre

arrendamiento de predios rsticos, dispone que se entender por predio rstico el definido
como tal por la Ley nmero 16.640.
Como efectos prcticos de esta distincin entre predios urbanos y rsticos, cabe
sealar los siguientes puntos fundamentales:
En materia de compraventa, las reglas relativas a la cabida de los predios slo se aplican
a la venta de predios rsticos (artculo 1831 y siguientes).
En materia de arrendamiento, los predios urbanos y rsticos tienen diferentes normas
(Ley nmero 18.101 y Decreto Ley nmero 993, respectivamente).
La Ley General de Urbanismo y Construcciones exige, para la subdivisin de un predio
urbano, la aprobacin por la respectiva Direccin de Obras Municipales, la que
mediante la respectiva resolucin, autorizar adems para enajenar los lotes por
separado, archivando el respectivo plano en el Conservador de Bienes Races
competente; en cambio, tratndose de los predios rsticos, el Decreto Ley nmero 3.516
slo exige archivar un plano hecho a determinada escala, en el Conservador de Bienes
Races, previa certificacin hecha por el Servicio Agrcola y Ganadero, acerca de que la
subdivisin se ajusta a la ley. En este caso, adems, en las compraventas resultantes de
la subdivisin de un predio rstico, debe incluirse una clusula por la que se prohba el
cambio de destino agrcola del inmueble, so pena de declararse la nulidad de la
compraventa. A su vez, tratndose de los predios rsticos provenientes de una
asignacin de la ex-Cora4, en la escritura de compraventa debe el comprador hacerse
cargo de la deuda ex-Cora subsistente, la que debe estar al da, e insertarse un
certificado que detalle el monto de tal deuda emitido con una antelacin no superior a
30 das contados desde la fecha de la escritura.
En materia de sociedad conyugal, el arrendamiento de los predios urbanos y rsticos de
la sociedad o de la mujer, requiere de autorizacin de sta, si se exceden los plazos
consignados en los artculos 1749, 1754 y 1756.
Arrendamiento de los bienes del hijo sujeto a patria potestad. Est subordinado a las
mismas normas que rigen para los guardadores (artculo 255 en relacin con el artculo
407): los predios rsticos no pueden arrendarse por ms de 8 aos ni los urbanos por
ms de 5 aos; y en ningn caso, por un plazo mayor que aqul que falte para que el
hijo llegue a la mayor edad. La infraccin de esta norma no origina la nulidad del
contrato, sino la inoponibilidad ante el hijo.
e.2) Inmuebles por adherencia.
e.2.1) Concepto.
Son aquellos que adhieren permanentemente a un inmueble por naturaleza (como un
rbol) o a otro inmueble por adherencia (como la manzana que pende de la rama de un
rbol, o como los cultivos en general). Por esta adherencia o incorporacin estn
inmovilizados y la ley los trata como inmuebles. El Cdigo Civil menciona, a va de
ejemplo, los rboles y las plantas que adhieren al suelo por sus races, siempre que no se
encuentren en macetas que puedan transportarse de un lugar a otro (artculos 568 y 569).
4
Corporacin de Reforma Agraria.

16
Conviene precisar que los productos de la tierra y los frutos de los rboles, pueden
encontrarse en tres posibles estados:
mientras permanecen adheridos a su fuente de origen, son inmuebles, por adherencia,
pues forman con ella un solo todo;
separados permanentemente, son muebles; y
se reputan muebles, an antes de su separacin, para los efectos de constituir derechos
sobre ellos en favor de persona distinta que el dueo.
La jurisprudencia nacional ha declarado que deben reputarse inmuebles por
adherencia los durmientes, rieles y en general todas las obras de un ferrocarril; los puentes,
alcantarillados, terraplenes, etc., obras que se encuentran unidas al terreno formando con l
un solo todo; tambin las lneas telegrficas, que por su propia naturaleza, deben
considerarse permanentemente adheridas al suelo.
e.2.2.) Requisitos de los bienes inmuebles por adherencia.
Dos requisitos deben reunir los bienes por adherencia:
Que la cosa adhiera a un bien inmueble por naturaleza o a otro bien inmueble por
adherencia.
La cosa debe adherir permanentemente a un bien raz, esto es, debe haber una
incorporacin estable, ntima y fija y no una mera adherencia exterior. Si un edificio
cumple esta condicin, es inmueble, no siendo necesario que est construido a
perpetuidad. Por ello, son inmuebles las construcciones levantadas para una
exposicin, aunque luego de cierto tiempo deban ser demolidas. As por lo dems se
desprende del artculo 569, que declara inmuebles por adherencia a las plantas aunque
su incorporacin al suelo, es por su naturaleza misma esencialmente temporal. Lo
mismo se deduce del artculo 571, que implcitamente califica de inmuebles a las yerbas
de un campo mientras adhieren al suelo y a los frutos no separados de los rboles y
sobre los cuales no se ha constituido un derecho a favor de persona distinta que el
dueo (porque en este caso, pasaran a ser muebles por anticipacin). Si se consideran
inmuebles todas estas cosas que son por naturaleza de adherencia temporal a la tierra,
ya que estn destinadas a desaparecer en un tiempo ms o menos corto, no existe razn
en exigir que los edificios estn incorporados a perpetuidad al suelo para reputarlos
inmuebles.
e.3) Inmuebles por destinacin.

e.3.1) Concepto.
Son aquellas cosas muebles que la ley reputa inmuebles por una ficcin, como
consecuencia de estar destinadas permanentemente al uso, cultivo o beneficio de un
inmueble, no obstante de que puedan separarse sin detrimento (artculo 570).
Los motivos de la ficcin que constituyen los inmuebles por destinacin son de
orden prctico. Se persigue evitar que con la separacin de esas cosas se menoscabe la
utilidad o productividad econmica del inmueble principal. Por ello, en principio, se
17
entienden comprendidos los inmuebles por destinacin en la venta de una finca (artculo
1830), en la hipoteca sobre bienes races (artculo 2420), en la especie que se lega (artculo
1121). Decimos en principio, porque la voluntad de las partes puede excluir los
inmuebles por destinacin de los actos jurdicos mencionados.
e.3.2) Diferencia entre los inmuebles por adherencia e inmuebles por destinacin.
Se diferencian ambas categoras de inmuebles, en que los inmuebles por adherencia
pierden su propia individualidad y se convierten en parte constitutiva del inmueble por
naturaleza o por adherencia al cual adhieren, lo que no ocurre con los inmuebles por
destinacin, que simplemente se agregan o anexan a un inmueble y continan conservando
su propia individualidad. Dicho de otra forma: en el caso de los bienes inmuebles por
adherencia, se produce una conexin fsica con el inmueble al cual adhieren, hecho que no
se produce en el caso de los inmuebles por destinacin.
e.3.3) Requisitos de los inmuebles por destinacin.
Tres requisitos deben reunir los bienes muebles para ser considerados como
inmuebles por destinacin:
La cosa mueble debe colocarse en un inmueble, comunicando sta ltima su naturaleza

a la primera.
La cosa mueble debe colocarse en inters del inmueble, es decir, debe destinarse al uso,
cultivo o beneficio del inmueble. Cabe sealar que a pesar de que el inciso 1 del
artculo 570 emplea la frmula copulativa y (uso, cultivo y beneficio), debemos
entender que para dar a las cosas muebles la calidad de inmuebles por destinacin, basta
que estn destinadas a una cualesquiera de las finalidades mencionadas (uso, cultivo o
beneficio de un inmueble). As lo ha resuelto la Corte Suprema y lo ha corroborado el
Cdigo de Aguas, en lo que podramos calificar como una interpretacin legal o
autntica del artculo 570 del Cdigo Civil, al disponer en su artculo 3: Atendida su
naturaleza, las aguas son muebles, pero destinadas al uso, cultivo o beneficio de un
inmueble se reputan inmuebles. El agua, por tanto, considerada como inmueble por
destinacin segn el propio legislador, basta que sirva a uno de estos tres fines y no a
todos ellos.
Para que un mueble sea inmueble por destinacin no es suficiente que el dueo de un
predio coloque la cosa en ste y por su voluntad le atribuya la calidad de inmueble; la
ley exige la existencia de una relacin efectiva entre el mueble y el inmueble, traducida
en la destinacin del primero al uso, cultivo o beneficio del segundo. Del mismo modo,
para que la cosa pierda su carcter de inmueble por destinacin, es preciso que
objetivamente desaparezca el vnculo citado, sea al sustraerse efectivamente el mueble a
la explotacin del inmueble, sea por enajenacin del mueble o del inmueble por
separado.
La cosa mueble debe estar destinada en forma permanente a los fines indicados. Si bien
se exige cierta estabilidad y fijeza, no se requiere perpetuidad (igual que dijimos
18
respecto a los inmuebles por adherencia). Prueba lo anterior el propio artculo 570, al
mencionar los abonos existentes en la finca, que dejan de existir por su empleo.
e.3.4) Casos en que la ley exige que sea el dueo el que destine un mueble al uso, cultivo o
beneficio de un inmueble.
Por regla general, y a diferencia de lo que suele acontecer en la legislacin
comparada, no es un requisito que el bien mueble sea destinado a un inmueble por el dueo
del predio, o por el titular de un derecho real sobre ste, como el usufructuario. En algunos
casos, sin embargo, el artculo 570 exige tal requisito:
Para los utensilios de labranza o minera y los animales destinados al cultivo o beneficio
de una finca;
Para los abonos existentes en ella;
Para las prensas, calderas, mquinas, etc., que forman parte de un establecimiento
industrial adherente al suelo.
e.3.5) Clasificacin de los inmuebles por destinacin.
No obstante que el legislador nacional cite slo ejemplos de inmuebles por
destinacin agrcola o industrial, ello no significa que otros destinos no tengan cabida. La
regla general del artculo 570 es amplia. Reputa inmuebles aunque por su naturaleza no lo
sean, a las cosas destinadas al uso, cultivo o beneficio de un inmueble, sin restringir su
campo a la explotacin agrcola o industrial de un inmueble. Por ello, la jurisprudencia ha
declarado que el menaje de un hotel que entra en el arrendamiento debe reputarse inmueble
por destinacin, puesto que ha sido colocado por el dueo o arrendador para el uso y
servicio de ste, en forma permanente, y para el beneficio del propio inmueble. En este
caso, estamos ante un inmueble por destinacin comercial.
Considerando lo expuesto, podemos clasificar los inmuebles por destinacin de la
siguiente forma:
Inmuebles por destinacin agrcola;

Inmuebles por destinacin industrial;
Inmuebles por destinacin comercial;
Inmuebles por destinacin domstica;
Inmuebles por destinacin suntuaria u ornamental.-
e.3.6) Ejemplos legales de inmuebles por destinacin.

El artculo 570 seala los siguientes ejemplos de inmuebles por destinacin:
Las losas de un pavimento: en realidad, son inmuebles por adherencia, lo mismo que las
tablas o el parquet del piso de las habitaciones de una casa, pues adhieren a la casa o al
suelo.
Los tubos de las caeras: tambin son inmuebles por adherencia, si forman parte
integrante del inmueble y se identifican con l formando un solo todo.
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Los utensilios de labranza o minera y los animales actualmente destinados al cultivo o

beneficio de una finca con tal que hayan sido puestas en ella por el dueo de la finca. Al
respecto, cabe hacer las siguientes observaciones:
1 Las cosas mencionadas deben ser puestas en la finca por el dueo de la misma,
personalmente o a travs de sus representantes. Adems, al exigir la ley que las cosas
hayan sido puestas por el propietario del fundo, implcitamente supone que tanto los
muebles como el fundo le pertenecen.
2 Las cosas que pertenecen a un usufructuario, un anticresista, un arrendatario, etc.,
jams pueden considerarse inmuebles por destinacin, an cuando de hecho se
encuentren empleadas en el mismo uso que las que son consideradas como inmuebles.
3 Los animales a que se refiere la disposicin son los destinados al cultivo o beneficio
de una finca, cualquiera que sea este cultivo o beneficio, pues la ley no se restringe a la
explotacin agrcola. Pero la destinacin al cultivo o beneficio ha de ser actual, es decir
real y verdadera, y asimismo permanente. De tal forma, por ejemplo los caballos que
por razones del servicio de un fundo usan los trabajadores son inmuebles por
destinacin; pero no acontece lo mismo con aquellos que el propietario destina a la
equitacin.
Los abonos existentes en la finca y destinados por el dueo a mejorarla. Dos
condiciones especficas deben cumplirse en este caso:
1 Que los abonos o sustancias fertilizantes se hallen en la finca.
2 Que el dueo de la finca los haya destinado a mejorarla. As, por ejemplo, si el dueo
de un fundo tiene almacenadas 10 toneladas de salitre con el fin de venderlas a otros
agricultores, no estamos ante inmuebles por destinacin.
Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y mquinas que forman parte de un
establecimiento industrial adherente al suelo, y pertenecen al dueo de ste. Tres
condiciones deben cumplirse:
1 La existencia de un establecimiento de esta naturaleza adherente al suelo; ello,
porque las calderas, mquinas, etc., pueden o no adherir al suelo.
2 Las cosas deben estar destinadas a la realizacin de la industria a que est destinado
el establecimiento.
3 Los objetos muebles y el establecimiento industrial deben pertenecer al mismo
dueo.
Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas y
cualesquiera otros vivares, con tal que stos adhieran al suelo, o sean parte del suelo
mismo o de un edificio. Dos condiciones deben concurrir:
1 La ley como seala Claro Solar-, tiene en vista los animales que siendo
naturalmente bravos o salvajes, porque viven ordinariamente en libertad natural, se
hallan en cierto sentido, en domesticidad, por la costumbre que tienen de volver a su
vivar en que estuvieren encerrados, Se excluyen los animales domsticos, que son cosas
muebles por naturaleza.
2 Los vivares deben ser inmuebles por adherencia o ser parte del suelo mismo de un
edificio.
Como se desprende del artculo 570, su enumeracin es puramente ejemplar. En

consecuencia, cualquier otra cosa mueble que se encuentre en la situacin de la regla
general del inciso 1 del precepto, debe reputarse inmueble por destinacin.
20
e.3.7) Las cosas de comodidad u ornato.
Se refiere a ellas el artculo 572. Tres situaciones distinguimos en esta norma:

Si las cosas pueden removerse fcilmente sin detrimento de las paredes, como estufas,
cuadros, espejos, tapiceras, se reputan muebles, expresin que ha sido criticada por
algunos, porque se trata de cosas que por su naturaleza tienen carcter mueble. Otros
autores sealan que los trminos usados por el legislador son correctos, pues en algunas
circunstancias, a dichas cosas correspondera la calificacin de bienes inmuebles por
destinacin suntuaria.
Si no pueden removerse fcilmente sin detrimento de las paredes, sern inmuebles por
destinacin o por adherencia si renen los requisitos generales de esta categora de
cosas.
Si las cosas estn embutidas en las paredes formando un mismo cuerpo con ellas, sern
inmuebles por destinacin o adherencia aunque puedan separarse sin detrimento.
e.3.8) Cesacin de la calidad de inmueble por destinacin.

Conforme al artculo 573, los inmuebles por destinacin no dejan de serlo por su
separacin momentnea del inmueble al que acceden. Pero desde que se separan con el
objeto de darles diferente destino, dejan de ser inmuebles. En armona con lo anterior, el
artculo 2420 establece que la hipoteca afecta a los muebles que por accesin pertenecen al
inmueble de acuerdo al artculo 570, pero el gravamen deja de afectarles desde que los
inmuebles por destinacin pertenecen a terceros, reconociendo el derecho del deudor para
enajenar aquellos bienes.
f) Derechos muebles e inmuebles.
Tanto los derechos reales como los personales pueden ser muebles o inmuebles. Lo
anterior se desprende del artculo 580. En efecto, al disponer que los derechos se reputan
bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, se refiere
evidentemente a los derechos reales, porque son estos derechos los que se ejercen en en
las cosas. Y al expresar el mismo precepto que los derechos se reputan muebles o
inmuebles segn sea la cosa que se debe, alude indudablemente a los derechos
personales, porque en virtud de estos derechos se deben las cosas.
Cabe sealar que hay derechos reales que siempre son inmuebles, como las
servidumbres activas, la hipoteca, el derecho de habitacin y el censo, mientras que el
derecho real de prenda siempre ser mueble. El derecho real de dominio, el derecho real de
usufructo y el derecho real de uso, en cambio, podrn ser muebles o inmuebles, segn la
naturaleza de la cosa corporal sobre la que recaen.
Tratndose de los derechos personales, si el objeto corporal que el acreedor puede
exigir al deudor, en virtud de la obligacin, fuere mueble, el derecho personal tambin lo
ser; si el objeto que el primero puede exigir al segundo es inmueble, el derecho personal
ser inmueble. Lo anterior, en el mbito de la obligacin de dar. En cuanto a las
obligaciones de hacer y de no hacer, se reputan muebles, de conformidad a lo dispuesto en
el artculo 581.
21
Hay sin embargo derechos y acciones que por su naturaleza no tienen cabida en la
clasificacin de muebles e inmuebles, fundamentalmente por no tener carcter patrimonial:
tal ocurre, por ejemplo, con las acciones de reclamacin o impugnacin de filiacin, de
divorcio o de nulidad de matrimonio.
Por otra parte, se plantea en qu situacin queda el derecho real de herencia frente
a la clasificacin de muebles e inmuebles. En realidad, la mayora concluye que siendo la
herencia una universalidad jurdica, no asimilable a las cosas muebles o inmuebles que la
compongan, escapa a la aludida clasificacin.
g) Acciones reales o personales, muebles e inmuebles.
Las acciones, al igual que los derechos, pueden ser reales o personales, muebles o
inmuebles. Desde el punto de vista del Derecho Civil, la accin es el derecho deducido en
juicio. Desde el punto de vista del Derecho Procesal, accin es el derecho que tienen los
particulares para recurrir a los Tribunales de Justicia, en defensa de un derecho que tienen o
creen tener.
La accin real es la que protege los derechos reales, y al igual que stos, es absoluta,
pues se ejerce sin respecto a determinada persona. La accin personal es la que protege a
los derechos personales o crditos, siendo relativa, pudiendo ejercerse slo en contra de la
persona que contrajo la obligacin correlativa.
A las acciones tambin se les aplica el artculo 580. Sobre el particular, algunas
sentencias han declarado: a) que la accin dirigida a obtener la cancelacin de una hipoteca,
es inmueble; b) que la accin relacionada con el mandato es inmueble si se exige al
mandatario la entrega de los bienes races adquiridos en ejercicio de su encargo; c) que los
derechos litigiosos deben estimarse como bienes muebles o inmuebles segn sea la cosa
que se persigue por medio de la accin ejercida en el juicio respectivo.
La determinacin de si se trata de una accin mueble o inmueble, tiene importancia
prctica, pues ello condicionar la competencia de los tribunales.
2.3. Cosas especficas y genricas.
a) Conceptos.
Atendiendo a su determinacin, las cosas se clasifican en especficas y genricas.
Cosa especfica, individualmente determinada o cuerpo cierto, es la cosa determinada,
dentro de un gnero tambin determinado. Se distingue por sus caracteres propios que la
diferencian de todas las dems de su mismo gnero o especie. Cosa genrica es la cosa
indeterminada, pero de un gnero determinado. Est determinada slo por las caracteres
comunes a todos los individuos de su gnero o especie. Las cosas genricas admiten una
menor o mayor determinacin, hasta que llega al momento que traspasamos la lnea que las
separa de las cosas especficas. As, por ejemplo, son cosas genricas, una pintura; una
pintura al leo; una pintura al leo con motivo marina; una pintura al leo con motivo
marina de Arturo Pacheco Altamirano. Hasta aqu, estamos siempre en el mbito de las
cosas genricas, pero si adems decimos que se trata de la pintura Angelm, del ao
1936, del citado pintor, estamos aludiendo a una cosa especfica o cuerpo cierto.
El Cdigo Civil no formula esta clasificacin de manera expresa, pero alude a las
cosas especficas o genricas en diversas disposiciones: artculos 951, 3; 1508, 1509, 1590.
22
b) Importancia de la clasificacin.
Dice relacin a los siguientes aspectos:

Prueba de la identidad de la cosa, determinante tratndose de las cosas especficas.
La conservacin de la cosa: el deudor de un cuerpo cierto est obligado a conservar la
cosa hasta entregarla al acreedor, y esto exige que se emplee en su custodia el debido
cuidado (artculo 1548 y 1549); el deudor de cosas genricas, en cambio, puede
enajenarlas o destruirlas, sin que el acreedor tenga derecho a oponerse, mientras
subsistan otras del mismo gnero, para el cumplimiento de la obligacin (artculo
1510); por lo tanto, el deudor de cosa genrica no tiene la obligacin de conservar y
cuidar la cosa.
La prdida de la cosa: la prdida fortuita del cuerpo cierto extingue la obligacin
(artculo 1670), lo que no acontece adeudndose una cosa genrica, pues el gnero no
perece (artculo 1510), a menos que ocurra el caso muy excepcional de que perezcan
todos los individuos de un gnero determinado.
Cumplimiento de la obligacin: en las obligaciones de cuerpo cierto, el deudor slo
cumplir su prestacin entregando la cosa especfica que se debe (artculos 1568 y
1828); En las obligaciones de gnero, el deudor queda libre de ellas entregando
cualquier individuo del gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana
(artculo 1509).
2.4. Cosas consumibles y no consumibles.

a) Las cosas muebles se dividen en consumibles y no consumibles.
Por su naturaleza, esta clasificacin es aplicable slo a los bienes muebles. Se
encuentra contenida en forma confusa en el artculo 575, que alude errneamente a las
cosas fungibles y no fungibles, la que constituye otra categora de bienes. Adems, segn
ya lo indicamos, nada impide visualizar bienes inmuebles fungibles, como seran 200 lotes
de iguales caractersticas y superficie, originados en la subdivisin de un fundo.
b) Consumibilidad y no consumibilidad objetiva.
Son objetivamente consumibles las cosas que, en razn de sus caracteres
especficos, se destruyen natural o civilmente por el primer uso. La destruccin natural
importa el desaparecimiento fsico o la alteracin sustancial de la cosa. La destruccin civil
(o jurdica) se traduce en la enajenacin del objeto. As, el primer uso de un alimento o
bebida o de un combustible, trae consigo su destruccin natural; a su vez, el primer uso de
las monedas o billetes, implica, para su propietario, su destruccin civil, su enajenacin.
Son objetivamente no consumibles las cosas que, en razn de sus caracteres
especficos, no se destruyen natural o civilmente por el primer uso, como el vestuario, un
mueble, un automvil, etc.
La distincin anterior se basa, objetivamente, en el destino natural de los bienes, y
ofrece inters en los actos y derechos que slo facultan el uso o goce de una cosa y no su
disposicin. No pueden recaer ellos sobre cosas consumibles que se utilizan como tales.
23
As, por ejemplo, el usufructo slo puede recaer sobre cosas no consumibles; cuando se
establece sobre cosas consumibles, no estamos en realidad ante un usufructo verdadero,
sino ante un cuasiusufructo (artculos 764 y 789). Tambin presenta inters la distincin en
el comodato o prstamo de uso, ya que no pueden darse en comodato cosas consumibles,
pues el comodatario est obligado a restituir la misma especie despus de terminado el uso
(artculo 2174), y tal obligacin no podra cumplirse en las cosas cuyo primer uso implica
su destruccin. Lo mismo ocurre en el contrato de arrendamiento, que necesariamente ha de
recaer en cosas objetivamente no consumibles (artculo 1916). El mutuo, en cambio, slo
puede recaer sobre cosas consumibles (artculo 2196).
c) Consumibilidad y no consumibilidad subjetiva.
Son subjetivamente consumibles, los bienes que siendo objetivamente no
consumibles, atendido el destino que tiene para su actual titular, su primer uso importa
enajenarlos o destruirlos. As, por ejemplo, el empleo de un automvil para rodar una
escena en una pelcula, en la cual dicho automvil ser arrojado a un precipicio.
Son cosas subjetivamente no consumibles, las que a pesar de serlo objetivamente,
estn destinadas a cualquier uso que no sea el de su consumo o destruccin material o civil.
Por ejemplo, una botella de vino de una cosecha muy requerida, que se destina a exhibicin
en la vitrina de un museo enolgico o de un restaurante, o las monedas que constituyen
piezas de una coleccin numismtica, o las estampillas que sin cargo de correo, se
incorporan en una coleccin filatlica.
d) Bienes deteriorables y corruptibles.
El carcter de no consumible de un bien no se opone al paulatino deterioro
ocasionado por el uso. Algunos autores llegan a configurar una categora especial, la de los
bienes deteriorables, intermedia entre los consumibles y no consumibles, llamados
tambin gradualmente consumibles. Con todo, se trata siempre de cosas no consumibles,
pues no se destruyen objetivamente por el primer uso, sino en forma gradual, por el mismo
uso, ms o menos repetido.
Por otra parte, dentro de los bienes consumibles hay una categora especial, la de los
llamados bienes corruptibles, que deben consumirse en breve tiempo, pues rpidamente
pierden su aptitud para el consumo (artculo 488).
2.5. Cosas fungibles y no fungibles.
a) Concepto.
Cosas fungibles, son aquellas que pueden sustituirse por otras, que tienen idntico
poder liberatorio, es decir, un carcter y valor similar. La expresin fungir, denota la aptitud
de una cosa para sustituir a otra, desempear sus mismas funciones en razn de la
equivalencia de ambas.
Diversas disposiciones del Cdigo Civil aluden a las cosas fungibles: artculos 764,
1656, 2196, 2198 y 2228.
Segn lo expresamos, el Cdigo Civil, en su artculo 575, confunde las cosas
consumibles con las cosas fungibles.
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Igual como acontece con la consumibilidad, la fungibilidad puede ser objetiva o

subjetiva.
b) Fungibilidad objetiva.
Corresponde al concepto de fungibilidad antes sealado. En el derecho, se han
enunciado dos criterios principales para explicar su naturaleza:
El Cdigo Civil alemn, dispone que son fungibles las cosas que usualmente se
determinan por el nmero, el peso o la medida. Pero hay cosas que se acostumbra
determinar por uno de esos medios y no son, sin embargo, fungibles entre s, como por
ejemplo, cien litros de vino que provienen de cosechas diferentes. Dada la dismil
calidad de los mostos, no es posible concluir que entre ellos sean fungibles o
intercambiables, sin que se resienta el valor econmico.
Ms aceptable parece ser el criterio que funda la fungibilidad en la igualdad de las
propiedades de las cosas y en la consiguiente identidad de su poder liberatorio. Puede
decirse entonces que son fungibles las cosas que por presentar entre s una igualdad de
hecho, desempean en el comercio las mismas funciones liberatorias. Esta nocin de
fungibilidad permite extenderla no slo a las cosas, sino tambin a los hechos. As,
sern fungibles los hechos en que no se considera la persona del deudor, como por
ejemplo aquellos trabajos que no requieren especializacin o aptitudes especiales; y no
fungibles sern los hechos en los cuales sea determinante la persona del deudor, quien
por sus aptitudes, no puede sustituirse por otro (un artista, por ejemplo, contratado para
dar un recital).
c) Relacin entre las cosas genricas y las cosas fungibles.
Relacionando las cosas genricas y las fungibles, cabe precisar que el criterio de
ambas clasificaciones es distinto. En el primer caso, se atiende a la determinacin de las
cosas; en el segundo caso, se atiende a la similitud o disimilitud de dos o ms cosas, a las
que se les confiere o no idntico poder liberatorio. Por ello, no puede sostenerse que las
cosas fungibles sean necesariamente genricas y las no fungibles especficas o cuerpos
ciertos. Una cosa puede ser fungible y al mismo tiempo un cuerpo cierto, como por ejemplo
tratndose de un rifle Muser de tal calibre (cosa genrica) o el mismo rifle, pero
identificndoselo con su nmero de serie (cuerpo cierto).
d) Relacin entre la consumibilidad y la fungibilidad.
Por regla general, las cosas consumibles son al mismo tiempo fungibles (lo que
explicara la confusin del artculo 575), pero esto no quiere decir que ambas caractersticas
deban concurrir forzosamente en una cosa. Hay cosas consumibles y no fungibles (la ltima
botella de vino hecha con la uva de una determinada cosecha); a la inversa, existen cosas
fungibles y objetivamente no consumibles (los libros de reciente y masiva edicin, los
muebles nuevos y de una misma serie y tipo).
e) Fungibilidad subjetiva o por voluntad de las partes.
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Las partes pueden hacer fungibles cosas que objetivamente no lo son, como
acontece cuando el acreedor acepta recibir, por la suma que se le debe, algunos bienes en
dacin en pago; igual puede acontecer con las obligaciones alternativas, y en la
compensacin convencional. A la inversa, hay cosas que siendo objetivamente fungibles,
subjetivamente pueden no serlo. As, por ejemplo, un reloj corriente puede no ser fungible
para su actual propietario, por tratarse de un antiguo recuerdo de familia.
2.6. Cosas principales y accesorias.
a) Concepto.
Segn que las cosas tengan una vida jurdica independiente o subordinada a otras, se
clasifican en principales y accesorias. Cosas principales son aquellas que tienen existencia
independiente, sin necesidad de otras. Cosas accesorias son aquellas que estn subordinadas
a otras, sin las cuales no pueden subsistir.
Nuestro Cdigo Civil no formula esta clasificacin expresamente, pero la reconoce
en diversas disposiciones: artculos 658 a 660, 587, 1122, 1127, y 1830.
No slo las cosas corporales, muebles e inmuebles, sino tambin las incorporales,
pueden clasificarse en principales y accesorias. As, una servidumbre es accesoria del
derecho de dominio sobre el predio en cuyo beneficio se encuentra establecida; el derecho
de prenda o hipoteca son accesorios del crdito que garantizan; la clusula penal es
accesoria de la obligacin que cauciona.
b) Criterios para determinar la cosa principal y accesoria.
No hay un criterio nico, atendiendo la ley y la doctrina a distintos puntos de vista:

El primer criterio fundamental, mira a la posibilidad que tiene la cosa de existir por s
misma. Se considera cosa principal la cosa que puede subsistir por si misma, y
accesoria la que necesita de otra para subsistir. Por eso, el suelo es siempre cosa
principal respecto de una casa, aunque valga menos que sta, pues el primero existe por
si mismo, mientras que no se concibe un edificio sin suelo donde adherirse o asentarse
(artculo 668). Del mismo modo, un crdito existe por si mismo, pero no la hipoteca que
lo cauciona, pues sta no puede subsistir sin el primero (sin perjuicio de las hipotecas
con clusula de garanta general, que pueden caucionar obligaciones futuras).
En otros casos, la finalidad de los objetos determina su carcter. Es accesoria la cosa
destinada al uso, cultivo, beneficio, adorno o complemento de otra: inmuebles por
destinacin, la vaina de un sable, los estuches de anteojos, etc.
Para ciertos casos, el valor de las cosas imprime a stas su carcter principal o
accesorio. En la adjuncin, si de las dos cosas unidas, la una es de mucho ms valor que
la otra, la primera es la principal (artculo 659).
El volumen tambin puede servir de criterio. Tambin se toma este punto de vista en la
adjuncin: cuando no se pueden aplicar los criterios de la mayor estimacin y de la
finalidad, se mira como principal la de mayor volumen (artculo 661).
c) Importancia de la clasificacin.
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Se resumen en el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

Aplicando tal principio, las cosas principales determinan la existencia y naturaleza de las
accesorias; el derecho sobre la cosa principal se extiende sobre la cosa accesoria; el dueo
de una cosa lo es tambin de lo que ella produce; la extincin del derecho principal acarrea
la extincin del derecho accesorio; extinguido el crdito se extingue tambin la caucin; las
cosas principales comunican su naturaleza jurdica a las accesorias (como acontece con los
muebles que se reputan inmuebles por destinacin).
2.7. Cosas divisibles e indivisibles.
a) Concepto.
Desde un punto de vista fsico, todas las cosas corporales son divisibles, pues en
ltimo trmino, todas pueden fraccionarse, aunque ello suponga su destruccin. Desde un
punto de vista jurdico, existen dos conceptos de divisibilidad: uno material y otro
intelectual. Son materialmente divisibles, las cosas que, sin destruccin, pueden
fraccionarse en partes homogneas entre s y con respecto al todo primitivo, no sufriendo
menoscabo considerable el valor del conjunto de aqullas en relacin al valor de ste. Un
lquido, como el agua, es materialmente divisible, mientras que un animal es materialmente
indivisible, porque al fraccionarlo, se destruye en su estado natural. Son cosas
intelectualmente divisibles aquellas que pueden dividirse en parte ideales o imaginarias
(cuotas), aunque no lo puedan ser materialmente. Desde este punto de vista, todos los
bienes corporales e incorporales, son intelectualmente divisibles. Los derechos, en razn de
su misma naturaleza, slo son susceptibles de divisin intelectual y no material. Sin
embargo, hay algunos derechos que no admiten ni siquiera una divisin intelectual, como
acontece con la servidumbre, pues se tiene ntegramente este derecho o no se tiene en
absoluto (artculos 826 y 827). Los derechos de prenda y de hipoteca tambin son
indivisibles (artculos 2405 y 2408) pero nada impide que las partes pacten divisibilidad.
Los derechos personales son divisibles o indivisibles segn lo sea la obligacin que es su
contrapartida, o en otras palabras, segn pueda o no dividirse fsica o intelectualmente el
objeto al que se refieren. As, la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de
construir una casa, son indivisibles, mientras que ser divisible la de pagar una suma de
dinero (artculo 1524).
b) Divisibilidad del derecho de dominio.
El derecho real divisible por excelencia es el dominio, ya que puede dividirse al
infinito. Tal divisibilidad puede considerarse desde dos puntos de vista:
El dominio puede considerarse un derecho divisible en cuanto es el tpico derecho real
que admite desmembraciones como tal, al ser posible desprenderse de una o ms
facultades y transferirlas a otro; as, es el derecho el que se divide, aunque el objeto
sobre el que recae no sea tocado. La ms usual de las divisiones del derecho de
dominio, desde este punto de vista, es aquella en que el propietario mantiene la nuda
propiedad y se confiere a un tercero las facultades de uso y goce, vale decir, el
usufructo.
Tambin debe tenerse en cuenta que sobre un mismo objeto, varias personas pueden
ejercer el derecho de dominio, es decir, hay una comunidad sobre el objeto. En este
27
caso, en realidad no hay divisin del dominio, porque cada comunero ejerce todo el
derecho de dominio (con sus tres facultades), limitado eso s en su ejercicio por el
derecho de los restantes comuneros.
c) Importancia prctica de la clasificacin.
Se aprecia tanto en el campo de los derechos reales como personales. El Cdigo
Civil hace aplicacin de ella al tratar:
De la particin de bienes (artculo 1337, regla 1);
De las obligaciones divisibles e indivisibles (artculos 1524 a 1534);
De la prenda y de la hipoteca (artculos 1526 nmero 1, 2405 y 2408);
Del dominio.
2.8. Cosas presentes y futuras.
En atencin a su existencia en el tiempo, las cosas se clasifican en presentes y
futuras. Cosas presentes, son aquellas que tienen existencia real en el momento de
constituirse la relacin jurdica que las considera. Cosas futuras, son aquellas que no
tienen existencia real en el momento de constituirse la relacin jurdica que las toma en
cuenta, pero se espera racionalmente que la tengan con ms o menos probabilidad en
tiempo posterior.
El Cdigo Civil no formula esta clasificacin en forma explcita, pero alude en
diversas disposiciones a las cosas presentes o futuras. As, por ejemplo, en el artculo 1409
(donaciones a ttulo universal), en el artculo 1811 (compraventa de todos los bienes que
posea o espera poseer una persona), y en los artculos 1461 y 1813 (ambos, a propsito de
la compraventa de cosa futura).
2.9. Cosas singulares y universales.
a) Conceptos.
Se definen como cosas singulares, aquellas que constituyen una unidad natural o
artificial, simple o compleja, pero con existencia real en la naturaleza.
Cosas universales, son agrupaciones de cosas singulares, sin conjuncin o conexin
fsica entre s, que por tener o considerarse que tienen un lazo vinculatorio, forman un todo
y reciben una denominacin comn, forman un todo funcional y estn relacionadas por un
vnculo determinado.
b) Clases de cosas universales.
Las cosas universales se subdividen en universalidades de hecho (universitas facti)
y universalidades de derecho (universitas iuris). Aunque nuestra legislacin no formula
definiciones de cosas singulares y universales, en diversas disposiciones distingue entre una
y otras: artculos 788, 951, 1317, 1864, 2304, y 2306, todos del Cdigo Civil. La Ley
nmero 20.190, sobre prenda sin desplazamiento, tambin alude a las universalidades de
hecho.
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b.1) Universalidades de hecho.

b.1.1) Concepto.
Pueden definirse como el conjunto de bienes muebles, de naturaleza idntica o
diferente, que no obstante permanecer separados entre ellos y conservar su propia
individualidad, forman un solo todo, una sola cosa, en razn de estar vinculados por el lazo
de su comn destinacin econmica. Segn se desprende de la definicin, los bienes
agrupados pueden ser de naturaleza idntica o diferente. Son ejemplo del primer caso, un
rebao o ganado; un juego de muebles; una biblioteca, una pinacoteca, etc.; y del segundo
caso, un establecimiento de comercio, que es el conjunto de cosas corporales e incorporales
(entre ellas el derecho de llaves), mediante el cual el comerciante ejerce su actividad
lucrativa.
b.1.2) Caractersticas.
La doctrina las ha sistematizado de la siguiente manera:

Comprenden una pluralidad de cosas autnomas y distintas entre ellas. Cada elemento
del conjunto es por si mismo un bien, cada uno aisladamente tiene un valor econmico.
Este rasgo las diferencia de las llamadas cosas compuestas (como un edificio o una
nave), las cuales suponen un conjunto o cosas que forman una sola mediante conjuncin
o conexin fsica.
Lo que hace aparecer las cosas reunidas como un solo todo, es una comunidad de
destinacin, especialmente econmica. En este sentido, un libro o una estampilla tienen
su propia individualidad, pero si pertenecen a una coleccin, el conjunto adquiere una
significacin econmica distinta a sus elementos individualmente considerados. Pero no
obstante presentar las universalidades de hecho una unidad econmica, no se les
reconoce usualmente unidad jurdica. Por ello, generalmente las legislaciones aplican a
las unidades de hecho el rgimen jurdico que corresponde a los bienes singulares que la
componen. Slo en casos excepcionales, se atiende por la ley a su unidad econmica y
las trata como un solo todo. As, por ejemplo, tratndose del usufructo de animales
(artculos 787 y 788), se establece que el usufructuario de uno o ms animales
singularmente determinados, no est obligado a reemplazar los que perecen o se
pierden por causas naturales, pero el usufructuario del ganado considerado como
universalidad, tiene obligacin, en idntico caso, de reponer los animales con el
incremento natural del mismo ganado. A su vez, en la compraventa, el artculo 1864
permite vender dos o ms cosas en un mismo precio, cuando ellas se han comprado
precisamente como conjunto, como acontece con un tiro, yunta o pareja de animales
o con un juego de muebles, claros ejemplos de universalidades de hecho. En el contrato
de arrendamiento, encontramos otro caso en el artculo 1984. Dispone el precepto que a
falta de estipulacin de los contratantes, pertenecern al arrendatario:
1 Todas las utilidades de reporten los ganados dados en arrendamiento (pues el
arrendatario tiene el goce de las cosas arrendadas, de manera que entre tales utilidades,
estn los frutos que puedan obtenerse del ganado);
2 Los ganados mismos, con la obligacin de dejar en el predio al fin del arriendo igual
nmero de cabezas de las mismas edades y calidades. Si al finalizar el contrato faltaren
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animales, el arrendatario pagar la diferencia en dinero. El arrendador, sin embargo, no

ser obligado a recibir animales que no estn aquerenciados al predio.
Es interesante consignar que en este caso, el contrato de arrendamiento est operando
como un ttulo traslaticio de dominio, respecto de los ganados, atendido que usualmente
se trata de cosas fungibles. No acontece lo mismo en el usufructo, aunque en este caso,
la ley es ms benigna con el usufructuario, pues no est obligado a restituir igual
nmero de cabezas de las mismas edades y calidades.
La universalidad de hecho comprende slo elementos puramente activos, bienes, y no
pasivos o deudas, como acontece tratndose de las universalidades de derecho.
b.2) Universalidades de derecho.

b.2.1) Concepto.
Siguiendo a la doctrina italiana, podra definirse como el conjunto de relaciones
jurdicas constituidas sobre una masa de bienes, reguladas de modo especial por la ley y
que forman, desde el punto de vista jurdico, una unidad, un todo. Para la doctrina francesa,
es un conjunto de bienes y relaciones jurdicas activas y pasivas consideradas jurdicamente
como formando un todo indivisible.
Contienen tanto elementos activos como pasivos.

Existe una correlacin funcional entre los elementos activos y pasivos, de modo que
puede decirse que el activo se da precisamente para responder del pasivo existente o
eventual. Esta relacin entre el activo y el pasivo se ve claramente en la masa
hereditaria, en la herencia, universalidad de derecho por excelencia al decir de la
doctrina europea (aunque veremos que no en la nuestra, en estricto rigor). Tambin se
aprecia entre los elementos del activo y del pasivo del patrimonio de la sociedad
conyugal (artculos 1725 y 1740).
Dentro del conjunto de bienes que componen la universalidad jurdica, opera, como
norma general, el principio de la subrogacin real, por el cual los bienes que ingresan a
la universalidad, pasan a ocupar la misma situacin jurdica de aquellos que salieron de
ella.
b.2.3) Casos de universalidad de derecho.

No hay unanimidad en la doctrina. A juicio de algunos autores, como Coviello, la
nica universalidad de derecho en ciertas legislaciones sera la herencia. En opinin de
otros, como Ruggiero, habra que incluir todos los patrimonios especiales o separados que
la ley considera como masa distinta de sus elementos: el patrimonio del fallido o quebrado;
el de la sociedad conyugal; el del ausente; el que constituye los bienes reservados de la
mujer casada; el del menor adulto que desempea un trabajo; etc.
b.3) Diferencias entre las universalidades de hecho y de derecho.
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b.3.1) Las universalidades de hecho slo comprenden activo; las de derecho, activo y
pasivo.
b.3.2) Las universalidades de hecho, por regla general, no tienen una regulacin jurdica
especial; las universalidades de derecho s tienen una regulacin jurdica especial.
b.3.3) Las universalidades de hecho estn conformadas slo por bienes muebles; las
universalidades de derecho estn formadas tanto por muebles como por inmuebles.
2.10. Cosas comerciables e incomerciables.
a) Conceptos.
Las cosas se clasifican en comerciables e incomerciables, segn puedan o no ser
objeto de relaciones jurdicas.
Cosas comerciables son los que pueden ser objeto de relaciones jurdicas privadas,
de manera que sobre ellos puede recaer un derecho real o puede constituirse a su respecto
un derecho personal (artculos 1461 y 2498). Pueden incorporarse por ende, al patrimonio
de una persona.
Cosas incomerciables o no comerciables son los que no pueden ser objeto de
relaciones jurdicas por los particulares. No puede existir a su respecto un derecho real ni
personal.
b) Clases de cosas incomerciables.
Distinguimos dos categoras de cosas incomerciables:
b.1) Cosas incomerciables en razn de su naturaleza: como la alta mar, el aire. En
realidad, estas cosas, llamadas cosas comunes a todos los hombres, son las nicas que no
pueden ser objeto de relaciones jurdicas en general y por ende estn fuera del comercio
humano en trminos absolutos y definitivos. Por ello, desde un punto de vista jurdico, no
podemos considerar a estas cosas como bienes.
b.2) Cosas incomerciables en razn de su destino: se trata de los bienes nacionales de uso
pblico, como por ejemplo las calles, plazas y caminos. En este caso, se trata de bienes que
siendo comerciables por naturaleza, han sido sustrados del comercio jurdico para
dedicarlas a un fin pblico. Con todo, los bienes nacionales de uso pblico pueden ser
objeto de relaciones jurdicas de carcter pblico, como en el caso de las concesiones que
otorga la autoridad. Por lo tanto, slo desde el punto de vista del Derecho Privado, pueden
considerarse como cosas incomerciables. Adems, tampoco lo son en trminos absolutos,
porque cabe la posibilidad que sean desafectados, y se conviertan en bienes comerciables.
c) Limitaciones a la facultad de disposicin.
Hay bienes que se encuentran en situaciones especiales por mandato de la ley, que
implica una limitacin a la facultad para disponer de ellos, pero que siguen siendo
comerciables. Tales situaciones son las siguientes:
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c.1) Bienes respecto de los cuales existe una prohibicin legal de celebrar determinados
actos o contratos, generalmente prohibicin de enajenar o gravar. Estas prohibiciones son
establecidas a veces con caracteres absolutos y otras slo en ciertas circunstancias. A veces
son permanentes y otras veces temporales; por razones de inters pblico o privado. Tales
bienes son comerciables y tienen solamente limitada su disposicin. As, por ejemplo,
ciertas construcciones declaradas patrimonio nacional, cuyos propietarios no pueden alterar
ni menos demoler; ciertos productos qumicos explosivos o txicos, respecto de los cuales
hay importantes restricciones para su adquisicin; los bienes embargados o cuya propiedad
se litiga, etc.
c.2) Hay ciertos derechos que no slo no pueden enajenarse, sino que en general no pueden
traspasarse por acto entre vivos ni por causa por muerte, como ocurre con los llamados
derechos personalsimos, entre ellos el derecho de alimentos futuros5, el de uso, el de
habitacin y el derecho legal de goce del padre o madre sobre los bienes del hijo no
emancipado (artculo 252). La caracterstica de las cosas incomerciables es la de no poder
ser objeto de ningn derecho privado. Si la cosa est sujeta simplemente a una prohibicin
de ser enajenada, es comerciable, porque no obstante la aludida limitacin, constituye el
objeto de una relacin jurdica de derecho privado. As, los derechos personalsimos son
intransferibles e intransmisibles, pero estn en el patrimonio privado de sus titulares; son en
consecuencia comerciables, aunque inalienables. En este orden de ideas, no debemos
confundir la inalienabilidad con la incomerciabilidad: una cosa es inalienable cuando no
puede ser enajenada, y es incomerciable cuando no puede formar parte del patrimonio
privado, cuando no puede ser objeto de ningn derecho de este carcter. En sntesis: todas
las cosas fuera del comercio son inalienables, pero no todas las cosas inalienables estn
fuera del comercio. Tal distincin se recoge con toda claridad, en el artculo 1464, nmeros
1 y 2.
d) Las cosas consagradas al culto divino.
En cuanto a las llamadas cosas consagradas al culto divino, el Cdigo Civil se
remite, en su artculo 586, al Derecho Cannico, especficamente en lo tocante a las cosas
consagradas, entendindose por tales los bienes muebles e inmuebles que mediante la
consagracin o bendicin han sido dedicadas al culto divino. El artculo 587, por su parte,
deja en claro que estos bienes, ubicados en posesiones particulares, son bienes
comerciables. Finalmente, el artculo 1105 se refiere al legado de cosas pertenecientes al
culto divino. Tambin hay remisin al Derecho cannico. Este admite que los particulares
puedan tener en dominio las cosas consagradas al culto divino, siempre que sean tratadas
con reverencia y sin que se las pueda aplicar a usos profanos o impropios.
2.11. Cosas apropiables e inapropiables.
Decimos alimentos futuros, ya que el derecho a percibir los alimentos devengados, puede transferirse. En
efecto, dispone el artculo 336: No obstante lo dispuesto en los dos artculos precedentes, las pensiones
alimenticias atrasadas podrn renunciarse o compensarse; y el derecho de demandarlas transmitirse por
causa de muerte, venderse y cederse; sin perjuicio de la prescripcin que competa al deudor.
32
Relacionada con la clasificacin anterior, pero en base exclusivamente al dominio,

las cosas se clasifican en apropiables e inapropiables, segn sean o no susceptibles de
propiedad.
Cosas apropiables son las que pueden ser objeto de apropiacin, y se subdividen en
apropiadas e inapropiadas. Apropiadas son las que actualmente pertenecen a un sujeto de
derecho. Inapropiadas son las que actualmente no pertenecen a nadie, pero que pueden
llegar a tener un dueo si el hombre ejecuta un hecho de apropiacin privada.
Algunas cosas son inapropiadas porque nunca han tenido un dueo, como los
animales que viven en estado salvaje; y otras lo son porque si bien pertenecieron a un sujeto
de derecho, ste las abandon con la intencin de desprenderse de su dominio. Las primeras
se denominan res nullius y las segundas res derelictae.
En la legislacin chilena, slo las cosas muebles pueden no tener dueo, puesto que
el artculo 590 confiere al Estado el dominio de los inmuebles que carecen de otro dueo.
Los muebles que no tienen dueo se denominan mostrencos y los inmuebles vacantes,
expresiones que provienen de la antigua legislacin espaola. En Chile, slo existen los
mostrencos, de acuerdo a lo que indicbamos.
Debemos precisar que el artculo 590 se refiere nicamente al dominio del Estado,
no existiendo disposicin alguna que establezca que el Fisco tiene, por el ministerio de la
ley, la posesin de los terrenos que carecen de dueo. Por ende, si un particular tiene la
posesin de un inmueble que no est inscrito (situacin hoy en da bastante hipottica),
podra adquirir el dominio a travs de la prescripcin.
Cosas inapropiables son las que no pueden ser objeto de apropiacin, como las
cosas comunes a todos los hombres (res comunes omnium), pues estn sustradas a la
propiedad privada y su uso es comn a todos (artculo 585).
2.12. Cosas particulares y nacionales.
a) Conceptos.
Si se atiende al sujeto del derecho de dominio, al titular del dominio, las cosas
pueden clasificarse en particulares y nacionales. Las primeras pertenecen a personas
naturales o a personas jurdicas de derecho privado. Las segundas, a la nacin toda.
b) Clases de bienes nacionales.
Los bienes nacionales son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda
(artculo 589). Se dividen en dos categoras: bienes nacionales de uso pblico y bienes
fiscales.
b.1) Bienes nacionales de uso pblico.
b.1.1) Concepto.
Son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda y su uso a todos los
habitantes de la misma (calles, plazas, puentes, caminos, mar adyacente y sus playas, etc.)
33
La tuicin de estos bienes est encargada a distintas autoridades, segn su

naturaleza: Ministerio de Obras Pblicas, Fuerzas Armadas, Ministerio de Bienes
Nacionales, municipalidades, etc. Leyes especiales reglamentan cada caso.
Su uso pertenece a todos los habitantes del pas.
Estn fuera del comercio humano: si bien ninguna disposicin del Cdigo Civil
establece directamente la incomerciablidad de los bienes nacionales de uso pblico, ella
resulta de la propia destinacin de stos. Por ello, nuestra Corte Suprema
reiteradamente ha declarado que sobre los bienes nacionales de uso pblico, no cabe
alegar posesin exclusiva, dominio privado o servidumbre.
Son imprescriptibles: consecuencia de su carcter incomerciable. En efecto, de acuerdo

a lo previsto en el artculo 2498, por la prescripcin adquisitiva slo puede ganarse el
dominio de los bienes races o muebles que estn en el comercio humano.
Son inalienables: tambin por su carcter incomerciable. No pueden enajenarse,

venderse, hipotecarse o embargarse.
Las caractersticas anteriores no se oponen a que la autoridad otorgue a determinados

particulares permisos o concesiones sobre algunos bienes nacionales de uso pblico
o ms usualmente sobre un sector o parte de un bien nacional de uso pblico, para
destinarlo a fines especficos de los que se beneficie, en ltimo trmino, tambin la
colectividad. Los artculos 599 y 602 se refieren a estas autorizaciones. Los derechos de
los beneficiarios de estos permisos, el uso y goce que se les concede, no puede sin
embargo impedir el uso y goce de los dems habitantes de la Repblica. No sera
posible, por ejemplo, conceder a un individuo el derecho de servirse exclusivamente de
una playa o de una calle, pero s podra autorizrsele para instalar un quiosco, porque es
una concesin que no llega a extinguir por completo el uso y goce del bien en cuestin,
por los dems particulares.
b.1.3) Naturaleza jurdica del derecho del concesionario.

En la doctrina, especialmente administrativa, se ha discutido la naturaleza jurdica
del derecho del concesionario. Maurice Hauriou, afirma que la concesin de un bien
nacional de uso pblico implica la existencia de un derecho real administrativo que se
caracteriza por ser precario, pues no es definitivo sino revocable.
Entre los autores nacionales, Leopoldo Urrutia estima que el derecho del
concesionario es un verdadero derecho real de uso, pero distinto al reglamentado en el
artculo 811. Fundamenta su afirmacin en dos argumentos:
La enumeracin que de los derechos reales contemplan los artculos 577 y 579 no es
taxativa, desde el momento que no aluden al derecho legal de retencin (que el
Cdigo Civil consagra en diversas instituciones, como el usufructo, el arrendamiento, el
34
comodato, el depsito, etc.), que para algunos, sera tambin derecho real.6 Puede por
tanto admitirse otros derechos reales, entre los cuales estara el derecho del
concesionario;
En el derecho del concesionario, existe la caracterstica fundamental del derecho real:
ejercerlo sin respecto a determinada persona.
La jurisprudencia ha acogido en algunos fallos este criterio. As, ha declarado un fallo:
El derecho concedido por la autoridad a un particular sobre un bien pblico (aunque se
califique de uso especial y no se estime que sea igual al derecho de uso definido por el
artculo 811) participa de los caracteres esenciales del derecho real, porque recae sobre
una cosa y se ejerce sin respecto a determinada persona. Nada significa que este derecho
no figura en la enumeracin que de los derechos reales hace el artculo 577 del Cdigo
Civil, pues esta disposicin slo cita algunos.
Se agrega que una consecuencia prctica de esta concepcin es la procedencia de las
acciones posesorias, que permiten conservar o recuperar la posesin de derechos reales
constituidos en bienes races (artculo 916).
Luis Claro Solar refuta la doctrina de Urrutia, sosteniendo que la teora de los
derechos reales administrativos no tiene en realidad base jurdica, y desnaturaliza el
concepto de derecho real de uso, ya que ste es una limitacin al dominio, que atribuye a
una persona un derecho en cosa ajena. Seala adems que la existencia sobre los bienes
pblicos de derechos exclusivos en provecho de determinados individuos, es contraria a la
naturaleza de estos bienes. Concluye Claro Solar que las concesiones implican slo un
permiso de ocupacin para un objeto determinado y a ttulo precario.
Los que niegan el carcter de derecho real que tiene el concesionario sobre los bienes
nacionales de uso pblico que privativamente ocupa, invocan el artculo 602, en virtud del
cual, el concesionario no tiene sino el uso y goce de las obras construidas y no la propiedad
del suelo; al decir la propiedad del suelo, se afirma que el legislador habra tomado la
palabra propiedad en un sentido amplio, como expresiva tanto del dominio como de los
dems derechos reales. Por tanto, los mismos trminos de la ley excluiran la constitucin
de cualquiera de stos derechos sobre el suelo. Se aade tambin por la doctrina que puesto
que estamos ante bienes inalienables es inadmisible la constitucin de cualquier clase de
derechos sobre ellos; el concesionario no tiene ninguno de estos derechos sobre el suelo
pblico que ocupa con sus obras, posee un uso que emana de la simple tolerancia del
Estado. Y este uso es precario: la administracin, por motivos de inters colectivo, puede
ponerle trmino en cualquier momento.
Las concepciones anteriores, expuestas durante el Siglo XIX y comienzos del Siglo XX,
y las normas del Cdigo Civil, no se condicen con la situacin actual, en la que se tiende a
entregar a importantes consorcios econmicos la administracin y explotacin de bienes
nacionales, a cambio de ingentes inversiones. En efecto, conforme a lo dispuesto en el
Decreto con Fuerza de Ley nmero 164, de 1991, del Ministerio de Obras Pblicas, sobre
rgimen legal de concesiones de obras pblicas, el concesionario tiene el derecho de
transferir la concesin. Adems, segn veremos, el Cdigo de Aguas seala expresamente
6
Para Arturo Alessandri Rodrguez, el derecho legal de retencin es un derecho sui gneris, que no es
absolutamente real ni personal, pero que tiene algo de una y otra clase de derechos Es personal, porque
slo puede invocarse respecto de cierta persona, aquella a quien pertenece la cosa. Es real, porque se ejerce
sobre una cosa determinada, pero no confiere un atributo esencial de todo derecho real, como es el derecho de
perseguir la cosa de manos de quien se encuentre. Cfr. nuestro libro Contrato de Arrendamiento, Santiago de
Chile, Editorial Metropolitana, ao 2003, pp. 95 a 101.
35
que sobre las aguas hay un derecho real, cuando la autoridad otorga el aprovechamiento de
las mismas, con carcter enajenable.
b.1.4) Desafectacin de los bienes nacionales de uso pblico.
El Estado puede desprenderse del dominio de los bienes nacionales de uso pblico,
pero slo en virtud de una ley que declare su desafectacin, es decir, su sustraccin al
dominio pblico, de su condicin de bien nacional de uso pblico, quitndole tal calidad y
destino.
b.1.5) Clasificacin de los bienes nacionales de uso pblico.
Se distingue entre dominio pblico martimo, terrestre, fluvial y lacustre y areo.
Dominio pblico martimo.

Debemos atender, en primer lugar, al artculo 593, que define el mar territorial, como
aqul mar adyacente, hasta la distancia de 12 millas marinas7 medidas desde las
respectivas lneas de base. El mar territorial es de dominio nacional. Define tambin lo
que se entiende por zona contigua, espacio martimo que se extiende hasta la distancia
de 24 millas marinas, medidas desde las respectivas lneas de base. En la zona contigua,
el Estado ejerce jurisdiccin para objetos concernientes a la prevencin y sancin de las
infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin o sanitarios.
Finalmente, las aguas interiores del Estado son las aguas situadas en el interior de las
lneas de base del mar territorial.
El artculo 596 define la zona econmica exclusiva, como el mar adyacente que se
extiende hasta las 200 millas contadas desde las lneas de base del mar territorial
(establecidas por el Decreto Supremo nmero 416 de RR.EE., publicado en el Diario
Oficial de 15 de julio de 1977).
Otras disposiciones atinentes a la materia son los artculos 585, 594 (que define que se
entiende por playa de mar), 604, 612, 613 y 614, todos del Cdigo Civil.
Fuera del mbito del Cdigo Civil, cabe sealar el Decreto Ley nmero 2.222, sobre
Ley de Navegacin; el Decreto con Fuerza de Ley nmero 292, referido a la Ley
Orgnica de la Direccin General de Territorio Martimo y de Marina Mercante; la Ley
general de Pesca y Acuicultura, etc.
Dominio pblico terrestre.

Comprende todos los bienes nacionales de uso pblico situados en la superficie del
territorio del Estado (artculos 589 y 592). Entre otras leyes atinentes, cabe citar la Ley
Orgnica Constitucional de Municipalidades (conforme a la cual, la administracin de
los bienes nacionales de uso pblico situados en la Comuna respectiva, corresponden al
municipio), la Ley General de Urbanismo y Construcciones, la Ley Orgnica del
Ministerio de Obras Pblicas, etc.
Dominio pblico fluvial y lacustre.
Una milla marina, equivale a 1.852 metros.

36
Comprende todas las aguas del territorio nacional. De conformidad al artculo 595,
todas las aguas son bienes nacionales de uso pblico. El artculo 5 del Cdigo de Aguas
reitera la norma agregando que se otorga a los particulares el derecho de
aprovechamiento de las aguas. El artculo 6 del mismo Cdigo dispone que tal derecho
de aprovechamiento es un derecho real que recae sobre las aguas y consiste en el uso y
goce de ellas, pudiendo su titular disponer del mismo. Estas disposiciones no hacen sino
aplicar el principio general contemplado en el ltimo inciso del artculo 19 nmero 24
de la Constitucin Poltica de la Repblica, que reza: Los derechos de los particulares
sobre las aguas, reconocidas o constituidas en conformidad a la ley, otorgarn a sus
titulares la propiedad sobre ellos.
Cuando los derechos de aprovechamiento de aguas no se encuentran inscritos en el
Registro de Propiedad de Aguas del Conservador de Bienes Races respectivo, debe
solicitarse la merced de aguas a la Direccin General de Aguas del Ministerio de Obras
Pblicas. Las inscripciones de aguas deben practicarse en el Conservador de Bienes
Races que tenga competencia en la comuna en que se encuentre ubicada la bocatoma
del canal matriz en el cauce natural (lo que explica que hay predios inscritos en un
Conservador (Peaflor, por ejemplo), y sus aguas en otro (Puente Alto, por ejemplo).
Dominio pblico areo.

Se dice que el propietario de un predio es dueo del espacio existente sobre su
inmueble, lo que quiere expresar que tiene derecho a ocuparlo con construcciones,
plantaciones, etc., con las limitaciones que la ley imponga (por ejemplo, en la Ley
General de Urbanismo y Construcciones o en las normas municipales que regulan el
tipo de construccin en determinadas zonas de la comuna). En relacin a esta materia,
dispone el art. 81 del Cdigo Aeronutico, que ninguna persona podr oponerse al
sobrevuelo de una aeronave en razn de sus derechos sobre el suelo. Con todo, el piloto,
durante el vuelo no podr efectuar maniobras innecesarias para la operacin area que
originen un riesgo para las personas en la superficie o que afecten los derechos de
terceros. Sin con motivo de un vuelo se ocasionare algn perjuicio, el afectado tendr
derecho a indemnizacin. Por otra parte, cuando se afirma que el Estado tiene soberana
en el espacio ubicado sobre su territorio, quiere indicarse que est facultado para regular
la utilizacin de dicho espacio, cuestin de la que se ocupa el Cdigo Aeronutico (Ley
nmero 18.916). En su artculo 1, establece que El estado de Chile tiene la soberana
exclusiva del espacio areo sobre su territorio. Por su parte, el artculo 2 previene que
Las aeronaves, sean nacionales o extranjeras, que se encuentren en el territorio o en
el espacio areo chileno, y las personas o cosas a bordo de ellas, estn sometidas a las
leyes y a la jurisdiccin de los tribunales y de las autoridades chilenas. Lo anterior,
sin perjuicio de que Las aeronaves militares extranjeras autorizadas para volar en el
espacio areo chileno gozarn, mientras se encuentren en Chile, de los privilegios
reconocidos por el derecho internacional, lo que constituye, como se recordar, una
excepcin al principio de la territorialidad de la ley chilena, consagrado en el artculo
14 del Cdigo Civil. Por lo dems, el inciso 2 del artculo 2 del Cdigo Aeronutico
consagra el mismo principio de inmunidad para las aeronaves militares chilenas, las que
estn sometidas a las leyes y a la jurisdiccin de los tribunales y autoridades chilenas,
cualquiera que sea el lugar en que se encuentren (lo que implica, tambin, que estamos
ante un caso de extraterritorialidad de la ley chilena).
37
b.2) Los bienes fiscales.

b.2.1) Concepto.
El Estado, ente de Derecho Pblico, puede ser sujeto de derechos privados. Son los
llamados bienes fiscales, los que constituyen el patrimonio privado del Estado, pertenecen a
l, en cuanto sujeto de relaciones patrimoniales privadas, para cuyos efectos se denomina
Fisco. De acuerdo al artculo 589, los bienes fiscales son los bienes nacionales cuyo uso
no pertenece a la nacin toda. Tericamente, el rgimen jurdico de estos bienes es el
Derecho Privado. Sin embargo, siempre se han dictado leyes especiales que reglamentan la
adquisicin, administracin y disposicin de estos bienes (actualmente, el Decreto Ley
nmero 1.939, del ao 1977). De tal forma, las normas de Derecho Privado comn
adquieren slo un valor supletorio.
Cabe sealar que a diferencia de los bienes nacionales de uso pblico, los bienes
fiscales estn dentro del comercio humano y pueden adquirirse por prescripcin.
El Ministerio de Bienes Nacionales, a travs de la Divisin de Bienes Nacionales, es
el rgano que principalmente administra los bienes fiscales. Sin embargo, todos los
Ministerios y reparticiones pblicas en general, poseen bienes fiscales, los que en tal caso,
estn bajo la tuicin del Ministerio o Servicio correspondiente.
b.2.2) Clases de bienes fiscales.
Los hay de diversa ndole:
Los bienes muebles e inmuebles afectos al funcionamiento de los servicios pblicos.

Los bienes que componen las herencias en las que sucede el Fisco, como heredero
intestado: herencias yacentes que se transforman en herencias vacantes (artculos 995 y
1240).
Las nuevas islas que se forman en el mar territorial o en ros y lagos navegables por
buques de ms de 100 toneladas (artculo 597). Si el ro o lago no admite la navegacin
por embarcaciones del tonelaje indicado, la nueva isla podr ser adquirida por
particulares, conforme a las reglas de la accesin.
Los impuestos y contribuciones.
La denominada captura blica, puede tambin proporcionar bienes al Fisco, aunque hoy
en da los tratados internacionales la limitan.
Las tierras que, ubicadas dentro del territorio nacional, carecen de otro dueo (artculo
590).
______________________******_____________________
38
LA PROPIEDAD1
Por su naturaleza y trascendencia, cabe precisar que no existe unanimidad acerca de las
concepciones fundamentales de la propiedad. Su concepto y especialmente las facultades
que confiere, o desde otro punto de vista, las limitaciones que debe soportar el propietario,
as como la clase de bienes susceptibles de propiedad privada, son motivo de interminables
controversias. El planteamiento jurdico se relaciona aqu, ms que en otras materias, con
las concepciones filosficas, econmicas, sociolgicas y polticas.
Como concepto general, entendemos la propiedad como el derecho que confiere al
sujeto el poder ms amplio sobre una cosa. En principio, lo faculta para apropiarse, en
forma exclusiva, de todas las utilidades que un bien es capaz de proporcionar. En cambio,
los dems derechos reales otorgan poderes limitados sobre la cosa, slo autorizan
aprovechamientos parciales.
- Dominio y propiedad.
En el campo jurdico, la palabra propiedad es usada por algunos como sinnimo de
dominio. La doctrina moderna se pronuncia en este sentido, que acoge nuestro Cdigo
Civil al sealar en el artculo 582 que el dominio se llama tambin propiedad.
Otros atribuyen a estas palabras distintos significados. Ciertos autores aplican la
expresin dominio slo al derecho real que recae sobre cosas materiales, y el trmino
propiedad -que consideran ms genrico-, lo emplean respecto de todo gnero de derechos
susceptible de apreciacin pecuniaria. As, se podra hablar de propiedad de un crdito o de
una herencia, reservando la expresin dominio a las cosas muebles e inmuebles corporales.
A juicio de otros, entre propiedad y dominio no hay diferencia de extensin o
contenido, sino simplemente de puntos de vista. As, Ruggiero dice que la palabra dominio
tiene un sentido predominantemente subjetivo, pues implica la potestad o poder que
corresponde al titular sobre la cosa, mientras que el vocablo propiedad tiene un sentido
predominantemente objetivo, ya que acenta el hecho de la pertenencia de una cosa a una
persona.
- Definiciones.
Las definiciones del derecho de propiedad pueden clasificarse en dos grupos.
El primero, est constituido por las definiciones analticas. Estas pretenden explicar
el concepto desde un punto de vista puramente cuantitativo, como suma de facultades o
atribuciones del dueo de la cosa sobre que recae el derecho de propiedad. La definicin se
centra en la enumeracin de las facultades que confiere el dominio al propietario, sobre el
objeto de su derecho. Entre otras crticas que se formulan a las definiciones analticas, est
el que no sealan el carcter exclusivo del derecho de propiedad.
1
Fecha de ltima modificacin: 1 de marzo de 2013.

La Propiedad Juan Andrs Orrego Acua
Nuestro CC. define el dominio en su art. 582, y sigue el modelo analtico. Dispone
el precepto: El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa
corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra
derecho ajeno. / La propiedad separada del goce de la cosa se llama mera o nuda
propiedad.
La definicin legal nos sugiere desde ya ciertas observaciones:
1 Asimila la nocin de propiedad al dominio.
2 Se concibe el dominio, en principio, como un derecho real sobre cosa corporal (lo que no
significa que no exista el dominio sobre cosas incorporales, pues el art. 583 agrega que
Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. As, el usufructuario
tiene la propiedad de su derecho de usufructo. La Constitucin Poltica de 1980 es an
ms clara, al establecer su artculo 19 N 24, dentro de las garantas constitucionales, la
proteccin al derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes
corporales o incorporales. Se asienta as el principio de que el dominio no slo puede
recaer sobre una cosa corporal, sino tambin sobre un derecho, sea ste real o personal;
podemos afirmar entonces que puede haber derechos -de dominio-, sobre otros derechos
reales o personales). En el acpite siguiente, ahondaremos acerca de los principios
consagrados en la Constitucin, acerca de la propiedad.
3 El art. menciona dos de las tres facultades inherentes al dominio: gozar y disponer. En
cuanto al uso, se ha estimado que se encuentra subsumido, para los efectos de esta
definicin, en la expresin goce.
4 Los lmites del dominio se encuentran en la ley y en el derecho ajeno.
5 La propiedad puede desmembrarse en sus facultades, y cuando el propietario est
desprovisto del goce de la cosa, su derecho se denomina nuda propiedad.
Volveremos sobre estos tpicos.
Las definiciones sintticas, basndose en un criterio cualitativo, tratan de dar un
concepto unitario de la propiedad, prescindiendo de la mencin de las facultades que ella
otorga al titular. No ven en el dominio una suma de facultades, sino un derecho unitario y
abstracto, siempre igual y distinto de sus facultades. En este sentido, el alemn Wolff dice
simplemente que la propiedad es el ms amplio derecho de seoro que puede tenerse
sobre una cosa; y el italiano Dusi, expresa que la propiedad es el seoro unitario,
independiente y, cuando menos, virtualmente universal, sobre una cosa corporal. Se
habla de seoro unitario, para explicar que todas las posibles facultades jurdicas sobre la
cosa estn concentradas en la propiedad, no como derechos distintos, sino como
pertenencias de la misma propiedad. Se agrega que este seoro es independiente, porque
slo el derecho de propiedad, entre los derechos reales, es perfectamente autnomo. Y se
dice que este seoro es virtualmente universal, para dejar en claro que, an cuando
puedan coexistir derechos reales distintos sobre la misma cosa, stos no implican
participacin en la propiedad, sino cargas que la comprimen -como dice Dusi-, sin quitarle
la virtud ltima de desenvolverse y recobrar su natural universalidad.
- Principios acerca de la propiedad, consagrados en la Constitucin Poltica de la
Repblica.
En el captulo III, denominado De los derechos y deberes constitucionales, la
Constitucin Poltica de la Repblica consagra los principios fundamentales acerca del
derecho de propiedad. Especficamente, en el artculo 19 nmeros 23 y 24, que se refieren,
respectivamente, al derecho a la propiedad y de la proteccin de sta, una vez adquirida

por su titular. Podemos sintetizar estas normas en los siguientes trminos:
1. La Constitucin consagra la libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes,
excepto aquellos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres o que deban
pertenecer a la nacin toda y la ley lo declare as (es decir, las cosas incomerciables). Una
ley que qurum calificado y cuando as lo exija el inters nacional puede establecer
limitaciones o requisitos para la adquisicin del dominio de algunos bienes.
2. La Constitucin asegura a todas las personas el derecho de propiedad en sus diversas
especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales.
Al aludir la Constitucin a las diversas especies de propiedad, se pretende
abarcar tanto aquella que se reglamenta en el Cdigo Civil, como las normadas en leyes
especiales, como por ejemplo la propiedad indgena. Hemos aclarado con antelacin, que
hay dominio tanto sobre cosas corporales, como tambin sobre derechos.
3. Slo la ley puede establecer los modos de adquirir la propiedad, de usar, gozar y
disponer de ella.
4. Slo la ley puede establecer las limitaciones y obligaciones que deriven de la funcin
social de la propiedad. Esta funcin social comprende cuanto exijan:
* los intereses generales de la nacin;
* la seguridad nacional;
* la utilidad pblica;
* la salubridad pblica; y
* la conservacin del patrimonio ambiental.
5. Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de
alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino:
* en virtud de una ley general o especial que autorice la expropiacin;2
* que dicha expropiacin tenga por causa la utilidad pblica o el inters nacional;
* que dicha causa haya sido calificada por el legislador.
El expropiado, en todo caso, podr reclamar de la legalidad del acto expropiatorio,
reclamacin que se har ante los tribunales ordinarios de justicia.
En cuanto a la indemnizacin a pagar al afectado por la expropiacin, las reglas son
las siguientes:
* el expropiado tendr siempre derecho a indemnizacin por el dao patrimonial
efectivamente causado;
* la indemnizacin se fijar de comn acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho
por dichos tribunales;
* a falta de acuerdo, la indemnizacin deber ser pagada en dinero efectivo al contado;
* el Fisco no puede proceder a la toma de posesin material del bien expropiado, mientras
no se realice previo pago del total de la indemnizacin, la que a falta de acuerdo, ser
determinada provisionalmente por peritos en la forma que seale la ley;
* en caso de reclamo acerca de la procedencia de la expropiacin, el juez podr, con el
mrito de los antecedentes que se invoquen, decretar la suspensin de la toma de posesin.
Cabe sealar que el Decreto Ley N 2.186, publicado en el Diario Oficial de fecha 9
de junio de 1978, aprob la Ley Orgnica de Procedimiento de Expropiaciones.
Aunque la Constitucin no lo indica, evidentemente existe otro medio por el cual una persona puede ser
despojada de su dominio en contra de su voluntad: en virtud de una sentencia judicial.
- Caractersticas.
Segn la doctrina clsica o tradicional, el dominio presenta las siguientes
caractersticas: es un derecho real; es un derecho absoluto; es un derecho exclusivo; y es un
derecho perpetuo.A) Derecho real: es el derecho real por excelencia (arts. 577 y 582 del CC). Por ello, est
amparado por una accin real, la reivindicatoria (art. 889 del CC).
B) Derecho absoluto: el carcter absoluto del derecho de propiedad tiene dos alcances:
* En primer lugar, significa que el dueo puede ejercitar sobre la cosa todas las facultades
posibles;
* En segundo lugar, que tiene un poder soberano para usar, gozar y disponer de ella a su
arbitrio, sin que nadie pueda impedrselo.
La concepcin de que el dominio importa un poder arbitrario ilimitado, una potestad
que permite al dueo hacer o no hacer en lo suyo cuanto le plazca, segn el solo dictado de
su voluntad o arbitrio, siempre se ha considerado exagerada. Cabe observar sin embargo
que el ordenamiento jurdico concede facultades libres y exclusivas dentro de los lmites
que el mismo fija a priori. Tales lmites, que seala la ley y dentro de los cuales se
desenvuelve el derecho de propiedad, no son de esas limitaciones que, al estilo de las
servidumbres, restringen desde fuera la amplitud del dominio, sino que son inmanentes a la
propiedad, y determinan su contenido normal.
Por la nocin de arbitrariedad que incluye, se ha calificado a la definicin del art.
582 del CC. de clsica, queriendo con ello estimrsele absoluta, en el sentido de estar
desprovista de contenido social. Con todo, se observa que el complemento de la definicin
no siendo contra ley o contra derecho ajeno, permite suavizar o impedir el arbitrio.
En sntesis, si bien nuestro CC. reconoce el carcter absoluto del dominio, el poder
soberano del propietario, ello debe entenderse dentro de los lmites naturales del dominio:
la ley y el derecho ajeno.
La jurisprudencia y por cierto el legislador, han quedado ampliamente facultados
para conducir la institucin mediante estas limitaciones, que posibilitan elaboraciones para
que cumpla adecuadamente su funcin social.
Algunos autores sustituyen el carcter absoluto del dominio por la caracterstica de
generalidad, en cuanto el propietario logra obtener toda la utilidad o provecho que la
cosa puede proporcionar, sin necesidad de texto o autorizacin especial, salvo las
limitaciones derivadas de otros derechos reales sobre la misma cosa.
Se seala igualmente que es un derecho independiente, en cuanto no presupone la
existencia de otro derecho real.
En tal sentido, se compara el dominio con otros derechos reales que carecen de la
generalidad del dominio, otorgando al titular slo algunas facultades especiales, como el
uso y goce, las que adems son dependientes, pues presuponen la existencia de un dominio
radicado en otra persona. Son derechos sobre cosa ajena (ius in re aliena).
C) Derecho exclusivo: porque, por su esencia, supone un titular nico facultado para usar,
gozar y disponer de la cosa, y por ende, para impedir la intromisin de cualquiera otra
persona. En otras palabras, el derecho de dominio se atribuye a un titular en forma
privativa, de manera que no puede haber dos o ms propietarios sobre una misma cosa con
poderes absolutos. En otras palabras, esta caracterstica impide que sobre una misma cosa
existan dos derechos independientes al mismo tiempo.3
Las operaciones de demarcacin y cerramiento son manifestaciones de la
exclusividad del dominio (arts. 842 a 846; 876 y 878; 942 del CC).
La exclusividad del dominio no obsta a que puedan existir sobre la cosa otros
derechos reales junto al primero, sin que este, por tal circunstancia, se desnaturalice. En
este caso, slo ocurre que los otros derechos reales limitan la libertad de accin del
propietario.
Acerca de la exclusividad del dominio, la doctrina se ha planteado si el condominio
se opone a esta caracterstica. No hay tal oposicin. Para algunos, cuando una cosa
pertenece en comn a dos o ms personas, ya no se tratara rigurosamente de un caso de
dominio, sino de condominio o copropiedad, figura jurdica distinta al dominio. Para otros,
el dominio y la copropiedad son el mismo derecho, que pertenece en el primer caso a una
sola persona y en el segundo caso a varias; para los que sustentan esta tesis, la copropiedad
tambin es compatible con la exclusividad, porque este carcter de la propiedad slo
implica que no puede haber sobre una cosa, al mismo tiempo, dos derechos de propiedad
independientes; en la copropiedad no los hay, pues cada uno de los comuneros tiene una
parte del derecho y no el total.
En virtud de esta caracterstica, el dueo est dotado de la llamada facultad de
excluir, por la cual puede impedir a los dems el uso y goce de la cosa de que es
propietario. La doctrina sin embargo, ha elaborado algunas excepciones a esta facultad:
* El derecho de uso inocuo: es el que se tiene en una cosa propiedad de otro, para obtener
un provecho, sin causar al dueo perjuicio alguno o causndolo en medida insignificante
(El CC. Suizo lo establece expresamente). Un ejemplo en nuestra legislacin, sera la
servidumbre de trnsito.
* El derecho de acceso forzoso: es el que se le reconoce al dueo o administrador de una
cosa, para entrar transitoriamente a una propiedad ajena, a ejecutar algn acto relativo a la
utilizacin de aqul objeto. Por ejemplo, para recoger frutos cados en el predio vecino,
para reparar un muro, etc. Los arts. 620 y 943 responden a esta excepcin.
* El principio del mal menor: se estima que cualquier persona, ante un peligro inminente,
puede aprovecharse de una cosa ajena para salvar otra cosa o un bien jurdico de mayor
valor que el dao que pueda causar. Nuestro Cdigo Civil, sin embargo, rechaza este
principio en el comodato, pues el artculo 2178, advierte que el comodatario responder an
del caso fortuito, Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la
suya, ha preferido deliberadamente la suya.
Estos casos se vinculan a la nocin de funcin social del dominio y contribuyen a
definir la verdadera dimensin del derecho de propiedad.
D) Derecho perpetuo: el dominio es perpetuo, en cuanto no est sujeto a limitacin de
tiempo y puede durar tanto como la cosa; en si mismo no lleva una razn de caducidad y
subsiste independientemente del ejercicio que se pueda hacer de l. Por tanto, el propietario
no pierde su derecho por no usar la cosa de que es dueo ni tampoco porque un tercero, sin
la voluntad del dueo o contra ella, ejerza actos de dominio. El propietario slo pierde su
Barcia Lehmann, Rodrigo, Lecciones de Derecho Civil Chileno. Los Bienes, Santiago de Chile, Editorial
Jurdica de Chile, Tomo IV; ao 2008, p. 30.
derecho si deja poseer la cosa por el tercero durante el tiempo requerido por la ley para que
ste adquiera el dominio de ella por prescripcin (art. 2517 del CC).
En la doctrina, se dice que el carcter perpetuo no es obstculo a que se pueda hacer
depender la extincin del dominio de ciertas causas establecidas y previstas en el momento
mismo de su adquisicin. En este sentido, se afirma que el derecho de propiedad es
potencial o normalmente perpetuo, pero no irrevocable. En otras palabras, el derecho de
propiedad sera generalmente perpetuo, pero tal caracterstica sera de la naturaleza y no de
la esencia del derecho, pues nada obsta a que surja un derecho de propiedad temporal. Tal
sera el caso de la propiedad fiduciaria, o sea, la que est sujeta al gravamen de pasar a otra
persona, por el hecho de verificarse una condicin. Algunos autores denominan
propiedades imperfectas a las temporales.
Adicionalmente, tambin puede ocurrir que se pierda el dominio, contra la voluntad
del dueo, por causas legales, tales como la nulidad o la resolucin.
- Evolucin histrica del derecho de propiedad.
El enfoque histrico que haremos, se centrar primordialmente en la propiedad raz,
atendida su preeminencia econmica a lo largo de la Historia, sin perjuicio que el valor de
los bienes muebles se ha incrementado en grado importante a partir de la Revolucin
Industrial.
A) Pueblos primitivos.
Entre los historiadores, antroplogos y socilogos no hay unanimidad acerca de la
forma de propiedad que predomin entre las culturas ms primitivas. Para algunos, sera la
propiedad colectiva o comunitaria, ya sea en la modalidad familiar o suprafamiliar (clan,
horda o tribu). Pero tambin se afirma que la propiedad individual habra precedido a la
comunitaria en muchos pueblos, surgiendo la ltima como reaccin ante el individualismo.
Probablemente el pluralismo en los tipos de propiedad ha sido una constante en la Historia,
alternndose las formas individuales o comunitarias, pero sin excluirse totalmente unas a
otras.
B) Roma.
Se discute entre los historiadores del Derecho, si en la antigua Roma se conoci la
propiedad individual. Se afirma que el patrimonio mueble, la casa y el huerto eran de
propiedad privada del padre de familia, pero que la tierra era propiedad colectiva de la
gens. La existencia de tal rgimen de propiedad puede demostrarse en el derecho griego y
germnico con mayor certeza histrica que tratndose del derecho romano. Pero a partir de
la Ley de las Doce Tablas (449 A.C.) la propiedad se muestra individualizada por
completo. Con la expansin del Imperio, la institucin pasa por dos fases comunes a las
dems instituciones jurdicas: la del derecho de la ciudad (ius civile) y la del derecho
universal (ius gentium). En la primera de ellas, la propiedad era una institucin del Derecho
Civil y se denominaba propiedad o dominio quiritario. Slo los ciudadanos romanos podan
ser sus titulares. La propiedad quiritaria a su vez slo poda recaer sobre cosas romanas
(fundos itlicos, en relacin a los inmuebles, en contraposicin a los fundos
provinciales); de igual forma, el dominio quiritario no poda ser transmitido o adquirido
sino por un modo romano. En el mbito del derecho quiritario, la transferencia del dominio
se haca por medio de la mancipatio, que era ttulo traslaticio y tradicin a la vez, lo que
implicaba que no poda celebrar mancipatio quien no era dueo de la cosa.
Ser al amparo del ius gentium, que aparecer, junto al derecho formal de
propiedad, una propiedad de hecho, tutelada por el pretor (propiedad bonitaria o vulgar). En
el mbito de esta propiedad, el pretor crea el contrato de compraventa, en el cual no se
exiga que el vendedor fuere dueo de la cosa vendida. El vendedor no transfera el
dominio, sino que se limitaba a transferir la vaccua possessio o pacfica posesin,
mediante la traditio. De tal forma, mientras que en el derecho quiritario la compraventa
de cosa ajena no era vlida, s lo era en el derecho bonitario.
La dualidad de estatutos jurdicos persisti en Roma hasta los tiempos de Justiniano,
en que se volvi a la unidad.
Estos dos estatutos jurdicos proyectan sin embargo sus efectos hasta nuestros das,
como queda de manifiesto en la distinta concepcin que tienen de la compraventa los
cdigos civiles francs y chileno. El CC. francs sigue el derecho quiritario y por ello el
dominio se origina para el comprador con el slo mrito del contrato. Por el contrario,
nuestro CC. sigue en esta materia el derecho bonitario, de manera que del contrato de
compraventa no surge directamente el dominio, sino slo derechos personales y
obligaciones correlativas, siendo necesaria la tradicin posterior. Consecuencia de lo
anterior es tambin que en el CC. francs la venta de cosa ajena es inadmisible, mientras
que para el CC. chileno es perfectamente vlida, admitindose expresamente (art. 1815 del
CC). An ms, como veremos en el mbito de la posesin, el contrato de compraventa por
el cual se vende una cosa ajena es justo ttulo y habilita para iniciar la posesin regular y
adquirir el dominio por prescripcin ordinaria (siempre que no se pruebe la mala fe del
comprador al momento de comprar).
Otro aspecto que difiere en el Cdigo Civil francs y en el nuestro, y que es una
consecuencia del dismil tratamiento dado a la venta de cosa ajena en uno y otro, es el
relativo a los riesgos por la prdida o deterioro de la especie o cuerpo cierto que se debe
(artculos 1550 y 1820).
C) Edad Media.
A la cada del Imperio Romano de Occidente, la simplificacin lograda en la poca
de Justiniano se pierde y en su reemplazo surge un sistema an ms complejo que aqul que
haba precedido a Justiniano, asentado en el feudalismo y que se mantuvo prcticamente
hasta fines del siglo XVIII. A partir de arrendamientos perpetuos y numerosos otros
contratos, se fueron configurando una especie de concesiones, como el feudo y el
censo, en cuya virtud se fue descomponiendo el dominio entre el titular de la cosa y el
"concesionario" de la misma. El seor era el titular del dominio, mientras que el
vasallo o tenanciero era quien realmente detentaba u ocupaba la tierra, pero sin tener
la propiedad. Con el tiempo, por la extensin del derecho de disfrute del vasallo y por la
perpetuidad de su situacin de vinculacin a la tierra, se le fue considerando tambin como
una especie de propietario. El seor tena entonces el dominio discreto y el vasallo el
dominio til; qued as estructurado un sistema con dos propietarios sobre una misma
cosa, sin que hubiere divisin entre ellos, pero concebidos como derechos de propiedad de
distinta naturaleza. Esta descomposicin se lleg a ampliar, producindose una escala
jerarquizada de titulares. Al final del medioevo, se acenta el derecho del vasallo, el
dominio til, de modo que se llega a tener a ste como el propietario, tan slo con una carga
o servidumbre en favor del primitivo seor, carga respecto de la cual van apareciendo
intentos por extinguirla. Se concluye con una especie de expropiacin al antiguo seor,
desplazndose imperceptiblemente la propiedad al tenanciero.
D) La Edad Moderna.
Se enfrentaron dos difciles problemas heredados del medioevo: uno de carcter
poltico, consistente en separar la soberana de la propiedad; y otro de carcter social,
encaminado a terminar con la divisin de la propiedad en mltiples titulares y a conseguir
su definitiva unificacin.
Para lograr lo primero, se configura la nocin de Estado, en torno al monarca,
debilitndose el poder de la nobleza. Para obtener lo segundo, se reconoce paulatinamente
que el titular del dominio til era el verdadero dueo de la finca. As, al estallar la
Revolucin Francesa, ya era propietario el poseedor material, si bien su propiedad estaba
gravada con cargas perpetuas. La revolucin aboli sin embargo los ltimos vestigios de la
propiedad feudal, al declarar suprimidas, con o sin indemnizacin, la gran mayora de
aquellas cargas.
E) Epoca actual.
Desde fines del siglo 18, la propiedad se simplifica nuevamente en su estructura,
concibindosela en trminos muy individuales y reconocindose al titular amplias
facultades. Las caractersticas ms relevantes de nuestra poca se pueden resumir de la
siguiente manera:
1 La propiedad mobiliaria, antes menospreciada, suele hoy superar en importancia a la
inmobiliaria a causa de los progresos de la industria. Con todo, en los ltimos aos la
propiedad raz ha cobrado un extraordinario valor en los centros comerciales mundiales
(por ejemplo, Tokio, Nueva York, etc.)
2 Junto a la propiedad individual, se han desarrollado, con variada suerte, varias formas de
propiedad colectiva, como la familiar y la social, comprendindose en esta la estatal, la que
sin embargo se ha ido restringiendo o reconvirtindose en privada acorde a las tendencias
ideolgicas predominantes, sin perjuicio de reservarse el Estado el dominio de ciertas
industrias o servicios estratgicos. En este punto, un tema ampliamente debatido durante el
siglo 20 ha sido el del campo de aplicacin de la propiedad privada. Es inconcebible
cualquier extremo al respecto: su completa exclusin (pensemos en los objetos de uso
personal) o su extensin a todos los bienes (pensemos en los bienes nacionales de uso
pblico). As, partiendo del supuesto de que siempre habrn de existir bienes de propiedad
privada y bienes de propiedad colectiva (formalmente pertenecientes al Estado, como
representante de la comunidad), la decisin se reduce a establecer el lmite entre ambas.
Qu bienes permanecern en poder de la comunidad y cuales quedarn entregados al
dominio de los particulares. La decisin ciertamente es dinmica y depende de las
posiciones filosfico-polticas del momento. Entre estas posiciones, han aparecido tambin
vas terceristas, como son las que postulan la propiedad corporativa, cooperativa o
comunitaria, las que proponen que ciertos bienes no sean de propiedad colectiva ni
privada, sino de grupos sociales intermedios.
En nuestra poca se ha planteado tambin la llamada funcin social de la

propiedad, desarrollada por Len Duguit. Este, niega la existencia de los derechos
subjetivos. Consecuentemente, sostiene que la propiedad no es un derecho, sino una
funcin social. A su juicio, el propietario, es decir el detentador de una riqueza, tiene por tal
hecho una funcin social que cumplir; y en la medida en que cumpla esta misin, sus actos
de propietario son protegidos. Si no la cumple o la cumple mal -por ejemplo, si no cultiva
su tierra o deja que su casa caiga por efecto de la ruina-, la intervencin de las autoridades
es legtima para constreirlo a cumplir sus funciones sociales de propietario, que consisten
en asegurar el empleo de las riquezas que detenta conforme a su destinacin.
El contenido de la propiedad-funcin se resume en dos proposiciones:
1 El propietario tiene el deber y, por lo tanto, la facultad de emplear los bienes que detenta
en la satisfaccin de necesidades individuales y, particularmente, de las suyas.
2 El propietario tiene el deber y, por lo tanto, la facultad de emplear sus bienes en la
satisfaccin de las necesidades comunes.
Si bien la doctrina de Duguit demuestra la insuficiencia de la teora individualista
tradicional, se critica su conclusin bsica, en cuanto sostiene que la propiedad es una mera
funcin social. Se dice por sus crticos que la propiedad no es una funcin social, pero tiene
una funcin social, junto a un fin de utilidad individual para el propietario cuyo derecho
subjetivo es reconocido.
Recientemente, la doctrina ha planteado algunos principios orientadores en relacin
a la propiedad:
1 Uno de justicia: creados los bienes para servir al hombre, a todos los hombres, ellos
tambin deben realizar aqul valor. Y esta realizacin se desenvuelve en dos facetas:
equidad en el reparto, de modo que todos tengan acceso a ellos, el menos en lo ms
indispensable para una aceptable calidad de vida, y equidad en su aprovechamiento, de
modo que, perteneciendo las cosas a dueos privados, stos deben explotarlas, obtener de
ellas beneficio, no simplemente detentarlas por ostentacin de poder, y esa explotacin,
aprovechando inicialmente al propietario, reporte tambin beneficios a la comunidad
(funcin social).
2 uno conservacionista: esta nocin se ha impuesto ltimamente con gran persistencia, ante
los problemas ambientales, y en ciertas ocasiones entra en conflicto con el progreso
material.
Este conservacionismo se refiere principalmente a dos mbitos: el de la naturaleza
(artculos 19 N 8 y 24 inciso 2 de la C.P. de la R.) y el del patrimonio cultural (por
ejemplo, Ley N 17.288 sobre monumentos nacionales).
Estos dos principios, que la doctrina reciente seala que deberan estar siempre
presentes en la elaboracin, interpretacin y aplicacin de los textos legales, influyen tanto
en la decisin sobre la titularidad, en el sentido de preservar un objeto en poder del Estado
o entregarlo al dominio de los particulares, como en la regulacin especfica de la
propiedad privada, mediante la introduccin de limitaciones a la misma. Estas
limitaciones, que atenan el carcter absoluto del dominio, estn diseminadas por todo el
CC. y en numerosas leyes especiales. Hay ocasiones en que las limitaciones son tantas o tan
intensas, que llegan a paralizar la actividad del propietario, al punto que para l sera
preferible que le expropiaran, para obtener la justa indemnizacin. Se habla en este caso de
limitacin extrema. En realidad, en tal evento bien podra concluirse que hay una
verdadera expropiacin no declarada formalmente, de modo que a los tribunales quedara la
alternativa de declarar: o que cierto texto legal excesivamente limitativo es inaplicable por
inconstitucional por ser violatorio del derecho de propiedad, o que rigiendo, ha producido
la expropiacin del objeto, por lo que debe pagarse la justa indemnizacin. Un ejemplo de
esta situacin, parece proporcionarlo la legislacin que establece limitaciones en predios en
los cuales hay especies forestales en extincin.
- Formas de propiedad.
La concepcin tradicional del dominio no slo se ha caracterizado por imponer
escasas limitaciones a la propiedad, sino tambin por ostentar una regulacin uniforme, con
normas aplicables a la generalidad de los bienes, cualquiera sea su naturaleza. En este
sentido, podemos afirmar que los artculos 582 y siguientes del Cdigo Civil, configuran un
estatuto comn de la propiedad. Pero progresivamente han ido apareciendo en la
legislacin normas modificatorias de las reglas comunes, destinadas a una determinada
categora de bienes. En un comienzo, estas normas diferenciadas eran escasas y no
alcanzaban a constituir un estatuto relativamente completo. La propiedad continuaba siendo
una sola, con algunas reglas especiales, por ejemplo, cuando el objeto del dominio era un
predio rstico, un yacimiento minero, el producto del talento, etc. Pero con el tiempo,
fueron aumentando tales disposiciones especiales, hasta llegar a constituir verdaderos
estatutos particulares, reguladores de todos los aspectos fundamentales de la materia,
rigiendo las normas comunes slo de manera supletoria. La doctrina empez entonces a
hacer referencia a nuevas formas de propiedad, configurndose as la propiedad urbana,
agraria, minera, intelectual, industrial, indgena, austral, etc.
- Facultades inherentes al dominio.
El contenido de todo derecho subjetivo est formado por sus facultades. Estas son
las posibilidades o poderes que, al ejercitarse, permiten el aprovechamiento econmico del
derecho. No constituyen en s mismas derechos subjetivos, sino poderes secundarios de
actuacin que dependen del derecho o poder principal. La doctrina moderna estima
ilimitados, y por ende no susceptibles de enumeracin, los poderes o facultades que el
derecho de propiedad otorga al titular. Por otra parte, se agrega que el dominio no es una
suma de facultades (como postulan las definiciones analticas) sino que un derecho unitario
y abstracto, siempre igual en s mismo y distinto de sus facultades (como postulan las
definiciones sintticas).
La doctrina clsica, en cambio, seala uno a uno dichos poderes. Desde el Derecho
Romano, se indican tres facultades al dominio: la de uso (usus); la de goce o disfrute
(fructus); y la de consumo o disposicin (abusus).
Las facultades del dominio pueden clasificarse en materiales y jurdicas. Son
materiales las que se realizan mediante actos materiales que permiten el aprovechamiento
del objeto del derecho (uso, goce y consumo fsico de la cosa); son facultades jurdicas las
que se realizan mediante actos jurdicos. Entre estos se encuentran los actos de disposicin,
que requieren precisamente de la facultad de disposicin.
a) Facultades materiales.
a.1) Facultad de uso.
a.1.1) Concepto.
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El Ius Utendi significa que el propietario puede utilizar o servirse de la cosa. La

facultad de uso se traduce en aplicar la cosa misma a todos los servicios que es capaz de
proporcionar, sin tocar sus productos ni realizar una utilizacin que implique su destruccin
inmediata. Si se llega hasta la apropiacin de los productos, el uso se transforma en goce; y
si la primera utilizacin de la cosa envuelve su destruccin, el uso se confunde con el
consumo.
a.1.2) Cundo tiene importancia la facultad de uso.
El ir ms all de las limitaciones propias de la facultad de uso, carece de
importancia para el propietario, pues tambin tiene las facultades de goce y consumo. El
problema cobra importancia respecto de los titulares de otros derechos, distintos al
dominio. As, el usuario, es decir el titular del derecho real de uso, slo tendr esta facultad,
sin participacin alguna en los frutos de la cosa; excepcionalmente, podr apropiarse de
ellos, pero restringiendo su goce a una parte limitada de los mismos (art. 819, 3).
Tratndose del usufructuario, aunque tiene el uso y el goce carece de la facultad de
consumo, pues est obligado a conservar la forma y sustancia de la cosa dada en usufructo
(art. 764), salvo en la figura especial del cuasiusufructo.
a.1.3) Amplitud y restricciones a la facultad de uso.
Puesto que las atribuciones del propietario son de gran magnitud, en principio puede
usar la cosa de la que es dueo con cualquier fin, incluso aunque sea contrario al destino
natural de la cosa (el dueo de una vivienda o casa-habitacin, podra por ejemplo
destinarla a oficinas o bodegas). Las facultades del propietario slo estn limitadas por la
ley y el derecho ajeno. No sucede lo mismo con los titulares de otros derechos: el habitador
no puede servirse de la casa para tiendas y almacenes (art. 816, 2); el arrendatario, a falta
de pacto expreso, slo puede servirse de la cosa arrendada en armona con su destino
natural o que deba presumirse de las circunstancias del contrato o de la costumbre del pas
(art. 1938, 1).
a.1.4) El uso y su relacin con la facultad de goce.
En la prctica, es inusual que la facultad de uso se manifieste aisladamente. Suele ir
acompaada con la facultad de goce, con la cual se refunde. Por eso, en la definicin del
dominio en nuestro CC. (art. 582) al igual que en su modelo francs, no se menciona
separadamente esta facultad, lo que ha llevado a la doctrina a entender que el legislador la
incluye en la facultad de goce. En otros preceptos el uso tambin est comprendido dentro
de la facultad de goce: arts. 764 (definicin de usufructo); 1915 (definicin de
arrendamiento); y 811 (definicin del derecho real de uso). Pero lo anterior no significa que
tal supuesto sea un hecho necesario, que siempre ocurra. El CC. se refiere especialmente a
esta facultad en diversas disposiciones, como por ejemplo: arts. 575, 1916, 1946, 2174,
2220. En otros artculos, se refiere separadamente a las facultades de usar y gozar, como
por ejemplo en los arts. 592, 595, 598 y 602.
Por lo dems, ciertos derechos recaen en cosas no fructferas, es decir que carecen
de la aptitud para producir frutos naturales, limitndose al mero uso: por ejemplo, el
derecho a usar una biblioteca ajena; con mayor razn el usuario est desprovisto del goce
en el ejemplo citado, si tenemos presente que su derecho es personalsimo, y por tanto no
puede arrendar los libros cuyo uso se le ha permitido, para obtener una renta (o sea, frutos
civiles): art. 819.
En sntesis, la facultad de uso, en el hecho y en la teora, es una facultad del derecho
de dominio; autnoma, no se confunde con el goce y puede constituir por s sola el objeto
de un derecho.
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a.2) Facultad de goce.

a.2.1) Concepto.
Llamada tambin Ius Fruendi, es la que habilita para apropiarse los frutos y los
productos que da la cosa.
a.2.2) Fundamentos de la adquisicin de los frutos.
Precisamente en virtud de la facultad de goce el dueo de la cosa pasa a serlo de los
productos y frutos de ella. Nuestro CC. sin embargo, como el CC. francs, justifica la
adquisicin de los frutos y productos por el modo de adquirir llamado accesin (art. 643),
concepcin intil y falsa, como dice la doctrina. La verdadera accesin es justamente lo
contrario de la produccin. En efecto, mientras en virtud de la primera o accesin continua
una cosa pierde su existencia propia identificndose con otra, por la segunda, llamada
accesin discreta, una cosa nueva adquiere existencia destacndose de aquella de que
formaba parte. En realidad, la accesin discreta, la que tiene lugar por produccin, no es
sino el ejercicio de la facultad de goce o disfrute.
a.2.3) Frutos y productos.
Cabe precisar que no obstante aludir inicialmente el art. 643 slo a los productos y
luego hacer sinnimos a los productos y los frutos, la doctrina y la jurisprudencia
diferencian unos de otros. Algunos destacan que los frutos son los que la cosa da
peridicamente, ayudada o no de la industria humana y sin detrimento de la cosa fructuaria;
el producto carece de periodicidad y disminuye o menoscaba la cosa. Para otros, los
productos constituyen el gnero y los frutos son una especie de productos: art. 537. La
distincin no es ociosa, pues el usufructuario, por regla general, slo tiene derecho a los
frutos que produzca la cosa, ms no a los productos. Excepcionalmente, el usufructuario
tiene derecho a los productos, en los siguientes casos:
artculo 783 (puede derribar rboles, pero reponindolos);
artculo 784 (minerales y piedras de una cantera); y
artculo 788 (animales que integran rebaos o ganados, pero reponindolos).
El usuario, es decir el titular del derecho real de uso, por su parte, slo tendr
derecho a gozar de una parte limitada de los frutos y productos de una cosa, lo que
debemos entender como aquellos indispensables para sus necesidades personales.
a.2.4) Fuente del derecho a los frutos, cuando corresponde a un tercero distinto del dueo.
El derecho de un tercero a los frutos puede emanar de la ley (usufructos legales o
derecho legal de goce), de un contrato, de un testamento o de una sentencia. Nos remitimos
a lo expresado en el estudio del usufructo.
a.3) Facultad de abuso o disposicin material.
El Ius Abutendi es el que habilita para destruir materialmente la cosa, transformarla
o degradarla. La facultad de disposicin material representa la facultad caracterstica del
dominio. Los dems derechos reales, si bien autorizan a sus titulares para usar y gozar de
una cosa ajena de una manera ms o menos completa, jams dan poder para destruirla o
transformarla; siempre implican la obligacin de conservar su forma y sustancia.
La facultad de abuso o disposicin material tiene limitaciones sin embargo, sea para
proteger el inters del mismo propietario (por ejemplo, privando al prdigo de la
administracin de sus bienes), sea para cautelar el derecho de los terceros o de la sociedad
en general (por ejemplo, la legislacin protectora de las obras de arte y de los monumentos
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histricos, que sin extraer del patrimonio de un particular estos bienes, impone la
obligacin de mantenerlos en determinadas condiciones; o tratndose de la legislacin
relativa a la proteccin medioambiental).
Como complemento y garanta de las facultades materiales, la ley establece ciertas
normas destinadas a impedir que se perturbe al dueo en el ejercicio de sus facultades,
especialmente en lo que respecta a los inmuebles: arts. 842 y 844, por ejemplo, en lo
relativo a las acciones de demarcacin y cerramiento.
b) Facultades jurdicas: facultad de disposicin jurdica.
En un sentido restringido, es el poder del sujeto para desprenderse del derecho que
tiene sobre la cosa, sea o no en favor de otra persona, y sea por un acto entre vivos o por un
acto por causa de muerte. Son formas de disposicin la renuncia, el abandono y la
enajenacin.
La enajenacin podemos visualizarla en un sentido amplio o en un sentido estricto.
En un sentido amplio, la enajenacin es todo acto de disposicin entre vivos, por el
cual el titular transfiere su derecho a otra persona, o constituye sobre su derecho un nuevo
derecho real en favor de un tercero, nuevo derecho que viene a limitar o gravar el derecho
del propietario.
En un sentido estricto, y ms propio, la enajenacin es el acto por el cual el titular
transfiere su derecho a otra persona. En otras palabras, es el acto que hace salir de un
patrimonio un derecho para que pase a formar parte del patrimonio de otra persona.
En la acepcin amplia, se enajena tanto cuando se transfiere el dominio como
cuando se constituye una hipoteca, prenda o servidumbre; en el sentido estricto, slo se
enajena cuando se transfiere el derecho, debiendo hablarse en los dems casos slo de una
limitacin o gravamen al dominio.
En algunos artculos del CC., la expresin enajenacin se usa por el legislador en un
sentido amplio: por ejemplo, en los arts. 1464, 2387 y 2414. La prenda y la hipoteca se
consideran como una forma de enajenacin.
En otras disposiciones del Cdigo, la palabra enajenacin est usada en un sentido
restringido: por ejemplo, en los arts. 393, 1135, 1490, 1754; en estos casos, el legislador no
comprende los gravmenes dentro de la enajenacin.
Por tanto, para determinar el sentido de la palabra enajenacin, habr que atender al
texto de la disposicin en que se mencione.
c) Excepciones a la facultad de disposicin.
Esta facultad es un atributo de la personalidad, pero puede estar suspendida por
efecto de la ley o de la voluntad del hombre. En el primer caso, por ejemplo, el art. 1464
nmero 3; el caso de los bienes nacionales de uso pblico, salvo desafectacin; en el
segundo caso, por ejemplo, cuando el constituyente de la propiedad fiduciaria prohbe la
enajenacin de ella por acto entre vivos (art. 751), al igual que el donante de la cosa, en una
donacin entre vivos (art. 1432 nmero 1) o el nudo propietario tratndose del usufructo
(art. 793, 3). Pero estas excepciones son de alcance limitado y confirman la regla general
de la libre disposicin de los bienes.
13
d) Facultad y capacidad de disposicin.

No debemos confundir ambas facultades. La capacidad de disposicin es la aptitud
general del sujeto para disponer libremente de sus derechos. Se asimila, en cierta manera, a
la capacidad de ejercicio. La facultad de disposicin, en cambio, es el poder especfico
para disponer de un derecho determinado. La ley es ms estricta tratndose de la facultad de
disposicin. El art. 670, al definir la tradicin, distingue claramente entre la facultad de
disposicin (exigida al tradente) y la capacidad de disposicin (exigida al adquirente). Igual
acontece en los arts. 672; 706, 2; 1575, inciso 2; 2387, etc.
La facultad de disposicin requiere de varios supuestos o requisitos:
1 La capacidad de disposicin.
Por tanto, no hay facultad de disposicin, por lo general, cuando no tenemos
capacidad de disposicin, con dos salvedades:
en el caso de los menores adultos, cuando se trate de los bienes muebles de su
peculio profesional o industrial, pues podr disponer de ellos (el artculo 251,
dispone que se mirar como mayor de edad para la administracin y goce de estos
bienes);
incluso, excepcionalmente, an teniendo tal capacidad de disposicin, puede
carecerse de la facultad de disposicin a favor de cualquiera (por ejemplo, si hay un
embargo sobre la cosa) o a favor de ciertas personas (como acontece, por ejemplo,
en los arts. 1795 a 1797, que prohben la compraventa entre las personas que
indican).
2 La titularidad del derecho de que se trata o la calidad de representante del titular, o la
autorizacin de ste o de la ley.
No hay por ende facultad de disposicin respecto de los bienes ajenos, porque no
somos titulares de ellos o representantes del titular.
Este requisito tiene una entidad subjetiva, pues se refiere a la persona que pretende
disponer de una cosa.
3 La aptitud del derecho para ser objeto de la disposicin.
En consecuencia, no podr disponerse, por ejemplo, de los derechos personalsimos.
Este requisito tiene una entidad objetiva, pues se refiere a la cosa de la que
queremos disponer.
4 La ausencia de un agente legtimo y extrao que impida el acto de disposicin.
No ser posible la disposicin, cuando se ha decretado un embargo sobre la cosa,
por ejemplo (a menos que se cumpla con lo exigido en el art. 1464 nmero 3).
Cabe sealar que la facultad de disposicin no es una caracterstica privativa del
dominio; por regla general, es comn a todos los derechos reales, salvo ciertas excepciones
(como el de uso y habitacin, art. 819) y se extiende incluso a los derechos personales,
desde el momento en que el acreedor puede ceder su crdito (art. 1901).
e) Irrenunciabilidad de la facultad de disposicin: casos en que la ley prohbe restringir la
facultad de disposicin.
El principio de la libertad de disposicin forma parte de un principio ms amplio y
de orden pblico, el de la libertad de comercio, y constituye la regla general en nuestro
Derecho.
Por ello, la ley advierte, en algunos casos, que no podr restringirse la facultad de
disposicin, y si ello ocurre, la clusula en cuestin ser ineficaz:
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As, est prohibida la constitucin de dos o ms fideicomisos o usufructos sucesivos

(arts. 745 y 769), precisamente porque entraban la libre circulacin de la riqueza, de
manera que si, por ejemplo, se constituye un fideicomiso y se prohbe al
fideicomisario disponer de sus bienes, a pesar de haberse cumplido la condicin que
se le impuso para adquiros, dicha prohibicin ser ineficaz;
se tiene por no escrita la clusula de no enajenar la cosa legada, siempre que la
enajenacin no comprometiere ningn derecho de tercero (art. 1126);
el pacto de no enajenar la cosa arrendada slo tiene el alcance de facultar al
arrendatario para permanecer en el arriendo hasta su terminacin natural (art. 1964);
no vale en la constitucin del censo el pacto de no enajenar la finca acensuada (art.
2031);
no obstante cualquier estipulacin en contrario, el dueo de los bienes gravados con
hipoteca puede siempre enajenarlos o hipotecarlos (art. 2415). Todas estas normas,
prueban que la facultad de disposicin est protegida por la ley.
f) Casos en los cuales la ley autoriza establecer una prohibicin de enajenar.

En algunos casos, el legislador otorga eficacia a las clusulas que contienen
prohibiciones de enajenar:
art. 751, 2, en el fideicomiso, el constituyente puede prohibir la enajenacin de la
propiedad fiduciaria;
art. 793, 3, el constituyente de un usufructo puede prohibir al usufructuario ceder su
usufructo;
art. 1432 nmero 1, en la escritura pblica de donacin, el donante puede prohibir la
enajenacin de la cosa donada.
Estas excepciones son de alcance limitado sin embargo, pues no autorizan una
prohibicin absoluta y perpetua de enajenar.
g) Prohibiciones de enajenar establecidas por estipulacin de las partes.
Cuando, como en el caso de la propiedad fiduciaria, la ley reconoce la facultad de
prohibir la enajenacin de una cosa, es evidente la plena validez de la prohibicin impuesta
por el autor o las partes de un acto o contrato. El problema surge en los casos en que no hay
autorizacin expresa del legislador. Pueden en tales casos el autor o las partes imponer la
prohibicin de enajenar? Son vlidas tales estipulaciones limitativas de la facultad de
disposicin? Entran en conflicto aqu dos principios: por un lado, el de la libertad de
comercio y libre circulacin de la riqueza; por otro lado, la autonoma de la voluntad y
dentro de ella la libertad contractual, que permite pactar cualquier convenio. En la doctrina,
hay posiciones contrapuestas.
g.1) Doctrina en favor de la validez de la clusula: invoca las siguientes razones:
1 Si en derecho privado puede hacerse todo lo que la ley no prohbe, siempre se podr
establecer con eficacia una clusula de no enajenar, a menos que una disposicin expresa lo
prohba en determinado caso, y tal disposicin, con carcter general, no existe respecto de
las clusulas contractuales.
2 El hecho de que el legislador prohba en casos determinados la clusula de no enajenar
(arts. 1964, 2031, 2415), demuestra que la regla general es la libertad para establecerla.
15
3 El dueo puede desprenderse de todas las facultades del dominio, como ocurre cuando lo
transfiere; por tanto, conforme al aforismo quien puede lo ms, puede lo menos, con
mayor razn puede renunciar al ejercicio de una sola facultad, la de disponer; y
4 Por ltimo, se sostiene que la legislacin chilena reconoce implcitamente la validez de
las clusulas convencionales de no enajenar: en efecto, el DFL llamado Reglamento del
Registro Conservatorio de Bienes Races, establece que pueden inscribirse las
prohibiciones convencionales de no enajenar: art. 53 nmero 3 del Reglamento.
En cuanto a la sancin por la inobservancia de la clusula, tambin hay
discrepancias. A juicio de algunos, la clusula equivale al embargo ordenado por el juez y
en consecuencia, el acto en que se enajena la cosa contrariando la prohibicin
convencional, sera nulo por objeto ilcito, conforme al nmero 3 del art. 1464. En opinin
de otros, no se puede hablar de nulidad, porque esta sancin la establece la ley por la
infraccin a sus preceptos, y no por la infraccin de las estipulaciones de las partes. Por
ello, sostienen que la clusula de no enajenar constituye una obligacin de no hacer y su
incumplimiento acarrea la ejecucin forzada del contrato (si se puede deshacer lo hecho) o
la resolucin del contrato en que se encuentra incorporada la clusula (cuando no se pueda
deshacer lo hecho), e igualmente, en ambos casos, la indemnizacin de perjuicios (artculo
1555 del Cdigo Civil).
g.2) Doctrina que niega valor a la clusula: argumentos:
1 El Mensaje y diversas disposiciones del CC., consagran la libre circulacin de los bienes
como una regla de orden pblico que no puede ser alterada por la sola voluntad de los
particulares. Unicamente el legislador puede establecer las excepciones que no
comprometen seriamente esa regla; en consecuencia, cuando las partes acuerdan una
clusula de no enajenar que no est expresamente autorizada por la ley, la clusula no
produce ningn efecto: es nula y se mira como no escrita.
2 Si libremente se pudieran pactar las clusulas de no enajenar, el legislador no habra
tenido para qu autorizarlas en determinados casos.
3 Tales clusulas se oponen a diversas normas del CC., sobre todo a los arts. 582 y 1810.
El primero seala que se puede disponer arbitrariamente de la cosa de que se es dueo; el
segundo establece que pueden venderse todas las cosas cuya enajenacin no est prohibida
por la ley (a contrario sensu, si la enajenacin estuviere prohibida slo por las partes, s
podran venderse). Ante este razonamiento, podra argumentarse que el contrato es una ley
para las partes (artculo 1545 del Cdigo Civil), y por ende, si se pact la prohibicin, ella
tambin tendra por fuente una ley, de manera que no habra infraccin al artculo 1810. Sin
embargo, se podra contra-argumentar afirmando que el contrato ser una ley slo en la
medida en que estuviere legalmente celebrado (artculo 1545), y que no lo estara aqul
en que se incorpora una clusula que impida disponer al propietario, pues se coartara una
facultad de orden pblico y por ende no renunciable.
4 El art. 53 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races se limita a
permitir una inscripcin, sin sealarle efecto alguno. Y en todo caso, se trata de una
disposicin reglamentaria, que no puede prevalecer ante normas legales y el espritu de las
mismas, manifestado en su historia fidedigna (los partidarios de la primera doctrina refutan
este argumento, sealando que el mencionado Reglamento fue dictado en virtud del art. 695
y que por ende, tendra carcter de DFL).
La doctrina que niega valor a la clusula, concluye que esta adolece de nulidad
absoluta por recaer sobre un objeto ilcito, cual es impedir la libre circulacin de los bienes.
16
f.3) Doctrina eclctica, que reconoce valor a las clusulas de no enajenar relativas.
Siguiendo la jurisprudencia francesa, algunos autores aceptan las clusulas de no
enajenar relativas, es decir, aquellas que no imponen una prohibicin perpetua o de largo
tiempo y que se justifican por un inters legtimo. As, por ejemplo, cuando se dona a un
prdigo un inmueble con la prohibicin de enajenar o se lega una cosa declarndose que el
legatario no podr enajenarla a fin de asegurar el servicio de una renta vitalicia en favor de
una tercera persona. La prohibicin relativa de enajenar no estara entonces en pugna con el
principio de la libre circulacin de los bienes. Se agrega tambin un argumento de texto: el
art. 1126. Interpretando la disposicin a contrario sensu, se deduce que si se lega una cosa,
prohibindose su enajenacin, y sta comprometiere derechos de terceros, la clusula sera
eficaz ante la ley. Y este principio, concluyen los partidarios de la clusula relativa, no debe
circunscribirse a los legados, porque el art. 1126 recogera una concepcin jurdica general
contenida en la legislacin.
La jurisprudencia, en algunos casos, ha aceptado la validez de la estipulacin, por
tiempo determinado y prudente y con justificado motivo; en otras ocasiones, la ha
rechazado, de manera que no existe unanimidad en las sentencias.
En cuanto a la sancin en caso de infringir la clusula relativa, sera la
indemnizacin de perjuicios a que resulta obligado quien enajena la cosa, si no puede
deshacerse lo hecho; se produce el efecto de una obligacin de no hacer (art. 1555), porque
tal sera el carcter de la clusula de no enajenar. Y si se trata de un contrato bilateral, se
aplica el art. 1489: se resuelve el contrato que contiene la clusula, por incumplimiento de
la misma, con indemnizacin de perjuicios. Atendiendo a esto ltimo, se dice que la
clusula implica una verdadera condicin resolutoria, que opera cuando el obligado a no
enajenar, enajena. Entonces, respecto del tercero adquirente, le alcanzarn o no los efectos
de la resolucin, de conformidad a lo previsto en los arts. 1490 y 1491. Ser determinante
en tal caso, si el tercero estaba de buena o mala fe.
- Contenido pasivo del derecho de propiedad.
a) Las obligaciones reales.
Las obligaciones reales, tambin llamadas propter rem, son aquellas que
incumben al propietario o al poseedor de una cosa por el solo hecho de serlo. Presentan dos
particularidades fundamentales:
1) El deudor se determina atendiendo a la persona que es propietario o poseedor de la cosa;
el deudor es tal por ser dueo o poseedor de la cosa. De ah el nombre de obligaciones
propter rem, o sea, en razn o por causa de la cosa.
2) La obligacin se traspasa al sucesor particular en forma automtica: cambia el titular de
la posesin o del dominio, y cambia tambin, al mismo tiempo, el sujeto pasivo de la
obligacin, sin que sea necesaria ninguna estipulacin especial de transferencia o
declaracin del causahabiente de hacerse cargo de la obligacin.
Esta obligacin sigue a la cosa y grava a los adquirentes sucesivos, desvinculando
por lo general al enajenante. Por ello, la obligacin real es una especie de obligacin
ambulatoria.
Ejemplos de obligaciones propter rem:
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art. 614, obligacin que tienen los dueos de las tierras contiguas a la playa a favor de
los pescadores, en una franja de ocho metros;
art. 858, obligacin de contribuir, a prorrata de sus derechos, en las expensas de
construccin, conservacin y reparacin del cerramiento;
art. 859, acerca de los rboles medianeros;
art. 942, en relacin a las acciones posesorias especiales;
art. 1962, obligacin de respetar el contrato de arrendamiento.
b) Las cargas reales.

Integran tambin el contenido pasivo del derecho de propiedad las cargas reales.
Son aquellos gravmenes que con carcter peridico o intermitente, pero en todo caso
reiterado, nacen de la ley o de un contrato y que pesan sobre el que es dueo o poseedor
de una cosa, precisamente por tal razn, y pueden consistir en entregar cualquier cosa
(productos de un predio, dinero), o en realizar prestaciones de naturaleza personal.
Ejemplos:
contribuciones o impuesto territorial sobre bienes races;
derechos de aseo o de pavimentacin;
el censo o canon que debe pagar el censuario (art. 2032);
la obligacin de pagar los gastos comunes que tiene el dueo de un departamento, etc.
Se debate en la doctrina las diferencias entre las obligaciones reales y las cargas
reales, al punto de que muchos son partidarios de refundirlas en una sola figura, la de la
obligacin real. Sin embargo, podramos destacar dos diferencias: 1. Las obligaciones
reales slo tienen por fuente la ley, mientras que las cargas reales pueden tener por fuente la
ley o el contrato; y 2. Las cargas reales tienen un carcter reiterado, mientras que las
obligaciones reales no, podran presentarse por una sola vez.
c) Responsabilidad por la propiedad.
Aparte de las obligaciones reales, la ley impone una responsabilidad especfica al
propietario de una cosa, en cuatro casos:
1. Responsabilidad del dueo de un animal: arts. 2326 y 2327.
2. Responsabilidad del dueo de un edificio ruinoso: arts. 2323, 1 y 934 (si la vctima es
un vecino, la responsabilidad slo proceder si el dao se produce despus de notificada la
querella de obra ruinosa. Si el dao causado proviene de un vicio de construccin, la
responsabilidad recae sobre el empresario o arquitecto que se encarg de ella (art. 2324 en
relacin a la regla 3 del art. 2003).
3. Responsabilidad de quienes habitan en la parte superior de un edificio, desde la que cae o
es arrojada una cosa: artculo 2328.
4. Responsabilidad del dueo de un vehculo motorizado: Ley nmero 18.290.
Se trata de casos de responsabilidad extracontractual, especficamente de
presunciones de culpabilidad por el hecho de las cosas.
- Objeto del dominio.
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Pueden ser objeto de propiedad las cosas apropiables e individualmente

determinadas. De acuerdo con la tradicin romana, es necesario que se trate de cosas
corporales; de conformidad a la tendencia contempornea, tambin las cosas inmateriales y
los derechos, pueden ser objeto de propiedad, porque sin perjuicio de ciertas modalidades
que imprime la incorporalidad, siempre concurren los atributos esenciales que caracterizan
el dominio. Nuestro CC. sigue este ltimo punto de vista. Al definir el derecho de dominio
en el art. 582, dice que recae en una cosa corporal, pero inmediatamente agrega que sobre
las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad (art. 583). Y despus de
consagrar la propiedad sobre los derechos, alude a la propiedad de los llamados bienes
inmateriales, como las producciones del talento o del ingenio (art. 584). Y para no dejar
dudas de que las cosas incorporales pueden ser objeto de dominio, concede la accin
reivindicatoria para los otros derechos reales con excepcin del derecho de herencia, que
tiene la accin de peticin de herencia (arts. 891 y 1268, 1269, 704 y 2512,
respectivamente). Finalmente, declara el CC. que se puede reivindicar una cuota
determinada proindiviso de una cosa singular (art. 892) y la cuota de una cosa incorporal.
- Diversas clases de propiedad.
a) Segn su extensin o integridad de facultades, la propiedad puede ser plena o nuda.
Plena es aquella que autoriza al propietario para ejercer todas o la plenitud de las facultades
que contiene: uso, goce y disposicin. Nuda propiedad, es la que no permite al dueo
ejercer las facultades de uso y goce, en razn de que sobre ella pesa el derecho real de
usufructo (art. 582, 2). Al dueo, le resta slo la facultad de disposicin, jurdica y
material.
b) Segn su duracin, se distingue entre propiedad absoluta, que no est sometida a
duracin o trmino, y propiedad fiduciaria, que est sometida al evento de traspasarse a otro
si se cumple una condicin (arts. 733 y 739).
c) Segn el nmero de sus titulares o sujetos activos: propiedad individual, plural
(condominio o copropiedad) o colectiva, si el propietario es una persona, varias personas
(asumiendo a veces una forma asociativa, cuando se forma una persona jurdica, como
en el caso de las cooperativas) o el Estado.
d) Segn el punto de vista de la naturaleza del objeto sobre el que recae: propiedad civil,
intelectual, industrial, minera, indgena, copropiedad inmobiliaria, etc.
LA COPROPIEDAD
1. Generalidades.
En un sentido amplio, hay copropiedad o comunidad cuando un mismo derecho
pertenece a dos o ms sujetos conjuntamente. En la verdadera comunidad, communione pro
indiviso, el derecho de cada comunero se extiende a toda y cada una de las partes de la cosa
comn.
Suele hablarse tambin de una comunidad pro diviso, en la que el derecho de cada
titular recae sobre una parte fsicamente determinada de la cosa nica, parte que
correspondera exclusivamente al respectivo titular. As, por ejemplo, en un edificio de
departamentos, el terreno y dems bienes comunes como escaleras, ascensores, pasillos,
19
etc., son objeto de una comunidad indivisa entre los diversos propietarios de los
departamentos (o unidades, segn los denomina la Ley nmero 19.537 sobre
Copropiedad Inmobiliaria); pero cada una de estos, pertenece exclusivamente a su titular;
sobre las unidades existe entonces una comunidad pro diviso. Otro ejemplo de comunidad
prodiviso es el de los bloques de construccin destinados a estacionamientos de vehculos,
en los cuales existe una comunidad pro indiviso sobre el edificio y sus bienes comunes,
pero una comunidad pro diviso sobre cada box o estacionamiento.
En realidad, la verdadera comunidad es la pro indiviso. La comunidad pro diviso es
slo un conjunto de propiedades concurrentes en un mismo objeto, cuyas partes,
constitutivas cada una de un derecho perteneciente exclusivamente a un titular distinto,
estn unidas o coligadas.
En la doctrina y en las legislaciones, existe una notable anarqua acerca del
significado de las palabras indivisin, comunidad, condominio y copropiedad. Para
algunos, todas ellas son sinnimos. A juicio de otros, la copropiedad o condominio es una
comunidad que tiene por objeto cosas singulares, y la indivisin, elementos activos de una
universalidad de derecho, como la herencia. Para la doctrina nacional dominante, indivisin
y comunidad son conceptos sinnimos y de alcance genrico, y copropiedad o condominio,
conceptos sinnimos entre s y de alcance especfico. Siguiendo este punto de vista, podra
decirse que hay comunidad o indivisin cuando varias personas tienen sobre la totalidad de
una misma cosa y sobre cada una de sus partes derechos de idntica naturaleza jurdica o un
solo derecho, que puede ser el dominio, el usufructo, la servidumbre, la herencia. Cuando
tal derecho es el dominio, la indivisin o comunidad toma el nombre especfico de
copropiedad o condominio. La comunidad o indivisin sera el gnero y el condominio o
copropiedad la especie.
2. Definicin de copropiedad.
Es el derecho de propiedad que sobre el total de una misma cosa y sobre cada una
de sus partes tienen dos o ms personas conjuntamente. El derecho de cada copropietario
recae sobre toda la cosa y cada una de sus partes y no sobre una parte materialmente
determinada de la misma.
3. Naturaleza jurdica de la copropiedad.
Dos teoras se han planteado para explicarla:
a) La concepcin clsica, inspirada en el Derecho Romano, sostiene que la copropiedad no
es un derecho esencialmente distinto del dominio, sino una simple forma, modalidad de
este. Slo acontece que el dominio est fragmentado entre varios titulares; la parte de cada
propietario no es una parte material de la cosa, sino una parte ideal del derecho entero.
b) Segn otra concepcin, propuesta entre otros por Capitant, la copropiedad constituye un
derecho real, pero distinto del dominio; otorga a su titular el derecho de adquirir parte de
los frutos o el uso de la cosa en ciertos casos, intervenir en la administracin, la facultad de
pedir la particin de la cosa comn, y de oponerse a los actos de enajenacin que pretendan
realizar los otros copropietarios.
4. Tipos de comunidad.
20
Dos grandes tipos de comunidad se distinguen por la doctrina: la romanista y la

germnica. Esbozaremos sus caractersticas.
a) Comunidad Romanista.
Este tipo de comunidad descansa sobre la idea de la distincin entre la parte ideal
que pertenece a cada comunero (llamada cuota o parte alcuota) y la cosa misma.
Sobre su parte alcuota cada copropietario tiene un derecho de dominio pleno y
absoluto; por tanto, puede disponer de ella sin el consentimiento de los otros copropietarios:
puede cederla, hipotecarla, reivindicarla y sus acreedores pueden embargrsela.
Sobre la cosa misma cada copropietario no tiene ninguna propiedad exclusiva, pues
los derechos de cada uno se encuentran limitados y en cierta medida paralizados por los
derechos de los dems copropietarios. En general, cualquier acto material o jurdico sobre
la cosa necesita el consentimiento de todos los codueos.
De tal forma, cada comunero tiene una cuota que es abstracta o ideal, puesto que la
cosa no est dividida materialmente, sino que se la concibe intelectualmente; se es por tanto
dueo exclusivo de esa cuota o fraccin intelectual de la cosa y se puede ejercitar derechos
sobre ella como tal. Considerada la cosa en concreto y en su totalidad, todos los comuneros
tienen derecho a ella, pero el derecho de cada uno est limitado necesariamente por el
concurso de los dems.
A la concepcin romanista de la copropiedad se le formulan crticas tanto desde el
punto de vista jurdico como econmico. En el aspecto jurdico, se dice que considerar la
copropiedad como una forma de propiedad es errado, pues el carcter exclusivo de la
ltima no se compadece con la primera, en la que el derecho de cada copropietario es
concurrente con el de los otros y, al mismo tiempo, limitado por el derecho anlogo de
estos otros comuneros. Sin embargo, se refuta esta crtica, diciendo que la exclusividad del
derecho de propiedad se traduce frente a terceros, y en verdad, los copropietarios, igual que
el propietario nico, pueden defenderse contra los terceros. En cuanto a la concurrencia de
los derechos de los copropietarios, que se limitan recprocamente, se dice que no envuelve
ninguna anormalidad: en efecto, si el propietario puede limitar su derecho mediante un
usufructo, una hipoteca, etc., Por qu extraarse que esta limitacin emane no del derecho
de un tercero, sino de los otros copropietarios?
En el aspecto econmico, se objeta a la copropiedad romanista el ser esencialmente
individualista: por una parte, permite a cada cual disponer de su cuota; y por otra parte,
entrabar en los dems la utilizacin de la cosa; con ambas facultades, disminuye
ostensiblemente la productividad de los bienes comunes. Ello careca de trascendencia en
Roma, donde siempre se estim a la comunidad como un estado transitorio, pronto a
liquidarse y, por lo mismo, naturalmente pasivo. Sin embargo, para el derecho moderno,
donde se observan con frecuencia masas de bienes en comunidad que se mantienen en
movimiento productivo, tal concepcin resulta insuficiente. De ah que incluso algunos
cdigos que han adoptado la nocin romana le introducen modificaciones. Muchos cdigos
modernos, por ejemplo, conceden a la mayora de los comuneros la facultad de tomar
decisiones sobre la administracin de la cosa comn, obligatorias para la minora, lo que
implica una disminucin del poder individual de un comunero en beneficio de la totalidad,
en beneficio de una especie de personalidad colectiva, que constituye una idea bsica de la
concepcin germnica.
En definitiva, en la concepcin romanista, el legislador mira la comunidad como un
estado transitorio del cual cada comunero piensa liberarse mediante la divisin y
21
liquidacin del haber comn, para as obtener un derecho exclusivo, sin estorbo de otros
derechos concurrentes.
b) Comunidad germnica.
Llamada tambin de manos juntas o en mano comn. Segn esta doctrina, la
comunidad es una propiedad colectiva, en la que el objeto pertenece a todos los comuneros
considerados colectivamente, como un solo titular. No hay divisin ideal del derecho en
cuotas. Cada comunero, individualmente considerado, carece de derechos, reales o
abstractos, sobre parte alguna de la cosa, mientras dure la indivisin. Cada partcipe slo
posee un derecho parcial de goce sobre la cosa comn. Se niega incluso a los comuneros
accin para pedir la particin de la cosa comn.
En sntesis, estas dos formas de comunidad, la romanista y la germnica,
corresponden al tipo individualista y colectivista, respectivamente; en la primera, se tiene
una comunidad por cuotas; en la segunda, no existen cuotas; en la romanista, el derecho
est dividido entre los partcipes, correspondindole a cada uno una fraccin en propiedad,
de la que puede disponer, transmitir por causa de muerte y realizar por medio de la
particin de la cosa cuando sea materialmente posible. En la comunidad germnica no
existen cuotas, nada tienen los individuos y, por ende, tampoco pueden disponer de nada,
ya que es a la colectividad a quien pertenecen los bienes comunes, sujeto abstracto que obra
como tercero distinto de los individuos que lo componen (la nocin de los patrimonios de
afectacin o parciales, se fundamenta precisamente en la comunidad germnica).
5. La comunidad en el C.C.CH.
La doctrina nacional estima que nuestro CC. adopta, fundamentalmente, la
concepcin romanista de la comunidad. Se concluye as, por los antecedentes considerados
para su elaboracin y por el contenido de varios preceptos, en virtud de los cuales se
reconoce la nocin de cuota y permiten al comunero celebrar respecto de ella diversos
actos, sin el consentimiento de los otros copartcipes.
El Cdigo Civil dedica un ttulo especial a la comunidad, a la que trata como
cuasicontrato (arts. 2304 y siguientes). Pero el cuasicontrato no es el nico origen de la
comunidad. Hay adems, muchas disposiciones dispersas en el Cdigo, relativas a la
comunidad, como por ejemplo:
arts. 1317 a 1353, sobre la particin de bienes, reglas que no se circunscriben a la
particin de la comunidad hereditaria, sino que son de aplicacin general, en virtud de
disposiciones expresas (arts. 1776, 2115, 2313);
art. 662 y 663, en las reglas relativas a la accesin de mueble a mueble;
artculo 718, en la posesin;
artculo 742, en las normas de la propiedad fiduciaria;
artculo 846 y 851, en el ttulo de las servidumbres;
artculo 892, accin reivindicatoria;
artculo 1812, contrato de compraventa; y
artculo 2417, contrato de hipoteca.
Nada dijo el Cdigo acerca de la importante materia relativa a la administracin de
la cosa comn. En este punto, y aunque no est expresamente establecido, se entiende que
en nuestro Derecho rige el llamado ius prohibendi: cualquiera puede oponerse a que en la
22
cosa se ejecuten actos jurdicos o materiales; consiste en la facultad que cada comunero
tiene de impedir las actuaciones de los otros copartcipes en la cosa comn. Se denomina
tambin derecho a veto.
La doctrina extranjera ha acudido a diversos mecanismos para intentar sortear el
inconveniente del ius prohibendi, que impone la unanimidad. Entre tales mecanismos, el
considerar al comunero que acta, como un agente oficioso de los dems; y la llamada
doctrina del mandato tcito y recproco: conforme a esta, se entiende que entre los
comuneros existe un mandato tcito y recproco, en virtud del cual un comunero puede
efectuar actos de administracin de la cosa comn. En Chile, la jurisprudencia ha recurrido
a esta doctrina en diversas ocasiones, para confirmar actos de administracin, manifestando
que como soporte legal de este mandato, estn los arts. 2305 y 2081 (comunidad en
relacin con la sociedad). As, en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago de
fecha 6 de julio de 2007, se expresa, a propsito de la facultad de un comunero para
comparecer a juicio en representacin de los dems comuneros, 4. Que conforme con los
artculos 2304 y 2305 del Cdigo Civil, en el cuasicontrato de comunidad el derecho de
cada uno de los comuneros sobre la cosa comn es el mismo de los socios sobre el haber
social; y, conforme con el artculo 2081 del mismo Cdigo referido a la sociedad, si entre
los socios no se ha conferido la administracin a uno o ms de ellos, se entender que cada
uno ha recibido de los otros el poder de administrar con las facultades generales propias
del administrador social, dentro de los lmites legales y debiendo rendir cuenta a sus
consocios. Es decir, debe entenderse que no existiendo un administrador de la cosa
universal o singular comn, existe entre ellos un mandato tcito y recproco de
administracin con los lmites y obligacin sealados. 5. Que habiendo acreditado los
demandantes formar parte de la Sucesin hereditaria ejecutante, en la que no se ha
designado administrador, y obrando en autos en inters de sta en virtud del mandato
tcito y recproco aludido en el motivo anterior, debe entenderse necesariamente que su
facultad para comparecer en estos autos cobrando lo que se adeuda a la Sucesin proviene
de la ley, no pudiendo ponerse en duda esa facultad contemplada expresamente en las
normas civiles citadas, razn por la que la excepcin de falta de personera de los
demandantes deber ser desechada.4 Hay sin embargo opiniones doctrinarias en
contrario, Claro Solar, Rozas Vial y Somarriva, entre ellas.5
6. Fuentes de la indivisin.
La comunidad puede tener por causa un hecho, la voluntad o la ley.
a) El hecho ms frecuente que da nacimiento a una comunidad es la muerte del causante,
que origina la comunidad hereditaria, cuando hay dos o ms herederos. Otro hecho que
puede originar comunidad es el de la mezcla de materias pertenecientes a distintas
personas, segn veremos al estudiar la accesin de mueble a mueble.
b) La indivisin nace de la voluntad, ya sea de un sujeto, como en el caso de un testamento
(por ejemplo, si el causante deja el legado sobre un inmueble a dos personas), un contrato,
ya sea de dos o ms sujetos, como en el caso de un contrato, si dos o ms personas
4
Gaceta Jurdica, Santiago de Chile, nmero 325, ao 2007, pp.165 y 166.

Vase: Fernando Rozas Vial, Los Bienes, Santiago de Chile, Editorial LexisNexis, cuarta edicin, ao 2007,
p. 112 (se inclina ms bien por entender que habra una agencia oficiosa); y especialmente, Manuel Somarriva
Undurraga, , Indivisin y Particin, Santiago de Chile, Editorial Jurdica, quinta edicin actualizada, ao
2002, pp. 178-181.
5
23
adquieren en comn una cosa por cualquier ttulo de dominio seguido de la tradicin o si el
dueo exclusivo de un bien se desprende de una cuota de su dominio cedindosela a una o
ms personas.
c) Entre los casos de indivisin que tienen por fuente un texto legal, puede citarse el de los
bienes afectos al uso comn en los edificios o conjuntos habitacionales acogidos a la Ley
de Copropiedad Inmobiliaria; la medianera; las servidumbres; los casos contemplados en
los artculos 662 y 663 (accesin de mueble a mueble); 1728 y 1729 (sociedad conyugal)
todos del Cdigo Civil, etc.
7. Clases de indivisin.
a) Segn el objeto sobre que recae, la indivisin puede ser sobre cosa universal o singular:
arts. 1317; 2304. Esta es la nica clasificacin que consigna expresamente el CC.
En relacin a esta primera clasificacin, examinaremos tres aspectos que se han
debatido en la doctrina:
primero, si entre nosotros existe la comunidad sobre una universalidad jurdica;
en segundo lugar, si en nuestro Derecho la particin y adjudicacin subsecuente tiene
un efecto atributivo o declarativo; y
en tercer lugar, si la naturaleza de los bienes que integran una universalidad, se traspasa
o comunica o no a la cuota que cada titular posea en dicha comunidad.
a.1) En cuanto a la clase de universalidades sobre las que puede haber comunidad, no existe
acuerdo en la doctrina nacional.
Hay quienes entienden que puede haber comunidad tanto en universalidades de
hecho como de derecho, y de stas ltimas sealan como ejemplo la herencia, precisamente
el ejemplo que menciona el CC. en su art. 2306; la que queda al disolverse una sociedad
civil o comercial y, en general, cada vez que la comunidad recae sobre un patrimonio o
masa de bienes con activo y pasivo propios.
Pero otros niegan la posibilidad de comunidad sobre universalidades de derecho. Se
sostiene que, siendo un rasgo distintivo de las universalidades jurdicas el que tengan un
pasivo, en Chile no puede haber comunidades sobre universalidades jurdicas, porque, en
virtud de lo dispuesto en los arts. 1354 y 2306, habiendo dos o ms comuneros, el pasivo
est siempre dividido entre los copartcipes, por el solo ministerio de la ley. En efecto, el
artculo 1354, incisos 1 y 2, seala que Las deudas hereditarias se dividen entre los
herederos a prorrata de sus cuotas. / As el heredero del tercio no es obligado a pagar sino
el tercio de las deudas hereditarias. Por ende, si las deudas se dividen, quiere decir que
no hay comunidad al respecto. El artculo 2306, por su parte, establece: Si la cosa es
universal, como una herencia, cada uno de los comuneros es obligado a las deudas de la
cosa comn, como los herederos en las deudas hereditarias. En otras palabras, el artculo
2306 ordena aplicar el artculo 1354. De tal forma, las universalidades jurdicas citadas
podran serlo cuando pertenecen a un solo titular (caso en el cual, como es obvio, no hay
comunidad), mientras que cuando pertenecen a dos o ms titulares, seran universalidades
de hecho, pues no tendran pasivo comn.
a.2) En la concepcin romanista, al operar la particin de bienes se asigna a la adjudicacin
un efecto atributivo. La comunidad puede terminar por varias causas (art. 2312), siendo una
de ellas la particin. Ella puede efectuarse a su vez por acuerdo entre los comuneros; por
juez partidor; o por disposicin del causante, cuando la comunidad es de origen hereditario.
24
La particin es el conjunto de actos tendientes a distribuir los bienes comunes entre

los comuneros en proporcin a sus cuotas. La adjudicacin es el acto por el cual el
comunero recibe un bien determinado de la comunidad, en pago de su cuota.
Conferir efecto atributivo a la adjudicacin, significa resolver que cuando a un
comunero se le adjudica un bien, l es dueo de ese objeto desde el da de la adjudicacin;
constituye por tanto ttulo traslaticio de dominio (la adjudicacin atribuye dominio).
El efecto atributivo se opone al efecto declarativo de la adjudicacin, por el cual se
considera que el adjudicatario es dueo del objeto adjudicado desde el da en que se origin
la comunidad. Se le confiere por tanto un efecto retroactivo; se considera, por una suerte de
ficcin, que ha sido dueo exclusivo de ese bien desde el da en que se origin la
comunidad, y recprocamente, se estima que nunca tuvo derechos en los dems bienes
adjudicados a los otros adjudicatarios. La adjudicacin entonces, declara un dominio ya
existente, constituye ttulo declarativo de dominio.
La importancia de optar por una u otra alternativa, se puede observar en las
hipotecas o gravmenes celebrados con terceros, por uno solo de los comuneros, sin
consentimiento de los otros. Por ejemplo, uno de ellos constituye una hipoteca o un
usufructo sobre un objeto de la comunidad, que despus le es adjudicado al mismo
comunero. Con el efecto atributivo, la hipoteca o el usufructo fueron constituidos por quien
no era dueo, porque lo es slo desde la particin. Con el efecto declarativo, los constituy
el dueo, pues lo es desde que se origin la comunidad.
Nuestro CC. sin embargo, a pesar de seguir la concepcin romana de la comunidad,
se apart de la misma en lo que respecta a la caracterstica en anlisis, optando por
consagrar el efecto declarativo de la adjudicacin, de acuerdo a los arts. 1344 y 718. Por
ende, en el ejemplo citado, si el bien respecto del cual el comunero hipotec su cuota se
adjudica en definitiva a otro comunero, la hipoteca caduca, pues se entiende que aqul que
la constituy, nunca tuvo derechos sobre la cosa en cuestin. A la inversa, si el inmueble se
adjudica al comunero que haba hipotecado su cuota, la hipoteca subsiste, aunque habra
que preguntarse si slo sobre la cuota que se hipotec o si se ampla a todo el predio.
Somarriva cree que la hipoteca sigue restringida a la cuota. Personalmente, creemos que se
extiende ahora a todo el inmueble (arts. 2417 y 2421).
a.3) Se ha planteado si existe o no comunicacin entre la cuota y los bienes que integran la
universalidad. La concepcin romana las considera comunicadas. Esta comunicacin existe
en dos sentidos: por un lado, significa que la cuota en la universalidad se aplica o imprime
en cada uno de los bienes que la integran y en cada parte de ellos (as, si en la comunidad
existe un inmueble y un automvil, cada comunero tiene una cuota en uno y otro bien); y
por otro lado, recprocamente, significa que la naturaleza de los bienes queda impresa o se
refleja en la cuota, de modo que la naturaleza de sta ser la que tengan aquellos. As, si en
la comunidad slo existen muebles, la cuota es mueble; si slo hay inmuebles, la cuota ser
inmueble. La dificultad surge cuando hay bienes de ambas clases.
Acogi el C.C. la comunicacin entre la cuota y los bienes? Para la doctrina
nacional dominante, la respuesta es negativa: vale decir, nuevamente nuestro C.C. se habra
apartado de la concepcin romana de la comunidad. Se sostiene que en la comunidad sobre
una universalidad, el derecho del comunero recae sobre dicha universalidad y no sobre los
bienes que la componen; distinta es la solucin en la comunidad sobre cosa singular, pues
en ella el derecho cuotativo del comunero recae sobre tal cosa. De ah que en el primer
caso, esto es tratndose de una comunidad sobre cosa universal, el derecho cuotativo del
heredero, por ejemplo, no ser mueble o inmueble, aunque la herencia comprenda tales
25
bienes. Su derecho no tiene por objeto las cosas singulares que componen la universalidad,
sino la universalidad misma, que no es cosa mueble o inmueble, sino una entidad abstracta.
En cambio, se sostiene que el derecho del comunero de cosa singular es mueble o
inmueble, segn sea la naturaleza de la cosa comn, porque el derecho del comunero recae
sobre ella, y los derechos reales (como ocurre en este caso) son muebles o inmuebles, segn
lo sea la cosa en que han de ejercerse (art. 580). Tratndose de la comunidad sobre cosa
universal, el derecho de cada comunero recae sobre el todo comn, abstractamente
considerado, no sobre las cosas o partes materiales del mismo. Como argumentos de tal
conclusin, se sealan, principalmente:
El art. 1909, por el cual el cedente a ttulo oneroso del derecho de herencia no responde
de la existencia de bienes determinados, sino slo de su calidad de heredero, lo que se
justifica precisamente porque su derecho recae nada ms que sobre la universalidad;
El art. 686, que ordena la inscripcin del dominio y de otros derechos reales cuando
recaen sobre inmuebles, no menciona el derecho real de herencia, ya que al recaer sobre
una abstraccin, no es mueble ni inmueble.
Pero tambin se ha sostenido que habindose adoptado en nuestro Derecho la
concepcin romana de comunidad, la comunicacin entre la cuota y cada uno de los bienes
de la comunidad, no est excluida. Los arts. 951, inciso 2 y 580 demostraran la
orientacin concreta del Cdigo respecto de la comunidad en cosa universal; se indica que
lo que tienen los comuneros son bienes y no una mera abstraccin jurdica. As, cuando se
est en presencia de la comunidad hereditaria, debe distinguirse entre el derecho real de
herencia, que s recae sobre la universalidad jurdica que es la herencia, y la comunidad de
dominio que se origina entre todos los herederos sobre los bienes del causante, comunidad
que recaera sobre una universalidad de hecho, puesto que no tiene pasivo, ya que las
deudas estn divididas entre los herederos (art. 1354); en esa comunidad sobre el activo
hereditario, la cuota de cada comunero se comunica a cada bien de que se compone aquella.
Las consecuencias de cada doctrina son importantes. Si no se produce la
comunicacin, la cuota no participa del carcter de los bienes que componen la comunidad;
con ello, escapa a la clasificacin de bienes muebles e inmuebles, lo que a su vez trae varias
consecuencias: por ejemplo, si se enajena la cuota, su tradicin no requerir de inscripcin
en el Conservador, ya que ella est establecida para los inmuebles y la cuota no lo es,
aunque haya inmuebles en la comunidad, bastando por tanto cualquiera de las formas de
tradicin de los bienes muebles del art. 684, no porque la cosa sea mueble, sino porque tal
precepto consagra la regla general en materia de tradicin; por otra parte, si el comunero es
relativamente incapaz, no se requiere para enajenar su cuota de las formalidades
habilitantes prescritas para enajenar sus inmuebles, salvo que se trate de derechos
hereditarios (art. 254). Por el contrario, si se admite la comunicacin, se invierten las
consecuencias sealadas: si la cuota recae sobre un inmueble, se exigir inscripcin para
verificar la tradicin y habr que cumplir con la formalidad habilitante para enajenarla, si el
comunero fuere un incapaz.
Si la comunidad recae sobre una cosa singular, no hay duda de que la cuota de cada
uno se radica en el nico objeto de la comunidad, y por tanto, participa de su carcter (art.
580). En consecuencia, los actos sobre la cuota estarn sometidos a las reglas de los actos
sobre el respectivo objeto. En este punto, hay acuerdo en la doctrina.
26
b) Segn su origen, la comunidad puede nacer de un hecho, de la voluntad (testamento o

contrato) o de la ley (nos remitimos a lo expuesto a propsito de las fuentes de la
indivisin).
c) Segn su duracin y al carcter voluntario o forzado de la indivisin, la comunidad
puede ser temporal o perpetua.
Las comunidades temporales pueden tener duracin determinada o indeterminada;
ocurre lo primero en virtud del denominado pacto de indivisin, que en todo caso est
sujeto a limitaciones legales (art. 1317); si no se ha celebrado tal pacto, la particin puede
pedirse en cualquier tiempo.
Las comunidades perpetuas son forzadas y legales, aunque en el fondo derivan ms
bien de la naturaleza misma de las cosas: por ejemplo, comunidades en la Copropiedad
Inmobiliaria, la medianera, etc.
d) Segn se origine en la voluntad de los interesados o en hechos ajenos a su iniciativa, la
comunidad es convencional o incidental. De esta ltima especie es la comunidad
hereditaria o la que surge entre los diferentes dueos de materias mezcladas por casualidad
(arts. 662, 663); o en los casos contemplados en los artculos 1728 y 1729, en la sociedad
conyugal.
e) Si la comunidad est organizada para la explotacin racional de los bienes comunes con
miras a una distribucin regular de los beneficios, se habla de comunidad activa.
Constituyen una masa de bienes que funcionan desarrollando una determinada actividad
econmica (como en el caso de la copropiedad de las naves, regulada en el Derecho
Martimo; o de muchas sucesiones hereditarias en las que hay un establecimiento comercial
o industrial que contina indiviso y en produccin en manos de los herederos). Las
comunidades pasivas no son ms que un conjunto de bienes, que estticamente esperan la
remocin de algn obstculo para ser dividido entre los comuneros. El cuasicontrato de
comunidad (arts. 2304 a 2313) es reglamentado por el CC. en cuanto comunidad pasiva,
como una situacin transitoria.
8. Derechos de los copropietarios.
Al respecto, distinguimos entre los actos jurdicos que pueden realizarse respecto de
la cuota-parte y los actos materiales de uso o de goce que pueden hacerse sobre la cosa
comn.
a) Nocin de cuota-parte: es la porcin ideal, determinada o determinable, que cada
comunero tiene en el derecho sobre la cosa comn; es la medida extensiva del derecho de
cada comunero en la comunidad. Seala entonces:
la proporcin en que los comuneros han de gozar de los beneficios de la cosa;
la proporcin en que los comuneros han de sufrir las cargas; y
la proporcin en que los comuneros tienen derecho a obtener una parte material de la
misma cuando se divida o el valor de ella, si es materialmente indivisible.
Las cuotas pueden ser iguales o desiguales. Si no consta lo contrario, se reputan
iguales, segn se desprende de diversos artculos (arts. 1098, 2307). La cuota de cada
comunero se expresa generalmente en fracciones o porcentajes (1/3; 33.33%, etc).
27
b) Actos jurdicos que los comuneros pueden realizar sobre su cuota: cada copropietario es
considerado dueo individual y exclusivo de su cuota-parte. En consecuencia, puede
disponer de ella libremente por acto entre vivos (arts. 1320, 1812, 2417) o por causa de
muerte (art. 1110); puede reivindicarla (art. 892); puede ser embargada, etc. Cabe sealar
que ciertos actos celebrados por el comunero respecto de la cuota-parte, quedan
subordinados a las resultas de la particin: si la cosa indivisa se adjudica al comunero que
constituy una hipoteca, por ejemplo, el acreedor consolida su hipoteca; en caso contrario,
sta caduca (art. 2417). De ah la inconveniencia de la hipoteca de cuota.
c) Actos materiales que el copropietario puede hacer sobre la cosa comn: cada comunero
puede servirse para su uso personal de las cosas comunes, con tal que las emplee segn su
destino ordinario y no entrabe el justo uso de los dems comuneros (art. 2305 en relacin
con el art. 2081). La limitacin de no entrabar el justo uso de los dems comuneros tiene su
justificacin en que los derechos de todos son cualitativamente iguales. Por otra parte, el C.
de P.C. establece que para poner trmino al uso y goce gratuito de uno o ms comuneros
sobre la cosa comn, bastar la reclamacin de cualquiera de los interesados, salvo que este
uso y goce se funde en algn ttulo especial.
9. La coposesin.
Se ha dicho que la coposesin es a la posesin, en los hechos, lo que la copropiedad
es a la propiedad en el Derecho. La coposesin tiene lugar cuando dos o ms personas
detentan con nimo de seor un mismo objeto. El CC. la admite en los arts. 687, 3 y 718.
Siguiendo los principios posesorios, el nimo de dueo debe inspirar a todos los
coposeedores, aunque algunos no detenten materialmente la cosa que en comn se posee;
basta con que uno de ellos la posea a nombre de otros.
Al igual que en la posesin, la coposesin puede o no ir acompaada del dominio;
cuando ello no acontece, la coposesin adquiere especial importancia, pues con ella se
podr adquirir el dominio por prescripcin.
Finalmente, se ha discutido si entre los comuneros coposeedores puede haber
prescripcin. Trataremos el punto a propsito de la prescripcin.
10. La Copropiedad Inmobiliaria: Ley nmero 19.537 (ver apunte especial).
11. Extincin de la comunidad.
El art. 2312 seala las causales de extincin de la comunidad:
a) Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona.
b) Por la destruccin de la cosa comn.
c) Por la divisin del haber comn.
El art. 1317 autoriza a los comuneros a solicitar la particin en cualquier momento;
es decir, nadie est obligado a permanecer en la indivisin. De ah que la accin de
particin sea imprescriptible.
Sin embargo, hay casos excepcionales en que no puede hacerse uso de este derecho:
a) Cuando se ha pactado la indivisin por un plazo que no puede exceder de los 5 aos, sin
perjuicio de renovarlo si as consienten todos los comuneros;
28
b) Los casos de indivisin forzada, como en la Copropiedad Inmobiliaria o tratndose de

las tumbas o mausoleos, o los sealados en los artculos 1728 y 1729, a propsito de la
sociedad conyugal; o tratndose de la propiedad fiduciaria, mientras penda la condicin.
29
LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO1

1.-) Generalidades.
En la doctrina y el Derecho comparado, se distinguen dos teoras sobre esta materia:
una exige un ttulo y un modo para la adquisicin del dominio y los dems derechos reales;
otras, rechazan la distincin entre el ttulo y el modo de adquirir.
a)
Por regla general, para adquirir un derecho personal basta el solo contrato o acto
constitutivo. As, por ejemplo, perfeccionado el contrato de compraventa, nace para el
comprador el derecho a exigir al vendedor la tradicin de la cosa. Pero tratndose de la
adquisicin y transmisin de los derechos reales, adems del contrato o acto constitutivo es
necesario, segn la doctrina tradicional, un modo de adquirir; en el ejemplo, es necesario
que el vendedor realice la tradicin en favor del comprador. Incluso para transferir un
derecho personal, tambin se requiere de un modo de adquirir: la tradicin, a travs de la
entrega del ttulo.
Esta teora, llamada tradicional, tiene sus orgenes en el Derecho Romano.
Distingue entre un ttulo o causa remota de adquisicin y un modo de adquirir o causa
prxima de la misma. Y desde este punto de vista, ttulo es el hecho o acto jurdico que
sirve de antecedente para la adquisicin del dominio u otro derecho real, y el modo de
adquirir es el hecho o acto jurdico que produce efectivamente la adquisicin del dominio
u otro derecho real. De ah que suele expresarse que los modos de adquirir son las fuentes
de donde emanan los derechos reales.
En la prctica, la dualidad ttulo-modo de adquirir no siempre se visualiza con
nitidez. Tratndose de la compraventa de cosa mueble, que es consensual, el modo sigue
tan inmediatamente al ttulo, que casi se confunden. La dualidad se distingue s claramente
en la compraventa de inmuebles: escritura pblica en la que debe constar el contrato (ttulo)
e inscripcin en el Conservador para verificar la tradicin (modo de adquirir).
Los ttulos que habilitan para la posterior transferencia del dominio son llamados
ttulos traslaticios de dominio. Son innumerables, no son taxativos y pueden revestir la
forma y caractersticas que acuerden los particulares. Generalmente, adoptan la forma de
contratos: compraventa, permuta, donacin, aporte en propiedad a una sociedad, etc.
Tambin podra tratarse de una convencin que no sea contrato, como acontece con la
dacin en pago (aunque veremos en La tradicin, que algunos rechazan la dacin en
pago como ttulo traslaticio de dominio).
Los modos de adquirir estn establecidos en la ley, de manera que no pueden
tenerse como tales sino los que el legislador reconozca: art. 19 nmeros 23 y 24 de la C.
Poltica.
b) Teoras que rechazan la distincin entre ttulo y modo.
Fecha de ltima modificacin: 1 de marzo de 2013.

Los Modos de Adquirir el Dominio Juan Andrs Orrego Acua
b.1) Una teora sostiene que para adquirir los derechos reales basta con el ttulo; el modo es
innecesario o se le considera implcito en aqul. El CC. francs sigue esta tendencia y
establece que la propiedad se transfiere y adquiere por el solo efecto del contrato. La
tradicin pierde su calidad de modo de adquirir, representa slo la ejecucin de la
obligacin del vendedor de poner la cosa a disposicin del comprador (de ah que se hable
de efecto real del contrato).
b.2) Otra teora, emanada del derecho alemn, estima que hay que cortar el lazo entre el
modo de adquirir y el ttulo; hay que independizar, para los efectos de la transferencia de
los derechos reales, el modo de adquirir del ttulo. Lo que interesa para la transferencia y
adquisicin de esos derechos es slo el modo, que a su vez se desdobla en dos momentos:
el acuerdo real y la propia tradicin (o inscripcin, si se trata de inmuebles).
El acuerdo real, es el acuerdo entre el enajenante y el adquirente para provocar el
traspaso del derecho real; es un acto abstracto, porque en todos los casos slo encierra la
voluntad conforme de ambas partes de que se realice el traspaso, y la declaracin que
trasunta tal acuerdo es independiente del ttulo, causa o contrato por virtud del cual ella se
formula. Por consiguiente, si el negocio causal, que origin el acuerdo real y abstracto, es
por ejemplo una compraventa nula, tal nulidad del ttulo o negocio causal no afecta al
acuerdo real: este queda a firme si se perfeccion legalmente. Con posterioridad, para que
opere la transferencia y adquisicin del derecho real es necesario, adems del acuerdo real,
la entrega, si se trata de muebles, y la inscripcin, si se trata de inmuebles.
Como observamos, el sistema del Cdigo alemn difiere radicalmente de la teora
tradicional del ttulo y el modo, pues segn sta, la adquisicin del derecho real tiene su
base en el ttulo o causa obligatoria que la motiva; y de acuerdo con el Cdigo alemn, por
el contrario, el ttulo o negocio causal (la compraventa, por ejemplo), carece de
trascendencia en la adquisicin y prdida de los derechos reales. La ventaja del sistema
alemn se traduce en una eficaz proteccin de los terceros. Si el ttulo o negocio causal se
declara nulo, no por eso la enajenacin deja de surtir efecto; y la parte en cuyo favor se
declara la nulidad slo puede hacer valer la accin de enriquecimiento sin causa.
2.-) Enumeracin de los modos de adquirir.
El art. 588, que no es una disposicin taxativa, enumera los siguientes modos de
adquirir:
a) La ocupacin (art. 606).
b) La accesin (art. 643).
c) La tradicin (art. 670).
d) La sucesin por causa de muerte (art. 951).
e) La prescripcin adquisitiva (art. 2492).
f) La ley, que si bien no est mencionada por el art. 588, se agrega entre los modos de
adquirir, pues en ciertos casos opera como tal: por ejemplo, el usufructo legal del padre o
madre sobre los bienes del hijo no emancipado y el del marido sobre los bienes de la mujer
(art. 810); de la misma forma, la jurisprudencia ha declarado reiteradamente que una ley de
expropiacin sirve de ttulo y modo de adquirir el bien expropiado.
3.-) Clasificacin de los modos de adquirir.
a) Originarios y derivativos.
El modo de adquirir es originario cuando hace adquirir la propiedad
independientemente de un derecho anterior de cualquiera otra persona (la ocupacin, la
accesin, la prescripcin y la ley). El modo de adquirir es derivativo cuando hace adquirir
el dominio fundado en un derecho precedente que traspasa el antecesor al nuevo dueo (la
tradicin y la sucesin por causa de muerte). Dicho de otra forma: tratndose de los modos
originarios, el derecho NO SE ADQUIERE de un antecesor, sea porque simplemente no lo
haba (como en la ocupacin o en la accesin), sea porque habindolo, su voluntad no juega
ningn rol, y an ms, el adquirente adquiere su derecho en contra de la voluntad del
antecesor (segn ocurre en la prescripcin, cuando el poseedor la alega en perjuicio del
dueo). En cambio, en los modos derivativos, el derecho S SE ADQUIERE de un
antecesor, que traspasa su derecho al adquirente, sea ello por acto entre vivos (tradicin),
sea por causa de muerte (sucesin por causa de muerte). En el primer caso, el traspaso del
dominio opera por voluntad del tridente y del adquirente. En el segundo caso, el traspaso
del dominio puede operar por voluntad del causante (tratndose de la sucesin testada) o
sin considerar dicha voluntad (tratndose de los legitimarios o herederos forzosos, que
adquieren su derecho directamente de la ley, y no de la voluntad del causante).
Tiene importancia esta clasificacin, porque cuando el modo es originario, para
medir el alcance del derecho que se adquiere basta atender al titular y nada ms; basta
examinar el hecho o acto que configura el modo y la cosa sobre la que recae. As, si por
ejemplo, se adquiere por ocupacin, habr que atender exclusivamente a dicho acto de
ocupacin. En el caso de los modos de adquirir derivativos, para ver el alcance, la fuerza, la
perfeccin del modo, hay que atender tambin al derecho que tena el otro dueo, el
antecesor, porque nadie puede transferir o transmitir ms derechos de los que tiene. Por
ello, en la tradicin, si el tradente no es dueo, no transfiere el dominio; y si la cosa est
hipotecada, tambin pasa con la hipoteca; y el causante no transmite a los herederos sino
los derechos que tiene.
b) A ttulo universal y a ttulo singular.
En cuanto a la singularizacin de los bienes que se adquieren, los modos de adquirir
pueden ser a ttulo universal y a ttulo singular. Es a ttulo universal el modo por el cual se
adquiere la universalidad de los bienes de una persona o una parte alcuota de ella. Es a
ttulo singular el modo por el cual se adquieren bienes determinados.
Respecto a esta clasificacin, cabe observar lo siguiente:
Hay dos modos que siempre son a ttulo singular: la ocupacin y la accesin.
Hay un modo que indistintamente puede ser a ttulo universal o singular: la sucesin
por causa de muerte. Por ella, se pueden adquirir bienes determinados (legados de
especie o cuerpo cierto2) y universalidades (herencias).
Hay dos modos que por regla general son a ttulo singular: la tradicin y la
prescripcin, salvo que se trate de la cesin o prescripcin de una herencia, casos en
que operan a ttulo universal.
c) A ttulo gratuito y a ttulo oneroso.
Segn el sacrificio pecuniario que exijan, los modos de adquirir son a ttulo gratuito
u oneroso. El modo de adquirir es a ttulo gratuito, cuando el que adquiere el dominio no
2
En cambio, tratndose de los legados de gnero, el modo por el cual se adquieren es la tradicin.
hace sacrificio pecuniario alguno: la ocupacin, la accesin (por regla general), la

prescripcin; la sucesin por causa de muerte; y eventualmente la tradicin.
Es a ttulo oneroso cuando el adquirente debe efectuar una contraprestacin
pecuniaria: la tradicin ser a ttulo oneroso, cuando el ttulo tiene la misma caracterstica
(compraventa, por ejemplo), mientras que ser un modo a ttulo gratuito, si el ttulo tambin
lo es (donacin, por ejemplo).
La ley, como modo de adquirir, ser a ttulo gratuito, por ejemplo, en el caso de los
usufructos legales; y ser a ttulo oneroso, en el caso de la expropiacin.
d) Por acto entre vivos o por causa de muerte.
Son modos de adquirir por acto entre vivos, aquellos que no presuponen para operar
la muerte de la persona de la cual deriva el derecho. Se agrupan en esta clase todos los
modos de adquirir, con excepcin de la sucesin por causa de muerte, en la cual el traspaso
del dominio no se opera sino por la muerte del causante.
4.-) Naturaleza jurdica de los modos de adquirir.
Al definir al modo de adquirir, hemos sealado que se trata del hecho o acto jurdico
que produce efectivamente la adquisicin del dominio u otro derecho real. Corresponde
entonces analizar en qu caso estamos ante un modo constitutivo de un hecho jurdico, y en
qu situaciones podemos afirmar que corresponde a un acto jurdico, advirtiendo que segn
concluiremos, ambas naturalezas pueden confluir en un mismo modo de adquirir:
a) Ocupacin: es un modo de adquirir el dominio de las cosas corporales muebles que no
pertenecen a nadie, mediante la aprensin material de ellas, acompaada de la intencin de
adquirirlas, supuesto que la adquisicin de esas cosas no est prohibida por las leyes patrias
ni por el Derecho Internacional (art. 606). Observamos entonces que deben concurrir,
copulativamente, un hecho jurdico, consistente en la aprensin material de una cosa
corporal mueble, y un acto jurdico unilateral, pues tal aprensin debe ir acompaada de
la intencin de adquirir la cosa corporal mueble, intencin que supone entonces una
declaracin o manifestacin de voluntad destinada a producir efectos jurdicos, lo que
materializa por ende un acto jurdico. En conclusin, la ocupacin es un modo que tiene
una naturaleza mixta, pues constituye a la vez un hecho y un acto jurdico unilateral.
b) Accesin: es un modo de adquirir de todo lo que una cosa produce o se junta a ella
(artculo 643 del Cdigo Civil). En este caso, podemos afirmar que slo estamos ante un
hecho jurdico, pues ningn rol desempea la voluntad del adquirente.
c) Tradicin: se desprende claramente del concepto legal, contenido en el artculo 670 del
Cdigo Civil, que estamos ante un acto jurdico bilateral, que requiere del consentimiento
del tradente y del adquirente.
d) Prescripcin adquisitiva: en este caso, desprendemos del artculo 2492 del Cdigo Civil
que nos encontramos ante un modo de adquirir de naturaleza mixta, pues es a la vez un
hecho jurdico -la posesin por un cierto plazo- y un acto jurdico unilateral, la
manifestacin de voluntad del prescribiente, al alegar la prescripcin.
e) Sucesin por causa de muerte: es la transmisin del patrimonio de una persona o de una
cuota en ese patrimonio o de bienes determinados, en favor de otras personas tambin
determinadas (artculo 951). En este caso, tambin estamos ante un modo de adquirir de
naturaleza mixta, pues se requiere de un hecho jurdico la muerte del causante- y de un
acto jurdico unilateral, la aceptacin de la herencia o legado deferido al asignatario.
5.-) Aplicacin de los modos de adquirir.
A pesar de que el art. 588 est ubicado en el ttulo correspondiente al derecho de
dominio, cabe advertir que los modos de adquirir tambin sirven para adquirir otros
derechos reales y an derechos personales.
Hay algunos modos que sirven para adquirir cualquier derecho real o personal,
como el dominio, el usufructo, servidumbres, crditos, etc. Tales modos son la tradicin y
la sucesin por causa de muerte.
Dentro de los derechos reales, hay modos que se aplican a todos y otros que se
aplican slo a determinados derechos reales. As, la ocupacin y la accesin son modos que
se aplican slo al dominio. La prescripcin en cambio sirve para adquirir todos los derechos
reales, menos las servidumbres discontinuas e inaparentes (pero no los derechos personales,
en opinin de la mayora de la doctrina).
De esta manera, pueden adquirirse las siguientes cosas con cada uno de los modos:
Por medio de la ocupacin, pueden adquirirse las cosas corporales muebles, ya que los
inmuebles que carecen de dueo, pasan a poder del Estado (art. 590).
La accesin tiene un campo de aplicacin ms extenso que la ocupacin, pues permite
adquirir cosas corporales muebles e inmuebles.
Por la prescripcin, se extiende an ms la posibilidad de adquisicin: en efecto, por
medio de ella se pueden adquirir no slo las cosas corporales, sean muebles o
inmuebles, sino tambin las cosas incorporales, pero restringidas a los derechos reales,
con excepcin de las servidumbres discontinuas e inaparentes (art. 882). La
prescripcin entonces, no permite la adquisicin de derechos personales y de las
servidumbres indicadas.
La tradicin permite adquirir todas las cosas corporales, muebles e inmuebles, y todas
las incorporales, sean derechos reales o personales. Excepcionalmente, no pueden
adquirirse por tradicin los derechos personalsimos, cuando el tradente sea el titular de
los mismos, porque tales derechos son inalienables. Sin embargo, si pueden adquirirse
por tradicin, cuando se constituya un derecho real de uso o de habitacin. Dicho en
otras palabras, cuando nazca el derecho real, opera la tradicin. Despus, ya no puede
operar, pues el derecho es personalsimo.
Por ltimo, por medio de la sucesin por causa de muerte se pueden adquirir no slo las
cosas corporales e incorporales, sino tambin las universalidades jurdicas, esto es, todo
el patrimonio transmisible de una persona. Excepcionalmente, no pueden adquirirse por
este modo los derechos intransmisibles (por ejemplo, los derechos que tena el
comodatario a consecuencia del contrato de comodato, pues ste se extingue con la
muerte de aqul; o el derecho real de usufructo, que se extingue con la muerte del
usufructuario).
Excepcionalmente, es posible adquirir universalidades jurdicas por medio de la
tradicin y de la prescripcin: ello sucede tratndose del derecho de herencia.
6.-) Se puede adquirir un derecho slo por un modo de adquirir.

Aunque resulta evidente o de toda lgica, los tribunales han debido precisar que no
es posible adquirir un bien por dos o ms modos. La aplicacin de uno de ellos, hace
innecesario otro. As, se adquiere por prescripcin o por sucesin por causa de muerte, pero
no por ambos modos a la vez. Diversas sentencias de la Corte Suprema y de las Cortes de
Apelaciones han declarado que si bien se puede poseer una cosa por varios ttulos, el
dominio se adquiere por uno solo, y en consecuencia, basta un modo de adquirir; no
pueden concurrir varios respecto de unos mismos bienes. No puede pretenderse que se
renan dos ttulos, como venta y prescripcin, y dos modos de adquirir, tradicin y
prescripcin, relativamente a un mismo bien. Y as, para adquirir las cosas heredadas o
legadas, es suficiente la sucesin por causa de muerte; la tradicin no es necesaria.
7.-) La exigencia del ttulo en todos los modos de adquirir.
Para adquirir el dominio cuando opera la tradicin, se requiere que haya tambin un
ttulo traslaticio de dominio. Dos razones avalan lo anterior:
a) Porque as lo dispone expresamente el art. 675;
b) Porque segn el criterio de nuestro Cdigo, siguiendo al derecho romano bonitario, de
los contratos slo nacen derechos personales y jams derechos reales; en consecuencia,
para adquirir el dominio se requiere la existencia de un modo de adquirir, que en el caso del
contrato, es la tradicin. Por eso suele expresarse que en muchos casos, los derechos
personales no son sino los derechos reales en formacin.
En esta materia, se plantea por la doctrina si todos los modos de adquirir necesitan
de un ttulo. Fernando Rozas Vial distingue entre el ttulo remoto o mediato, por una
parte, y el ttulo inmediato, por otro lado. El primero est constituido por la ley. Es la
causa eficiente del modo de adquirir y en consecuencia su ttulo remoto. La discusin
surge, en cuanto a los ttulos inmediatos.3
Algunos, como Arturo Alessandri, sealan que de acuerdo con el sistema chileno, el
requisito del ttulo debe aplicarse a todos los modos de adquirir que enumera el art. 588.
As, se dice que en el caso de la ocupacin, la accesin y la prescripcin, el ttulo se
confunde con el modo de adquirir. Esta explicacin nos parece insuficiente, aunque
admitimos que respecto de la prescripcin de bienes muebles, el ttulo podra ser el
apoderamiento de la cosa u ocupacin, que no opera como modo, cuando falta alguno de
los requisitos exigidos por la ley (por ejemplo, porque la cosa mueble tena dueo). Y en el
caso de la sucesin por causa de muerte, agrega Alessandri, el ttulo puede ser el testamento
o bien la ley, segn si la sucesin fuere testada o abintestato. Se admite que no hay
preceptos que establezcan expresamente la exigencia, pero ella se desprendera de diversas
disposiciones del CC., especialmente los arts. 703 y 951 y siguientes. Rozas Vial, por su
parte, plantea que el ttulo inmediato en los modos originarios es la ley (que cumple
entonces el doble rol de ttulo mediato e inmediato), porque reglamenta la forma en que se
adquiere el dominio. Lo mismo ocurrira en la sucesin por causa de muerte, cuando sta es
intestada.4
3
4
Rozas Vial, Fernando, Los Bienes, Santiago de Chile, LexisNexis, ao 2007, cuarta edicin, p. 117.
Rozas Vial, Fernando, ob. cit., pp. 117 y 118.
Otros autores, como Guillermo Correa y Manuel Somarriva, estiman que slo hay
necesidad de ttulo en la tradicin, como lo dispone expresa y excepcionalmente el art. 675.
Se argumenta al respecto:
a) El art. 588 slo alude a los modos de adquirir el dominio y para nada se refiere a los
ttulos. De esto se deduce que basta con la existencia del modo de adquirir. Es ms propio
decir que al ttulo traslaticio de dominio debe seguir la tradicin, que sealar que a la
tradicin debe preceder un ttulo traslaticio de dominio (o de otro modo: slo en la
tradicin, es necesario un ttulo que la anteceda). A su vez, si examinamos las normas sobre
sucesin por causa de muerte, en parte alguna se exige ttulo. Y si estudiamos lo referente a
la ocupacin, la accesin y la prescripcin, observamos la misma cosa. Por lo tanto, la
opinin que no exige ttulo en los otros modos de adquirir que no sean la tradicin, estara
de acuerdo con la legislacin.
b) En el caso de la sucesin por causa de muerte, se puede suceder a una persona parte
abintestato y parte testamentariamente. Si se aceptara la opinin de la primera doctrina,
tendramos el absurdo de que una persona sucedera a dos ttulos, lo cual es errado, porque
no pueden concurrir dos ttulos en la adquisicin del dominio de una misma cosa.
c) La doctrina que exige como requisito general el ttulo, es incompleta, desde el momento
que pasa por alto el modo de adquirir denominado ley, y ni siquiera se pronuncia acerca de
cual sera el ttulo en este caso.
d) Si bien es efectivo que el art. 703 dice que el justo ttulo puede ser constitutivo o
traslaticio de dominio, y agrega que son constitutivos la ocupacin, la accesin y la
prescripcin, esa disposicin se refiere al justo ttulo que se necesita en el caso de la
posesin regular, y no se refiere al dominio: operan como ttulo para poseer, cuando por
falta de requisitos u otras circunstancias no funcionan como modo de adquirir. Si se
rechazara la existencia de estas dos funciones diferentes, sosteniendo que siempre la
ocupacin, la accesin y la prescripcin son ttulo y modo, se llegara a la incongruencia de
que quien empieza a poseer sera ya dueo.
Personalmente, ponderando una y otra doctrina, creemos que hay ttulo traslaticio de
dominio cuando opera la tradicin y la sucesin por causa de muerte (en este ltimo caso,
no vemos por qu no pueda adquirirse una herencia por dos ttulos, el testamento y la ley.
Lo que no puede acontecer, es que se adquiera el dominio por dos modos). En cambio,
tratndose de la ocupacin, de la accesin y de la prescripcin (con la salvedad de la
ocupacin a la que aludimos), estimamos que no requieren de ningn ttulo previo,
operando en consecuencia, exclusivamente, un modo de adquirir.
8.-) La ocupacin.
a) Concepto.
La ocupacin es un modo de adquirir el dominio de las cosas corporales muebles
que no pertenecen a nadie, mediante la aprehensin material de ellas, acompaada de la
intencin de adquirirlas, supuesto que la adquisicin de esas cosas no est prohibida por las
leyes patrias ni por el Derecho Internacional (art. 606).
b) Requisitos.
b.1) Que se trate de cosas que no pertenecen a nadie (art. 606), sea porque nunca han tenido
dueo, vale decir res nullius (por ejemplo, los animales bravos o salvajes), sea porque lo
tuvieron y dejaron de tenerlo, por haber permanecido largo tiempo ocultas o porque el
dueo las ha abandonado voluntariamente para que las haga suyas el primer ocupante -res
derelictae- (por ejemplo, los animales domesticados que recobran su libertad, el tesoro o las
monedas que se arrojan a la multitud).
De lo expuesto resulta que en Chile slo pueden adquirirse por ocupacin las cosas
muebles corporales, porque de acuerdo al art. 590, los inmuebles que carecen de dueo
pertenecen al Estado, y porque las cosas incorporales no pueden ser objeto de aprehensin
material.
Si la aprehensin con nimo de adquirir la cosa para s recae sobre una cosa que
tiene dueo, no operar la ocupacin como modo de adquirir el dominio, pero permitir al
ocupante entrar en posesin de la cosa, y podr llegar a adquirir el dominio por otro modo
despus de un tiempo: la prescripcin. La ocupacin funcionar entonces como ttulo para
poseer.
b.2) Que la adquisicin de las cosas no est prohibida por las leyes chilenas o por el
Derecho Internacional.
As, por ejemplo, los animales que segn las leyes chilenas pueden ser adquiridos
por la caza o la pesca, no pueden serlo en la poca en que las leyes u ordenanzas
respectivas prohban la caza o pesca de determinadas especies. El art. 622 hace una
referencia general a lo anterior. En el mbito del Derecho Internacional, se prohbe por
ejemplo el pillaje, o sea, la apropiacin individual que hace, no el Estado enemigo, sino un
soldado o particular de ste, respecto de los bienes de propiedad particular de los vencidos.
b.3) Aprehensin material de la cosa con intencin de adquirirla.
Dentro de este requisito debemos distinguir dos elementos: la aprehensin material
y el nimo de adquirir el dominio. El primero de estos elementos es material, real o de
hecho; el segundo es un elemento intencional. La aprehensin material puede ser real o
presunta. Es real, cuando efectivamente el individuo toma la cosa; es presunta o inminente,
cuando a pesar de no haber efectivamente aprehensin material, el individuo ejecuta actos
que ponen de manifiesto su intencin de adquirir la cosa, como el cazador que hiere a su
presa de manera que no puede escaparse y va tras su busca o como aquel que buscando un
tesoro lo pone a la vista. Ambos elementos, fsico y psquico, deben concurrir
copulativamente. La aprehensin material no puede faltar, porque todo modo de adquirir es
un hecho, y es la aprehensin precisamente el hecho al que la ley le atribuye el efecto de
adquirir el dominio; tampoco puede estar ausente el nimo, y por esa razn los dementes y
los infantes, que carecen de voluntad, no pueden adquirir por ocupacin: faltara el
elemento intencional (del art. 723, 2, se podra desprender que los impberes que dejaron
de ser infantes seran hbiles para adquirir por ocupacin).
c) Diversas clases de ocupacin.
c.1) Ocupacin de cosas animadas: art. 607.
Opera a travs de las caza y la pesca.
El legislador clasifica las cosas animadas en el art. 608: animales bravos o salvajes,
domsticos o domesticados. De este artculo, se concluye que slo pueden adquirirse por
medio de la caza o la pesca, los animales bravos y los domesticados cuando, saliendo de la
dependencia o amparo del hombre, vuelven a su condicin de animales bravos o salvajes
(arts. 619, 620, 621, 623).
Los arts. 609 y 610 establecen reglas relativas a la caza:
Se puede cazar en tierras propias.
No se puede cazar en tierras ajenas, salvo con permiso del dueo o salvo que no
estuvieren cercadas, plantadas o cultivadas. Pero ni an en este ltimo caso se podr
cazar, si el dueo prohibi expresamente la caza y notific la prohibicin. Dicha
notificacin puede hacerse a los interesados personalmente o por medio de avisos en los
diarios, o por carteles colocados en los accesos al respectivo predio.
Si se caza en tierras ajenas sin permiso del dueo, en los casos en que es obligatorio
obtenerlo, establece la ley dos efectos:
+ Lo cazado quedar para el dueo del terreno;
+ El cazador deber indemnizar al dueo del terreno todos los perjuicios ocasionados.
Los arts. 611 al 616 establecen diversas reglas relativas a la pesca. El art. 611 se
remite a la legislacin especial sobre la materia. Conforme al art. 17 de la Ley nmero
18.892, Ley General de Pesca y Acuicultura, para solicitar autorizacin de pesca en el Mar
Territorial, el solicitante, de ser persona natural, deber ser chileno o extranjero que
disponga de permanencia definitiva; si el solicitante fuere una persona jurdica, deber estar
legalmente constituida en Chile. Dicha ley regula todo lo relativo a los permisos de pesca,
concedidos por la Subsecretara de Pesca, en los cuales se especifica la embarcacin, las
especies que pueden pescarse y la zona geogrfica en la que se puede operar.
El art. 612 autoriza a los pescadores para un uso limitado de las playas del mar; el
art. 613 los autoriza para hacer uso de las tierras contiguas a la playa, hasta una distancia de
8 metros; no podrn sin embargo tocar las construcciones all existentes, ni atravesar las
cercas o introducirse en las arboledas, plantos o siembras que all hubiere. El art. 614
establece limitaciones a los dueos de las tierras contiguas a la playa, en la zona de 8
metros indicada: deben dejar trechos suficientes y cmodos espacios entre los edificios,
cercas o cultivos, para las labores propias de los pescadores.
El art. 615 prohbe a los que pesquen en ros y lagos usar los edificios o cultivos o
atravesar las cercas existentes en las riberas. Sin embargo, el DFL nmero 34 de 1931,
permite a los que pesquen en ros y en lagos de uso pblico (art. 597), ocupar en las faenas
de pesca las riberas, hasta una distancia de 5 metros. El art. 616 hace aplicables a la pesca
en aguas ajenas, las normas relativas a la caza del art. 610.
Por su parte, el art. 622, aplicable a la caza y la pesca, establece que dichas
actividades estarn sujetas a las ordenanzas especiales que se dicten sobre estas materias, de
manera que no se podr cazar o pescar sino en lugares, en temporadas y con las armas y
procedimientos que no estn prohibidos.
Los arts. 617 y 618 aplicables a la caza y a la pesca, establecen normas relativas a la
captura de los animales bravos o salvajes.
El art. 617 establece que se entiende que el cazador o pescador se apodera del
animal bravo y lo hace suyo:
Desde que lo hiere gravemente, de manera que no le sea fcil escapar y siempre y
cuando siga persiguindolo; o
Desde que el animal ha cado en sus trampas y redes, siempre que stas se hayan
armado en lugar en el cual sea lcito cazar o pescar.
Si el animal entra en tierras ajenas donde para cazar se requiere el permiso del
dueo, ste podr hacerlo suyo.
El art. 618 dispone que un cazador o pescador no puede perseguir un animal bravo
que ya persegua otro cazador; si as lo hiciere y se apoderase de l, podr el segundo
reclamarlo como suyo.
C.2) Ocupacin de cosas inanimadas.
C.2.1) Invencin o hallazgo: art. 624.
Concepto.
Es una especie de ocupacin por la cual el que encuentra una cosa inanimada que no
pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderndose de ella.
Se llama invencin porque viene del latn invenire, que quiere decir hallar. No es
por tanto la manera de adquirir una cosa como resultado de un invento.
Requisitos:
+ Que se trate de cosas inanimadas;
+ Que se trate de res nullius o res derelictae;
+ Que el que encuentre la cosa, se apodere de ella, porque de lo contrario no se revela
intencin de adquirir el dominio.
Cosas susceptibles de invencin o hallazgo.
Por esta clase de ocupacin, se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a
nadie, que no presentan seales de dominio anterior (por ejemplo, las cosas que arroja el
mar). Una cosa que presenta seales de dominio anterior, no se considera como res nullius,
sino como especie al parecer perdida, y por lo tanto no puede adquirirse por invencin o
hallazgo. La ley sin embargo, en el art. 624, 3, asimila a las cosas que no han tenido nunca
dueo, aquellas cosas llamadas res derelictae, es decir, las que el propietario abandona para
que las haga suyas el primer ocupante. Para que una cosa sea res derelictae es necesario
que sea manifiesta la intencin del dueo de renunciar a su dominio, porque en Derecho,
por regla general las renuncias y el nimo de donacin no se presumen (existe tal nimo, a
persona indeterminada en este caso); de manera que en caso de duda, deber concluirse que
el propietario no tuvo la intencin de abandonar la cosa, la que entonces deber
considerarse como especie al parecer perdida. De ah la presuncin del inciso final del
art. 624, relativa a las cosas que se arrojan al mar para alijar (aligerar) la nave. En todo
caso, se trata de una presuncin simplemente legal.
C.2.2) El descubrimiento de un tesoro5: art. 625.
5
Las normas del Cdigo Civil relativas al descubrimiento de un tesoro, deben complementarse con las
disposiciones de la Ley nmero 17.288, de Monumentos Nacionales, que, en alguna medida, colisionan con
las primeras, en particular, porque le confieren al Estado la tuicin sobre bienes de carcter histrico y
artstico, que podran integrar un tesoro. As, el artculo 1 de esta ley, dispone: Son monumentos nacionales
y quedan bajo la tuicin y proteccin del Estado, los lugares, ruinas, construcciones u objetos de carcter
histrico o artstico; los enterratorios o cementerios u otros restos de los aborgenes, las piezas u objetos
antropo-arqueolgicos, paleontolgicos o de formacin natural, que existan bajo o sobre la superficie del
territorio nacional o en la plataforma submarina de sus aguas jurisdiccionales y cuya conservacin interesa
a la historia, al arte o a la ciencia; los santuarios de la naturaleza; los monumentos, estatuas, columnas,
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Se trata en verdad de una especie de invencin o hallazgo.

Concepto: art. 625, 2.
Requisitos:
+ Que se trate de una cosa mueble;
+ Que se trate de monedas, joyas u otros objetos preciosos;
+ Que se trate de objetos elaborados por el hombre;
+ Que los objetos hayan estado sepultados o escondidos durante largo tiempo;
+ Que no haya memoria o indicio del dueo del tesoro, porque de lo contrario las especies
no seran res derelictae.
Atribucin del dominio.
Cabe indicar que el dominio del tesoro se adquiere por el solo hecho del
descubrimiento, aunque el descubridor no se apodere de l; no exige la ley una aprehensin
real y efectiva, sino slo presunta.
Para saber a quien pertenece el tesoro, hay que distinguir si lo ha descubierto el
propietario del suelo en que se encuentra o un extrao (art. 626):
1 Si lo descubre el propietario del suelo, a l pertenece la totalidad del tesoro (art. 626, 3):
la mitad a ttulo de propietario y la otra mitad a ttulo de descubridor. No lo adquiere por
accesin, como suele creerse, sino por ocupacin: es necesario que sea l quien descubra el
tesoro. Debe tratarse del propietario del suelo, y no basta que sea un usufructuario (art.
786).
2 Si es descubierto por un tercero en suelo ajeno, hay que distinguir a su vez:
2.1. Si el descubrimiento ha sido fortuito o es el resultado de pesquisas hechas con
autorizacin del dueo: el tesoro se divide en iguales partes entre el descubridor y el dueo
del suelo (art. 626, 1 y 2).
2.2. Si el descubrimiento ha sido el resultado de pesquisas realizadas contra la voluntad del
dueo o sin su anuencia, todo el tesoro pertenece al propietario del suelo (art. 626, 3, en
los dems casos...).
De lo dicho, se desprende que no hay que tomar en cuenta, para calificar el tesoro,
el hecho de si el descubrimiento es fortuito o no; el azar o la casualidad del descubrimiento
slo tiene importancia en la atribucin del tesoro, para determinar a quien pertenece.
pirmides, fuentes, placas, coronas, inscripciones y, en general, los objetos que estn destinados a
permanecer en un sitio pblico, con carcter conmemorativo. Su tuicin y proteccin se ejercer por medio
del Consejo de Monumentos Nacionales, en la forma que determina la presente ley. A su vez, el artculo 6.
incluye entre las atribuciones y deberes del Consejo, () 6.- Conceder los permisos o autorizaciones para
excavaciones de carcter histrico, arqueolgico, antropolgico o paleontolgico en cualquier punto del
territorio nacional, que soliciten las personas naturales o jurdicas chilenas o extranjeras en la forma que
determine el Reglamento. Inciden tambin en la materia los siguientes preceptos: Artculo 9.- Son
Monumentos Histricos los lugares, ruinas, construcciones y objetos de propiedad fiscal, municipal o
particular que por su calidad e inters histrico o artstico o por su antigedad, sean declarados tales por
decreto supremo, dictado a solicitud y previo acuerdo del Consejo.; Artculo 10.- Cualquiera autoridad o
persona puede denunciar por escrito ante el Consejo la existencia de un bien mueble o inmueble que pueda
ser considerado Monumento Histrico, indicando los antecedentes que permitiran declararlo tal.;
ARTICULO 11 Los Monumentos Histricos quedan bajo el control y la supervigilancia del Consejo de
Monumentos Nacionales y todo trabajo de conservacin, reparacin o restauracin de ellos, estar sujeto a
su autorizacin previa. Los objetos que formen parte o pertenezcan a un Monumento Histrico no podrn ser
removidos sin autorizacin del Consejo, el cual indicar la forma en que se debe proceder en cada caso.
Estarn exentos de esta autorizacin los prstamos de colecciones o piezas museolgicas entre museos o
entidades del Estado dependientes de la Direccin de Bibliotecas, Archivos y Museos del Ministerio de
Educacin Pblica.
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El art. 627 se refiere al permiso que cualquiera pueda solicitar para cavar en suelo
ajeno, para sacar alhajas o dineros que asegure pertenecerle y estar escondidas en l. Para
ello:
1 Debe sealar el paraje en que estn escondidas;
2 Debe dar competente seguridad de que probar su derecho sobre las especies; y
3 Debe dar competente seguridad de que abonar todo perjuicio al dueo.
Concurriendo estos requisitos, no podr oponerse el dueo a la extraccin de dichos
dineros o alhajas.
El art. 628 se pone en el caso que no se pruebe el derecho sobre dichos dineros o
alhajas: las especies sern consideradas o como bienes perdidos o como tesoro encontrado
en suelo ajeno, segn los antecedentes y seales. Si se considera como tesoro, previa
deduccin de las costas, se dividir en partes iguales entre el denunciador y el dueo del
suelo. En todo caso, a ste ltimo puede convenirle ms que se le indemnicen los
perjuicios, renunciando en tal caso a su porcin en el tesoro.
C.2.3) La captura blica: arts. 640 a 642.
Concepto.
Es el despojo de los bienes del vencido en provecho del vencedor. Se llama botn la
captura de las cosas muebles en la guerra terrestre y presa la captura de las naves y de las
mercaderas en el mar.
Atribucin del dominio.
Los bienes adquiridos por captura blica pertenecen al Estado (art. 640). Los
particulares no pueden adquirir el dominio de los bienes de naciones enemigas, neutrales ni
menos aliadas, por esa forma de ocupacin.
Hoy en da la guerra es de Estado a Estado, y por ello, el Derecho Internacional
establece que no slo la vida de los ciudadanos debe ser respetada, sino tambin la
propiedad particular (Cuarta Convencin de La Haya, art. 46). En consecuencia, en la
guerra terrestre slo pueden ser objeto de captura blica las propiedades del Estado
enemigo, no las privadas.
No rige para la guerra martima la inviolabilidad de la propiedad privada; los
beligerantes tienen el derecho de confiscar como presas a naves mercantes y mercaderas
enemigas e incluso neutrales, bajo ciertas circunstancias. Actualmente, el derecho de presa
es ejercido por buques de guerra o cruceros auxiliares, o sea, slo los Estados pueden
ejercer dicho derecho (la institucin del corso martimo fue abolida en la Declaracin
Naval de Pars, de 1856).
Por qu la diferencia entre la guerra terrestre y la martima? Se dice que el nico
medio para debilitar al enemigo en la guerra martima es capturando sus buques mercantes;
impidiendo su comercio, se quiebra su resistencia.
Los arts. 641 y 642 se refieren a las presas hechas por bandidos, piratas o
insurgentes, es decir, por particulares de un Estado beligerante. No adquieren el dominio y
cualquiera puede recuperarlas para ponerlas a disposicin de su dueo (eso significa la
expresin represarlas que emplea el art. 641). Los represadores debern restituir las
especies a sus dueos, pero tienen derecho a que stos les abonen el precio de salvamento
(o sea, lo que debi pagarse a los bandidos, etc.), el cual se regular por aqul que en casos
anlogos, se paga a los apresadores en guerra de nacin a nacin (art. 641).
Si represadas las especies no aparecieren sus dueos a reclamarlas, se proceder
como en el caso de las cosas perdidas; pero los represadores tendrn sobre las especies que
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no fueren reclamadas por sus dueos en el plazo de un mes, contado desde la fecha del
ltimo aviso, los mismos derechos como si las hubieran apresado en guerra de nacin a
nacin (art. 642). Vemos por tanto que la ley no asimila por completo las cosas represadas
a las cosas perdidas, porque los derechos de los represadores son distintos de los derechos
que tiene la persona que encuentra un bien perdido.
C.3) Especies muebles al parecer perdidas y especies nufragas.
Estas cosas, en principio, no pueden ser objeto de ocupacin, porque no son res
nullius o res derelictae. Pero como el dueo de estas especies no se conoce y puede suceder
que no se presente a reclamarlas, la ley ha establecido que despus de realizadas las
diligencias necesarias para averiguar quien es el dueo, si ste no se presenta o no hace
valer sus derechos, pueden estas cosas ser adquiridas en la forma que la misma ley indica.
Cabe precisar que no deben confundirse las especies al parecer perdidas y las res
derelictae: stas ltimas son cosas que su dueo abandon voluntariamente para que las
hiciera suyas el primer ocupante; en cambio, las especies perdidas son cosas respecto de las
cuales su propietario no ha manifestado en forma alguna la intencin de desprenderse del
dominio que tiene sobre ellas: su separacin de las cosas es involuntaria.
Los arts. 629 a 639 reglamentan esta materia. En ellos, se establece que si despus
de publicados avisos no se presenta el dueo a reclamar las especies, stas se subastarn y
el producto del remate se repartir en partes iguales entre el que las encontr y la
municipalidad respectiva (en el caso de las especies al parecer perdidas) o entre el que las
encontr y el hospital de la respectiva zona (en el caso de las especies nufragas).
Cabe indicar que los arts. 629 a 639 estn complementados o modificados por
numerosas disposiciones especiales, particularmente del mbito del Derecho
Administrativo. Entre ellas, el DS nmero 2.385, del Ministerio del Interior, publicado en
el Diario Oficial de 20 de noviembre de 1996, que fija texto refundido del DL nmero
3.063 de 1979, sobre Rentas Municipales; establece en su art. 43 que entre las rentas
variables de las municipalidades se encuentra el precio de las especies encontradas; dispone
la norma que el plazo para reclamar las especies encontradas ser de un mes contado desde
la fecha en que hubieren llegado a poder de la municipalidad. Si dentro de los 6 meses
siguientes a la fecha del remate el dueo de la especie perdida lo reclamare, la
municipalidad estar obligada a entregarle el valor que hubiere obtenido en el remate,
menos los gastos.
9.-) La accesin.
a) Concepto legal: art. 643.
Dado que el artculo no distingue, la accesin es un modo de adquirir de todo lo que
una cosa produce o se junta a ella, sea natural, sea artificialmente. El hecho material que
trae consigo la adquisicin del dominio, es la unin de una cosa a otra, y como esto slo es
posible en las cosas corporales, la accesin slo opera en estas cosas.
b) Especies de accesin.
Tradicionalmente, se divide en accesin discreta y accesin continua.
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b.1) La accesin discreta, llamada tambin por produccin o accesin de frutos, es la

que deriva del mismo cuerpo o cosa-madre por medio del nacimiento o produccin; se
manifiesta en la generacin de los productos y frutos.
b.2) La accesin continua, llamada tambin por unin o accesin propiamente tal, es la
que resulta de la agregacin de dos o ms cosas diferentes que luego de unirse, forman un
todo indivisible. Puede ser mobiliaria o inmobiliaria, segn se realice en beneficio de cosa
mueble o inmueble.
Tambin puede ser natural o artificial, segn se deba a la fuerza de la naturaleza o a
la industria humana. Algunos agregan tambin a la accesin mixta, denominando as a la
que procede de la naturaleza y del trabajo humano conjuntamente: plantacin, siembra, etc.
Sin embargo, se seala que esta distincin es intil e inexacta, ya que si se considera el
agente inicial que provoca la accesin, es evidente que la siembra y plantacin son
accesiones industriales.
c) Naturaleza jurdica.
El problema consiste en determinar si la accesin es verdaderamente un modo de
adquirir y crea una relacin jurdica nueva, o si por el contrario, se trata de una simple
facultad o extensin del dominio, que nada nuevo crea, sino simplemente prolonga la
misma relacin jurdica de la propiedad.
Tres teoras se han formulado:
c.1) Algunos estiman que toda accesin, continua o discreta, es un modo de adquirir.
Nuestro Cdigo Civil sigue este punto de vista en el artculo 643: de lo que ella produce
(accesin discreta), o de lo que se junta a ella (accesin continua).
c.2) Otros estiman que toda accesin es una simple facultad o extensin del dominio.
Tratndose de la accesin discreta, el dominio preexistente, el de la cosa-madre, se
ampla y extiende a los frutos que ella produce. Tratndose de la accesin continua, si bien
hace adquirir una propiedad nueva, predomina tambin el aspecto extensivo de la propiedad
preexistente, atendiendo a las siguientes razones:
Porque el que adquiere una cosa por accesin, la adquiere como consecuencia del
dominio que tena sobre otra cosa;
Porque la cosa accesoria pierde su individualidad al unirse con la principal;
Porque la adquisicin de la cosa accesoria no depende de un nuevo ttulo, sino que es el
mismo ttulo de propiedad de la cosa principal el que somete la accesoria al derecho de
la misma persona.
c.3) Otros autores, dan una solucin eclctica. Dicen que slo la accesin continua es un
verdadero modo de adquirir. La discreta es una simple facultad del dominio, el ejercicio de
la facultad de goce, que habilita al dueo de una cosa para apropiarse los productos y frutos
que ella genera. Resulta intil por lo tanto invocar un ttulo y modo de adquirir nuevo para
justificar la propiedad sobre los frutos y productos.
En la accesin propiamente tal, una cosa pierde su existencia identificndose con
otra, y en la accesin discreta ocurre todo lo contrario: una cosa nueva, el producto o fruto,
adquiere existencia propia al separarse o destacarse de la cosa-madre.
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La accesin continua, en cambio, s sera un modo de adquirir, porque el propietario

de la cosa principal adquiere el dominio de la accesoria por efecto de la unin de sta a
aquella.
En todo caso, en la doctrina mayoritaria se objeta la inclusin de la accesin entre
los modos de adquirir, porque en ella no se atiende a la voluntad del supuesto adquirente,
voluntad que aparece como fundamental en los dems modos de adquirir. En efecto, en la
ocupacin, el ocupante tiene la intencin de hacerse dueo de la cosa, posee el corpus y el
nimus; en la prescripcin, se requiere la posesin continua e ininterrumpida con nimo de
seor y dueo; en la tradicin, se exige la concurrencia de las voluntades del tradente y del
adquirente; en la sucesin por causa de muerte, es necesaria la aceptacin por parte del
heredero o legatario.
En el derecho comparado, cabe sealar que la accesin generalmente no est
reglamentada como un modo de adquirir, sino como una consecuencia del derecho de
propiedad.
- La accesin, modo de adquirir originario: en el esquema legal, la accesin es un modo
originario de adquirir (supuesto que lo aceptemos como modo), porque las cosas accesorias
no han tenido dueo o, si lo han tenido, el dueo de la cosa principal no adquiere la cosa
accesoria a consecuencia de un traspaso que el propietario le haga. La prueba ms evidente
de ello, est en que el usufructo y la hipoteca se extienden a los aumentos que experimente
la finca; esto prueba tambin que el dominio que se adquiere por la accesin, no es sino una
consecuencia del dominio que se tiene sobre la cosa principal; si as no fuera, la hipoteca y
el usufructo no podran hacerse extensivos a estos aumentos, porque el acuerdo o contrato
que origin tales derechos reales no los incluy.
d) Clases de accesin.
Del propio art. 643 se desprende, por una parte la accesin de frutos o discreta, y
por otra parte la accesin continua o propiamente tal.
d.1) Accesin de frutos.
d.1.1.) Concepto.
De acuerdo al CC., es el modo de adquirir lo que la cosa produce. Para la doctrina
sin embargo, esto estara muy lejos de ser un modo de adquirir y por ende de ser accesin.
En efecto, mientras los frutos permanecen adheridos a la cosa que los produce, no hay
accesin, porque forman parte de la cosa misma. En seguida, la utilidad de los frutos se
obtiene separndolos de la cosa que los produce, y desde el momento que se separan, deja
de haber posible accesin, deja de haber acrecimiento o aumento de la cosa principal.
d.1.2) Frutos y productos: el art. 643 seala que los productos de las cosas son frutos
naturales o civiles. Esta disposicin confunde sin embargo productos y frutos. Frutos seran
aquellas cosas que peridicamente y sin alteracin sensible de su sustancia, produce otra
cosa. Los productos en cambio, seran aquellas cosas que derivan de la cosa-madre, pero
sin periodicidad o con disminucin de la sustancia de sta ltima. Otras disposiciones del
CC. distinguen sin embargo entre frutos y productos.
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Otros autores sealan que el producto es el gnero y fruto una especie de producto.
Los productos se dividiran en productos propiamente tales y frutos.
d.1.3) Las caractersticas comunes de los frutos y los productos seran su accesoriedad y su
utilidad, pues unos y otros representan un inters econmico no principal. Sus
caractersticas diferenciadoras seran la periodicidad y el alterar o disminuir sensiblemente
la sustancia de la cosa principal.
d.1.4) La distincin entre frutos y productos no tiene importancia tratndose del dueo,
pues su dominio siempre abarca unos y otros. S tiene importancia, cuando se trata de
constituir derechos en favor de terceros, distintos que el dueo de la cosa principal. Por
regla general, slo se cede el derecho a gozar de los frutos: as, por ejemplo, en el
usufructo, o respecto de los guardadores, arts. 526, 527 y 537.
d.1.5) Clases de frutos: pueden ser naturales o civiles (art. 643). Frutos naturales, de
acuerdo al art. 644, son los que da la naturaleza, ayudada o no de la industria humana.
Comprenden por tanto a los naturales propiamente tales (o sea, los espontneamente
producidos por una cosa) y a los frutos industriales (los que produce una cosa con la ayuda
de la industria humana).
En cuanto al estado en que pueden encontrarse, el art. 645 distingue entre frutos
pendientes, percibidos o consumidos. Se llaman pendientes, mientras adhieren todava a la
cosa que los produce; percibidos son los que han sido separados de la cosa productiva; y
consumidos, cuando se han consumido materialmente o se han enajenado.
Esta clasificacin de los frutos naturales no tiene importancia respecto del
propietario de la cosa, pero s respecto de terceros, porque stos slo se hacen dueos de los
frutos mediante la percepcin (artculo 781, en el usufructo; artculos 1816 y 1885, en la
compraventa).
El concepto de fruto civil no es ms que una creacin jurdica. El fruto civil es la
utilidad equivalente que el dueo de una cosa obtiene al conceder a un tercero el uso y goce
de ella. El CC. no lo define, limitndose a sealar ejemplos en el art. 647, de los que se
puede desprender una nocin general. Los frutos civiles representan para el propietario el
derecho de goce de la cosa, porque representan los frutos que habra obtenido si hubiera
explotado personalmente la cosa. Por eso se dice que los frutos civiles no son producidos
por la cosa misma, no salen de la cosa, sino que son producidos con ocasin de la cosa.
Los frutos civiles se dividen por la ley en pendientes y percibidos. Se llaman
pendientes mientras se deben y percibidos desde que se cobran (la ley debi decir, con
mayor precisin, desde que se pagan). A los anteriores se agregan los frutos devengados:
aquellos a los cuales se ha adquirido derecho por cualquier ttulo. As, estar pendiente, la
renta de arrendamiento a pagar por lo que resta del contrato; estarn devengadas, las rentas
que corresponden a los meses ya expirados pero que no se ha pagado; y estar percibida la
renta, desde que ella fue pagada al arrendador.
d.1.6) Dominio de los frutos: de acuerdo con el art. 646, aplicable tanto a los frutos
naturales como civiles conforme al art. 648, los frutos pertenecen al dueo de la cosa que
los produce por el solo hecho de su produccin. Sin embargo, hay casos en que los frutos
pertenecen a un tercero:
sea por disposicin expresa de la ley; en este caso, cabe mencionar, por ejemplo:
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los usufructos legales;

el caso del poseedor de buena fe que hace suyos los frutos (artculo 907);
el comprador que tiene derecho a ciertos frutos celebrada que sea la compraventa
(artculo 1816); y
en la prenda (el acreedor podr apropiarse de los frutos para imputarlos al pago de las
deudas, artculo 2430 del Cdigo Civil);
sea en virtud de un hecho voluntario del propietario; pueden indicarse, por ejemplo:
el arrendamiento;
el usufructo convencional; y
la anticresis (art. 2435).
Podr ocurrir sin embargo, como acontece siempre en el arrendamiento, que el
dueo obtenga una contraprestacin (la renta), de manera que no deja entonces de percibir
frutos de la cosa, civiles en este caso.
d.1.7) Normas relativas a los frutos, en el Cdigo Civil.
Numerosas disposiciones del Cdigo, se refieren a los frutos naturales o civiles. Tal
ocurre, por ejemplo:
En el patrimonio reservado de la mujer casada en sociedad conyugal, artculo 150;
Tratndose del usufructo, artculos 764 y siguientes;
En el derecho de uso y habitacin, artculo 819;
En las prestaciones mutuas, artculo 907;
En las asignaciones testamentarias condicionales, artculo 1078;
En la particin, artculos 1338 nmero 3 y 1339;
En la condicin resolutoria, artculo 1488.
En la sociedad conyugal, artculo 1725;
En el rgimen de participacin en los gananciales, artculo 1792-9;
En la compraventa, artculos 1816, 1875, 1885;
En el arrendamiento, artculo 1983;
En la prenda, artculo 2430;
En la anticresis, artculos 2435 y siguientes.
d.2) Accesin continua.
d.2.1) Concepto.
Tiene lugar cuando se unen dos o ms cosas de diferentes dueos, de manera que
una vez unidas, constituyen un todo indivisible. En este caso, en virtud del principio de que
lo accesorio sigue la suerte de lo principal, el dueo de la cosa principal se hace dueo de la
cosa accesoria. La unin podr ser obra de la naturaleza o del hombre. Aqu, la accesin
sera efectivamente un modo de adquirir, porque el propietario de la cosa principal llega a
ser dueo de la accesoria precisamente por efecto de la accesin.
d.2.2) Clases.
La accesin continua o propiamente tal puede ser de tres clases:
1 Accesin de inmueble a inmueble o natural: dentro de la cual distinguimos el aluvin, la
avulsin, la mutacin del lveo o cambio de cauce de un ro y formacin de nueva isla.
2 Accesin de mueble a inmueble o industrial.
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3 Accesin de mueble a mueble: dentro de la que distinguimos la adjuncin, la

especificacin y la mezcla.
d.2.3) Accesin de inmueble a inmueble o natural.
Tratada en los arts. 649 a 656, agrupndose sus distintas clases en las accesiones
del suelo.
1 Aluvin: arts. 649 a 651.
Concepto: el terreno de aluvin se forma por los sedimentos que el agua va depositando
y hace que sta vaya poco a poco alejndose de su primitiva ribera. Se define por el art.
649.
La definicin legal debe complementarse, en el sentido de que el retiro de las aguas,
adems de ser lento e imperceptible, debe ser definitivo, de acuerdo al art. 650, 2.
Requisitos.
+ Que el retiro de las aguas sea lento e imperceptible. Si es violento, podra haber
mutacin del curso de un ro o nueva isla o retiro del mar, segn los casos.
+ Es necesario que las aguas se hayan retirado completa y definitivamente, porque si el
terreno es ocupado y desocupado alternativamente por ellas, no es terreno de aluvin,
sino parte del lecho del ro o del mar (art. 650, 2).
Dominio del terreno de aluvin: pertenece a los propietarios riberanos, lo que el
legislador ha establecido como una compensacin por el riego que ellos corren por el
hecho de ser colindantes con el agua (art. 650, 1). Excepcionalmente, en los puertos
habilitados, pertenecer al Estado (puerto habilitado, es el que cuenta con las obras
necesarias para hacer segura y expedita la faena de carga y descarga de mercaderas y el
embarque y desembarque de las mismas, segn informe del Consejo de Defensa del
Estado).
Atribucin del dominio: para determinar los lmites de la parte del terreno de aluvin
que accede a cada heredad, se prolongan las respectivas lneas de demarcacin
directamente hasta el agua. Pero puede suceder que prolongadas estas lneas se corten
una a otra antes de llegar al agua. El art. 651 resuelve el problema.
2 Avulsin: art. 652.
Concepto: se llama avulsin el acrecimiento de un predio, por la accin de una avenida
u otra fuerza natural violenta, que transporta una porcin del suelo de un predio al
fundo de otra persona.
En la avulsin, a diferencia del aluvin, hay un terreno perfectamente determinado y
cuyo propietario es conocido. En este caso, el dueo del predio de donde la parte del
suelo ha sido arrancada, conserva su dominio sobre ella, para el solo efecto de
llevrsela; pero si no la reclama dentro del subsiguiente ao, la har suya el dueo del
sitio a que fue transportada (art. 652). Lo anterior, implica entonces que el dueo del
predio hasta el cual es arrastrado el terreno ajeno, no se hace dueo del mismo
inmediatamente de ocurrido el suceso, sino slo despus de transcurrido un ao, y
siempre y cuando el propietario afectado no realice las obras de movimiento de tierras
destinadas a recuperarlo.
Situacin especial, por inundacin de un predio: se refiere a ella el art. 653. Puede
suceder que a consecuencia de un fenmeno natural una heredad haya sido inundada; en
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este caso, si el terreno es restituido por las aguas (o sea, si stas se retiran) dentro de los
5 aos subsiguientes, vuelve al dominio de su antiguo dueo (si ste slo era poseedor,
durante el tiempo que la heredad estuvo inundada, se produce la suspensin del
cmputo del plazo de posesin para prescribir, encontrndonos ante un caso en el que
se hizo imposible el ejercicio de actos posesorios durante el aludido lapso, art. 2502
nmero 1); pero si pasan los 5 aos sin que las aguas se retiren y sea devuelto el
terreno, el dueo pierde su dominio en forma definitiva, y si queda en descubierto el
terreno con posterioridad, se le aplican las reglas de accesin por aluvin (art. 651).
3 Mutacin del lveo de un ro o cambio de cauce de un ro: arts. 654 y 655.
Alveo significa madre del ro, alude al cauce original del ro. Distinguimos las
siguientes hiptesis:
El ro vara su curso, cargndose a una de las riberas, dejando a la otra definitivamente
en seco: la parte que queda en descubierto, accede a los propietarios riberanos, como en
el caso del aluvin (art. 654,1 y 650).
El ro vara enteramente de cauce: para atribuir el dominio del terreno que queda en
descubierto, se traza una lnea longitudinal que divida el cauce abandonado en dos
partes iguales, y cada una de stas accede a las heredades contiguas, dentro de sus
respectivas lneas de demarcacin (art. 654, 2).
En los dos casos anteriores, los propietarios riberanos tienen derecho de hacer las
obras necesarias para volver el ro a su antiguo cauce, con permiso de la autoridad
competente (municipalidad competente).
El ro se divide en dos brazos que no vuelven a juntarse: el art. 655 aplica las normas de
los dos casos anteriores.
4 Formacin de nueva isla: art. 656.
Requisitos:
+ que las islas se formen en ros o lagos que no sean navegables por buques de ms de
100 toneladas (art. 597).
+ que la isla se forme con carcter definitivo (art. 656, 1 regla).
Atribucin del dominio: formada la nueva isla, para determinar a quien pertenece,
distinguimos tres situaciones:
1 La isla se forma por abrirse el ro en dos brazos que despus vuelven a juntarse: rige
la segunda regla del art. 656; no se altera el anterior dominio de los terrenos
comprendidos en la nueva isla. Pero puede suceder que a consecuencia de la formacin
de la isla, quede en seco una parte del lecho del ro: este terreno acceder a las
heredades contiguas, como en el caso de aluvin (arts. 654-650); en realidad, este caso
est comprendido en el cambio de curso de un ro, pero el legislador consagr esta regla
expresa para evitar que se creyera que el terreno descubierto pertenece al dueo de los
terrenos invadidos por el agua, por una suerte de compensacin.
2 La isla se forma en el lecho del ro: art. 656, regla tercera. Para determinar a quien
pertenece la isla en este caso, hay que considerar dos situaciones:
++ primera situacin: si toda la isla est ms cercana a una de las riberas, acceder a las
heredades de dicha ribera, dentro de sus respectivas lneas de demarcacin. Para
determinar si la isla est en la situacin descrita, se traza una lnea imaginaria en el
cauce del ro, que lo divida en dos porciones iguales, siendo necesario que toda la isla,
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en todos sus contornos, quede dentro del espacio comprendido entre una de las riberas y
la lnea imaginaria; sta no debe cortar la isla.
++ segunda situacin: si toda la isla no est ms cercana a una de las riberas, lo que
suceder cuando la lnea imaginaria divida o toque en cualquier forma la isla: las
heredades de ambas riberas tienen derecho a la isla, dentro de sus respectivas lneas de
demarcacin prolongadas directamente hasta el agua y sobre la superficie de la isla; las
porciones que por la prolongacin de estas lneas correspondan a dos o ms heredades,
se dividirn entre estas por partes iguales.
3 La isla se forma en un lago: art. 656, 6 regla. Surge aqu el problema de determinar a
quien pertenece la isla cuando ninguna de las dos heredades est a la distancia requerida
para tener participacin en la divisin de ella. Algunos piensan que la isla pertenece en
comunidad a todos los propietarios riberanos, mientras otros, en una posicin que
parece ms acertada, sostienen que la isla pertenece al Estado, porque ninguno de los
propietarios riberanos rene las condiciones exigidas por la ley para tener participacin
en la isla; se aplicara entonces el art. 590.
d.2.4) Accesin de mueble a inmueble o industrial: arts. 668 y 669.
Tiene lugar en los casos de edificacin, plantacin o siembra, cuando los materiales,
plantas o semillas pertenecen a distinta persona que el dueo del suelo.
Se llama tambin industrial, porque no se debe a un hecho de la naturaleza, sino
del hombre.
Presupuestos para que opere.

1 Que no exista vnculo contractual entre el dueo del suelo y el propietario de los
materiales, plantas o semillas (arts. 668 y 669). Las normas citadas exigen que haya
ignorancia por una de las partes. Si una tiene conocimiento de los hechos o media entre
ellas un convenio, no hay accesin, sino otro modo de adquirir. As, por ejemplo, si
media un contrato de arrendamiento, y se pacta que las mejoras quedarn a beneficio
del arrendador, no hay accesin sino tradicin. Igual cosa si hubiere usufructo u otros
casos anlogos.
2 Que los materiales, plantas o semillas se hayan incorporado en forma definitiva al
suelo (art. 668, inciso final). Recordemos que la accesin es un modo de adquirir
mediante la unin de una cosa a otra, y sta unin slo se produce cuando las cosas
muebles han llegado a ser inmuebles por adherencia. Por eso, mientras los materiales no
se incorporen en la construccin y mientras las plantas no arraiguen en el suelo, no hay
accesin, y el propietario de dichas especies puede reclamarlas.
Efectos, producida la incorporacin o el arraigo.

Cabe preguntarse quien ser el dueo del edificio, siembra o plantacin. Se aplica aqu
la regla que lo accesorio accede a lo principal, y se estima como cosa principal el suelo,
cualquiera que sea su valor; a ste respecto, es indiferente tambin el valor de los
materiales, plantas y semillas, as como por quien y a costa de quien se hizo la
edificacin o plantacin.
Indemnizaciones al dueo de los materiales, plantas o semillas.
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Como es un principio general que nadie puede enriquecerse sin causa, se han
establecido reglas para asegurar al propietario de los materiales, plantas o semillas una
justa indemnizacin, a pagar por el propietario del suelo. Distinguimos dos casos:
1 Se edifica, planta o siembra con materiales ajenos en suelo propio: a su vez, pueden
darse dos hiptesis:
1.1. El dueo de los materiales, plantas o semillas no tena conocimiento del uso que de
ellos haca el propietario del inmueble: en este caso, el dueo del suelo puede
encontrarse en tres situaciones diferentes, segn haya usado de los materiales ajenos
con justa causa de error, sin justa causa de error o a sabiendas de que no eran suyos. En
las tres situaciones, el propietario del inmueble adquiere el edificio, plantacin o
sementera, porque dichas situaciones slo se toman en cuenta para determinar la
responsabilidad del propietario del suelo frente al propietario de los materiales.
1.1.1. El propietario del inmueble procedi con justa causa de error (es decir, sin culpa):
es decir, ha tenido motivos fundados para creer que los materiales que emple eran
suyos; ha obrado de buena fe. En esta situacin, debe pagar al dueo de los materiales
su justo precio o restituirle otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud (art. 668,
1). La eleccin corresponde al propietario del inmueble; el dueo de los materiales no
tiene derecho a elegir.
1.1.2. El propietario del suelo emple los materiales sin justa causa de error (es decir,
con culpa): es decir, sin tener suficientes motivos para equivocarse; en esta situacin,
adems de pagar el justo precio o restituir los materiales, deber indemnizar al dueo de
tales materiales por los perjuicios que le hubiera ocasionado (art. 668, primera parte).
1.1.3. El propietario del suelo procedi a sabiendas que los materiales eran ajenos (es
decir, con dolo): procedi de mala fe. En esta situacin, adems de las prestaciones
indicadas en el caso anterior, queda sujeto a eventual responsabilidad penal (la pena que
corresponda al delito de hurto o al de apropiacin indebida).
1.2. El dueo de los materiales tuvo conocimiento del uso que de ellos haca el
propietario del inmueble (art. 668, 2, parte final): en este caso, es indiferente si el
propietario del suelo procedi con o sin justa causa de error o a sabiendas, ya que su
responsabilidad es siempre la misma: slo est obligado a pagar el justo precio de los
materiales u otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud. La ley presume que en
este caso, el propietario de los materiales ha consentido que se usara de ellos. Al decir
de la doctrina, aqu habra en realidad una compraventa, en la cual el dueo del suelo
debe pagar el precio. Por la misma razn, no cabe hablar de accesin, sino ms
propiamente de tradicin, desde que hay consentimiento de las partes.
2 Se edifica, planta o siembra con materiales propios en suelo ajeno: para la
determinacin de las consecuencias jurdicas del hecho, debe distinguirse si el dueo
del suelo tuvo o no conocimiento de lo que haca el dueo de los materiales.
Distinguimos dos hiptesis:
2.1. El dueo del suelo no tuvo conocimiento: tiene un derecho alternativo (art. 669):
2.1.1. Derecho a hacer suyo el edificio, plantacin o sementera, pagando al dueo de los
materiales las indemnizaciones prescritas a favor de los poseedores de buena o mala fe
en el ttulo De la reivindicacin, conforme a las reglas de las prestaciones mutuas
(arts. 904 y ss.). Importante ser entonces determinar si el dueo de los materiales obr
de buena o mala fe. Para este efecto, la buena o mala fe se refiere al tiempo en que las
obras fueron ejecutadas (artculo 913). El dueo del terreno, entonces, deber abonar al
dueo de los materiales las mejoras necesarias y las tiles, si ste estaba de buena fe, o
21
slo las mejoras necesarias, si estaba de mala fe. Las mejoras voluptuarias, no son
indemnizables. Al tratar de las prestaciones mutuas, en el apunte de Las acciones
protectoras, ahondaremos en estos puntos.
2.1.2. Derecho a obligar al que edific o plant a pagarle el justo precio del terreno con
los intereses legales por todo el tiempo que lo haya tenido en su poder, y al que sembr
a pagarle la renta y a indemnizarle los perjuicios.
Dos situaciones contempla entonces el precepto:
1 Puede ocurrir que el dueo del terreno no quiera o no pueda adquirir lo que el tercero
edific o plant en el inmueble del primero. En tal caso, el dueo del suelo tiene el
derecho a exigir al que edific o plant, a pagarle el justo precio del terreno con los
intereses legales por todo el tiempo que lo haya tenido en su poder. Como dice Claro
Solar, al propietario puede no convenirle el edificio o no encontrarse en situacin
de hacer el gasto que representa el edificio y no es equitativo que se le coloque en la
precisin de hacer un desembolso que l no habra tenido la voluntad ni los medios de
hacer; y como se ha procedido sin su conocimiento el nico responsable del hecho es el
edificador quien, aunque haya credo que edificaba en terreno suyo, ha violado en el
hecho la propiedad ajena. As las cosas, el dueo del suelo podr forzar al que
edificio o plant en l, a comprarle el predio, sin que nada pueda reclamar al efecto,
pues como agrega Claro Solar, si se forzara la voluntad del que edific o plant
obligndole a comprar el terreno, suya ser la culpa por ser la consecuencia de un
hecho al que nadie lo oblig. Nos encontramos, entonces, ante una verdadera
compraventa forzada.
2 Distinta es la situacin en el caso de una siembra, pues aqu, a diferencia de la
edificacin y plantacin, las cosas pueden volver a su estado anterior, despus de
efectuada la cosecha (en este punto, conviene tener presente que el Cdigo, al aludir al
que plant, se estara refiriendo al que planta rboles, vias, etc., lo que a diferencia de
un sembrado, supone que lo plantado permanezca arraigado por varios aos en el
suelo). Por ello, el dueo del suelo no puede obligar al que sembr a comprarle el
terreno, sino slo a pagarle una suma, equivalente a la renta que habra obtenido el
primero, si le hubiera arrendado el predio al segundo.
2.2. El dueo del suelo tuvo conocimiento de lo que haca el propietario de los
materiales: art. 669, 2. En este caso, el primero est obligado a pagar la edificacin,
plantacin o sementera. Aqu tampoco podra hablarse de accesin, sino de tradicin,
porque hay consentimiento de las partes.
Hay una ltima situacin, no contemplada por el legislador, cuando se edifica,
planta o siembra con materiales ajenos en suelo ajeno. Para resolver este caso, se ha dicho
que debera recurrirse a las reglas precedentemente expuestas, aplicndolas por analoga.
d.2.5) Accesin de mueble a mueble: arts. 657 a 667.
Tiene lugar cuando dos cosas muebles, pertenecientes a diferentes dueos, se unen.
El principio fundamental es que la cosa accesoria pasa a pertenecer al propietario de la cosa
principal.
1 Adjuncin.
Definicin: art. 657.

22
Requisitos:
+ Unin de cosas muebles.
+ Que dichas cosas pertenezcan a diferentes dueos.
+ Que las cosas unidas, conserven su propia fisonoma, es decir, que en caso de poder
separarse, puedan subsistir conservando su ser especfico.
+ Ausencia de conocimiento de la unin, por ambos o por alguno de los dueos.
Atribucin del dominio de las cosas adjuntadas: art. 658. Corresponde al dueo de la
cosa principal, debiendo pagar el valor de la cosa accesoria a su dueo.
Determinacin de la cosa principal: arts. 659 a 661.

+ Primero: si de las cosas unidas, una es de mucho ms estimacin que la otra, la
primera se mirar como la principal y la segunda como lo accesorio (art. 659, 1). La
estimacin se refiere generalmente al valor venal, esto es, comercial o de venta. La ley
sin embargo, en un caso hace primar el valor de afeccin: cuando la cosa tuviere para su
dueo un gran valor de afeccin, se mirar ella como de ms estimacin (art. 659, 2).
+ Segundo: si no hay tanta diferencia en la estimacin, ser accesoria la que sirva para
el uso, ornato o complemento de la otra (art. 660).
+ Tercero: si no puede aplicarse ninguna de las dos reglas anteriores, se mirar como
cosa principal la de mayor volumen (art. 661). Si las dos tienen el mismo volumen, el
juez, integrando la laguna legal, deber fallar conforme a la equidad (art. 170 nmero 5
del Cdigo de Procedimiento Civil). En este caso, para algunos habr comunidad.
2 Especificacin.
Definicin: es la creacin o produccin de una cosa nueva, empleando materia ajena sin
el consentimiento del propietario (art. 662, 1).
Elementos:
+ La mano de obra o industria humana.
+ La materia ajena.
+ La produccin de una nueva especie, como resultante de aplicar la industria humana
en la materia ajena. Cabe preguntarse cundo se entiende que hay una especie nueva. Se
dice que la especificacin supone un fin de produccin, que opera sobre la materia
ajena. Por eso, no hay especificacin aunque se obtenga un producto, si se destruye una
cosa para gozar del producto resultante (as, por ejemplo, no especifica el que quema
lea para calentarse, aunque con ello obtenga carbn; pero s hay especificacin si esa
lea se quema para producir carbn). Establecer si hay o no produccin, es una cuestin
de hecho.
Naturaleza jurdica de la especificacin.

Nuestro CC. dice expresamente que es una especie de accesin. La mayora de la
doctrina sostiene lo mismo, argumentndose que en el fondo, la especificacin supone la
unin de dos cosas, la materia ajena y el trabajo propio. Otros, por el contrario, afirman que
23
requiriendo la accesin la unin de dos cosas de diferentes dueos, la especificacin no

podra considerarse como una clase de accesin, ya que en ella slo hay una cosa, la
materia ajena, que se transforma por la industria de un tercero, la que no es una cosa en
el sentido legal de la palabra, pues no es un ente que pueda ser objeto de apropiacin. Ello
ha movido a cdigos modernos, como el suizo e italiano, a tratar la especificacin
separadamente de la accesin, como un modo de adquirir independiente.
Atribucin del dominio de la nueva especie. art. 662, 2.

No habiendo conocimiento por una de las partes ni mala fe por la otra, el dueo de
la materia se hace dueo de la obra, pagando la hechura. La causa de esta disposicin,
radica en que a la poca en que se dict el cdigo napolenico, que el nuestro sigue en esta
materia, el trabajo humano se miraba como un valor de inferior jerarqua. Las legislaciones
contemporneas establecen un criterio totalmente opuesto: en principio, atribuyen la
propiedad de la nueva especie al artfice, y slo se la dan al dueo de la materia si el valor
de ella es considerablemente superior al del trabajo.
En nuestro CC., excepcionalmente el artfice se hace dueo de la obra, cuando sta
vale mucho ms que la materia primitiva, como ocurre cuando se pinta un lienzo ajeno, o
del mrmol ajeno se hace una estatua. El artfice deber s indemnizar los perjuicios al
dueo de la materia, atendiendo al principio que no se acepta el enriquecimiento sin causa
(art. 662, 3).
Finalmente, el art. 662, 4, se pone en el caso que la materia sea en parte ajena y en
parte propia del que hizo la obra o la mand hacer, y las dos partes no pueden separarse sin
inconveniente. En tal caso, habr comunidad sobre la obra, aunque no con iguales derechos:
uno, a prorrata del valor de su materia, y el otro a prorrata del valor de la suya y de la
hechura.
3 Mezcla: art. 663.
Definicin: es la unin de dos o ms cuerpos, slidos o lquidos, que se confunden en el

conjunto, dejando de ser distintos y reconocibles (por ejemplo, la mezcla de dos vinos,
de cepas distintas). Esta ltima caracterstica diferencia la mezcla de la adjuncin, en la
cual las cosas estn simplemente unidas, continuando distintas y reconocibles.
Por otra parte, la mezcla se diferencia de la especificacin, en que la primera supone
la confusin de dos sustancias, y la segunda implica la presencia de una sola sustancia,
que se transforma por obra del trabajo humano.
Atribucin del dominio: art. 663, 1.

No habiendo conocimiento del hecho por una de las partes ni mala fe por la otra, la
mezcla pertenecer en comn a los dueos de las cosas mezcladas, a prorrata del valor de la
materia que a cada uno perteneca. En verdad, no hay aqu accesin ni cambio de dominio.
S la hay en el caso del art. 663, 2, porque en l uno de los dueos de las cosas mezcladas
adquiere el dominio de la otra, lo que sucede cuando una de las cosas es de mucho ms
valor que la otra, debiendo el propietario de la primera pagar al propietario de la segunda el
valor de la cosa de menor estimacin, si pretende reclamarla para s. De esta forma, en el
inciso primero, estaramos por ejemplo ante la mezcla de dos vinos tintos, de similar
calidad; en el segundo caso, ante la mezcla de mostos de dismil calidad. Si no lo hace,
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persiste la comunidad. El inciso final del art. 662 se pone precisamente en este caso (en la
especificacin).
4 Reglas comunes a las tres especies de accesin de mueble a mueble: arts. 664 a 667.
1 Derecho a pedir la separacin de la cosa: art. 664. En este caso, no cabe hablar de
accesin, sino de reivindicacin de la propiedad.
2 Derecho de restitucin: art. 665. En este caso, tampoco cabe hablar de accesin, sino de
compraventa.
3 Presuncin del consentimiento: art. 666. La ley supone que en este caso hubo intencin
de vender la materia.
4 Consecuencia del error sin justa causa y de la mala fe: art. 667.
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9.-) La tradicin.1
a) Definicin: art. 670.
El Cdigo Civil la define como un modo de adquirir el dominio de las cosas y
(que) consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la
facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de
adquirirlo / Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.
Del concepto legal, es posible formular las siguientes observaciones fundamentales:
1 La sola entrega es insuficiente para que se verifique la tradicin, pues resulta esencial el
elemento psicolgico, consistente en la intencin de transferir el dominio, por parte del
tradente, y en la intencin de adquirirlo, por parte del adquirente.
2 La ley es ms exigente con el tradente, pues ha de tener la facultad para transferir el
dominio, mientras que al adquirente slo se le exige la capacidad para celebrar
vlidamente la convencin. Nos remitimos a lo expuesto a propsito de la facultad de
disposicin, dentro del estudio de La propiedad.
3 La tradicin no slo opera para transferir el dominio, sino que tambin los dems
derechos reales e inclusive los derechos personales (artculo 699).
b) Caractersticas.
b.1) Es un modo de adquirir derivativo: el dominio no nace con el adquirente, sino que
viene de otra persona, el tradente. En esto, la tradicin se parece a la sucesin por causa de
muerte y se diferencia de la ocupacin, la accesin y la prescripcin. Esta caracterstica de
la tradicin determina los derechos que el adquirente obtiene con ella. Siendo derivativo,
este modo no transfiere al adquirente ms derechos de los que tena el tradente, y
concretamente, si ste no era dueo de la cosa tradida, no lo ser el que la recibe, puesto
que nadie puede transferir ms derechos que los que tiene (art. 682).
La tradicin es el nico modo derivativo que opera entre vivos.
b.2) No slo sirve para adquirir el dominio, sino tambin todos los derechos reales y
personales (arts. 670, 2; 699), con excepcin de los personalsimos cuando el tradente sea
el titular de los mismos, porque tales derechos son inalienables. Sin embargo, si pueden
adquirirse por tradicin, cuando se constituya un derecho real de uso o de habitacin. Dicho
en otras palabras, cuando nazca el derecho real, opera la tradicin. Despus, ya no puede
operar, pues el derecho es personalsimo.
Tambin se asemeja en esto a la sucesin por causa de muerte (que permite adquirir
toda clase de derechos, reales y personales, salvo los intransmisibles) y a la prescripcin
(que permite adquirir toda clase de derechos reales, con excepcin de las servidumbres
discontinuas e inaparentes), y se diferencia de los otros dos modos originarios (ocupacin y
accesin), que slo posibilitan adquirir cosas corporales.

La Tradicin Juan Andrs Orrego Acua
b.3) Por regla general, es un modo de adquirir a ttulo singular. Excepcionalmente, lo es a

ttulo universal, en el caso de la tradicin del derecho de herencia. Al respecto, debemos
hacer dos precisiones:
No se transfiere el patrimonio del tradente, sino el del causante; tratndose del
patrimonio del tradente, jams la tradicin puede ser a ttulo universal.
Hay tradicin del derecho de herencia, cuando el heredero, habiendo fallecido el
causante, cede su derecho. Pero el traspaso de los bienes del difunto al heredero
opera por la sucesin por causa de muerte y no por la tradicin.
b.4) Modo de adquirir que puede operar a ttulo gratuito o a ttulo oneroso: si el antecedente
es una donacin, ser a ttulo gratuito; si es una compraventa, ser a ttulo oneroso. Es en
verdad el nico de los modos de adquirir que puede operar a ttulo oneroso (son la salvedad
que en la accesin, hay ciertas figuras en las que el adquirente debe efectuar un pago,
aunque no como requisito para adquirir el dominio, sino a consecuencia de la adquisicin
del dominio. No se trata entonces de que el ttulo sea oneroso, pues en la accesin slo
hay modo, no ttulo, y la obligacin se hace exigible despus de que se adquiere el dominio,
y no antes, como ocurre en la tradicin).
b.5) Modo de adquirir que opera entre vivos.
b.6) Es una convencin: es un acto jurdico bilateral, pero no un contrato, porque en la
tradicin no se crean derechos y obligaciones, sino que por el contrario, se extinguen o se
transfieren. En este sentido, la tradicin implica tambin un pago, que hace el tradente al
adquirente, pues el pago es precisamente la prestacin de lo que se debe.
b.7) Sirve de justo ttulo para prescribir: cuando el tradente no es dueo de la cosa que
entrega, la tradicin no es un modo de adquirir, sino que sirve de justo ttulo para que el
adquirente gane con posterioridad la cosa por prescripcin.
c) Campo de aplicacin e importancia.
c.1) Es muy frecuente en la vida jurdica, porque el contrato ms usual es la compraventa, a
la que debe seguir necesariamente la tradicin, para adquirir el dominio.
c.2) En virtud de la tradicin se puede adquirir no slo el derecho de dominio, sino
cualquier otro derecho real y an los derechos personales, con excepcin de los
personalsimos, salvo, segn vimos, al constituirlos.
c.3) La tradicin es requisito para ganar las cosas por prescripcin ordinaria, cuando se
invoca un ttulo traslaticio de dominio.
d) Entrega y tradicin.
La entrega, en trminos generales, es el traspaso material de una cosa de manos de
una persona a otra. Puede constituir una entrega propiamente tal (o simple entrega) o una
tradicin. Entre ambas, hay diferencias:
d.1) En la tradicin, al efectuarse la entrega, existe de parte del tradente y del adquirente la
intencin de transferir y de adquirir el dominio, intencin que no existe en la entrega
propiamente tal, sin perjuicio que el acto material sea el mismo, tratndose de los bienes
muebles.
d.2) Esta intencin se manifiesta en la tradicin por la existencia de un ttulo traslaticio de
dominio. De tal modo, si hubo compraventa con anterioridad, se deduce que hay tradicin;
en cambio, tratndose de la entrega, existe como antecedente un ttulo de mera tenencia.
d.3) En virtud de la tradicin, se adquiere el dominio o la posesin. En cambio, en el caso
de la entrega propiamente tal, se obtiene slo la mera tenencia, la que por regla general, no
habilita para adquirir por prescripcin.
No obstante las diferencias apuntadas, el legislador suele confundir ambos trminos:
as, en el art. 1443, al definir los contratos reales, emplea la expresin tradicin,
debiendo haber dicho entrega o tradicin; en el art. 2174, inciso 2, al definir el
comodato, ocurre igual; en el art. 2196, referido al mutuo, debi decir tradicin y no
entrega, como correctamente se hace en el art. 2197; en cambio, en el art. 2212, al aludir
al contrato de depsito, se usa correctamente entrega. Algunos, tambin creen ver esta
confusin en el art. 1824, en la compraventa, cuando al aludir a las obligaciones del
vendedor, se dice entrega o tradicin; en este caso, no existira tal confusin sin
embargo: en efecto, no debe creerse que al usar la disyuncin o se hizo sinnimos
entrega y tradicin, sino que se pretendi dejar en claro que el vendedor cumple su
obligacin haciendo tradicin (si estamos ante una venta de cosa propia) o slo entregando
la cosa (si se trata de venta de cosa ajena).
En verdad, el Cdigo Civil emplea la voz tradicin al menos en tres acepciones,
segn la materia de que se trate: i) en su acepcin ms propia, es decir como modo de
adquirir el dominio (artculo 670); ii) aludiendo a la entrega material o ficta de la cosa
(artculo 702), en la posesin; y iii) refirindose a la entrega de la cosa para entrar slo en la
mera tenencia de ella (artculo 2174). Por ende, en cada caso, habr que determinar a cual
de estas tres acepciones corresponde la palabra.
e) Requisitos de la tradicin.
Cuatro requisitos deben cumplirse, para que opere la tradicin:
e.1) Presencia de dos partes.
e.2) Consentimiento del tradente y del adquirente.
e.3) Existencia de un ttulo traslaticio de dominio.
e.4) La entrega de la cosa, con la intencin de transferir el dominio.
Los analizaremos seguidamente.
e.1) Presencia de dos partes.
Este requisito es una consecuencia del carcter de convencin que tiene la tradicin,
que requiere por ende la manifestacin de voluntad de dos o ms partes. El art. 671 define
qu se entiende por tradente y adquirente.
e.1.1) Circunstancias que deben concurrir en el tradente:
1 Debe ser dueo de la cosa que entrega o del derecho que transfiere.
Si el tradente no es dueo de la cosa o derecho, la tradicin es vlida, pero no

transfiere el dominio, puesto que nadie puede transferir ms derechos que los que se tiene.
Los arts. 682 y 683 se refieren a este caso. Precisamente en este punto est la diferencia
entre la tradicin y la simple entrega, y la gran importancia que la primera tiene en nuestro
derecho civil. El adquirente puede llegar a adquirir el dominio por prescripcin, porque con
la tradicin adquiere la posesin de la cosa, la recibe para s con nimo de seor y dueo.
En tal sentido, la Corte Suprema ha declarado que la inscripcin de una venta de cosa
ajena realiza la tradicin, y por este medio el adquirente principia una posesin que le
dar el derecho de adquirir el dominio por prescripcin.
La ley tambin se pone en el caso que el tradente adquiera el dominio con
posterioridad a la tradicin: art. 682, inciso 2. Se reputa que el adquirente se hizo dueo de
la cosa desde el momento de la tradicin. La disposicin est relacionada con el art. 1819.
2 Debe tener facultad para transferir el dominio.
La expresin empleada en el art. 670, se refiere a la facultad o poder de disposicin,
que implica, entre otros supuestos, la capacidad de ejercicio. As, si el tradente es un
representante legal que entrega un bien del representado, deber cumplir con las
formalidades correspondientes, sin las cuales no tiene poder para enajenar libremente, es
decir, carece de facultad de disposicin. Lo expuesto se corrobora en el artculo 1575,
inciso 2, en las normas del pago, que exige la libre disposicin de los bienes, segn
veremos en el literal siguiente.
e.1.2) Capacidad del adquirente.
De acuerdo al art. 670, debe tener capacidad para adquirir. Segn esta disposicin,
tanto el tradente como el adquirente deben tener capacidad, pero no es la misma la que se
exige en uno u otro caso.
Segn Alessandri, el tradente debe tener capacidad de ejercicio, mientras que el
adquirente basta que tenga capacidad de goce.
Segn Somarriva, la capacidad que la ley requiere en el adquirente es la capacidad
de administracin, y en el tradente, la de disposicin; la plena capacidad de ejercicio en
ambos entonces, lo que se vera corroborado por los artculos relativos al pago: art. 1575,
2, del cual se desprendera que la capacidad del tradente es la de libre disposicin de los
bienes; en este precepto, el pago no es otra cosa que la tradicin, y la facultad de enajenar
supone la facultad de disposicin. En cuanto a la capacidad del adquirente, se alude al art.
1578 nmero 1, segn el cual el pago hecho al acreedor es nulo si no tiene la libre
administracin de sus bienes (salvo en el caso del art. 1688).
Para Peailillo, el adquirente tambin debe ser plenamente capaz, de acuerdo a las
reglas generales, desde el momento que est celebrando un acto jurdico.
Kiverstein seala, en el mismo sentido, que siendo la tradicin un acto jurdico
bilateral, ambas partes deben tener plena capacidad de ejercicio.
e.2) Consentimiento del tradente y del adquirente.
Consecuencia tambin del carcter de acto jurdico bilateral de la tradicin. Lo dice
el art. 670, cuando exige que haya intencin de transferir por una de las partes y de adquirir
por la otra, exigencia corroborada por los arts. 672 y 673.
Si falta la voluntad de una de las partes, la tradicin se valida retroactivamente por
la ratificacin de la parte que no hubiera prestado su consentimiento. Esto es una
consecuencia necesaria de lo que sealbamos, en cuanto la tradicin es vlida aunque se

haga por quien no es dueo de la cosa.
e.2.1) La tradicin puede verificarse por medio de representantes.
Ello es perfectamente posible, de acuerdo a la norma general del art. 1448 y al art.
671, 2.
Cabe recordar que puede hacerse por medio de representante todo acto jurdico que
puede celebrarse personalmente, con la sola excepcin de aquellos que la ley prohba
expresamente realizar por medio de mandatario, como el testamento (art. 1004).
Los representantes deben actuar s dentro de los lmites de su representacin (art.
674), lo que tambin es una aplicacin de las reglas generales (arts. 2131 y 2160, en el
mandato).
En este punto, cabe mencionar la representacin del tradente en las ventas forzadas,
realizadas en los juicios ejecutivos o en las quiebras: art. 671, 3. Esta disposicin crea una
figura especial de representacin legal, que debemos sumar a las sealadas en el art. 43.
Estamos aqu ante ventas forzadas hechas a peticin de un acreedor y en pblica subasta, en
las que el juez asume la representacin del deudor para los efectos de realizar la tradicin
(no quedan comprendidas entre las ventas forzadas otras ventas que se hacen en pblica
subasta pero que no tienen el mencionado carcter de forzadas, como por ejemplo las
ventas de los bienes races de las personas sometidas a guarda, art. 394).
Las ventas forzadas son en realidad un verdadero contrato de compraventa; prueba
de ello es que el legislador, al ocuparse de este contrato, en muchos casos se refiere
expresamente a las ventas forzadas, como por ejemplo, al aludirse a la lesin enorme, que
no tiene cabida en las ventas forzadas (art. 1891). En las ventas forzadas de inmuebles, el
juez firmar la escritura pblica de venta en representacin del ejecutado, debiendo
insertarse en sta el Acta de Remate, de acuerdo a las normas del juicio ejecutivo, del CPC.
Algunos han objetado que en el caso de las ventas forzadas no existira tradicin,
porque no hay consentimiento, voluntad del dueo de la cosa, o sea, del ejecutado. Pero se
responde que tal consentimiento hay que buscarlo en otra forma. De acuerdo al art. 22 de la
Ley Sobre Efecto Retroactivo de las Leyes, se entienden incorporadas en un contrato todas
las leyes vigentes al tiempo de su otorgamiento; y conforme al art. 2465, que contempla el
derecho de prenda general, se autoriza al acreedor para hacerse pagar en todos los bienes
del deudor. Ahora bien, en virtud de este derecho de prenda general, toda persona, al
contratar, sabe que si no cumple con su obligacin, el acreedor podr sacarle a remate sus
bienes. Aqu se encontrara entonces, el verdadero consentimiento del ejecutado, segn
nuestra Corte Suprema.
Esta explicacin, se ha sealado, es aceptable para ejecuciones fundadas en
contratos que originaron las obligaciones en mora, pero insuficiente para las que resultan de
obligaciones extracontractuales. Respecto a stas, a nuestro juicio tambin podramos
afirmar que el consentimiento del tradente se da anticipadamente, pues cualquiera persona
que cometa un delito o cuasidelito, sabe de antemano que tales hechos ilcitos originarn
responsabilidad civil y que por ende sus bienes podrn ser embargados y en definitiva
subastados (artculo 2329 del Cdigo Civil).
Se ha sealado que el problema puede solucionarse aceptando la teora de la
representacin-modalidad de los actos jurdicos, que postula que no es la voluntad del
representado la que contrata, sino la del representante.
e.2.2) Sobre qu debe recaer el consentimiento en la tradicin.

Recae:
1 Sobre la cosa objeto de la tradicin.
2 Sobre el ttulo que le sirve de causa.
3 Sobre la persona a quien se efecta la tradicin.
Como todo acto jurdico, la tradicin debe estar, en lo que a la voluntad de las partes
se refiere, exenta de vicios. En el ttulo de la tradicin, el legislador no reglament los
diversos vicios del consentimiento, excepto en lo relativo al error (arts. 676 a 678), de
manera que respecto del dolo y de la fuerza se aplican las reglas generales (arts. 1452 y
siguientes).
Las hiptesis de error pueden ser:
1 Error en la cosa tradida: art. 676. Esta disposicin est en perfecta armona con el art.
1453. Habr nulidad en este caso.
2 Error en la persona: art. 676. En este punto, hay una excepcin a los principios generales,
de acuerdo a los cuales, el error sobre la persona no vicia el consentimiento, salvo que la
persona sea el motivo determinante del acto o contrato. Tratndose de la tradicin, el error
en la persona anula la misma, segn se establece en el artculo citado. Ello se explica,
porque la tradicin no es sino el cumplimiento de la obligacin que nace del contrato.
Ahora bien, el pago debe ser siempre hecho al acreedor, y de lo contrario es nulo o ineficaz
para extinguir la obligacin (art. 1576). Sobre este particular, ms lgico que hablar de
nulidad, sera decir que en este caso hay pago de lo no debido, y por lo tanto, podra
repetirse lo pagado. En todo caso, si el error no recae en la persona sino slo sobre el
nombre, la tradicin es vlida (arts. 676, 2, 1057 y 1455).
3 Error en el ttulo de la tradicin: art. 677 (que guarda armona tambin con el artculo
1453). Puede presentar dos aspectos y en ambos invalida la tradicin:
Ambas partes entienden que hay un ttulo traslaticio de dominio, pero el error
consiste en que se equivocan en cuanto a la naturaleza del ttulo (como si por una
parte se supone mutuo, y por otra donacin).
Una parte entiende que hay ttulo traslaticio de dominio y la otra entiende que hay
slo un ttulo de mera tenencia (cuando por una parte se tiene el nimo de
entregar a ttulo de comodato, y por otra se tiene el nimo de recibir a ttulo de
donacin).
Finalmente, el art. 678, en una disposicin intil considerando la regla general del
art. 1448, establece que el error sufrido por los mandatarios o representantes legales
tambin invalida la tradicin.
e.3) Existencia de un ttulo traslaticio de dominio: art. 675.
Si no hay ttulo traslaticio de dominio, no hay tradicin.
Se entiende por ttulo traslaticio de dominio los que por su naturaleza sirven para
transferirlo (artculo 703). Esto quiere decir que por s mismos, no transfieren el dominio,
porque ese rol lo cumplen los modos de adquirir, pero sirven de antecedente para la
adquisicin del dominio.
e.3.1) Casos de ttulos traslaticios de dominio: la compraventa, la permuta, la donacin, el
aporte en propiedad a una sociedad, el mutuo, el cuasiusufructo, el depsito irregular, la
transaccin cuando recae sobre objeto no disputado, el contrato de arrendamiento opera
como un ttulo traslaticio de dominio, respecto de los ganados, atendido que usualmente se
trata de cosas fungibles. A los anteriores, incluyen algunos la dacin en pago y la novacin,
pero se critica esta inclusin. Respecto a la novacin, se dice que sera ttulo traslaticio de
dominio cuando, por ejemplo, si se debe un hecho o servicio (obligacin de hacer), se
conviene en sustituirla por la obligacin de transferir una cosa (obligacin de dar); en lo
concerniente a la dacin en pago, ciertos autores niegan su carcter de ttulo traslaticio de
dominio, porque mientras estos son generadores de obligaciones, la dacin en pago tiende
precisamente a extinguirlas. El ttulo traslaticio sera en realidad la fuente que cre la
obligacin preexistente que la dacin en pago extingue a travs de una prestacin diversa a
la originalmente pactada.
e.3.2) Validez del ttulo: el ttulo de la tradicin, adems de ser traslaticio de dominio, debe
ser vlido, es decir, no debe tratarse de un ttulo nulo. La nulidad del ttulo impide que la
tradicin pueda operar, pues todo defecto de aqul repercute en sta. La nulidad de la
tradicin procede normalmente como consecuencia de que sea declarada la nulidad del
contrato que le sirve de ttulo traslaticio de dominio. Esto es lo que se denomina influencia
del ttulo en la tradicin. Lo mismo cabe decir si hay ausencia de ttulo traslaticio. Desde
este punto de vista, se dice que la ley concibe la tradicin como un acto causado (por un
ttulo) y no abstracto o independiente.
Pero el alcance de la nulidad de la tradicin por falta de ttulo o ttulo nulo, no
queda perfectamente definido. Esta indefinicin se advierte en relacin con el efecto
posesorio de la tradicin. Cuando el art. 675 dispone que la falta de ttulo o la nulidad de
ste anula la tradicin, no deja en claro si esa nulidad priva de todo efecto, hasta el punto de
estimar que no slo no transfiri el dominio, sino que adems nunca el adquirente recibi la
cosa con nimo de dueo, es decir, que nunca entr en posesin; o por el contrario, que es
nula en cuanto mecanismo que traslada el dominio, pero que en el hecho, s dej al
adquirente en posesin.
La primera solucin, se apoyara en el efecto retroactivo categrico de la nulidad,
que elimina todo efecto o consecuencia del acto declarado nulo.
Pero la segunda solucin parece la ms conforme con el sistema general implantado
por el CC., por las siguientes razones:
1 La parte final del art. 675 muestra que la regla parece estar dirigida ms bien al traslado
del dominio, sin referirse a la posesin;
2 Por otra parte, el art. 704 tiene por ttulos injustos para poseer, al nulo (nmero 3) y al
aparente (nmero 4), de manera que se considera que quien recibi por un ttulo nulo o
putativo, tiene ttulo, aunque injusto, y es poseedor, aunque irregular, pudiendo llegar al
dominio por la prescripcin extraordinaria;
3 Adems, hay que recordar que el Cdigo considera ttulo para poseer a la ocupacin,
lo que equivale a admitir la posesin sin ttulo, porque el que entra a poseer por ocupacin
no da justificacin de su posesin. Entonces, si est permitido poseer por ocupacin (que
equivale a decir sin ttulo), no parece coherente impedir la posesin si existe ttulo, aunque
nulo.
e.4) La entrega de la cosa, con intencin de transferir el dominio (artculo 670 del Cdigo
Civil).
En todo modo de adquirir hay un hecho material, y en la tradicin, es la entrega de

la cosa. Como analizaremos, la forma que asume es distinta, segn se trate de inmuebles,
muebles o derechos personales.
f) Efectos de la tradicin.
Debemos distinguir si el tradente es dueo de la cosa que entrega o que a su nombre
se entrega, o si no lo es.
f.1) Efectos de la tradicin, cuando el tradente es dueo de la cosa que entrega.
Aqu, opera el efecto normal o natural de la tradicin, cual es transferir el dominio
del tradente al adquirente (arts. 670, 671 y 1575).
En todo caso, puesto que estamos ante un modo de adquirir derivativo, el dominio
que tena el tradente pasa al adquirente en las mismas condiciones (si por ejemplo, tena un
gravamen o estaba sujeto a resolucin, se transfiere con dicha carga y eventualidad
respectivamente).
f.2) Efectos de la tradicin cuando el tradente no es dueo de la cosa que se entrega.
La tradicin es vlida, lo que concuerda con el art. 1815, que establece la validez de
la venta de cosa ajena. Aqu, tres situaciones pueden presentarse:
f.2.1) El tradente es poseedor regular de la cosa entregada: en este caso, si el adquirente
est de buena fe y adquiere con justo ttulo, tambin adquiere la posesin regular de la cosa
entregada. Pero esto no significa que la posesin se haya transferido del tradente al
adquirente, porque como veremos ms adelante, la posesin no se transfiere ni se transmite.
En este caso, el contrato que antecede a la tradicin desempea el papel de justo ttulo y
sirve al adquirente para iniciar una posesin regular. An ms, el art. 717 permite al sucesor
aadir la posesin de los antecesores con sus calidades y vicios.
f.2.2) El tradente es poseedor irregular: si el adquirente est de buena fe y tiene justo ttulo,
mejora el ttulo que tena su tradente y el ttulo y la tradicin servirn de justo ttulo para la
posesin regular. En este caso, no le conviene al actual poseedor agregar la posesin de su
antecesor, porque si lo hace, la posesin regular del primero se transformar en irregular,
pues la agregacin de posesiones opera con sus calidades y vicios.
f.2.3) El tradente es un mero tenedor de la cosa entregada por l o a su nombre: siendo el
tradente un mero tenedor, jams puede llegar a adquirir la cosa por prescripcin, porque la
mera tenencia excluye la posesin (con la excepcin contemplada en el artculo 2510 regla
tercera). Pero an en este caso, si el adquirente est de buena fe (o sea, ignora que el
tradente slo es mero tenedor de la cosa tradida) y tiene justo ttulo, ser poseedor regular y
podr llegar a adquirir la cosa por prescripcin ordinaria. En este caso, por cierto, a
diferencia de los dos anteriores, no hay accesin de posesiones que pueda operar.
f.3) Adquisicin del dominio por el tradente, con posterioridad a la tradicin.
Ello puede ocurrir en cualquiera de los tres casos recin analizados. Nos remitimos a
los arts. 682, 2 y 1819, en virtud de los cuales se entiende que la transferencia del dominio
ha operado desde el instante en que se hizo la tradicin.
f.4) Cuando puede pedirse la tradicin.
Lo normal es que la tradicin se efecte inmediatamente de celebrado el contrato

(art. 681). Hay tres casos en los que no puede pedirse la tradicin de lo que se debe:
1 Cuando el ttulo es condicional: la condicin suspende el nacimiento del derecho;
2 Si hay plazo pendiente para el pago de la cosa: art. 681. El efecto propio del plazo es
suspender la exigibilidad del derecho;
3 Cuando ha intervenido decreto judicial en contrario: en cuya virtud se ha retenido o se ha
embargado la cosa que debe entregarse, el acreedor no slo no tiene derecho a exigir la
entrega, sino que el tradente no debe hacerla (arts. 1578 nmero 2 y 1464 nmero 3). En
estos casos, habr objeto ilcito en la tradicin y por ende nulidad absoluta.
f.5) Tradicin sujeta a modalidades.
De acuerdo con el art. 680, 1, la tradicin puede transferir el dominio bajo
condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese. La modalidad debe entonces
pactarse en el ttulo que antecede a la tradicin.
f.5.1) Tradicin bajo condicin resolutoria: por ejemplo, se dona un inmueble,
estipulndose en el contrato de donacin que el donatario deber restituir el dominio del
predio si contrae matrimonio antes de cierta edad. Tambin estaremos ante un caso de
tradicin bajo condicin resolutoria, cuando se constituye un fideicomiso por acto entre
vivos, pues el fiduciario tiene dominio, pero sujeto a condicin resolutoria.
Lo normal es que las condiciones sean expresas; pero hay excepciones en las cuales
la condicin es tcita, como ocurre tratndose de la condicin resolutoria tcita del art.
1489. Se plantea entonces si la condicin del art. 1489 afecta o no la tradicin.
Ruperto Bahamondes sostiene que no se aplica, porque el art. 680 exige que la
condicin se exprese, excluyndose por ende toda condicin tcita.
La mayora de los autores, concluyen por el contrario que el dominio no slo puede
transferirse bajo condicin expresa, sino tambin tcita. Si la tradicin necesita un ttulo
traslaticio de dominio, y si el ttulo se resuelve, si deja de existir (no significa otra cosa el
cumplimiento de la condicin resolutoria del art. 1489), resulta lgico que la tradicin no
pueda subsistir. Se agrega que si se recurre al art. 1489 y se obtiene por sentencia judicial la
resolucin del contrato, quedar sin efecto la tradicin por aplicacin de los principios de la
resolucin, pues debe restituirse lo que se recibi en virtud del ttulo resuelto, careciendo de
importancia entonces plantearse si se aplica o no el art. 680 (en tal sentido, Alessandri y
ms recientemente Peailillo). Por lo dems, tengamos presente que en las reglas de la
compraventa, se vuelve a consagrar la condicin resolutoria tcita, tanto desde el punto de
vista del comprador que pide la resolucin porque no recibe la cosa (artculo 1826, inciso
2), cuanto desde el punto de vista del vendedor, que demanda la resolucin porque no se le
paga el precio (artculo 1873). Por ende, resuelto que sea el contrato de compraventa al
operar la condicin resolutoria tcita, quedar igualmente sin efecto la tradicin que se
haba realizado en virtud de la compraventa.
f.5.2) Tradicin bajo condicin suspensiva: la ley se pone en el caso de que se entregue la
cosa con anterioridad al cumplimiento de la condicin. En este caso, una vez cumplida la
condicin suspensiva, se adquirir efectivamente el dominio, sin necesidad de nueva
tradicin, pues sta se efectu anticipadamente.
Como explica Claro Solar, la tradicin hecha bajo condicin suspensiva no
transfiere naturalmente la propiedad, porque el propietario no se ha desprendido de ella
en favor del adquirente, sino en caso que se realice el acontecimiento futuro e incierto que
las partes han tenido en vista para que se efecte la transferencia. Pero verificada la
condicin la transferencia del dominio tendr lugar de pleno derecho en el momento de la

realizacin de la condicin sin necesidad de ningn acto o manifestacin de voluntad
ulteriores.
A su vez, las partes pueden estipular, segn lo indica el artculo 680, que a pesar de
entregarse la cosa, no se entender que hay traspaso del dominio, sino una vez que se pague
el precio. El pacto mencionado constituye una aplicacin de la denominada clusula de
reserva de dominio. El art. 680, 2, que la establece, est sin embargo en contradiccin
con las normas contenidas en la compraventa, especficamente en los arts. 1873 y 1874, y
particularmente con la ltima. En efecto, quien examine aisladamente el art. 680 llegara a
la conclusin de que puede estipularse que no se transferir el dominio mientras no se
pague el precio o se cumpla una condicin. Pero el art. 1874 establece otra cosa: dice que la
clusula de no transferir sino en virtud del pago del precio, no produce otro efecto que la
demanda alternativa que establece el art. 1873 (que reproduce el art. 1489): vale decir, el
derecho del vendedor para exigir el cumplimiento del contrato (en este caso, el pago del
precio) o la resolucin del contrato, esto es, dejarlo sin efecto. De tal forma, la entrega
efectuada por el vendedor con la reserva mencionada del dominio, producir de todas
maneras la tradicin, aunque bajo condicin resolutoria.
Cmo se resuelve la contradiccin anotada?: haciendo primar los arts. de la
compraventa, porque constituyen, frente al art. 680, normas especiales, que deben aplicarse
con preferencia, de acuerdo al principio de la especialidad, consagrado en el art. 13.
f.5.3) Tradicin sometida a un plazo: aunque el art. 680 no se pone en este caso, la
tradicin, o ms bien el ttulo traslaticio que la precede, tambin puede tener esta
modalidad.
Tratndose de un plazo suspensivo, cabe precisar que no se trata de que la
obligacin de efectuar la tradicin se postergue para el futuro, sino que se conviene que la
tradicin que ahora se efecta, comenzar a producir sus efectos desde que llegue cierto
da. Se trata de una tradicin anticipada, al igual que aquella hecha bajo condicin
suspensiva, aplicndose de la misma forma lo dicho respecto de la reserva de dominio.
A su vez, tendra lugar la tradicin a plazo extintivo, si se pacta que llegado cierto
da se extinguir el dominio para el adquirente. Este sera el caso del fideicomiso, cuando la
restitucin debe efectuarse a la muerte del propietario fiduciario.
f.5.4) Tradicin sujeta a un modo: tampoco se refiere el artculo 680 a esta posibilidad, pero
nada obsta a que las partes estipulen que la cosa objeto de la tradicin, deber destinarse
por el adquirente al cumplimiento de un modo. En este caso, el incumplimiento del modo
facultar al tradente para pedir la resolucin del contrato, conforme a las reglas de la
condicin resolutoria tcita ya mencionadas. As, por ejemplo, se vende un inmueble a una
congregacin religiosa, y se pacta en la compraventa que el predio deber destinarse a la
construccin de un colegio. Lo mismo ocurrir si se trata de un contrato de donacin, en
cuyo caso no estamos ante un contrato unilateral, como suele ocurrir con la donacin, sino
ante uno bilateral (artculo 1426 del Cdigo Civil). Se trata de la llamada donacin con
cargas.
g) Especies o formas de efectuar la tradicin.
En esta materia, debemos distinguir cuatro especies o formas de efectuar la
tradicin:
g.1) Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble.
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g.2) Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal inmueble.
g.3) Tradicin del derecho de herencia.
g.4) Tradicin de los derechos personales.
g.1) Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble.
Rigen la materia los arts. 684 y 685.
Esta tradicin puede ser de dos clases: real y ficta.
Tradicin real o verdadera, es la que se hace fsica o materialmente, sea entregando
la cosa el tradente al adquirente, sea permitiendo el primero al segundo la aprensin
material de la cosa tradida, y manifestando uno la voluntad de transferir y el otro la
voluntad de adquirir el dominio: art. 684, 1. Tradicin ficta o simblica es la que se hace
por medio de una ficcin, smbolo o seal, que representa la cosa tradida y la pone bajo el
poder o accin del adquirente.
Sobre el particular, cabe subrayar la importancia de la expresin
SIGNIFICANDO, que utiliza el citado inciso. En efecto, es un error sostener de buenas a
primeras que la tradicin de cosa corporal mueble se verifica mediante la entrega de la
cosa, porque dicha entrega puede o no hacerse con la intencin de transferir el dominio. No
existir tal intencin en los contratos que slo proporcionan la mera tenencia de la cosa; s
existir dicha intencin en los contratos representativos de ttulos traslaticios de dominio.
El problema se presentar cuando una de las partes crea que la entrega se efecta a ttulo de
mera tenencia y la otra a ttulo traslaticio, hiptesis que configura error esencial en la
convencin y por ende permite alegar nulidad. De ah la importancia de interpretar
adecuadamente la voluntad de las partes. La sola entrega, entonces, no es suficiente para
deducir que oper tradicin.
La mayora de la doctrina nacional, considera como tradicin real la del nmero uno
y an, para algunos, las de los nmeros 2 y 3 del art. 684. Otros, en cambio (Barros
Errzuriz, Peilillo), estiman que todos los numerales del art. 684 se refieren a casos de
tradicin ficta, y que la real no est mencionada explcitamente en el precepto.
Los casos contemplados en el art. 684 son los siguientes:
1 Permitiendo la aprensin material de una cosa presente: se exige aqu, segn la
doctrina, la presencia simultnea de tradente y adquirente, la presencia de la cosa a la vista
y alcance de ambos y la aprensin de ella por el adquirente, asindola fsicamente, sin
oposicin del tradente.
2 Mostrando la cosa tradida: supone tambin la presencia de ambas partes ante la cosa
tradida. Es la forma llamada tradicin de larga mano, por suponerse que el adquirente la
aprehende ficticiamente extendiendo sobre ella una larga mano.
3 Entregando las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est
guardada la cosa: mientras que para algunos autores sta es la forma de tradicin
simblica por excelencia, en la cual las llaves constituyen el smbolo de la entrega, otros en
cambio, han entendido que tambin es sta una forma de tradicin real, al permitir la
tenencia de las llaves la posibilidad de tomar inmediata posesin por parte del adquirente.
La ley no exige en todo caso que el almacn, cofre, etc., est a la vista de las partes, pero la
entrega de las llaves debe ser real.
4 Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido:
del tenor del precepto, se observa que aqu queda efectuada la tradicin al convenirse el
encargo; se trata de un verdadero mandato por el que el tradente se encarga de poner la cosa
a disposicin del adquirente en algn lugar. Como no se exige que se cumpla el encargo
11
para entender verificada la tradicin, sta queda efectuada desde luego, sin esperar a que
efectivamente el tradente ponga la cosa tradida en el lugar convenido. De ah a que se diga
que en este caso, hay una especie de tradicin por el solo contrato, quedando el tradente
como mero tenedor en calidad de mandatario.
5 Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa
mueble como mero tenedor: se trata de la llamada "tradicin por breve mano": es la que
se produce cuando el mero tenedor de una cosa llega a ser adquirente de ella y la retiene
con nimo de dueo. Consiste en suponer que el dueo de la cosa, al venderla, donarla, etc.,
al que la tena como mero tenedor, la recibe de ste y se la vuelve a entregar por un rpido
cambio de mano. Segn algunos autores, la tradicin est representada por la entrega que
inicialmente se haba efectuado por el dueo al mero tenedor (por ejemplo, al darla en
usufructo o celebrar un contrato de arrendamiento). Lo que se busca por la ficcin, es evitar
un rodeo intil. Desde el instante que se perfecciona la venta, donacin u otro ttulo
traslaticio de dominio, se entiende hecha la tradicin. Por ende, en este caso, igual que en el
anterior, la tradicin se perfecciona con el solo contrato.
6 Por el mero contrato en que el dueo se constituye mero tenedor: se trata de la
constituto posesorio. Este caso, contrario al anterior, se produce cuando en virtud del
contrato el dueo de la cosa la retiene, pero ahora reconociendo dominio ajeno. As, por
ejemplo, el dueo vende la cosa, pero conviene con el comprador que la conservar en su
poder en calidad de arrendatario. Se evita tambin una doble entrega, y al igual que en los
dos casos anteriores, en la prctica estamos en presencia de una transferencia del dominio
por el mero contrato.
* Tradicin de bienes muebles por anticipacin: art. 685.
Se trata de la tradicin real de las cosas mencionadas, que se realiza, con permiso
del dueo, por la separacin de esas cosas del inmueble en que se encontraban.
Inicialmente, la Corte Suprema concluy que la tradicin de estos bienes slo poda
efectuarse en la forma real contemplada en el art. 685, quedando excluida la tradicin ficta
o simblica. Sin embargo, con posterioridad admiti que poda efectuarse en alguna de
estas ltimas formas. Asimismo, el mximo tribunal sostuvo que el art. 685 se refiere a un
simple permiso del dueo, caso diverso del art. 571, que alude a los muebles por
anticipacin, en el que se trata de la constitucin de un derecho, no siendo por tanto
aplicable a este caso el art. 685 (o sea, para constituir el derecho a favor del tercero, no se
requiere, como es lgico, la separacin de la cosa). La doctrina sin embargo ha concluido
que los artculos citados no pueden estimarse opuestos o en conflicto, porque tratan
aspectos diferentes de los muebles por anticipacin. Mientras el art. 571 los define y se
refiere al momento en que nace el mueble por anticipacin, el art. 685 establece la forma
como se efecta la tradicin de los mismos.
* Taxatividad de las formas enumeradas en el art. 684.
Segn Claro Solar, la disposicin no excluye otras formas de efectuar la tradicin,
no siendo taxativa la enumeracin. A la misma conclusin han llegado algunas sentencias.
Otros autores discrepan de tal opinin, basndose en la afirmacin que sostiene que el art.
684, en sus 5 numerales, alude slo a formas fictas o simblicas. En tal sentido, Pescio
estima que los medios simblicos de tradicin constituyen una ficcin que slo puede ser
creada por un precepto expreso de la ley. Agrega que el art. 723 da por adquirida la
posesin, exigiendo, aparte de la voluntad, la aprensin material o legal de la cosa, y no
12
podemos comprender una aprensin legal en donde no hay una ley expresa que la
consagre. En sntesis, sostiene que las formas fictas o simblicas, por ser siempre
creaciones de la ley, son excepcionales.
* Valor comparativo de la tradicin real y ficta.
Se ha discutido el igual o diferente valor que debe atribuirse a una u otra. La
ausencia de desplazamiento fsico de la cosa tradida en la tradicin ficta o simblica, da
mayor ocasin para el conflicto. Al respecto, puede ocurrir que un tradente efecte una
tradicin ficta y luego la real, de la misma cosa, a diferentes personas: por ejemplo, A
vende a B un bien mueble, conviniendo que A lo conservar como arrendatario
(constituto posesorio); posteriormente, A vende dicha cosa a C y le efecta tradicin
real.
En nuestro Derecho, el art. 1817 resuelve el problema para la compraventa: ser
preferido el comprador que primero haya entrado en posesin (en el ejemplo, B, porque
hubo en su favor tradicin ficta y A reconoci dominio ajeno). Esto implicara que se
asigna a ambas formas de tradicin el mismo valor, resolvindose el problema en trminos
de cual se efectu primero.
Algunos autores extranjeros estiman que debe atribuirse mayor valor a la tradicin
real, en el conflicto planteado, particularmente por un afn de proteger a los terceros: la
tradicin ficta, al efectuarse slo por actos simblicos o representativos, no da noticia a los
terceros del cambio de situacin de la cosa; esa publicidad slo aparece en la tradicin real.
As, el segundo adquirente, que respecto de la primera tradicin (la ficta) era un tercero, no
estaba en condiciones de saber que estaba comprando una cosa ajena; protegindole, habra
que conceder ms valor a su tradicin real.
En nuestro Derecho, el problema slo podra discutirse para aquellos contratos
distintos de la compraventa y la permuta, atendido el tenor del art. 1817. Tal sera el caso,
por ejemplo, de la donacin. A nuestro juicio, no habiendo normas que resuelvan el punto,
parece razonable aplicar, por analoga, lo dispuesto acerca de la compraventa.
g.2) Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal inmueble.
* Regla general: inscripcin.
Se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes
Races (art. 686), excepto tratndose de la tradicin del derecho real de servidumbre, que se
realiza en la forma prescrita en el art. 698, vale decir, por escritura pblica, en la que el
tradente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo2.
En el Derecho Romano y en el espaol antiguo que rega entre nosotros, bastaba la
tradicin real o la ficta para operar la transferencia del dominio en los inmuebles, al igual
que respecto de los muebles. No era necesaria por tanto, para la validez de dicha tradicin,
la inscripcin en un registro pblico, lo que usualmente implicaba que los terceros
ignoraban las transferencias del dominio.
Para facilitar la circulacin del dominio de los bienes inmuebles, evitar los
inconvenientes de la clandestinidad y desarrollar el crdito territorial, fue imponindose en
las legislaciones ms avanzadas la PUBLICIDAD de la constitucin, transferencia y
2
Sin embargo, la servidumbre de alcantarillado de predios urbanos, slo puede adquirirse por medio de
escritura pblica inscrita en el Conservador de Bienes Races (artculo 1 de la Ley nmero 6.977).
13
transmisin de los derechos reales inmuebles. Dicho objetivo se logra mediante los
registros de la propiedad raz o territorial. Pero fuera de la publicidad, el Registro de Bienes
Races cumple otras funciones, que varan segn el rgimen de cada pas. En muchos, es
una garanta de la propiedad inmueble; en otros, slo de la posesin; en algunos, slo se
exige para oponer el acto inscrito a los terceros.
* Fines de la inscripcin en el derecho chileno.
Cuatro son las finalidades jurdicas de nuestro Registro Conservatorio de Bienes
Races:
1 Realizacin de la tradicin de los derechos reales en inmuebles: art. 686.
2 Publicidad de la propiedad raz: persigue, como dice el Mensaje del CC., ponerla a la
vista de todos, en un cuadro que represente instantneamente sus mutaciones, cargas y
divisiones sucesivas, evitndose as los engaos a terceros.
3 Para conservar la historia de la propiedad raz, de manera que sea posible conocer la
secuencia de poseedores inscritos, remontndonos desde el presente a la primera
inscripcin.
4 Requisito, garanta y prueba de la posesin de los bienes races; en efecto:
sirve de requisito para adquirir la posesin de bienes inmuebles (art. 724: Si la
cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del
Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio);
posibilita probar dicha posesin (art. 924: La posesin de los derechos inscritos se
prueba por la inscripcin y mientras sta subsista, y con tal que haya durado un
ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda
impugnarla);
y constituye una garanta de conservar la misma (arts. 728 y 2505. El primero
establece que Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin
se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el
poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras
subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo
inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente; el
segundo, dispone que Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin
adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en
virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del
segundo.
5 En algunos casos, es solemnidad de un acto o contrato: en ciertos casos, desempea
adems el papel de solemnidad de algunos actos jurdicos que recaen en bienes races:
Donaciones irrevocables (art. 1400);
Constitucin de usufructo por acto entre vivos (art. 767);
Constitucin del derecho de uso y habitacin (arts. 812 en relacin con el art. 767);
Constitucin de fideicomisos, sea que se constituyan por acto entre vivos o por
testamento (art. 735);
Constitucin del censo (art. 2027);
Constitucin de la hipoteca (arts. 2409 y 2410).
Cabe precisar que en algunos de estos casos usufructo o hipoteca, por ejemplo-, se
discute la funcin de la inscripcin, sealando algunos que no slo opera como tradicin,
sino como solemnidad del propio contrato. Otros, en cambio, afirman que el contrato sera
14
vlido con el otorgamiento de la escritura pblica, siendo la inscripcin la tradicin del

derecho real de hipoteca.
Cabe sealar que las inscripciones que ordenan los arts. 688 (respecto de la sucesin
por causa de muerte) y 689 (respecto de la sentencia que declara la prescripcin
adquisitiva), responden a la finalidad de publicidad, puesto que aqu no hay tradicin.
Otros modos de adquirir operan.
De lo dicho respecto de los fines de la inscripcin, podra desprenderse, en
principio, que en nuestro Derecho, la inscripcin es prueba del dominio. Ello no es as sin
embargo. Si bien la inscripcin es la nica manera de efectuar la tradicin de los derechos
reales inmuebles y aunque la tradicin constituye un modo de adquirir el dominio, la
inscripcin no prueba este derecho: slo prueba la posesin. En nuestra legislacin, la
forma de probar un dominio indubitado es a travs de la prescripcin; de ah la importancia
del estudio de los ttulos de los inmuebles, por un lapso no inferior a 10 aos de posesin
inscrita. Por la misma razn, el Mensaje del CC. dice: No dando a la inscripcin
conservatoria otro carcter que el de una simple tradicin, la posesin conferida por ella
deja subsistentes los derechos del verdadero propietario, que solamente podran
extinguirse por la prescripcin competente.
* Tipos de registros.
Se distinguen en la doctrina y en el Derecho Comparado dos tipos de registro:
personal y real.
Registro personal es aqul que se organiza tomando como pauta los nombres de las
personas a quienes afecta cada anotacin o inscripcin.
Registro real es el que se lleva por predios. Cada uno de estos se matricula con un
nmero de orden y le corresponde una hoja especial, que constituye su registro. En dicho
registro se van anotando todos los actos jurdicos que afecten el inmueble. El registro real
permite conocer efectivamente de un solo golpe de vista todas las mutaciones y gravmenes
de una propiedad, revela de inmediato la situacin jurdica de un predio.
Por el contrario, el registro personal obliga, para conocer la historia de un predio,
encontrar el nombre de los propietarios anteriores y revisar sus inscripciones.
Materialmente, las inscripciones se realizan en libros distintos, ordenados
cronolgicamente.
Otro sistema de inscripcin es el del Acta Torrens, implantado en Australia. En
l, la inscripcin tambin es prueba del dominio. Sir Robert Torrens ide el sistema que
bsicamente consiste en lo siguiente: al inscribirse un ttulo, el propietario presenta los
antecedentes del mismo y un plano del predio. El Estado los examina y si estn conformes,
efecta la inscripcin. Se redactan dos certificados idnticos, uno de los cuales se entrega al
propietario y el otro se inserta en el Registro. Este es llevado por propiedades (Registro
real). Cuando un propietario quiere vender, enva al Conservador el contrato respectivo
(usualmente un formulario) y su certificado, el que se deja sin efecto, entregndose al
comprador uno nuevo. El certificado contiene un plano de la propiedad y la indicacin de
las obligaciones que la gravan.
En Chile, opera el Registro personal.
* Inscripciones y transcripciones.
Los ttulos o documentos que deben constar en los registros pueden insertarse en
ellos de dos formas: a travs de la transcripcin, que consiste en copiar ntegra y
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literalmente el documento; o a travs de la inscripcin, que se reduce a anotar un extracto

fundamental del documento. Este ltimo sistema rige en Chile.
En Chile, el esquema de una inscripcin de dominio, es el siguiente (artculo 690
del Cdigo Civil y artculo 78 del Reglamento del Registro Conservatorio):
i) Fecha de la inscripcin (En santiago, a del ao).
ii) Naturaleza y fecha del ttulo (por compraventa de fecha . de del ao .).
iii) Nombres, apellidos y domicilios de las partes (don . vendi a don ).
iv) El nombre y linderos del fundo, es decir, designacin de la cosa, segn aparezca en el
ttulo (el inmueble ubicado en la ciudad de Santiago, calle ..N , Comuna de
.., cuyos deslindes son ).
v) Oficina o archivo en que se guarde el original (todo ello segn da cuenta la escritura
pblica de fecha , Repertorio nmero , otorgada en la Notara de esta
ciudad de don .).
vi) Ttulo anterior (El ttulo anterior rola a fojas .. nmero . Del Registro de
Propiedad de este Conservador, correspondiente al ao ..).
vii) Firma del Conservador.
Hoy, los conservadores agregan, al final de la inscripcin, el nmero que
corresponde al Rol de avalo fiscal del inmueble.
* Legalidad registral.
Una caracterstica fundamental de un Registro es la de que tenga o no legalidad.
En materia registral, se entiende por legalidad el carcter de seguridad absoluta,
eventualmente con garanta del Estado, de que los titulares de derechos incorporados al
Registro, efectivamente tienen tal calidad. Fundamentalmente, implica garantizar la validez
y eficacia de los actos que motivaron la inclusin del inmueble en el Registro a nombre de
determinada persona. Aqu, la inscripcin es prueba del dominio. El interesado en inscribir
debe llevar sus ttulos al Registro correspondiente, donde funcionarios especializados los
estudian. Si estn correctos, conformes a Derecho, se inscriben. En consecuencia, aceptado
un inmueble en el Registro como perteneciente a una persona, queda as de modo
indiscutible. El derecho alemn recepciona este principio de la legalidad en su sistema
registral.
* El sistema registral chileno.
Est conformado por el Registro Conservatorio de Bienes Races. Las normas
legales fundamentales sobre la materia estn contenidas en los arts. 686 y siguientes del
CC. y en virtud de lo dispuesto en el art. 695, en el Reglamento del Registro Conservatorio
de Bienes Races (del 24 de junio de 1857). Se ha resuelto por la jurisprudencia que se trata
de un DFL dictado por mandato del art. 695, ley delegatoria.
Su organizacin y funcionamiento estn consignados fundamentalmente en el citado
Reglamento. Sus caractersticas son:
1 Funciona como una oficina en las comunas o agrupaciones de comunas que constituyan
el territorio jurisdiccional de un juez de letras (artculo 447 del Cdigo Orgnico de
Tribunales), sin perjuicio que en el territorio jurisdiccional de la Corte de Apelaciones de
Santiago, el oficio est a cargo de tres funcionarios (artculo 449 del Cdigo Orgnico de
Tribunales). En aquellos territorios en que slo exista un notario podr disponerse que
tambin ejerza el cargo de Conservador de Bienes Races.
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2 Los libros fundamentales que all se llevan son el Repertorio, el Registro y el Indice
General. Pero es el Registro el que constituye el sistema, siendo los otros dos complemento
de aqul.
Creado originalmente para los inmuebles, leyes posteriores han entregado al
Conservador el mantenimiento de otros registros para ciertos bienes o actos, como el
Registro de Comercio y el Registro de Minas.
El REPERTORIO es una especie de libro de ingreso de la oficina (arts. 21 a 30 del
Reglamento). Es un libro en que se deben anotar todos los ttulos que se le presenten al
Conservador, por orden cronolgico de ingreso, cualquiera sea su naturaleza (arts. 21 y 27);
es de carcter anual (arts. 30 y 38). La anotacin en el Repertorio debe contener las
enunciaciones indicadas en el art. 24 del Reglamento, a saber: cada pgina se dividir en
cinco columnas, con las siguientes enunciaciones: 1. El nombre y apellido de la persona
que presenta el ttulo. 2. La naturaleza del acto o contrato que contenga la inscripcin que
trata de hacerse. 3. La clase de inscripcin que se pide; por ejemplo, si es de dominio,
hipoteca, etc. 4. La hora, da y mes de la presentacin. 5. El registro parcial en que debe
hacerse la inscripcin y el nmero que en l le corresponde.
El REGISTRO est integrado por tres libros o registros parciales que lleva el
Conservador: art. 31:
Registro de Propiedad;
Registro de Hipotecas y Gravmenes; y
Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar.
Todos son anuales (art. 36). Los arts. 32 y 33 establecen las inscripciones que deben
hacerse en cada libro. Las caractersticas materiales de estos Libros o Registros parciales
estn sealadas en los arts. 34 y siguientes. Cabe destacar que la jurisprudencia ha
determinado que la inscripcin practicada en un Registro que no corresponde, adolece de
nulidad absoluta.
Cada Libro o Registro parcial contiene un ndice por orden alfabtico con los
nombres de los otorgantes (art. 41); este ndice es de especial importancia prctica para la
ubicacin de los ttulos y contribuye a caracterizar el Registro. Adems, en un apndice de
ste ndice se inventaran los documentos agregados al final del Registro (art. 42).
El INDICE GENERAL permite, junto a los ndices de cada Libro o Registro parcial,
el funcionamiento del sistema, en cuanto mediante l se ubican las inscripciones y se puede
reconstruir la historia de los inmuebles. Se construye por orden alfabtico de los otorgantes,
y se forma a medida que van hacindose las inscripciones en los tres Registros parciales.
Tambin es anual.
3 El Registro es pblico, y el Conservador est obligado a dar las copias y certificados que
se le soliciten (arts. 49 a 51). Los ms usuales son los certificados de dominio vigente y de
gravmenes y prohibiciones. Pedir dichos certificados por un lapso mnimo de 10 aos,
resulta indispensable en todo Informe de Ttulos.
4 Respecto a la responsabilidad del Conservador, en su desempeo no tiene atribuciones
para examinar la validez y eficacia de los ttulos ni la correspondencia entre las
declaraciones sobre los predios y sus reales caractersticas. Por lo mismo, en Chile el
Estado no garantiza ni esta congruencia entre el ttulo y los caracteres materiales del predio
ni la calidad de autntico propietario que puede tener quien aparece como dueo en la
inscripcin. En otras palabras, nuestro sistema carece de legalidad registral.
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Tiene s responsabilidad el Conservador por la negligencia, dolo y abuso que

cometa en el cumplimiento de sus funciones; la responsabilidad civil por daos se rige por
las reglas generales de la responsabilidad extracontractual (arts. 2314 y siguientes del CC).
La responsabilidad funcionaria se rige por el COT.
* Ttulos que deben inscribirse y ttulos que pueden inscribirse.
Los ttulos que DEBEN inscribirse en el Registro estn enumerados en el art. 52 del
Reglamento. Son tales:
1 Los ttulos traslaticios de dominio de los bienes races;
2 Los ttulos de derecho de usufructo, uso, habitacin, censo e hipoteca constituidos en
inmuebles (pareciera aludir el nmero 1 del art. 52 al ttulo traslaticio de los mencionados
derechos; si as se interpretare el numeral, no puede operar respecto de los derechos de uso
y habitacin, que son personalsimos -art. 819- y por ende no pueden transferirse. Por ende,
hay que entender el numeral en el sentido que alude a la constitucin de tales derechos
personalsimos);
3 La sentencia ejecutoriada que declare la prescripcin adquisitiva del dominio sobre un
inmueble o de cualquiera de los derechos mencionados en el numeral precedente;
4 La constitucin de los fideicomisos relativos a inmuebles;
5 La constitucin de usufructos que recaen sobre inmuebles por acto entre vivos;
6 La constitucin del uso y habitacin que recaen sobre inmuebles por acto entre vivos;
7 La constitucin, divisin, reduccin y redencin del censo;
8 La constitucin de censo vitalicio;
9 La constitucin de la hipoteca;
10 La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente;
11 Los decretos de interdiccin provisoria y definitiva;
12 Los decretos que rehabilitan al disipador y al demente;
13 Los decretos que confieren la posesin definitiva de los bienes del desaparecido; y
14 Los decretos que concedan el beneficio de separacin de bienes, segn el art. 1385 del
CC.
A estos casos, deben agregarse otros que establece el CC. y el propio Reglamento,
por ejemplo en el art. 688 en relacin al art. 55 del Reglamento, respecto a la sucesin por
causa de muerte.
Los ttulos que PUEDEN inscribirse, estn enumerados en el art. 53 del
Reglamento. Son tales:
1 Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de inmuebles;
2 Toda condicin suspensiva o resolutoria de otros derechos reales constituidos sobre
inmuebles;
3 Todo gravamen impuesto sobre un inmueble, diferente de los mencionados en el art. 52,
como las servidumbres;
4 El arrendamiento en el caso del art. 1962 del CC;
5 Cualquier otro acto o contrato cuya inscripcin sea permitida por la ley;
6 Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o
judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar.
Son de la segunda clase el embargo, cesin de bienes, secuestro, litigio, etc. En relacin a
esta hiptesis, inscrita la prohibicin convencional de enajenar, se ha discutido la actitud
que debe tomar el Conservador cuando el obligado a no enajenar, infringiendo su
obligacin, enajena y se le pida que inscriba ese ttulo. Debe negarse o debe inscribir?.
18
Se ha sostenido que debe negarse, en base al art. 13 del Reglamento, porque sera un
caso en que la inscripcin es legalmente inadmisible. Se configurara un impedimento
de registro: al existir una prohibicin de enajenar vigente e inscrita, la coherencia del
Registro conducira a considerar legalmente inadmisible un ttulo que contradice aquella
inscripcin.
Pero tambin puede estimarse que el Conservador debe inscribir la enajenacin; al
respecto, debe recordarse que la validez de la estipulacin que impone la prohibicin de
enajenar ha sido discutida. Si se admite, ella generara, para una parte de la doctrina, una
obligacin de no hacer, de modo que la enajenacin no importa sino una infraccin de esa
obligacin, que el Conservador no es el llamado a controlar o juzgar; a este respecto, se
tiene en cuenta que el principio general en Chile es que el Conservador debe inscribir los
ttulos que se le presenten (siendo autnticos y relativos a inmuebles), salvo limitadas
excepciones, que como tales, deben interpretarse restrictivamente. Adems, se agrega que
el art. 13 se refiere a las inscripciones que por ley son inadmisibles, no por acuerdo de los
particulares, de modo que para fundar la negativa debera precisarse el precepto legal que
declara inadmisible la inscripcin. La jurisprudencia se ha inclinado por esta segunda
alternativa.
Conviene aclarar que la expresin ttulos que deben inscribirse, se entiende no
como una orden a los involucrados en el ttulo o al funcionario, sino como una exigencia
para el efecto de dicho acto jurdico; es decir, los interesados siempre son libres para pedir
o no la inscripcin; pero si quieren lograr el efecto jurdico fundamental previsto en el
ttulo, han de inscribir (por ejemplo, en una compraventa, si se pretende que se verifique la
tradicin de un predio).
Por su parte, la expresin ttulos que pueden inscribirse, est referida a ttulos
cuyo efecto fundamental no est sometido a inscripcin, pero respecto de los cuales, en
lugar de prohibir la inscripcin, se permite, para aprovechar las ventajas del Registro, entre
ellas, la oponibilidad a los terceros, derivada de la publicidad que nace al registrarse (por
ejemplo, servidumbres y contratos de arrendamiento).
* Anotacin en el Repertorio.
Es el asiento o constancia que se deja en este libro, de la presentacin y recepcin
de un ttulo para su inscripcin. Estas anotaciones se van efectuando por estricto orden de
presentacin al Conservador y contienen las menciones indicadas en el art. 24 (arts. 65 y
66). Recordemos que el Repertorio es una especie de libro de ingreso.
Hemos dicho que el Conservador no examina la legalidad de los ttulos, pero puede
si rehusar inscribir en ciertos casos; pero en ningn caso dejar de anotar en el
Repertorio el ttulo presentado (arts. 15 y 67); en la prctica, el Conservador anota en el
Repertorio pero rechaza las inscripciones cuando hay un vicio manifiesto en los ttulos,
fundado su rechazo en alguna de las causales de los arts. 13 y 14.
Cuando el ttulo es rechazado, la anotacin en el Repertorio es PRESUNTIVA y
caduca a los dos meses desde su fecha, si no se convierte en inscripcin. Se divisa entonces
la importancia que tiene el hecho que el Conservador devuelva el ttulo sin inscribir, para
que los interesados subsanen los defectos en l contenidos (arts. 15 y 16). Convertida en
inscripcin, sta surte efecto desde la fecha de la anotacin, es decir, opera
retroactivamente (art. 17).
Se ha dictaminado por los tribunales que esa caducidad no se produce a los dos
meses, si la imposibilidad de inscribir se debe a una prohibicin judicial, de modo que
19
alzada la misma se puede efectuar la inscripcin aunque haya transcurrido un plazo

superior al sealado. Se ha fallado tambin que subsanados los defectos del ttulo, debe
requerirse al Conservador nuevamente para que inscriba, no pudiendo ste hacerlo de
oficio.
Cabe sealar que no obstante haberse efectuado una anotacin presuntiva en el
Repertorio, y mientras est pendiente subsanar el defecto del ttulo, pueden efectuarse otras
anotaciones, incompatibles con la primera, relativas al mismo inmueble. Se discute en la
doctrina la posibilidad de inscribir o no antes que caduque la primera anotacin. Lo ms
aceptable pareciera ser que es posible inscribir, pero dicha inscripcin slo adquiere valor
cuando caduque la primera anotacin, transcurridos que sean los dos meses. En la prctica,
se hace la segunda anotacin pero no se inscribe en el Registro respectivo, hasta que hayan
transcurrido los dos meses. Por cierto, si la primera anotacin se materializa en inscripcin
(corregido que sea el defecto que afectaba al ttulo), las anotaciones o inscripciones
posteriores, incompatibles con aquella, caducarn a su vez (art. 17). Tambin es un punto
discutido si la anotacin presuntiva, subsanado que sea el reparo dentro de plazo, debe o no
prevalecer frente a un embargo o medida precautoria que se hubieren decretado sobre el
mismo inmueble e inscrito en el lapso que medi entre la anotacin en el Repertorio de la
compraventa y el momento en que se subsan el reparo. Una sentencia de la Corte de
Apelaciones de Santiago, de fecha 5 de abril de 1991, confirmada por la Corte Suprema con
fecha 17 de julio del mismo ao y otra sentencia, de la Corte de Apelaciones de San
Miguel, de fecha 16 de mayo de 1985, tambin confirmada por la Corte Suprema de fecha
17 de septiembre del mismo ao, concluyen que debe prevalecer el embargo o la medida
precautoria, no siendo posible practicar la inscripcin de la compraventa. Otros fallos, por
el contrario, concluyen que en la disyuntiva planteada, ha de prevalecer la anotacin
presuntiva en el Repertorio, de manera que si se subsana el reparo dentro de los 60 das,
debe inscribirse la compraventa y quedar sin efecto el embargo o la medida precautoria. En
esta lnea, sentencias de la Corte Suprema de fecha 14 de octubre de 1993, 21 de agosto de
1991, 20 de noviembre de 1996 y 2 de enero de 2002.3
Cualquiera persona podr solicitar al Conservador un Certificado de Repertorio,
en el que conste la circunstancia de existir o no anotaciones en el Repertorio, respecto de un
determinado inmueble (art. 69). Tiene importancia este certificado, para el efecto
retroactivo de las inscripciones a la poca de la anotacin presuntiva.
* Obligacin de inscribir y causales de negativa.
La regla general, es que el Conservador est obligado a inscribir los ttulos que se le
presenten (arts. 12, 13, 14, 25 y 70); y debe hacerlo sin retardo (arts. 13 y 70).
Excepcionalmente, puede negarse a inscribir, por alguna de las causales
contempladas en los arts. 13 y 14.
En caso de negativa, estampar el Conservador el motivo en el ttulo (art. 14),
dejando constancia en el Repertorio (art. 25). El perjudicado con la negativa del
Conservador podr reclamar al juez de primera instancia (arts. 18 a 20), y si hay ms de
dos, al que est de turno.
3
Cfr. Seplveda Larroucau, Marco Antonio, Inscripcin conservatoria de una prohibicin judicial posterior
a la anotacin presuntiva de un ttulo: Es impedimento para que el ttulo anotado presuntivamente se
inscriba dentro del plazo legal?, en revista LEX ET VERITAS, Santiago de Chile, Facultad de Ciencias
Jurdicas y Sociales, Universidad Internacional SEK, ao 2003, pp. 277 a 285.
20
El juez pedir informe al Conservador y resolver por escrito y sin ms trmite lo

que corresponda (art. 18); si resuelve que debe inscribirse, el Conservador dejar constancia
de tal orden en la inscripcin (art. 19); si el juez rechaza la solicitud de inscripcin, el
perjudicado puede apelar en la forma ordinaria.
Las causales de negativa para inscribir estn contempladas en los arts. 13 y 14.
El art. 13 slo contempla una causal genrica, explicitada en diversos ejemplos: si
la inscripcin es en algn sentido legalmente inadmisible.
En la doctrina, se seala que sta frmula es muy imprecisa, para una materia tan
importante.
En primer lugar, puede constatarse que los ejemplos se refieren a defectos formales
del ttulo, no a la sustancia del acto jurdico contenido en l. Son los siguientes:
si no es autntica o no est en el papel competente la copia que se le presenta;
si no est situada en la Comuna o agrupacin de comunas (en la que tiene
competencia el Conservador de Bienes Races) la cosa a que se refiere el ttulo;
si la cosa a que se refiere el ttulo no es inmueble;
si no se ha dado al pblico el aviso prescrito en el artculo 58 (se refiere a la primera
inscripcin de un inmueble);
si es visible en el ttulo algn vicio o defecto que lo anule absolutamente; o
si no contiene las designaciones legales para la inscripcin.
Esta observacin induce a concluir que la expresin en algn sentido legalmente
inadmisible est referida, en general, a ese campo: infracciones legales en la forma de los
ttulos. Slo uno de los ejemplos permite dudar sobre la naturaleza formal o sustancial de la
causal: si es visible en el ttulo algn vicio o defecto que lo anule absolutamente; el
ejemplo es bastante amplio sin embargo, subsistiendo la duda, porque podra entenderse
slo referido a vicios formales del ttulo que provoquen nulidad absoluta. Adems, en el
Reglamento, el trmino ttulo se emplea principalmente en el sentido de instrumento,
vale decir formal, y no como referencia al acto jurdico en l contenido (art. 1901 en ambos
sentidos, por ejemplo).
Pero por otra parte, podra estimarse que se refiere a defectos de toda naturaleza,
formales o sustanciales del acto, que provoquen nulidad absoluta, ya que la norma no
distingue. La jurisprudencia lo ha ido entendiendo en el ltimo sentido.
En todo caso, interpretando el art. 13 en sentido amplio o restringido, el precepto
presenta dos limitaciones:
1 Para negarse a inscribir el Conservador, debe tratarse de un defecto que provoque
nulidad absoluta;
2 De acuerdo a diversas sentencias que se han pronunciado sobre el sentido de la expresin
visible en el ttulo, debe tratarse de vicios o defectos que puedan percibirse con el solo
examen del ttulo respectivo, sin que sea necesario confrontarlo con otros antecedentes (la
causal resulta equivalente en consecuencia a la del art. 1683, cuando el juez puede declarar
de oficio la nulidad absoluta, al aparecer de manifiesto en el acto o contrato).
El art. 14 contempla por su parte dos causales, especficas. Se trata de objeciones
formales:
1 Cuando inscrito un predio por una compraventa, se presenta una persona solicitando
inscripcin en su favor, invocando otro ttulo de compraventa, emanado del mismo
vendedor;
21
2 Cuando un fundo es vendido por persona que segn el Registro, no es su dueo o actual
poseedor
Una apreciacin del conjunto de las causales de negativa, permite concluir que las
atribuciones de control entregadas al Conservador son limitadas, y circunscritas
principalmente a las formas de los ttulos, en relacin con el orden y funcionamiento del
Registro, y con la eventual excepcin apuntada a propsito del art. 13. Por tanto, por regla
general, carece de control sobre la sustancia, sobre los defectos de fondo de los actos
contenidos en los ttulos, labor de control que en definitiva recae en el juez. El sistema
existente carece de legalidad registral por ende, al no controlar la validez y eficacia de
los actos que sirven de antecedente a la inscripcin, lo que le resta seguridad, permitiendo
frecuentes litigios.
* Plazo para inscribir.
El reglamento no trata expresamente desde cuando y hasta cuando se puede
inscribir.
Algunos principios generales pueden enunciarse en esta materia:
1 Como la inscripcin es consecuencia del ttulo, es ste el que debe examinarse para
concluir desde y hasta cuando procede inscribir.
2 En ese examen, la indagacin fundamental tendr que orientarse a su eficacia en el
tiempo en que se pretende inscribir. Por ejemplo, si se trata de una compraventa de
inmueble, se podr inscribir desde que sea exigible la obligacin de efectuar la tradicin, lo
que acontece generalmente desde que se perfecciona el contrato. En cambio, si se pide
inscribir un contrato de arrendamiento, pactado por dos aos y sin clusula de renovacin
automtica, y dicho plazo ya est cumplido al pedirse la inscripcin, el Conservador de
Bienes Races debiera rehusarla. Otra razn que podra llevar al Conservador competente a
negar la inscripcin, podra ser el largo tiempo transcurrido desde la fecha del contrato,
habida cuenta que el mandato otorgado en la escritura a persona indeterminada, para que
requiera la inscripcin, bien puede haberse extinguido por la muerte de alguno de los
mandantes (partes del contrato), a menos que expresamente se hubiese advertido que se
confera para ser ejecutado incluso despus de la muerte de cualquiera de ellos. Dicho
mandato a persona indeterminada suele redactarse en los siguientes trminos: Se faculta al
portador de copia autorizada de la presente escritura para requerir del Conservador de
Bienes Races respectivo las inscripciones, subinscripciones y anotaciones que procedan.
Para evitar dificultades, conviene agregar, si quienes celebraron el contrato fueron personas
naturales: Este mandato se confiere para ser ejecutado an despus de la muerte de una o
ambas partes contratantes, de conformidad a lo previsto en el artculo 2169 del Cdigo
Civil.
* Inscripcin por avisos.
Respecto de los inmuebles que no han sido antes inscritos, se establece un
procedimiento especial para incorporarlos al sistema del Registro (art. 693 del CC. y 58 del
Reglamento). Se ha discutido la sancin que traera el incumplimiento de las formalidades
establecidas para esta inscripcin en el art. 58: algunos sostienen que sera la nulidad
absoluta; otros, la inoponibilidad al tercero a quien la inscripcin pudiere perjudicar.
Cabe sealar que las formalidades exigidas en la inscripcin por avisos se
establecen para la transferencia del dominio por acto entre vivos o para la constitucin y
transferencia de otros derechos reales (como el usufructo, habitacin, censo e hipoteca que
22
se refieran a inmuebles no inscritos), pero no para una primera inscripcin en base a otros
antecedentes, como ocurre al adquirir por prescripcin y se quiera inscribir la sentencia que
lo declara as, o para las inscripciones originadas en la adquisicin mediante sucesin por
causa de muerte. As lo ha resuelto la jurisprudencia.
Los requisitos son:
1 Dar noticia a los terceros de la transferencia, mediante tres avisos publicados en un
diario de la comuna, o de la capital de provincia si en la anterior no lo hubiere o de la
capital de la Regin, si en las anteriores no lo hubiere;
2 Fijar un cartel durante 15 das por lo menos, en la oficina del Conservador, con las
designaciones de las personas que transfieran y de los linderos y nombre de la propiedad
materia del contrato.
El Conservador deber protocolizar el cartel, y certificar el cumplimiento de los
requisitos indicados. La inscripcin no podr efectuarse antes que transcurran 30 das
contados desde el otorgamiento del certificado por el Conservador.
* Confeccin y contenido de las inscripciones.
Regulan lo concerniente a su confeccin, los arts. 73, 75 a 77.
En lo que se refiere al contenido, la inscripcin es fundamentalmente un extracto o
resumen del ttulo de que se trata, variando las menciones segn la naturaleza del ttulo (art.
690 a 696 del CC. y 78 al 82 del Reglamento).
El Reglamento no contiene una norma clara que obligue al Conservador a efectuar
UNA inscripcin por cada inmueble. El problema se plantea cuando un solo ttulo se refiere
a dos o ms inmuebles (por ejemplo, en una escritura se venden dos o ms predios). De los
arts. 71 y 72 y an del art. 54, 2, parece desprenderse que debe practicarse una inscripcin
por cada predio, aunque en la prctica no siempre se procede de este modo (especialmente
cuando una misma persona -usualmente una sociedad inmobiliaria- adquiere dos o ms
inmuebles contiguos). Distinta es la situacin cuando se fusionan dos o ms predios, pues
en tal caso corresponde hacer una nueva inscripcin dando cuenta de la fusin, an cuando
no opere nueva transferencia de dominio (como lo hacen algunos Conservadores de
regiones) o al menos anotar al margen de cada inscripcin el nmero de archivo del plano y
de la resolucin municipal que aprob la fusin si los inmuebles fueren urbanos (como lo
hace el Conservador de Santiago, aunque no suele consignar los datos relativos a la
resolucin municipal, la que en todo caso se agrega al final del Registro, junto al archivo
del plano).
En lo que respecta a la AUSENCIA de menciones en el ttulo, el Reglamento seala
la forma de suplirlas: art. 82. Al efecto, cabe formular el siguiente distingo:
a. Si falta en el ttulo alguna de las designaciones legales, slo podr llenarse por medio
de escritura pblica. Esta escritura rectificar y complementar aquella que fue objetada, de
manera que el ttulo estar integrado por ambas.
b. Si falta: la designacin de los herederos o legatarios a que se refiere el artculo 79,
inciso 1 (respecto de la inscripcin de un testamento); las designaciones necesarias en el
caso del inciso 2 del mismo artculo (respecto de la inscripcin de una sentencia o
decreto); la designacin de los personeros y representantes legales que exige el nmero 1
del artculo 81 (respecto de la inscripcin de una hipoteca), se salvarn por medio de
minutas suscritas por las partes.
c. Si el ttulo tuviere designaciones defectuosas o insuficientes: se enmendarn y suplirn
tambin por minutas.
23
Dos designaciones merecen un comentario especial: los linderos (que exigen los
arts. 78 nmero 4 y 81 nmero 3) y los datos de la inscripcin precedente (que exige el art.
80). Si no aparecen en el ttulo, debe rehusarse la inscripcin?
En cuanto a los LINDEROS, su designacin constituye un elemento importante de
la sustancia del acto de que se trata; es una forma de determinacin del objeto. En este caso,
procede la negativa del Conservador, por la causal del art. 13 (ltimo ejemplo), en relacin
al art. 78 nmero 4. El interesado deber suplir el defecto, por una escritura pblica
complementaria, o segn el caso, con una minuta (art. 82).
En cuanto a los DATOS DE LA INSCRIPCION PRECEDENTE, su funcin es
menester para el encadenamiento de las inscripciones; en este caso, se concluye que
tambin el Conservador debe negarse a inscribir si falta la designacin, debiendo el
interesado suplir el defecto como lo indica el art. 82. La negativa del Conservador se
fundamentar en el art. 13 (ejemplo final), en relacin con el art. 80. En todo caso, nada
impide que se celebren simultneamente dos o ms compraventas, por una misma escritura,
sobre un mismo predio, hiptesis en la cual el Conservador practicar inscripciones
sucesivas. Como puede observarse, algunos sern efmeros poseedores inscritos.
* Subinscripciones.
Los errores, omisiones u otras modificaciones que sea necesario resolver o efectuar
una vez practicada la inscripcin, se salvan a su margen derecho, mediante las
subinscripciones (arts. 88, 89 y 91).
Si la subinscripcin se basa en un nuevo ttulo, debe practicarse nueva inscripcin,
salvo que el antecedente sea una sentencia, porque entonces ser siempre subinscripcin lo
que se practicar (art. 89, inciso final).
* Cancelaciones.
Cancelar una inscripcin es dejarla sin efecto. Las cancelaciones se efectan
mediante subinscripciones, es decir, por notas marginales. En esta materia, debemos tener
presente el art. 728; en el segundo caso a que se refiere este art. (cancelacin por una nueva
inscripcin en que el poseedor transfiere su derecho a otro), la subinscripcin a que se
refiere el art. 91 del Reglamento no es indispensable para la cancelacin, la que opera por la
sola inscripcin posterior; por el art. 91, el Conservador subinscribe al margen de la
inscripcin anterior (ya cancelada por la nueva) esta mutacin, slo para la claridad del
Registro.
* Reinscripciones.
En la prctica, se ha llegado a configurar un mecanismo denominado de
reinscripciones, consistente en volver a inscribir inmuebles ya inscritos en el Registro,
sin cambiar el titular de los mismos. Se ha recurrido a ellas, por ejemplo cuando un
heredero ha enajenado un inmueble sin cumplir con las inscripciones prescritas en el art.
688 del CC. y en el art. 55 del Reglamento; el adquirente logra inscribir a su nombre, pero
dicha inscripcin es ineficaz, conforme al art. 696 del CC, para conferir la posesin sobre el
inmueble (adems, en el Registro, la inscripcin que antecede a la del adquirente ser la del
causante, en lugar de la inscripcin hecha en favor del heredero, que no se ha efectuado,
presentndose por ende un corte en la lgica continuidad de la posesin inscrita);
posteriormente, para subsanar la situacin, el heredero efecta aquellas inscripciones.
24
Luego, el adquirente solicita se reinscriba el inmueble a su nombre, de manera que ahora

quede su inscripcin debidamente encadenada a la del heredero y las anteriores.
La reinscripcin tambin opera en los casos llamados de formacin de fundos o
de fusin de inmuebles, en que el propietario de dos o ms inmuebles contiguos, inscritos
cada uno a su nombre, los reinscribe mediante una minuta, fundiendo las inscripciones en
una sola inscripcin. Debe advertirse, sin embargo, que para todos los efectos legales, la
inscripcin vigente no est conformada slo por la inscripcin que refleja la fusin, sino
que por sta y las inscripciones que se hicieron cuando el actual propietario adquiri los
inmuebles.
Otro caso, en que operan reinscripciones, es aqul en el que se crean nuevos
conservadores de bienes races, siendo necesario realizar el traslado de las inscripciones, al
nuevo Conservador. Dicho traslado no es automtico y slo se realizar a peticin de parte
interesada, solicitando para ello al antiguo Conservador copia autorizada de la inscripcin
con certificacin de vigencia y certificado de gravmenes y prohibiciones, que otorgar
refirindolo a la fecha en que ces su competencia. Si en dicho certificado figuran
gravmenes y prohibiciones, tambin deber pedirse copia de las respectivas inscripciones,
para su reinscripcin en el nuevo Conservador.
* Tradicin de cuotas.
Debemos distinguir si se trata de una cuota en cosa singular o en cosa universal.
1 Cuota en cosa singular: la doctrina y la jurisprudencia entienden que la cuota participa
del carcter mueble o inmueble de la cosa indivisa. Se concluye entonces, que si se trata de
la tradicin de una cuota sobre cosa mueble, ella se efectuar por cualquiera de las formas
establecidas para stos bienes (art. 684); y si se trata de la tradicin de una cuota en una
cosa inmueble, ha de efectuarse por inscripcin (art. 686). Cobra aplicacin aqu el art. 580.
2 Cuota en cosa universal: hay controversia en la doctrina.
Un sector de la doctrina concibe perfectamente la comunidad sobre una
universalidad jurdica y, negando la comunicacin de la cuota y la naturaleza de los bienes
de que se compone dicha universalidad, entiende que la tradicin de la cuota ha de
efectuarse por cualquiera forma simblica indicada en el art. 684 y no requiere de
inscripcin conservatoria, aunque est integrada por inmuebles. Se est en presencia de una
abstraccin, que escapa a la clasificacin de bienes en muebles e inmuebles; y por tanto,
para su tradicin, ha de seguirse la regla general en materia de formas de tradicin, que son
las del art. 684, toda vez que la inscripcin es una forma excepcional de tradicin.
Pero el planteamiento anterior ha sido rechazado por otro sector de la doctrina.
Desde ya, se ha objetado que pueda haber comunidad en universalidades jurdicas, puesto
que stas tienen activo y pasivo comunes, situacin que no acontece en la comunidad
hereditaria, ejemplo clsico de universalidad jurdica, pues en ella las deudas estn siempre
divididas entre los herederos, por disposicin de la ley, a prorrata de su participacin en la
herencia. Habra comunidad entonces slo sobre las universalidades de hecho. Adems, la
naturaleza de los bienes que integran la universalidad se comunicara a la cuota que sobre
dicha universalidad se tenga. Se concluye entonces que la tradicin de una cuota de cosa
universal se efecta siguiendo la naturaleza de los bienes de que se compone; por el art. 684
para los muebles y por la inscripcin para los inmuebles, si los hay en la universalidad.
* Inscripciones a que da lugar la sucesin por causa de muerte.
25
La inscripcin, adems de su objetivo primordial de servir de tradicin de los

derechos reales inmuebles, tiene otras finalidades, como la de dar publicidad a la
propiedad raz. Tal ocurre con las inscripciones que se requieren a propsito de la
sucesin por causa de muerte y la prescripcin adquisitiva. Tal es el fin general buscado
por las inscripciones exigidas por el artculo 688 del Cdigo Civil.
La sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir (art. 588); produce el
traspaso de los bienes del causante al heredero por el ministerio de la ley, en el momento
mismo de fallecer la persona de cuya sucesin se trata (arts. 955 y 956); y desde este
momento tambin se adquiere la posesin de la herencia, aunque el heredero lo ignore (art.
722); cada asignatario se reputa haber sucedido inmediata y exclusivamente al causante
(art. 1344). De todas estas disposiciones armnicas se desprende que el heredero adquiere
el dominio y la posesin legal de los bienes hereditarios por el modo de adquirir sucesin
por causa de muerte y que esta adquisicin se produce en el momento mismo de la muerte
del causante. Por tanto, el heredero no necesita de tradicin, ya que las cosas no pueden
adquirirse por dos modos.
En el momento de deferirse la herencia, de operar la delacin de la misma, la
posesin de ella se confiere al heredero por el ministerio de la ley; pero esta posesin
LEGAL (segn el actual tenor del artculo 688, inciso 1, fijado por la Ley 19.903
publicada en el Diario Oficial de fecha 10 de octubre de 2003, la posesin efectiva y la
posesin legal se identificaran, lo que a nuestro juicio constituye un error garrafal, pues la
primera debe otorgarse por una resolucin, sea por un tribunal, cuando la herencia fuere
testada, sea por el Director Regional del Registro Civil, cuando la herencia fuere intestada,
mientras que la segunda se confiere por el solo ministerio de la ley) no habilita al heredero
para disponer de manera alguna de un inmueble hereditario. En efecto, para que pueda
ocurrir lo ltimo, es necesario realizar las inscripciones previstas tanto en la Ley 19.903
como en el artculo 688 del Cdigo Civil. Tal sera entonces el fin especfico de estas
inscripciones. As las cosas, los herederos no podrn disponer de los inmuebles
hereditarios, mientras no proceda:
1 El decreto judicial o la resolucin administrativa que da la posesin EFECTIVA de
la herencia (artculo 688 nmero 1). El decreto judicial se inscribir en el Registro de
Propiedad del Conservador de la Comuna o agrupacin de comunas, en que se encuentre el
tribunal que lo dict; la resolucin administrativa se inscribir en el Registro Nacional de
Posesiones Efectivas, que depende del Servicio de Registro Civil e Identificacin, segn lo
dispone el artculo 8 de la Ley 19.903; asimismo, el Director Regional del Registro Civil
correspondiente, emitir un certificado, dando cuenta de haberse otorgado la posesin
efectiva de la herencia intestada, certificado que debe acompaarse al Conservador de
Bienes Races del ltimo domicilio del causante, para inscribir tambin la resolucin
administrativa, en el Registro de Propiedad. El decreto judicial tambin se inscribir en el
Registro Nacional de Posesiones Efectivas. Para la insercin en el Registro Nacional de
Posesiones Efectivas de las resoluciones judiciales que confieren las mismas, tratndose de
las sucesiones testadas, deber darse cumplimiento a lo preceptuado en el artculo 882,
inciso 3, del Cdigo de Procedimiento Civil, que reza: Hechas las publicaciones a que se
refieren los incisos anteriores y previa agregacin de una copia autorizada del inventario,
el tribunal ordenar la inscripcin de la posesin efectiva y oficiar al Servicio de Registro
Civil e Identificacin dando conocimiento de este hecho.
Conforme a lo expuesto, nos queda en claro que tras la vigencia de la Ley 19.903, toda
posesin efectiva tendr siempre dos inscripciones, una en el Registro Nacional de
26
Posesiones Efectivas, a cargo del Registro Civil e Identificacin, y otra en el Registro de

Propiedad del Conservador de Bienes Races competente.
El procedimiento para solicitar, obtener e inscribir la posesin efectiva y las
diligencias para el pago del impuesto a las herencias o para dictar la resolucin que declare
exenta de dicho pago a la herencia, est sealado en la Ley 19.903, en el CPC (artculos
866 y siguientes) y en la Ley nmero 16.271, sobre impuesto a las herencias y donaciones.
2 Si la sucesin es testamentaria, se inscribir tambin el testamento, en el Registro de
Propiedad del mismo Conservador de Bienes Races en que se hubiere inscrito el auto de
posesin efectiva.4
En virtud de la inscripcin del decreto que concede la posesin efectiva y del
testamento, los herederos pueden disponer de los bienes muebles.
3 La inscripcin especial de herencia (artculo 688 nmero 2): se practica con el mrito
de la primera inscripcin o de las dos primeras inscripciones. Consiste en inscribir los
inmuebles de la sucesin a nombre de todos los herederos, en el Registro de Propiedad del
Conservador de la Comuna o agrupacin de comunas en que est situado el inmueble; si
abarca el territorio de dos o ms Conservadores, la inscripcin debe efectuarse en el
Registro de todos ellos. En virtud de esta inscripcin, los herederos pueden disponer de
consuno de los inmuebles hereditarios.
En el mismo Conservador, volvern a inscribirse el decreto de posesin efectiva y el
testamento, si lo hubiere.
Cabe sealar que de conformidad al artculo 30 de la Ley nmero 16.271 de
Impuestos a las herencias, asignaciones y donaciones, si la sociedad conyugal terminare por
el fallecimiento de uno de los cnyuges, los bienes races de aqulla debern inscribirse en
el Conservador respectivo, a nombre del cnyuge sobreviviente y de los herederos del
difunto.
4 La inscripcin especial del acto de particin (artculo 688 nmero 3), por el cual se
adjudica a un heredero el todo o parte de un inmueble; la inscripcin se efecta en el o en
los mismos Registros en los cuales se verific o verificaron las inscripciones especiales de
herencia. Sin esta inscripcin, no podr el heredero adjudicatario disponer por s solo de los
inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido.
Cabe indicar que de conformidad al CPC, todo acuerdo de las partes o resolucin
del partidor que contenga adjudicacin de bienes races, debe reducirse a escritura pblica,
y sin esta solemnidad no puede efectuarse su inscripcin en el Conservador (recordemos
que al Conservador slo pueden presentarse ttulos autnticos para su inscripcin).
A diferencia de las anteriores, sta inscripcin puede obviarse. En efecto, puede
ocurrir que los herederos resuelvan enajenar de consuno los inmuebles hereditarios. En tal
caso, no habr particin ni adjudicaciones subsecuentes (si se enajena, operar en favor del
tercero adquirente un ttulo traslaticio de dominio; si se adjudica el inmueble a uno de los
comuneros hereditarios, operar un ttulo declarativo de dominio, y no habr enajenacin).
Con las tres (si no hubo testamento) o cuatro (si hubo testamento) inscripciones
anteriores y la del causante que las precedi, se puede entonces seguir en el Registro la
Hoy da, entonces, el testamento se inscribir en dos oportunidades: la primera, despus de otorgado, se
inscribir en el Registro Nacional de Testamentos a cargo del Servicio de Registro Civil e Identificacin; y la
segunda, tras el fallecimiento del testador, se inscribir el testamento en el Registro de Propiedad del
Conservador de Bienes Races competente.
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historia de un inmueble que antes perteneci al causante, luego a sus herederos y por ltimo
se radic en el patrimonio de uno solo de ellos o de un tercero.
Como indicbamos, la adjudicacin de un inmueble hereditario a uno de los
herederos no es un acto de disposicin. Inicialmente, la Corte Suprema lleg a la
conclusin contraria, al declarar nula la adjudicacin de un bien raz sin que previamente se
hubieren practicado las inscripciones sealadas en el art. 688 del CC. Este error jurdico se
enmend sin embargo, y la jurisprudencia posterior reconoci que la adjudicacin a un
heredero no importa disposicin, o sea enajenacin, sino simplemente una singularizacin o
individualizacin del dominio que perteneca al adjudicatario en la comunidad, la
radicacin de los derechos cuotativos en bienes determinados. Por tanto, la falta de
posesin efectiva de la herencia y de la inscripcin especial de la misma a nombre de todos
los herederos, no anula la adjudicacin que opera en favor de uno de ellos.
+ Alcance y sancin del art. 688.
En conformidad a este precepto, la posesin legal de la herencia no habilita al
heredero para disponer de manera alguna de un inmueble, mientras no se verifiquen las
inscripciones que seala el artculo. Se plantea entonces el problema de determinar cul es
la sancin a la contravencin del art. 688, es decir, cuando a pesar de no haberse practicado
estas inscripciones, un heredero dispone de un inmueble. La Corte Suprema ha llegado a
soluciones diversas a lo largo de los aos:
1 En un principio, la Corte resolvi que la sancin recaa sobre el contrato o ttulo
traslaticio de dominio otorgado por el heredero al tercero y que esta sancin era la nulidad
absoluta, porque se infringan las normas de organizacin del Registro Conservatorio, que
son de orden pblico. Y agreg ms tarde la Corte Suprema que la prohibicin de disponer
del art. 688 era general y absoluta, comprendiendo no slo las enajenaciones voluntarias,
sino tambin las ventas forzadas que se efectan en juicio ejecutivo, pues la ley no haba
hecho distingos (se trataba de un inmueble hipotecado por el causante; con posterioridad a
su muerte, venci el plazo para pagar la obligacin caucionada, y como los herederos no
pagaron, el acreedor hipotecario entabl juicio ejecutivo y sac a remate la propiedad. El
remate fue anulado por la Corte Suprema, en atencin a que los herederos no haban
practicado las inscripciones del art. 688).
2 En una segunda interpretacin, la Corte Suprema modific la conclusin anotada
respecto a las enajenaciones forzadas, sealando que la prohibicin del art. 688 slo se
refiere a los actos voluntarios celebrados por los herederos o sus causahabientes y no a las
enajenaciones forzadas, puesto que el artculo expresa con claridad que los herederos
son los que no pueden disponer, limitacin que no puede hacerse extensiva a la justicia; se
observ que de haberse mantenido el primer criterio, los herederos del deudor, con negarse
a inscribir, paralizaran toda ejecucin en su contra y se libraran de cumplir las
obligaciones que les transmiti el causante. Ello resulta jurdicamente inadmisible.
3 En una tercera interpretacin, la Corte Suprema declar que la palabra disponer est
tomada en el art. 688 en su sentido natural y obvio de enajenar, esto es, transferir el
dominio de una persona a otra; en otras palabras, enajenacin en su sentido restringido; la
venta no importa acto de transferencia del dominio, sino un simple contrato. En
consecuencia, el contrato celebrado por el heredero sin haberse cumplido previamente con
las inscripciones del art. 688, es vlido. Lo que es nulo sera la tradicin subsecuente, si se
efecta. Se podra argumentar en contra de este fallo, que el art. 1810 prohbe la venta de
las cosas cuya enajenacin a su vez est prohibida por la ley, pero en respuesta a lo anterior
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y en abono al fallo, podra contra-argumentarse que el art. 688 no es una norma prohibitiva,
sino imperativa de requisito.
4 Una nueva sentencia vino a completar y dar mayor fuerza a la doctrina asentada por la
Corte Suprema. Estableci que el art. 688 se refiere a la tradicin del dominio de los bienes
races, por estar comprendido en el prrafo que de ella trata, y que no puede atribursele un
sentido diverso, extrao al de dicho prrafo. Por tanto, la prohibicin de disponer impuesta
a los herederos antes de la realizacin de las inscripciones, no puede aplicarse al ttulo,
como la compraventa, sino al modo de adquirir, a la tradicin.
5 Una quinta interpretacin llega a una solucin ms aceptable para la doctrina. La Corte
Suprema haba concebido el art. 688 como norma prohibitiva, cuando en realidad es
imperativa de requisitos. La sancin, por tanto, no es la nulidad absoluta, sino que otra
diferente: la establecida en el art. 696. Este artculo, refirindose a los que lo preceden,
entre los que se cuenta el art. 688, dispone que los ttulos cuya inscripcin en dichos
artculos se prescribe no darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho,
mientras la inscripcin no se efecte. Esto implica que si se omiten las inscripciones
ordenadas en el art. 688, la inscripcin que obtenga quien adquiri del heredero, adolecer
de una TRANSITORIA INEFICACIA. No conferir a dicho adquirente la posesin sobre
su derecho, mientras no se efecten las inscripciones omitidas. Esta transitoria ineficacia de
la inscripcin del adquirente, demuestra que en ningn caso la sancin podra ser la nulidad
absoluta, porque sta excluye la ratificacin, figura que opera en definitiva, al menos
tcitamente, al verificarse las inscripciones que ponen fin a la ineficacia transitoria de la
inscripcin hecha en favor del adquirente.
Pero la discusin en la doctrina ha continuado. Se sealan dos objeciones a la ltima
solucin de la jurisprudencia:
1 Que el art. 696, al negar la transferencia del respectivo derecho al tercero mientras la
inscripcin no se efecta, no se refiere al art. 688, pues se est refiriendo slo a las
inscripciones que transfieren el dominio, a las que son tradicin, objetivo que no persiguen
las inscripciones del art. 688.
2 Que la solucin de la jurisprudencia asegura que mientras las inscripciones no se
efecten queda en suspenso la transferencia del derecho; en otras palabras, que al comprar
el inmueble el tercero sin que previamente el heredero hubiere practicado las inscripciones,
el ttulo y la inscripcin que dicho tercero obtenga a su nombre seran vlidos pero
completamente ineficaces, con lo que el tercero no adquirira el dominio ni la posesin. Se
tratara entonces de un MERO TENEDOR. La solucin conducira entonces a la
inestabilidad de los derechos. El resultado prctico del criterio jurisprudencial se traduce en
la necesidad en que queda colocado el tercero que adquiri del heredero, de REINSCRIBIR
el ttulo traslaticio, una vez que el heredero haya obtenido la posesin efectiva y practicado
las inscripciones del caso. Y este procedimiento de reinscripcin, se agrega, carece de base
legal y puede dar origen a una cadena paralela de inscripciones.
Sin embargo, se sostiene que desde el momento que el art. 696 alude a la posesin
efectiva del respectivo derecho, es decir del derecho de dominio, que no se adquiere
mientras no se verifiquen las inscripciones, no se excluye la posibilidad de que se adquiera
la posesin de la cosa, de manera que la inscripcin en favor del tercero hecha sin haberse
efectuado previamente las inscripciones del art. 688, no es del todo ineficaz, pues conferira
la posesin del inmueble, con lo que podra adquirirse por prescripcin si pasa el tiempo y
los herederos no practican las inscripciones del art. 688.
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Otra solucin que se desprendera de los principios generales, sera que la

enajenacin del heredero en favor del adquirente estara viciada de nulidad relativa, porque
se habran omitido ciertos requisitos (las inscripciones del art. 688) prescritos por la ley en
consideracin a la CALIDAD de heredero de quien enajena. Esta nulidad se saneara con la
confirmacin o ratificacin del heredero, de la tradicin efectuada, mediante el
cumplimiento de las inscripciones del art. 688. Para el orden del registro, bastara una
simple anotacin marginal que aluda a la ratificacin, hecha en la inscripcin confirmada.
Con esta solucin, no sera necesaria la reinscripcin.
Pero la tesis de la nulidad relativa como sancin a la infraccin del art. 688 ha sido
impugnada, ya que dicha nulidad se sanea a los 4 aos, mientras que del tenor del art. 688
se desprende que la falta de inscripciones hereditarias jams se sanea, pues el precepto
seala que el heredero no puede disponer en manera alguna de los inmuebles hereditarios,
MIENTRAS no procedan las inscripciones hereditarias.
En la prctica, cuando se detecta que los herederos han enajenado un inmueble sin
haber cumplido con las normas preceptuadas en el artculo 688, no queda otra va que
proceder a resciliar el contrato, y celebrar uno nuevo, pero slo despus de haber practicado
las inscripciones hereditarias.
* La inscripcin en la prescripcin.
Fuera de la sucesin por causa de muerte, hay otro modo de adquirir que tambin da
lugar a la inscripcin conservatoria. Diversas disposiciones exigen que la sentencia que
declara la prescripcin adquisitiva de un bien raz sea inscrita en el Registro del
Conservador: arts. 689 y 2513 del CC. y 52 del Reglamento Conservatorio.
La inscripcin no sirve para que el prescribiente adquiera el dominio, puesto que ya
lo adquiri por prescripcin. La inscripcin se exige por una triple finalidad:
1 Para colocar el inmueble bajo el rgimen de la propiedad inscrita;
2 Para mantener la historia de la propiedad raz; y
3 Para que la sentencia produzca efectos contra terceros.
g.3) La tradicin del derecho real de herencia.
* Momento a partir del cual es posible realizarla.
Una vez fallecido el causante, el heredero puede disponer, enajenar su derecho de
herencia. Es imposible la enajenacin antes de la muerte del causante, pues en nuestro
Derecho, estn proscritos los pactos sobre sucesin futura, adoleciendo de objeto ilcito y
por ende de nulidad absoluta (arts. 1463, 1466, 1204 y 1682). Una vez que el heredero
puede enajenar su derecho de herencia, se plantea el problema acerca de la forma como
debe hacerse la tradicin.
* Forma de efectuar la tradicin del derecho de herencia: doctrinas.
El CC., en los arts. 1909 y 1910, dentro del ttulo De la cesin de derechos, se
refiere a la cesin del derecho de herencia. El Cdigo emplea el trmino equvoco de
cesin, que por el contenido de los artculos citados, debe entenderse equivalente a
tradicin. Se sealan en los dos artculos slo algunos efectos de la cesin, pero no se
indica la forma como ha de efectuarse la tradicin.
En lo que respecta al ttulo que la precede, el ms frecuente ser la compraventa,
que debe hacerse por escritura pblica (art. 1801, 2). A continuacin procede la tradicin,
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sin que el Cdigo establezca expresamente la forma como ha de efectuarse. De esta forma,
de las tres fases que aqu operan (ttulo, forma de efectuar la tradicin y efectos de la
tradicin) estn resueltas en la ley la primera y la tercera, pero no la segunda.
Antes de entrar al anlisis de las doctrinas formuladas al efecto, debemos precisar
que la situacin que estudiaremos se refiere a la venta o cesin de los derechos hereditarios
en la UNIVERSALIDAD de la sucesin o en una CUOTA de ella, y no a la venta de los
derechos hereditarios que al heredero vendedor o cedente corresponden en un bien
DETERMINADO de la sucesin, porque en este ltimo caso la inscripcin es la nica
forma de hacer la tradicin (y siempre y cuando se practiquen previamente las inscripciones
del art. 688, si se trata de un inmueble).
Dos doctrinas proponen solucin al problema de cmo debe efectuarse la tradicin
del derecho real de herencia:
1 Doctrina segn la cual la tradicin de la herencia no exige inscripcin conservatoria, an
cuando aquella comprenda bienes races.
Leopoldo Urrutia fue el primero que sostuvo esta doctrina. Se plantea que siendo la
herencia una universalidad jurdica que no comprende bienes determinados sino un
conjunto de bienes indeterminados o una cuota de ese conjunto, no puede calificarse de
bien mueble o inmueble. No corresponde por ende aplicarle el artculo 580 del Cdigo
Civil, que califica a los derechos reales como muebles o inmuebles, segn la naturaleza de
la cosa sobre la cual se ejercen. Por tanto, aunque la herencia comprenda bienes inmuebles,
no es necesaria la inscripcin a que se refiere el art. 686 para la tradicin de ella, pues esta
disposicin alude a la manera de efectuar la tradicin del dominio de los bienes races y los
derechos reales constituidos sobre ellos y que indica el artculo, y ya se ha dicho que
aunque la herencia comprenda stos bienes no adquiere carcter inmueble, sino que
mantiene su calidad de bien abstracto o sui gneris. An ms, agregan los que siguen a
Urrutia, el art. 686 es inaplicable porque se refiere a la tradicin del dominio y otros
derechos reales que menciona, entre los cuales no se cuenta la herencia, y sta, aunque en
doctrina pueda mirarse como una forma de dominio, en nuestro derecho positivo no puede
seguirse tal criterio, porque se considera la herencia en forma autnoma o independiente del
derecho de dominio (arts. 577 y 1268). Es un derecho real distinto del dominio.
Ahora bien, como no hay reglas particulares para la tradicin del derecho de
herencia, corresponde aplicar las generales del Ttulo de la Tradicin. En conformidad a
stas, la tradicin del derecho de herencia puede verificarse por cualquier medio que revele
la intencin del tradente de transferir su derecho de herencia y la del adquirente de
adquirirlo. Se aplican las reglas generales de los arts. 670, incisos 1 y 2 y 684, y en
especial, la expresin significando, utilizada en el ltimo.
En consecuencia, siendo la inscripcin una manera excepcional de efectuar la
tradicin, establecida tan slo para los inmuebles, y la regla general las formas del art. 684,
la tradicin del derecho de herencia no requiere de inscripcin, y basta para efectuarla,
cualquier manifestacin de voluntades en la que conste la intencin de transferir el
dominio: por ejemplo, expresndolo en una escritura pblica de cesin, o permitiendo al
cesionario o comprador entrar en posesin de los derechos cedidos por el vendedor, y en
cumplimiento de las estipulaciones del contrato, ejercitar dicho cesionario, por s y como
dueo de estos derechos, las gestiones pertinentes en un juicio en que se discute la nulidad
del testamento del causante.
Un efecto prctico de esta doctrina, es la imposibilidad de alegar lesin enorme en
la cesin del derecho real de herencia, aunque la misma comprenda inmuebles, pues no
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estaramos ante una compraventa que tenga por objeto esa clase de bienes, sino una
universalidad que no puede calificarse de mueble o inmueble.
2 Doctrina segn la cual la tradicin de la herencia exige la inscripcin conservatoria,
cuando aquella comprende bienes races.
Jos Ramn Gutirrez fue quien postul esta doctrina, que sostiene que el derecho
real de herencia es mueble o inmueble, segn lo sean las cosas singulares en que ha de
ejercerse; la herencia, por tanto, es una cosa cuyo carcter depende de los bienes que la
componen. En consecuencia:
+ Si slo se compone de bienes muebles, la herencia ser cosa mueble y su tradicin deber
efectuarse por una de las formas previstas en el art. 684, tanto en la hiptesis general del
inciso primero, como en las contenidas en sus numerales, cuando corresponda.
+ Si la herencia se compone nicamente de bienes inmuebles, ser cosa inmueble, y la
tradicin deber efectuarse conforme al art. 686.
+ Si la herencia comprende bienes muebles e inmuebles, tiene carcter mixto, y su tradicin
tambin deber efectuarse conforme al art. 686.
En lo que a la jurisprudencia respecta, la casi totalidad de las sentencias se inclina
por la primera doctrina. As, hay fallos que estiman efectuada la cesin o tradicin del
derecho real de herencia, por el hecho de que los dems copartcipes reconozcan al
cesionario como tal; o por la circunstancia de que ste intervenga en la administracin o en
la liquidacin de los bienes hereditarios; o por el hecho de aparecer de manifiesto en la
escritura de cesin las voluntades del cedente y del cesionario de transferir y adquirir,
respectivamente, el derecho de herencia, etc.
* El art. 688 y la cesin del derecho de herencia.
La citada disposicin no se aplica. Si el heredero cede sus derechos en la herencia,
no es necesario que previamente cumpla con las inscripciones del art. 688, porque este
precepto impide la disposicin de un inmueble sin las inscripciones previas, pero no la de
una herencia o de una cuota de ella, herencia o cuota en la misma que es una universalidad
jurdica que no tiene carcter de inmueble, aunque comprenda esta clase de bienes, segn la
doctrina mayoritaria. As lo ha resuelto tambin de modo casi uniforme la jurisprudencia.
Slo una sentencia de la Corte de Valparaso, ha declarado que cuando existe un
solo heredero y el patrimonio comprende bienes races debe aplicarse el art. 688 del CC. y
mientras no se verifiquen las inscripciones que all se determinan, no puede el heredero
disponer de manera alguna de un inmueble, siendo en el hecho una forma de disposicin el
enajenar la totalidad de su patrimonio hereditario que comprende esos inmuebles de su
exclusiva propiedad.
Esta sentencia ha sido criticada, porque el art. 688 exige las inscripciones que seala
para la disposicin de inmuebles determinados, cosas singulares, pero no para disponer de
una universalidad jurdica como es la herencia, cuya naturaleza no se altera por el hecho de
existir un solo heredero. Adems, el art. 688 establece formalidades para disponer DEL
DOMINIO sobre las cosas inmuebles que integran el patrimonio transmitido y no para
disponer DEL DERECHO DE HERENCIA, derecho diferente del dominio. Adems, las
normas excepcionales del art. 688 no pueden extenderse a la enajenacin del derecho real
de herencia, a pretexto de que en el hecho la enajenacin de sta envuelva la de los
bienes comprendidos en la masa hereditaria; y esto, porque las reglas de excepcin no
admiten interpretacin extensiva.
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* Inscripcin del legado de un inmueble.

Los legados pueden ser de especie o cuerpo cierto y de gnero. El legatario DE
ESPECIE adquiere el dominio de la cosa legada directamente del causante, por el modo
sucesin por causa de muerte y sin necesidad de inscripcin, en el momento del
fallecimiento del testador, salvo si su asignacin fuere condicional (arts. 588, 951, 956 y
1338, 1). El legatario DE GENERO, por el contrario, slo obtiene un crdito contra l o
los herederos obligados a pagarle su legado. No adquiere el dominio de la cosa por sucesin
por causa de muerte, sino en virtud de la tradicin que le hace el heredero o los herederos.
Cabe indicar que incluso es posible un legado de gnero sobre inmueble (por ejemplo, el
testador ordena dar uno cualquiera de los 50 lotes que componen una subdivisin de un
predio de mayor extensin; o uno cualquiera de los 30 departamentos de un edificio
determinado, que pertenece en su integridad al causante).
El legatario de gnero puede disponer de su crdito (de su derecho al legado,
siguiendo las expresiones del art. 1909), sin esperar a que se efecte inscripcin alguna,
aunque lo legado sea un inmueble indeterminado y de acuerdo al art. 580 sea un crdito
inmueble. Ello, porque las inscripciones del art. 688 slo se exigen A LOS HEREDEROS.
Cuando est determinado quienes son los herederos y exigible que sea el crdito
(segn las clusulas del testamento y las reglas del pago de los legados), el legatario o el
adquirente de su derecho, si el legatario se lo hubiere cedido, podr exigir a todos los
herederos (o al que fue gravado con la carga de pagar el legado) que lo cumplan, es decir,
que se le entregue, en tradicin, una cosa del gnero respectivo. Si es un inmueble, ser
necesario, para los herederos, obtener la posesin efectiva, inscribirla y practicar la
inscripcin especial de herencia. Ello, porque son los herederos los dueos del inmueble,
sin perjuicio que se encuentran obligados a transferirlo al legatario. Como esa entrega
constituye tradicin, debe efectuarse inscripcin. En cuanto al ttulo traslaticio de dominio
que ha de servir como antecedente al legatario, en principio podra estimarse que es el
testamento, pero en l no se seal un inmueble determinado. Entonces, el antecedente
inmediato ser el acuerdo entre herederos y legatario por el cual aquellos, en cumplimiento
de la obligacin de entregar un inmueble, que asumieron al aceptar la herencia, proponen al
legatario la entrega de un inmueble determinado y ste acepta. Tal acuerdo, dado que
conduce a la transferencia de un inmueble, a una tradicin que debe efectuarse por
inscripcin, deber constar por escritura pblica.
En cuanto al legatario DE ESPECIE, y si tal especie es un inmueble, debemos
distinguir para tratar el tema con relacin al art. 688, entre la inscripcin a nombre del
legatario y la disposicin que ste efecte despus a favor de un tercero:
1 Para ADQUIRIR el dominio, el legatario de especie no requiere inscripcin, sin perjuicio
de la conveniencia de la misma. Cmo proceder a esta inscripcin? La doctrina est
dividida.
+ Doctrina que sostiene que basta con exhibir el testamento judicialmente reconocido, para
requerir la inscripcin del inmueble legado.
Una opinin, estima que el legatario puede requerir la inscripcin comprobando el
fallecimiento del testador y acreditando el pago del impuesto que grava su asignacin y
exhibiendo copia del testamento judicialmente reconocido. Esta ltima exigencia se
explica, segn esta posicin, porque ese reconocimiento confiere verosimilitud a las
pretensiones del legatario, teniendo presente que est actuando con prescindencia de los
herederos. Afirman quienes siguen esta posicin, que la inscripcin del legado a nombre
del legatario podra realizarse aunque el testamento no estuviere previamente inscrito; pero
33
agregan que est ms conforme con el espritu del Registro Conservatorio que primero se
haga la inscripcin del testamento y despus la del inmueble legado a nombre del legatario.
Finalmente, sostienen que si bien la Ley de Impuesto a las Herencias establece que los
herederos o el albacea no pueden proceder a la entrega de legados sin deducir o exigir
previamente la suma que se deba por concepto del referido impuesto, en ninguna parte
impone que la entrega deba hacerse por escritura pblica.
+ Doctrina que sostiene que es necesario otorgar una escritura pblica de entrega del
legado.
A juicio de esta doctrina, los legatarios de bienes races no pueden inscribir a su
favor el inmueble legado con la sola presentacin del testamento judicialmente reconocido.
Aducen las siguientes razones:
- Por lo general, el testador seala el inmueble legado con designaciones insuficientes para
inscribir el dominio exhibiendo slo el testamento (por ejemplo, suele omitir los linderos
del predio).
- El testamento no es un ttulo indiscutible del derecho del legatario de un inmueble, porque
el legado est sujeto a contingencias: arts. 1119 (variaciones experimentadas en el
inmueble) y 1362 (responsabilidad subsidiaria de los legatarios ante los acreedores del
causante).
- Los arts. 1374 (las asignaciones hereditarias se pagan antes que los legados) y 959
(deduccin de las bajas generales de la herencia, antes de pagar las asignaciones
hereditarias y testamentarias) vienen a confirmar que el legado no es inmediatamente
exigible.
- Los arts. 1290 y 1292, en el mismo sentido, se refieren al "pago" de los legados, como un
acto que debe efectuar el albacea.
- Finalmente, la Ley de Impuesto a las Herencias (art. 54), dispone que los Conservadores
no podrn inscribir adjudicaciones de bienes races hereditarios sin que se hubiere pagado
el impuesto o asegurado el pago.
Proceder entonces otorgar escritura pblica por los herederos o el albacea, que
acredite que el derecho del legatario es definitivo. Agregan los partidarios de esta doctrina
que la exigencia que la entrega se realice mediante escritura pblica se justifica, en razn de
que el Conservador slo puede inscribir ttulos autnticos. Si se sigue esta tesis, a la que se
ha inclinado la jurisprudencia, para otorgar la escritura pblica bastar inscribir el auto de
posesin efectiva (que declara quienes son los herederos), sin que se justifique practicar la
especial de herencia, porque el bien legado como especie o cuerpo cierto no pertenece a los
herederos, a diferencia de lo que acontece con el legado de gnero. Por lo mismo, no estn
disponiendo de l, puesto que slo son meros tenedores.
2 En cuanto a DISPONER por el legatario del inmueble legado, tambin han surgido
discrepancias:
+ Doctrina que sostiene que es requisito previo inscribir el inmueble legado, a nombre del
legatario.
Se ha sostenido que el ttulo del legado es el testamento y que la obligacin de
inscribir el legado, es un requisito previo para disponer de la especie, obligacin que estara
implcita en la siguiente relacin de disposiciones: segn los arts. 688 del CC. y 55 del
Reglamento, deben inscribirse la posesin efectiva y el testamento, si la sucesin fuere
testada; y conforme a los arts. 691 del CC. y 79 del Reglamento, la inscripcin del
testamento debe incluir la fecha del otorgamiento, la individualizacin del testador y de los
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herederos o legatarios que solicitaren la inscripcin, expresando sus cuotas o los

respectivos legados.
+ Doctrina que sostiene que el legatario puede disponer del inmueble legado, sin necesidad
de inscribir previamente el inmueble a su nombre.
Los que sostienen esta doctrina, estiman que no es necesaria la inscripcin; no la
exige el art. 688 (que se refiere slo al heredero) ni ningn otro precepto. Adems, el art.
691 slo dispone qu menciones tendr la inscripcin testamentaria, pero no exige que el
legatario tenga que inscribir para disponer de la cosa legada. Por lo dems, la inscripcin
del testamento slo se practica, de interpretar restringidamente el art. 688 nmero 1, en el
Registro donde se inscribe el auto de posesin efectiva, con lo cual la inscripcin del
inmueble legado, como hipottico requisito previo para disponer de l, ni siquiera servira
para mantener la historia del predio legado, cuando est situado en lugar distinto del
domicilio del testador, en el que se inscribieron la posesin efectiva y el testamento (este
argumento se ha debilitado, pues la mayora de los Conservadores, antes de efectuar la
inscripcin especial de herencia, inscriben tambin nuevamente el auto de posesin efectiva
y el testamento).
En la prctica, sin embargo, cuando el legatario de la especie inmueble quiera
enajenarla, tendr que efectuar la tradicin, esto es, tendr que inscribir el inmueble
previamente a su nombre, porque el Conservador podr negarse a inscribir a nombre del
que adquiri del legatario, amparndose en su negativa en el art. 14 del Reglamento (puesto
que se tratara de inscribir un ttulo que no emana de quien aparece -segn el Registrocomo dueo o actual poseedor). Vemos entonces que si bien el legatario es dueo (pues
adquiri por sucesin por causa de muerte), registralmente no aparece como tal. Como
concluye la doctrina, la inscripcin previa no se justifica en el Derecho, pero s en el
aspecto formal de la organizacin del Registro.
g.4) La tradicin de los derechos personales.
Su transferencia requiere de un ttulo y la subsecuente tradicin. El ttulo podr
consistir en una venta, donacin, permuta, etc. En cuanto a la tradicin, se verifica por la
entrega del ttulo, hecha por el cedente al cesionario (art. 699).5 En este precepto, se
entiende por ttulo el instrumento en el que consta el crdito, vale decir, el documento en el
que se encuentra escriturado (sin perjuicio de la interpretacin ms amplia dada por la
jurisprudencia, segn veremos). En el art. 1901, por su parte, se utiliza la expresin ttulo
tanto como antecedente jurdico cuanto como materialidad.
La tradicin de los derechos personales es tambin un acto solemne, segn se
desprende del artculo 1903 del Cdigo Civil: debe anotarse en el ttulo el traspaso del
derecho, designar al cesionario (o sea, al nuevo acreedor) y debe llevar la firma del cedente.
Los arts. 1901 y siguientes indican los efectos de la cesin. La expresin cesin
no alude a la idea de ttulo o contrato, sino a la de tradicin del crdito. Por ende, el ttulo
debe anteceder a la cesin, y servir de fundamento a la misma.
5
El Cdigo Civil slo regula la cesin o tradicin de los crditos nominativos, y no los crditos a la orden o al
portador, como advierte el artculo 1908. La cesin de stos ltimos se encuentra regulada en la Ley nmero
18.092, sobre letras de cambio y pagar. Los crditos a la orden, se transfieren mediante endoso (firma del
titular, puesto al dorso del documento), mientras que los crditos al portador se ceden por la simple entrega de
los mismos. El estudio de estos dos ltimos crditos corresponde al Derecho Comercial.
35
Por la entrega del ttulo, la tradicin produce sus efectos entre el cedente o tradente
y el cesionario o adquirente (arts. 699 y 1901). Pero la cesin no produce efecto contra el
deudor ni contra los terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o
aceptada por ste (art. 1902).
Cabe sealar que la jurisprudencia ha concluido que el art. 699 no se refiere slo a
la entrega MATERIAL del ttulo, pues lo que se transfiere no es la cosa corporal, el
documento en que consta el crdito, sino ste ltimo, que es un derecho y por tanto una
cosa incorporal, que existe con independencia del ttulo que lo contiene. Una conclusin
contraria, significara la imposibilidad de ceder crditos que no constan por escrito, pues
faltara el documento para hacer la entrega material.
En consecuencia, la tradicin no slo puede efectuarse por la entrega fsica del
ttulo, sino que tambin de una manera simblica, como sera permitiendo o autorizando al
cesionario para tener el crdito por suyo. As sucede cuando por medio de una escritura, se
traspasa el crdito que consta en otra escritura pblica de mutuo, expresando el dueo del
crdito su voluntad de transferirlo y el cesionario la suya de aceptarlo, verificndose la
entrega por ese instrumento de cesin y no por la entrega de copia de la escritura de mutuo
(en la prctica sin embargo, se entrega copia de la misma, dejando constancia de ello en la
escritura de cesin, para despejar cualquier riesgo).
La tradicin de un crdito no escriturado conlleva sin embargo un evidente riesgo
para el cesionario: la dificultad que puede tener para acreditar la existencia del crdito y
obligacin correlativa, cuando cobre al deudor, considerando que el Cdigo Civil le impide
valerse de la prueba de testigos (artculos 1707 y siguientes del Cdigo Civil). Por ello, en
lo posible, el cesionario debe exigir que concurra al contrato el deudor, reconociendo su
calidad de tal y la respectiva obligacin.
* Tradicin de los derechos litigiosos.
La cesin est regulada en los arts. 1911 a 1914. En estas reglas, igual como
acontece respecto de la cesin del derecho real de herencia, se sealan los efectos de la
tradicin, pero no se precisa la forma como esta ha de efectuarse.
El art. 1911 define qu se entiende por derecho litigioso. Como se desprende del art.
1912, tambin se requiere un ttulo y un modo. Se discute en la doctrina la forma como
debe verificarse la tradicin.
Para algunos (Emilio Rioseco, entre ellos), la circunstancia de ser litigioso el
derecho, no impide calificarlo de derecho real o personal. Si es real, se aplicarn las reglas
de la tradicin: por ende, si es un derecho mueble, operar el art. 684, y si es inmueble, ser
necesaria la inscripcin conservatoria. Si el derecho litigioso es personal, se aplicarn las
normas contenidas en los arts. 1901 a 1903. Como estos preceptos exigen entrega del ttulo,
se admite, siguiendo a la jurisprudencia, que la actuacin en el litigio por parte del
cesionario, en reemplazo del cedente, con su consentimiento expreso o tcito, podra
constituir tradicin del derecho litigioso, equivalente a las formas simblicas del art. 684.
Otros autores (Alejandro Silva Bascuan, entre ellos), objetan el planteamiento
anterior. Se observa que en el caso de los derechos reales, la tradicin sera difcil de
efectuar cuando el cedente no tiene la cosa mueble en su poder o no tiene inscrito a su
nombre el inmueble. Se postula que aun cuando en forma mediata lo cedido pudiere ser un
derecho real o personal, en trminos inmediatos lo cedido es siempre "el evento incierto de
la litis" (art. 1911), de manera que la tradicin ha de ser siempre una sola. Como la ley no
seala su forma, tendr que consistir en una manifestacin de voluntad que exteriorice el
36
nimo de tradicin, concretamente, una actuacin realizada en el litigio por el cesionario,

con consentimiento expreso o tcito del cedente y conocimiento de las dems partes del
juicio, por la cual el cesionario sustituya al cedente en la posicin que ste tena en la
controversia.
_______******_______
37
LA POSESIN1
1.- Concepto
La significacin vulgar de la palabra posesin denota la ocupacin de una cosa, el
tenerla en nuestro poder, sin que importe mayormente la existencia de un ttulo o derecho
para ello. El sentido natural y obvio de posesin denota el Acto de poseer o tener una cosa
corporal con nimo de conservarla para s o para otro.2
En sentido tcnico, vara la nocin de posesin en el derecho comparado. En
algunas legislaciones (suiza, alemana), se da al concepto el mismo contenido que expresa la
acepcin vulgar, se considera la posesin como la potestad de hecho sobre una cosa.
Nuestro Cdigo Civil, siguiendo otras tendencias, destaca no slo la relacin de hecho
existente entre una persona y una cosa, sino un elemento intelectual o psicolgico: el
animus (excepto, segn veremos, en el extrao caso del artculo 722, que consagra la
posesin legal de la herencia, donde puede haber posesin sin corpus ni animus).
La definicin legal est en el artculo 700, y traduce la concepcin subjetiva de
Savigny. Se define por el Cdigo Civil en los siguientes trminos: La posesin es la
tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que
se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a
nombre de l. / El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.
La definicin del Cdigo, nos sugiere de inmediato las siguientes observaciones
fundamentales:
1 Hay dos elementos esenciales en toda posesin, el corpus y el animus;
2 Toda posesin ha de recaer sobre una cosa determinada, precisa, sobre la cual, si es
necesario, el poseedor alegar despus dominio por haberlo adquirido por prescripcin;
3 El poseedor puede ser tambin dueo (situacin normal) o puede no serlo (situacin
excepcional). Por eso el Cdigo dice , sea que el dueo o el que se da por tal tenga;
4 El poseedor puede tener la cosa bajo su dependencia inmediata, lo que ocurrir cuando
tenga la cosa por s mismo; o puede tenerla otra persona, pero a nombre del poseedor, o
sea, por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. En este ltimo caso, el
tenedor de la cosa podr ser, por ejemplo, un arrendatario, comodatario, etc., vale decir, un
mero tenedor;
5 Todo poseedor es considerado por la ley como dueo (lo que resulta lgico, pues la ley
presume aquello que es normal, y ya dijimos que lo usual ser que el poseedor sea tambin
dueo), sin perjuicio de que un tercero puede probar lo contrario (porque la presuncin de
dominio a favor del poseedor, es simplemente legal, no de derecho).
2.- Naturaleza jurdica
Entre las mltiples discusiones que suscita la posesin, est la que se refiere a si ella
es un hecho o un derecho.
1
2
Fecha de ltima modificacin: 26 de febrero de 2013.

Diccionario de la lengua espaola, vigsimo segunda edicin, ao 2001, Tomo II, p. 1.809, primera entrada.
La Posesin Juan Andrs Orrego Acua
Savigny sostiene que originariamente, considerada en s misma, la posesin es un

mero hecho, porque se funda en circunstancias materiales (corpus), sin las cuales no podra
concebirse; pero agrega que es a la vez un derecho, por las consecuencias jurdicas
atribuidas al hecho, que son la prescripcin y las acciones posesorias, y porque hay casos
en los cuales los derechos del poseedor son independientes del hecho mismo.
Ihering afirma que la posesin es un derecho, porque es un inters jurdicamente
protegido.
Las disposiciones de nuestro Cdigo Civil, se orientan a concebir la posesin como
un hecho, partiendo de la propia definicin. Cada vez que el Cdigo Civil define un
derecho, dice que es una facultad o un derecho (artculo 582), mientras que al definir
la posesin dice que es la tenencia, la que constituye un hecho.
Hoy da, la doctrina considera infecunda esta disputa y resuelve la cuestin diciendo
simplemente que la posesin es un estado de hecho protegido por el derecho.
3.- Elementos de la posesin
Son dos:
a) La tenencia o el corpus: es un poder fsico o potestad de hecho sobre la cosa. Savigny
afirma que el corpus no supone necesariamente el contacto inmediato del individuo con el
bien posedo. Consiste en la manifestacin de un poder de dominacin, en la posibilidad
fsica de disponer materialmente de la cosa, en forma directa e inmediata, con exclusin
de toda intromisin de extraos. Por ello, si la cosa est temporalmente en manos de un
mero tenedor (un arrendatario o un comodatario, por ejemplo), el corpus contina radicado
en el poseedor, pues el mero tenedor carece de la facultad para disponer materialmente de
la cosa, pues expirado el derecho en virtud del cual detenta la cosa, debe restituir la cosa al
poseedor. Dicho en otras palabras: quien tiene la obligacin de conservar y restituir, no slo
carece del nimus, sino tambin del corpus.
Concebir el corpus no slo como tenencia fsica sino tambin como una posibilidad
de disponer de la cosa, aunque eventualmente no se tenga un contacto directo con ella, se
relaciona con las formas simblicas de tradicin de cosa corporal mueble (artculo 684).
Ihering sostiene que el corpus es la exteriorizacin del derecho de propiedad, el
hecho de conducirse respecto de la cosa como lo hara el propietario.
b) El animus: de acuerdo con la llamada teora clsica o subjetiva, la posesin no slo
implica una potestad de hecho sobre la cosa (corpus), sino tambin la existencia de una
voluntad especial en el que pretende poseer. Este segundo elemento es de carcter
psicolgico o intelectual y se llama animus. Consiste en tener la cosa como dueo, en la
intencin de tener la cosa para s.
Para la mayora de la doctrina nacional, nuestro Cdigo Civil da un papel
preponderante al animus, afirmndose que si bien para adquirir la posesin se necesita el
corpus y el animus, para conservarla basta el ltimo.
4.- La posesin en su relacin con el dominio:
La posesin, por regla general, es una verdadera propiedad aparente. Tanto es as,
que el art. 700, 2, establece que el poseedor se reputa dueo, mientras otra persona no
justifica serlo. Se justifica la presuncin, porque lo ms corriente es que la posesin vaya

unida al dominio. Sin embargo, esta regla tiene excepciones: hay poseedores que no son
dueos de la cosa y a la inversa, propietarios que no tienen la posesin de la cosa.
En esta relacin, visualizamos semejanzas y diferencias:
a) Semejanzas entre la propiedad y la posesin
a.1.) Tanto una como otra recaen sobre una cosa determinada;
a.2.) Ambas son exclusivas, es decir, slo admiten un propietario o un poseedor, lo cual no
excluye por supuesto las figuras de copropiedad y coposesin, pero en estos casos los
copropietarios y los co-poseedores estn limitados en sus acciones;
a.3.) Las ventajas que el Derecho otorga a ambas, son ms o menos idnticas.
b) Diferencias entre la propiedad y la posesin
b.1.) El dominio supone una relacin jurdica entre el propietario y la cosa; la posesin slo
entraa una relacin de hecho; este distingo incide en la posibilidad de que el derecho de
dominio, por ser tal, puede transferirse y transmitirse, mientras que la posesin, por ser slo
un hecho, no se transfiere ni se transmite. Volveremos sobre este punto.
b.2.) El dominio slo se puede adquirir por un modo; en cambio, se puede poseer una cosa
por varios ttulos (art. 701); en efecto, como indica Luis Claro Solar, Una vez adquirido el
dominio de una cosa por un ttulo, cualquiera que sea, no se puede volver a adquirir por
otro ttulo distinto, desde que no es posible que yo adquiera lo que ya es mo; lo que es mo
no puede hacerse ms mo (...) Al contrario la posesin que tengo de una cosa puede
proceder de varios ttulos: Se puede poseer una cosa por varios ttulos dice el artculo
701, repitiendo la regla del Derecho romano que consignaba el Digesto, tomndola del
jurisconsulto Paulus (...) Los Romanos designaban la posesin segn la causa de la que
preceda, es decir el ttulo que le serva de antecedente. Siendo la posesin una situacin
de hecho, no hay inconveniente en que pueda referirse a varios ttulos y que de ellos pueda
el poseedor elegir el que ms le convenga. As el que posee una cosa por haberla
comprado o habrsele donado, podra pasar a poseerla como heredero del vendedor o
donante, o pro suo, por haberla usucapido. As si el causante de una herencia era poseedor
regular de una cosa que haba comprado y no dueo de ella, su heredero que contine esa
posesin, tendr como ttulo de su posesin la herencia, pro haerede, y el ttulo de compra
del causante que se le ha transmitido, pro empore. Vctor Vial del Ro, a su vez,
proporciona el siguiente ejemplo: ...si una persona se apodera de un animal domstico
con la intencin de hacerlo suyo, no va a adquirir el dominio por ocupacin, pues sta slo
permite adquirir el dominio de animales bravos o salvajes. Sin embargo, la ocupacin le
va a servir de ttulo para justificar la posesin de la cosa. Si posteriormente el poseedor
compra el animal a quien cree su dueo, la tradicin del mismo tambin le va a servir
como ttulo posesorio, de tal suerte que va a tener la posesin por dos ttulos distintos:
ocupacin y tradicin. Puede que incluso la tradicin no transfiera el dominio, si el
tradente no es dueo. Pero constituye un ttulo posesorio.
b.3.) El dominio est protegido por una accin real, la reivindicatoria; la posesin de los
inmuebles est protegida por las acciones posesorias; en algunos casos la posesin de los
muebles e inmuebles est amparada por la accin reivindicatoria (accin publiciana).
5.- Ventajas de la posesin

a) De acuerdo con el art. 700, 2, el poseedor se reputa dueo mientras otra persona no
justifica serlo; lo que en otros trminos, significa que est amparado por una presuncin
legal. Si alguien quiere discutirle el dominio, debe probar dicho tercero su calidad de
propietario.
b) Habilita para llegar a adquirir el dominio de la cosa por prescripcin, luego de cierto
plazo (arts. 683 y 2498 y ss.)
c) Est protegida con las acciones posesorias (arts. 916 y ss.) y en ciertas situaciones, con la
accin reivindicatoria, aqu denominada accin publiciana (art. 894).
d) En algunos casos poseedor de buena fe-, el poseedor puede hacer suyos los frutos de la
cosa poseda (art. 907, inciso 3).
e) El poseedor tiene accin para ser indemnizado por los delitos o cuasidelitos cometidos
por terceros (artculo 2315).
6.- Cosas susceptibles de posesin 3
La posesin supone cosas sobre las cuales se puede tener nimo de seor o dueo,
es decir, cosas susceptibles de apropiacin. O sea, debe tratarse de cosas comerciables. En
consecuencia, no se puede tener posesin respecto a las cosas comunes a todos los
hombres, sobre los bienes nacionales de uso pblico y en general, sobre las cosas
incomerciables.
Del propio art. 700, queda en claro que la posesin ha de recaer sobre cosas
determinadas, como acontece tambin con el dominio. No es posible concebir la posesin
sobre cosas inciertas o individualizadas slo por su gnero.
A pesar de que nuestro Cdigo al definir la posesin se refiere a la tenencia de una
cosa determinada, con lo cual parece dar a entender que slo se aplica a las cosas
corporales, puesto que la palabra tenencia denota una ocupacin material, el mismo
Cdigo admite la posesin de las cosas incorporales, los meros derechos: art. 715.
Ya en el Derecho Romano se haba admitido la posesin de los derechos de
servidumbre y de usufructo, figura que se denominaba cuasi posesin; pero no se extendi
a los derechos personales, mantenindose en el mbito de ciertos derechos reales4.
En el Mensaje de nuestro Cdigo Civil, se explica especialmente la admisin de la
posesin con respecto a los derechos reales. Sin embargo, hay discrepancia en la doctrina
en cuanto a los derechos personales.
Algunos autores piensan que todo derecho, sea real o personal, es susceptible de
posesin. Otros, rechazan la posibilidad de la posesin de los derechos personales y
estiman que cuando las leyes aluden a la posesin del estado civil (posesin notoria) o de
los crditos, lo hacen en un sentido muy diferente al sentido tcnico de la posesin.
Cfr. Peailillo Arvalo, Daniel, Los Bienes. La propiedad y otros derechos reales, Santiago, Editorial
Jurdica de Chile, ao 2007, pp. 334 a 337.
4
Como se indica en una nota de Velez Sarsfield al artculo 2351 del Cdigo Civil argentino, Los romanos
haban restringido la cuasi-posesin a las servidumbres, y no la haban extendido a otros Jura in re, y menos
a los derechos personales y a los derechos de las obligaciones, respecto de los cuales la idea del ejercicio de
un poder fsico no es admisible bajo relacin alguna.: Cdigo Civil de la Repblica Argentina, Editorial
Lexis-Nexis, Abeledo Perrot, Buenos Aires, ao 2004, pg. 403.
Para Barros Errzuriz y Hugo Rosende, los trminos amplios del art. 715 inducen a
concluir que pueden poseerse tanto los derechos reales como los personales, pues ambos
son cosas incorporales, en la nomenclatura del C.C. (arts. 565 y 576). Ello se vera
confirmado por el art. 2456 y sobre todo por el art. 1576, que habla precisamente de un
poseedor del crdito. Rozas tambin admite la posesin de los derechos personales,
afirmando que los crditos pueden ganarse por prescripcin adquisitiva. Postula un
ejemplo: si una persona se hace pasar por mandataria del acreedor sin serlo y cede el
crdito, el cesionario podra ganarlo por prescripcin adquisitiva de diez aos (pues ser un
poseedor irregular, ya que su ttulo es injusto). Agrega, en el ejemplo, que el crdito podra
no haberse extinguido por la prescripcin extintiva (en rigor, la accin respectiva), por
tener un plazo pendiente para hacerse exigible.5
Pescio no acepta la posesin de los derechos personales, estimando que el art. 1576
no se refiere propiamente a la posesin sino a un titular aparente del crdito, o sea, a
quien detenta materialmente el documento en el cual consta el crdito, lo que induce a error
al deudor, pagndole. Adems, el Mensaje del Cdigo dejara de manifiesto que nuestro
legislador, en lo que respecta a las cosas incorporales, restringi la posesin slo a los
derechos reales; as, al mencionar el usufructo, dice que es un derecho real, y por
consiguiente (o sea, porque es un derecho real), susceptible de posesin. Por su parte, el
artculo 2498, al aludir a las cosas incorporales susceptibles de prescripcin, solamente se
refiere a los derechos reales: en el inciso 1, en lo tocante al dominio, y en el inciso 2,
cuando agrega: Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn
especialmente exceptuados. Este es el precepto en el que funda la mayora, para descartar la
posesin y por ende la prescripcin sobre los derechos personales.
Pero no todos los derechos reales son susceptibles de posesin: las servidumbres
discontinuas de todas clases y las continuas inaparentes, no pueden adquirirse por
prescripcin (art. 882) y por ende no pueden poseerse. A ellas cabe aplicar la mencionada
frase otros derechos reales que en este caso- estn especialmente exceptuados.
7.- Diversas clases de posesin
Regular
Prescripcin ordinaria
Irregular
Prescripcin extraordinaria
Posesin til
Violenta
Posesin intil
Clandestina
En primer lugar cabe distinguir entre posesin til e intil. Esta clasificacin
atiende a si la posesin conduce o no a la adquisicin del dominio por prescripcin.
Posesiones tiles son la regular e irregular, porque ambas conducen a la
prescripcin adquisitiva.
Posesiones intiles, son las viciosas, es decir, la violenta y la clandestina. (Art.
709).
Rozas Vial, Fernando, Los Bienes, Santiago, LexisNexis, cuarta edicin, agosto 2007, p. 212.
Posesin violenta, es la que se adquiere por la fuerza, que puede ser actual o
inminente. (Art. 710).
Posesin clandestina, es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para
oponerse a ella. (Art. 713).
Posesin regular, es la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe,
aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin; adems, si el ttulo es
traslaticio de dominio, es necesaria la tradicin. (Art. 702).
Posesin irregular, es la que carece de uno o ms de los requisitos de la posesin
regular. (Art. 708).
Tanto la posesin regular como la irregular conducen a la prescripcin; la primera,
da origen a la prescripcin ordinaria; la segunda da origen a la prescripcin extraordinaria.
8.- La posesin regular
De acuerdo a su definicin (art. 702, 2 y 3), los elementos constitutivos o
requisitos de la posesin regular son tres: justo ttulo, buena fe inicial y la tradicin si el
ttulo es traslaticio de dominio.
Cabe acotar que para calificar la buena fe se atiende slo al momento inicial de la
posesin y que la tradicin slo es necesaria cuando se invoca un ttulo traslaticio de
dominio.
Seguidamente analizaremos los tres requisitos.
8.1.) Justo ttulo
La ley no lo define. Se explica su denominacin, segn ensea Pothier, porque da a
las personas que por su intermedio adquieren la posesin de la cosa, un justo motivo para
creerse propietario, sin que permita adivinar que careca de esta calidad la persona de la
cual se adquiri la cosa.
Para calificar el ttulo de justo no se toma en consideracin si la persona de la que
emana era verdaderamente propietario; no es necesario que el ttulo, para ser justo, sea
otorgado por el dueo de la cosa.
As lo prueban diversas disposiciones:
a) El art. 1815, que declara vlida la venta de cosa ajena;
b) El art. 704, que no incluye entre los ttulos injustos la venta de cosa ajena; y
c) El art. 683, del cual se deduce que si se vende una cosa ajena y se inscribe la venta, hay
tradicin y por este medio el adquirente inicia una posesin que le dar derecho a adquirir
el dominio del inmueble por prescripcin. Lo mismo vale para los muebles.
a) Caractersticas del justo ttulo
Se pueden deducir, interpretando a contrario sensu el artculo 704, que seala los
casos de ttulos injustos:
a.1.) Debe tener aptitud suficiente para atribuir el dominio: la tiene, por ejemplo, el
ttulo traslaticio de dominio, como la compraventa o la permuta; no la tiene, el ttulo que
importa reconocimiento de dominio ajeno, como el del arrendatario, el del comodatario,
etc., es decir, el ttulo de mera tenencia.
a.2.) Debe ser verdadero: debe ser un ttulo con existencia real. Por eso, son ttulos
injustos el falsificado (art. 704, 1) y el meramente putativo, como el del heredero aparente
que no es en realidad heredero (art. 704, 4).
a.3.) Debe ser vlido: segn se desprende del art. 704 N 3, que declara ttulo injusto el que
adolece de un vicio de nulidad.
b) Concepto doctrinario de ttulo en materia posesoria y de justo ttulo.
De tal forma, podemos llamar ttulo, en materia posesoria, todo hecho o acto
jurdico en virtud del cual una persona adquiere la posesin de una cosa. Por justo ttulo se
entiende todo hecho o acto jurdico que por su naturaleza y por su carcter de verdadero y
vlido es apto para atribuir en abstracto el dominio.
Se exige que el ttulo slo en abstracto tenga aptitud para atribuir el dominio, porque
se toma en cuenta el ttulo en si mismo, con prescindencia de otras circunstancias ajenas a
l, que en concreto pueden determinar que a pesar de su calidad de justo, no se adquiera el
dominio, como en el caso de la venta de cosa ajena.
Observamos que la definicin de justo ttulo est orientada al dominio, lo que se
explica porque la posesin importa una conviccin de dominio. El poseedor no se considera
slo poseedor, sino dueo, de modo que es lgico que el ttulo en que se funda su posesin,
sea un ttulo cuya funcin es atribuir el dominio. Por la misma razn, el Cdigo clasifica los
ttulos atendiendo a si constituyen o transfieren el dominio (o lo declaran, como agrega la
doctrina).
c) Clasificacin de los ttulos (art. 703).
La ley distingue entre justo ttulo constitutivo o traslaticio de dominio. La doctrina
agrega el ttulo declarativo de dominio. Cabe precisar que si bien el artculo citado aplica la
distincin a los ttulos justos, tambin se extiende a los ttulos injustos (v. gr., una venta
nula es ttulo injusto y traslaticio de dominio).
c.1.) Ttulos constitutivos de dominio.
Son los que dan origen al dominio, sirven para constituirlo originariamente, con
prescindencia del antecesor en la posesin, si lo hubo. Tienen este carcter, segn el art.
703, inciso 2: la ocupacin, la accesin y la prescripcin.
Se trata de los modos originarios de adquirir el dominio a los cuales el Cdigo les
atribuye aqu el rol de ttulos para poseer. Normalmente, cuando operan permiten adquirir
el dominio y por ende la posesin; pero puede ocurrir que no otorguen el dominio, en cuyo
caso slo actuarn como ttulo constitutivo de posesin (por ejemplo, si se ocupa un bien
que tiene dueo, la ocupacin no opera como modo, pero constituir ttulo para poseer la
cosa).
El art. 726 confirma el rol que puede desempear la ocupacin como ttulo
posesorio, al expresar: Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con
nimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptan.
Podramos agregar que en el caso de los ttulos constitutivos, se adquiere la
posesin sin intervencin de un tercero.
Precisa la doctrina que de los ttulos constitutivos de dominio mencionados en el art.
703, slo la ocupacin y la accesin sirven para adquirir la posesin, incurriendo en un
error el legislador al incluir la prescripcin, pues esta supone la posesin. Como dice Claro
Solar, es resultado de ella cuando ha durado el tiempo sealado por la ley, la posesin es
necesariamente anterior a la prescripcin y no puede ser a la vez causa y efecto de ella.
De tal forma, para adquirir una cosa por prescripcin es previo adquirir la posesin
de la misma por otro ttulo, sea constitutivo o traslaticio.
En lo que respecta a la accesin, la posesin de lo principal se extiende a las
accesiones, por regla general (sin perjuicio del art. 652, acerca de la avulsin, si el dueo
recupera el terreno, y de las normas sobre accesin de mueble a mueble, cuando se forma
una comunidad). As, plantea Rozas Vial, La accesin es ttulo para la posesin cuando
una persona posee una cosa, sin ser duea, y algo se junta a la cosa poseda. Por ejemplo,
una persona es poseedora de un inmueble, sin ser su dueo, y ese inmueble crece en virtud
del aluvin; el terreno de aluvin pasa a ser posedo por el poseedor del terreno que aqul
increment.6
c.2.) Ttulos traslaticios de dominio.
Son los que por su naturaleza, sirven para transferir el dominio, como la
compraventa, la permuta, la donacin, el aporte en propiedad a una sociedad de bienes
determinados, la transaccin en cuanto transfiere la propiedad de un objeto no disputado,
etc.
Ntese que al decir la ley que estos ttulos, por su naturaleza, sirven para
transferir el dominio, deja en claro que por s solos no lo hacen, requirindose un modo de
adquirir, segn hemos estudiado.
Estos ttulos, al mismo tiempo que sirven como antecedente para que opere un
modo de adquirir, constituyen un ttulo para poseer.
c.3.) Ttulos declarativos de dominio.
Son los que se limitan a reconocer o declarar el dominio o la posesin preexistentes.
Nada crean ni transfieren; slo confirman, reconocen o verifican una situacin ya existente.
El Cdigo no dedica una reglamentacin especial a esta clase de ttulos, pero el art.
703 y otros, demuestran que estn contemplados en nuestro Derecho, distinguindose de los
dos anteriores.
Son ttulos declarativos:
c.3.1.) Las sentencias que resuelven acerca de derechos litigiosos.
c.3.2.) La transacciones, en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes
(art. 703, inciso final). As, por ejemplo, si dos personas discuten sobre el dominio de un
bien y en virtud de la transaccin convienen que es de uno de ellos, se entiende que siempre
le ha pertenecido. En todo caso, como slo declaran lo existente, ello puede ser favorable o
adverso para el titular: si el derecho exista entre quienes celebraron el acto declarativo, le
favorece, pues opera retroactivamente, y tendr el dominio y la posesin por todo el tiempo
intermedio; pero si a pesar de la transaccin ninguno era el verdadero titular del derecho
declarado sino que perteneca a un tercero, aqul en cuyo favor se declar nada obtiene ante
dicho tercero: art. 2456, inciso final (de ah que se diga que estos ttulos no legitiman
posesin).
6
Rozas Vial, Fernando, ob. cit., p. 216.

c.3.3.) Las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios y los actos legales de particin.
El Cdigo se pone en el caso de una particin realizada ante un juez partidor, o de
una particin realizada de comn acuerdo por los comuneros.
Se ha discutido su naturaleza jurdica en cuanto ttulos declarativos o traslaticios.
Recordemos que generalmente se pone trmino a la comunidad mediante la particin de
bienes. La adjudicacin es el acto por el cual el derecho que cada comunero tena en la cosa
o cosas comunes se singulariza o determina en forma exclusiva en relacin a un bien
mediante la adjudicacin, un bien se destina a uno o algunos de los comuneros; sin
embargo, en las leyes y en la prctica se habla tambin de adjudicacin cuando el bien
comn es adquirido en remate por un tercero, extrao a la comunidad.
El art. 703 dice que pertenecen a la clase de ttulos traslaticios de domino. Pero de
otras disposiciones resulta que la adjudicacin tiene un carcter meramente declarativo y no
traslaticio de dominio: Arts. 718 y 1344. Cmo conciliar estas disposiciones? Intentando
explicar el alcance del art. 703 en esta materia, se ha dicho que el legislador quiso aludir a
que pertenecen a los ttulos derivativos de dominio, en contraposicin a los constitutivos, a
los que se alude en los incisos 1 y 2 del art.
Otra explicacin sera que el legislador alude al caso en que el adjudicatario es un
extrao y no uno de los comuneros, porque para stos tales ttulos slo pueden ser
declarativos de dominio.
Finalmente, tambin se invoca la historia de la ley. El art. 836 del Proyecto de 1853,
correspondiente al actual 703, estableca que entre los ttulos traslaticios de dominio se
encontraba la adjudicacin judicial, expresiones con las cuales Bello habra querido
aludir a una adjudicacin en juicio ejecutivo, es decir a compraventa en remate, sin duda
ttulo traslaticio. La Comisin Revisora habra tergiversado la idea al cambiar estas
expresiones por la errnea frmula actual.
En cuanto a la jurisprudencia, en un principio declar reiteradamente que la
adjudicacin entre comuneros constitua ttulo traslaticio de dominio, para posteriormente
uniformarse en el sentido que es declarativo.
d) La sucesin por causa de muerte en relacin a la posesin
La herencia est establecida en nuestro Derecho tanto como un derecho real (art.
577), como tambin un modo de adquirir el dominio de los bienes especficos que
pertenecan al causante (art. 588). Tres clases de posesin se distinguen al efecto:
d.1.) Posesin legal de la herencia: al heredero, por el slo hecho de serlo, se le tiene
como poseedor legal de la herencia; incluso aunque ignore su condicin de heredero (arts.
688 y 722).
d.2.) Posesin efectiva de la herencia: entendida como una declaracin judicial, si la
herencia fuere testada, o resolucin administrativa, si la herencia fuere intestada, por la cual
a determinadas personas se les tiene por herederos.
d.3.) Posesin real de la herencia: corresponde a quien en realidad detenta la herencia en
calidad de heredero (pudiendo o no ser verdadero heredero), entendindose que se posee la
herencia poseyendo los bienes del causante.
Cabe sealar o reiterar, como indicamos en el captulo de la tradicin, que el
legislador, errneamente, asimil la posesin legal a la posesin efectiva, conforme a la
modificacin del inciso 1 del artculo 688, por la Ley 19.903, publicada en el Diario
Oficial de fecha 10 de octubre de 2003. Decimos que tal asimilacin es errnea, porque la
posesin efectiva debe otorgarse por una resolucin judicial o administrativa, mientras que
la posesin legal se entiende conferida por el solo ministerio de la ley.
Ahora bien, con respecto a la posesin, pueden formularse apreciaciones distintas,
segn se trate de la herencia como universalidad o de los bienes especficos que la integran:
1) En cuanto a la herencia: ciertamente que el verdadero heredero puede tener las tres
clases de posesin. Tal es la situacin normal. Pero puede ocurrir que un falso heredero
entre a poseer la herencia, en posesin real. En tal caso, el verdadero heredero puede
intentar la accin de peticin de herencia (art. 1264 y ss.). Si no lo hace, el falso heredero
puede terminar ganando la herencia por prescripcin, en 10 aos, o an en 5, si ha obtenido
la posesin efectiva. En esta situacin, el falso heredero carece de ttulo en estricto rigor,
pero existiendo algn vestigio, el Cdigo Civil lo llama heredero putativo, ms, si logra
la posesin efectiva, tendr ttulo justo (art. 704 N 4) y se presumir que est de buena fe.
2) En cuanto a los bienes especficos: al fallecer, el causante pudo tener bienes en
dominio, posesin o mera tenencia. Mirando la situacin desde el punto de vista de quien se
dice heredero, distinguimos:
Si verdaderamente lo es, y el causante era dueo de la cosa, tiene el dominio y por ende
la posesin. Si el causante posea la cosa sin ser dueo, el heredero entrar tambin en
posesin (aunque su posesin ser distinta a la del causante, sin perjuicio que pueda
agregar la de ste y la de los poseedores precedentes) y podr llegar a adquirir el
dominio por prescripcin. Si el causante slo era mero tenedor, el heredero podr entrar
en posesin (si desconoca que la cosa no perteneca al causante). En todos estos casos
el ttulo para poseer, o sea la justificacin jurdica de la posesin, ser la sucesin por
causa de muerte.
Si no es heredero: la posesin carecer de ttulo en estricto rigor, aplicndose el art. 704
N 4: posesin con ttulo putativo y eventualmente con justo ttulo si se obtiene la
posesin efectiva.
e) Ttulos injustos
La ley no da una definicin general de ttulo injusto, limitndose a enumerar
taxativamente los casos de ttulo injusto, en el art. 704. Esta enumeracin, si bien taxativa,
es genrica y no especfica, es decir, no contempla casos especiales, sino hiptesis
generales, que a su vez pueden contener variadas situaciones.
Los ttulos injustos se caracterizan en general, porque adolecen de vicios o defectos
que impiden la transferencia del dominio, por causas que miran a la regularidad del acto
mismo y no a la calidad de dueo que pueda investir el otorgante (pues la venta de cosa
ajena vale, y por ende, constituye ttulo justo).
No es justo ttulo:
e.1.) El ttulo falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se
pretende.
El concepto de falsificacin es amplio. En doctrina se distingue:
La falsificacin propiamente tal: que consiste en la creacin completa de un
instrumento que en realidad no existe.
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La falsificacin material: que se produce cuando existiendo verdaderamente

un documento, se altera su contenido material mediante adiciones o
enmiendas; y
La falsificacin intelectual o ideolgica: que consiste en ser falsos los
hechos declarados o certificados por el funcionario.
La jurisprudencia ha declarado que es falso un ttulo cuando no ha sido realmente
otorgado por las personas que aparecen interviniendo en l; o cuando no ha sido
efectivamente autorizado por los funcionarios competentes que aparecen interviniendo en
su otorgamiento; o cuando ha sido adulterado en condiciones que alteran o cambian su
naturaleza jurdica. Por tanto, ha dicho la jurisprudencia, no puede calificarse de falso un
instrumento en mrito de antecedentes que slo digan relacin con la falta de veracidad de
las declaraciones de los otorgantes (sin perjuicio que stos puedan impugnar el instrumento
por tal causa). Por ende, de las tres hiptesis de falsificacin a que aludamos, las dos
primeras estaran comprendidas en el nmero 1 del artculo 704, y no as la tercera. De esta
forma, si lo que resulta falso slo es lo que declararon las partes, el ttulo no por ello deja
de ser justo.
En esta materia, es concebible que un documento incluya varios actos jurdicos
independientes, de modo que la falsificacin de uno no justifica necesariamente dar por
falsificado la totalidad del instrumento. Esto podra ocurrir en el caso de una falsificacin
material.
e.2.) Ttulo conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal
de otra, sin serlo.
El ttulo es injusto, pues si el que lo confiere no tiene la representacin de la persona
que dice representar, el acto no empece a esta ltima y a su respecto es como si no se
hubiera celebrado.
Cabe notar que falta la representacin o el mandato no slo cuando jams ha existido,
sino tambin en las siguientes hiptesis:
cuando, a pesar de haber existido, han cesado antes del otorgamiento del ttulo; o
cuando el conferir el ttulo, implica extralimitacin de las atribuciones del representante
o mandatario.
En relacin a este caso, conviene precisar que si alguien vende una cosa ajena, pero
como propia, actuando por s, el ttulo es justo, pues esta situacin no est incluida en el art.
704, y por el contrario, est expresamente validada por el art. 1815. Pero si se vende una
cosa ajena dicindose representante del dueo, el ttulo es injusto. La diferencia se justifica
porque en este ltimo caso el adquirente debi examinar suficientemente el poder que
aduce quien ha manifestado ser representante.
Por ltimo, el ttulo conferido por una persona que exhibe un poder de otra que no
tiene la calidad de dueo es ttulo justo, pues estamos tambin ante venta de cosa ajena,
cubierta por el art. 1815.
e.3.) Ttulo que adolece de un vicio de nulidad.
El ttulo no es justo, pues un ttulo nulo no es apto para transferir el dominio, y en
consecuencia la posesin no responde a un derecho a lo menos aparente que la justifique.
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Se opone a la calidad de justo ttulo tanto la nulidad relativa como la absoluta, pues
la ley no distingue. El Cdigo da un ejemplo de nulidad relativa (una enajenacin que
debiendo haber sido autorizada, no lo fue: se omite por ende una formalidad habilitante, por
ejemplo, artculos 254 y 1749 del Cdigo Civil), pero que no limita la regla; por otra parte,
si un ttulo que adolece de nulidad relativa es injusto, con mayor razn debe serlo uno que
adolece de nulidad absoluta.
En todo caso, habiendo nulidad relativa es posible la ratificacin y por ende validar
retroactivamente el ttulo, a la fecha en que fue conferido: art. 705. En tal caso, donde haba
posesin irregular, habr despus posesin regular, entendiendo que siempre la hubo, por el
efecto retroactivo mencionado.
Un punto interesante aqu es el determinar si es necesaria la declaracin judicial de
nulidad para considerar injusto el ttulo. En principio, la respuesta debiera ser afirmativa,
considerando el principio de que la nulidad slo produce efectos una vez declarada
judicialmente. Sin embargo, tal conclusin ocasiona dificultades tratndose de la nulidad
relativa. Se plantea al respecto si un tercero, que no ha sido parte en el contrato viciado de
nulidad relativa, puede o no invocar sta, para el efecto que se califique de injusto el ttulo
del poseedor que le opone ese contrato alegando posesin regular. El tercero no puede
alegar la nulidad con el fin de que se declare que el contrato adolece de la misma y por
ende se deje sin efecto, pues carece de accin (art. 1684), teniendo presente que la nulidad
relativa slo puede pedirse por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por
sus herederos o cesionarios.
Para sortear la dificultad, algunos han propuesto que debiera permitirse, a quien
tenga inters en que el ttulo sea injusto, que invoque la nulidad relativa para el solo efecto
de tener el ttulo como injusto, mantenindose el acto jurdico respectivo como vlido para
los dems efectos legales, los que se extinguiran slo cuando se anule a peticin de quien
tenga la accin de nulidad, de acuerdo al art. 1684. Por ejemplo: Pedro compra a Juan,
relativamente incapaz, un bien que pertenece a Diego, adoleciendo el contrato de un vicio
de nulidad relativa. Este reivindica y Pedro le opone prescripcin ordinaria fundada en
posesin regular. Diego plantea a su vez que el ttulo adolece de nulidad relativa y es por
tanto injusto, lo que excluye la posesin regular y por ende la prescripcin ordinaria.
e.4) Ttulo putativo.
Lo es el ttulo en cuya existencia cree la persona que lo invoca, si bien no existe en
realidad. Quien apela a l, se basa en un error, en antecedentes que no son verdaderos o que
dejaron de serlo al momento en que se hacen valer. No se trata de un ttulo defectuoso, sino
inexistente.
Por ejemplo, dice la ley que es meramente putativo el ttulo del heredero aparente o
el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior. Sin
embargo -agrega la ley-, al heredero putativo a quien se haya dado la posesin efectiva,
servir de justo ttulo el decreto; e igual suceder con el legatario putativo si el testamento
hubiere sido judicialmente reconocido.
Ya hemos sealado los efectos respecto de la prescripcin del derecho real de
herencia si se obtiene el decreto de posesin efectiva.
En cuanto al legatario, basta cualquier reconocimiento judicial del acto
testamentario, sea en va contenciosa o voluntaria. Servir, por ejemplo, la resolucin
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judicial que concede la posesin efectiva al heredero testamentario si en el mismo

testamento se encuentra instituido el legado.
La doctrina precisa que el acto testamentario judicialmente reconocido slo sirve de
justo ttulo al legatario de especie o cuerpo cierto, pues el legatario de gnero slo tiene un
crdito contra la sucesin o contra el heredero a quien el testador impuso la obligacin de
pagar el legado, y adquiere el bien legado desde la entrega
8.2. La buena fe
a) Clasificacin
La buena fe es uno de los conceptos fundamentales del Derecho Civil, y constituye
un principio bsico del C.C.
En doctrina, se distingue una nocin subjetiva y otra objetiva de buena fe.
Desde un punto de vista objetivo, se estima a la buena fe como una actitud ordinaria
o normal de un hombre corriente y que determinada con ciertos caracteres, es socialmente
exigible a los particulares.
Considerada como conviccin subjetiva o psicolgica, la buena fe debe examinarse
en cada caso particular.
Considerada objetivamente, debe apreciarse en abstracto, comparando la
conducta del sujeto con lo que normalmente se considera como actuacin de buena fe.
b) Concepto
A diferencia del justo ttulo, la ley s define la buena fe en materia posesoria, y lo
hace desde un punto de vista subjetivo: art. 706, incisos 1 y 2: La buena fe es la
conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de
fraude y de todo otro vicio. / As en los ttulos traslaticios de dominio la buena fe supone la
persuasin de haberse recibido la cosa de quin tena la facultad de enajenarla, y de no
haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato.
La creencia que importa la buena fe debe ser firme, el que duda de la legitimidad de
la adquisicin posee de mala fe. As queda de manifiesto en las palabras que usa la ley:
conciencia y persuasin; ambas exigen una conviccin en el adquirente, excluyendo
un juicio vacilante.
c) Momento en que se requiere la buena fe para la posesin regular
En el derecho comparado, no estn de acuerdo las legislaciones respecto a si basta la
buena fe inicial del poseedor o si es preciso que contine la misma durante todo el tiempo
de la posesin o prescripcin.
El Derecho Romano acept el primer criterio, reflejado en la regla de que la mala fe
sobreviniente no perjudica al poseedor. El Cdigo Francs sigui el principio romano e
igual cosa hizo el nuestro.
En efecto, el legislador chileno slo exige para la posesin regular que esta haya
sido adquirida de buena fe; si con posterioridad se pierde la buena fe, esa sola circunstancia
no har perder la posesin regular. Por consiguiente, se puede ser poseedor regular y
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poseedor de mala fe, y a la inversa, el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular (si
le falta alguno de los otros requisitos de la posesin regular): art. 702, 2.
El Derecho Cannico y el actual Cdigo Alemn, por el contrario, exigen que la
buena fe subsista durante todo el plazo de la prescripcin.
Cabe sealar que la buena fe es un elemento personal o individual y exige examinar
los antecedentes del caso para establecerla. De tal forma, para determinar si el poseedor es
regular, slo hay que examinar su posesin. La buena o mala fe no se traspasa de un
poseedor a otro (salvo si hay agregacin de posesiones, art. 717).
Segn varios fallos de la Corte Suprema, la buena fe considerada en la posesin
regular, es una cuestin de hecho que corresponde establecer privativamente a los jueces de
fondo y escapa por tanto del conocimiento de la Corte Suprema.
Pero Somarriva sostiene que si el tribunal de fondo considera de buena fe a un
poseedor que no tiene la creencia firme de la legitimidad de su adquisicin, que denota
dudas sobre ella, dicho tribunal se pronuncia sobre una cuestin jurdica e infringe la ley,
porque entra a calificar una situacin con prescindencia de un elemento exigido por la ley,
y en tal hiptesis s puede enmendar la situacin la Corte Suprema.
d) Influencia del error en la buena fe.
El error puede referirse a un hecho determinante de la posesin o al derecho, a las
disposiciones legales relativas a la posesin.
d.1.) Error de hecho
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe (art. 706, 3). Cabe
notar que la ley no acepta cualquier error de hecho, sino un justo error de hecho.
Se entiende por tal aqul que tiene un fundamento o motivo plausible, aceptable a
los principios de justicia.
En tal sentido, Claro Solar, llega a la conclusin de que es aquel en que puede
incurrir una persona prudente y que presta a sus negocios el cuidado ordinario y mediano
de un buen padre de familia.
Corresponder determinarlo al Juez.
d.2.) Error de derecho
El error de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en
contrario: art. 706, inciso final. Tal presuncin es una consecuencia del principio de que
nadie puede alegar ignorancia de la ley despus que esta haya entrado en vigencia (art. 8).
Se ha discutido si esta presuncin tiene un alcance general o slo est restringida a
la posesin.
Para quienes sostienen que la regla del inciso final del art. 706 debe aplicarse
restrictivamente a la posesin, afirman que si la citada disposicin se hiciera extensiva, por
ejemplo, a los contratos, resultara el absurdo jurdico de que por el solo hecho de declarase
la ilegalidad de ellos, se declarara tambin la mala fe de las partes, y por tratarse de un
presuncin de derecho, no podran probar lo contrario.
Para otros, el art. 706 inciso final no es ms que una consecuencia del art. 8 y del art.
1452, que excluyen la posibilidad de invocar un error en un punto de derecho.
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Cabe agregar que la sola declaracin de nulidad de un contrato no implica mala fe de

los contratantes, como queda en claro en las normas relativas a las prestaciones mutuas
(arts. 904 y siguientes).
e) Presuncin de buena fe en materia posesoria
Se establece en el art. 707: La buena fe se presume, excepto en los casos en que la
ley establece la presuncin contraria. / En todos los otros la mala fe deber probarse. En
consecuencia, si se quiere alegar posesin regular, no es necesario que el poseedor acredite
su buena fe; basta que exhiba justo ttulo y pruebe que se verific la tradicin, si invoca un
ttulo traslaticio de dominio.
Quien impugne la buena fe deber probar la mala fe del poseedor. A contrario
sensu, slo excepcionalmente la ley establece presunciones de mala fe, como acontece, por
ejemplo, en el ltimo inciso del art. 706; en el art. 94 regla 6; en el artculo 143 inciso 2;
en el art. 2510 regla tercera; en el artculo 968 nmero 5; y en el artculo 1301, todos del
Cdigo Civil.
La jurisprudencia y la doctrina mayoritaria no limitan la presuncin de buena fe a la
posesin, y la extienden a todo el mbito del Derecho y no slo al del Derecho Privado o
del Derecho Civil. Ello, porque la ley presume lo normal, lo corriente, que es la actuacin
de buena fe de las personas.
La doctrina mayoritaria se apoya en diversas razones:
1) Los trminos del art. 707 son muy generales y comprensivos, sin que se pueda afirmar,
para restringir su aplicacin, que la norma est en el ttulo De la posesin, porque hay
muchas normas en el Cdigo que tienen carcter general, a pesar de encontrarse ubicadas
dentro de un ttulo determinado.
2) La mala fe tiene una estrecha vinculacin con el dolo, y si se pretendiera que la buena fe
debe probarse, equivaldra a sostener que la mala fe se presume, lo que no concuerda con el
espritu del legislador (art. 1459).
3) Slo en el art. 707 establece la ley una presuncin de buena fe, mientras que en diversas
normas establece expresamente presunciones de mala fe. Ello demostrara que es la buena
fe la que se presume; si el legislador, en ciertas hiptesis, declara expresamente una
presuncin de mala fe, denota con ello que se trata de excepciones que alteran la regla
general, esto es, que se presume la buena fe. Dicha regla general, por tener tal carcter, no
necesita ser reiterada.
Una tesis minoritaria, postula que la presuncin de buena fe slo se circunscribe al
campo de la posesin. Seala que las presunciones legales son preceptos de excepcin y
por ende de interpretacin restrictiva, no pudiendo extenderse a otros casos que los
expresamente consagrados por la ley.
Tal tesis sin embargo, no parece razonable, atendiendo a los argumentos antes
reseados.
La jurisprudencia se ha inclinado por la primera doctrina, aplicando este criterio
principalmente en la institucin del matrimonio putativo, consagrado en el artculo 51 de
la Ley de Matrimonio Civil. Este es un matrimonio nulo, celebrado ante el Oficial del
Registro Civil o ante un ministro de una entidad religiosa de derecho pblico y ratificado
ante el Oficial Civil, que produce los mismos efectos que el vlido, en razn de haberse
contrado de buena fe y con justa causa de error, por uno o ambos cnyuges. Al respecto, la
Corte Suprema ha dicho que la buena fe de los cnyuges se presume y no necesita ser
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alegada. De cualquier manera, con posterioridad a la entrada en vigencia de la Ley nmero

19.947 (Ley de Matrimonio Civil), el punto ha quedado resuelto, pues el artculo 52 seala
que se presume buena fe de los cnyuges.
8.3.La tradicin
Cuando se invoca un ttulo constitutivo de dominio, basta para acreditar la posesin
regular la buena fe y el justo ttulo. A estos requisitos debe unirse la tradicin, cuando se
invoca un ttulo traslaticio de dominio (art. 702, 3).
Se justifica lo anterior, considerando que el ttulo traslaticio de dominio confiere
slo derechos personales, siendo imprescindible la tradicin para colocar la cosa en poder
del adquirente.
El ttulo constitutivo, en cambio, da la posesin por s mismo. El inciso final del
artculo 702 establece una presuncin de tradicin, cuando se posee una cosa a ciencia y
paciencia del que se oblig a entregarla. La presuncin sin embargo est limitada: no se
aplica cuando la tradicin ha debido efectuarse por la inscripcin del ttulo. Por ende, la
presuncin queda reducida a los bienes muebles, excluyndose los inmuebles y los
derechos reales constituidos en ellos que requieren inscripcin, y las servidumbres que
exigen escritura pblica. En estos casos, debe probarse que se cumpli con la solemnidad.
9.- La posesin irregular
a) Concepto
Es la que carece de uno o ms de los requisitos de la posesin regular: art. 708.
No debe extremarse el tenor de este artculo: podr faltar uno o ms requisitos de la
posesin regular, pero siempre deben concurrir los elementos indispensables que
signifiquen tenencia y nimo de seor y dueo. De no ser as, simplemente no hay
posesin.
En cada caso, por tanto, habr que analizar l o los elementos que faltan, para
concluir lo que procede (por ejemplo, si se exhibe justo ttulo traslaticio de dominio, la
tradicin sera indispensable, pues sin ella no habr tenencia y sin sta ser imposible
poseer; en este caso, podra faltar la buena fe sin embargo).
b) Comparacin de los beneficios de la posesin regular e irregular
b.1.) Tanto una como otra habilitan para llegar a adquirir el dominio por prescripcin. Pero
al poseedor regular le basta con la prescripcin ordinaria (art. 2508), mientras que el
poseedor irregular necesita de la prescripcin adquisitiva extraordinaria (art. 2511).
b.2.) El poseedor regular puede entablar la accin reivindicatoria denominada en este caso
accin publiciana. Sin embargo, no podr interponerse contra el verdadero dueo ni
contra el que posea con igual o mejor derecho (art. 894). El poseedor irregular no puede
valerse de esta accin.
b.3.) La presuncin de que el poseedor es reputado dueo mientras otra persona no justifica
serlo (art. 700, inciso final), favorece tanto al poseedor regular como al irregular.
b.4.) Tanto el poseedor regular como el irregular pueden entablar los interdictos posesorios.
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b.5.) Slo el poseedor regular vencido, que est por ende de buena fe hasta que se le
notifica la demanda, se hace dueo de los frutos percibidos antes de la contestacin de la
misma; en cambio, el poseedor irregular, si est de mala fe, debe restituirlos: art. 907.
10.- Las posesiones viciosas
Son posesiones de esta clase la violenta y la clandestina: art. 709.
a) Posesin violenta
a.1.) Concepto
Es la que se adquiere por la fuerza. La fuerza puede ser actual o inminente (art.
710).
Vale decir, puede tratarse de fuerza fsica (vas de hecho) o amenazas (vis
compulsiva).
Es la violencia inicial la que vicia la posesin. Si el origen es pacfico y despus se
emplea la fuerza para mantenerse en la posesin, ella no deja de ser pacfica.
Pero el art. 711 dispone que si alguien se apodera de una cosa en ausencia del dueo
y volviendo ste le repele, es tambin poseedor violento.
En relacin al artculo citado, se ha establecido por la Corte Suprema que se repele
al dueo no slo cuando se le arroja con violencia, sino tambin cuando simplemente se le
rechaza y se le niega la devolucin de la cosa. Quien no permite, por ejemplo, el ingreso a
un inmueble de sus legtimos poseedores, implcitamente afirma la calidad violenta de su
posesin.
Con todo, en relacin a la fuerza ejercida despus de haber entrado en posesin de la
cosa, habra que formular un distingo para determinar si dicha violencia ulterior tie o no a
la posesin de violenta. En efecto, si la violencia posterior se ejerce contra el dueo, la
posesin ser violenta; en cambio, si dicha fuerza ulterior se ejerce contra una persona
distinta de dueo, la posesin no ser violenta. Ello, porque el artculo 711 slo alude al
dueo, para el caso de ejercer fuerza despus de haber entrado en posesin de la cosa.
El art. 712, por su parte, deja en claro que existe el vicio de violencia, sea que se
haya empleado:
1) Contra el verdadero dueo de la cosa;
2) Contra el que la posea sin serlo; o
3) Contra el que la tena en lugar o a nombre de otro.
En consecuencia, para caracterizar de violenta la posesin es indiferente el sujeto
que sufre la fuerza. Tambin es indiferente el sujeto activo de la fuerza: art. 712, 2 (art.
1456 establece una regla distinta, porque indica los sujetos pasivos, aunque no contiene una
enumeracin taxativa; art. 1457 establece una regla similar a la del 712, porque no es
necesario que ejerza la fuerza el beneficiado por ella; ambas reglas, a propsito de la fuerza
como vicio de la voluntad).
a.2.) Caractersticas del vicio de violencia
a.2.1.) Es un vicio relativo, slo puede invocarse por la vctima. As, por ejemplo, si quien
detentaba la posesin de la cosa no era el dueo y otro se la arrebata por la fuerza, el
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verdadero dueo no podr invocar a su favor la violencia, cuando reivindique la cosa. Tal
opina Alessandri, Somarriva y Rozas Vial7. Rodrguez Grez, en cambio, estima que se trata
de un vicio absoluto, que opera erga omnes, por cuanto el vicio afecta a la comunidad toda,
pudiendo ser impugnada la posesin por cualquiera que tenga inters en ello. En el ejemplo
pnteado, el dueo podra alegar que el demandado de reivindicacin es un poseedor
violento, a pesar de que la fuerza no se ejerci sobre la persona del demandante.
a.2.2.) Sera un vicio temporal, ya que el carcter vicioso de la posesin desaparecera
desde que cesa la violencia. Tal es la posicin de la mayora de la doctrina nacional,
sostenindose que cesando los hechos que constituyen la fuerza, la posesin se transforma
en til, habilitando para adquirir la cosa por prescripcin. Ser, en todo caso, un poseedor
irregular, pues le faltar la buena fe inicial.
Si despus de un ao de cesada la violencia se mantiene la posesin tranquila o
pacfica, el poseedor quedara amparado por las acciones posesorias (art. 918), pasando el
poseedor intil a ser un poseedor irregular, con las consabidas ventajas jurdicas.
Otros, en cambio, estiman que la posesin violenta es perenne o perpetua, porque
la ley atiende a si hubo violencia al momento de adquirir la posesin.
b) Posesin clandestina
b.1.) Concepto
Es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para oponerse a ella (art.
713). Por tanto, no es necesario que la posesin se oculte a todo el mundo.
La clandestinidad es un vicio que contamina la posesin en cualquier momento y no
slo al adquirirla, como ocurre con la violencia. Por ello, la ley dice que es la que se
ejerce, en lugar de decir la que se adquiere.
b.2.) Caractersticas del vicio de clandestinidad
b.2.1.) Es un vicio relativo, slo puede alegarla la persona que tiene derecho para oponerse
a la posesin y respecto de la que se ocult esta.
b.2.2.) Es un vicio temporal, ya que al cesar la clandestinidad, la posesin deja de ser
viciosa.
La posesin clandestina es ms practicable en los bienes muebles que en los
inmuebles, respecto de los cuales, dice la doctrina, sera necesario recurrir a actos
posesorios subterrneos para lograr ocultacin, como construir bajo la casa del vecino una
bodega, sin que ningn signo exterior revele la usurpacin.
c) Inutilidad de la posesin viciosa
Tradicionalmente se afirma que en nuestro Derecho, como en casi todas las
legislaciones, la posesin viciosa es intil, principalmente para el ejercicio de las acciones
posesorias y para la adquisicin del dominio por prescripcin. Tales efectos slo seran
producidos por las posesiones tiles, la regular e irregular.
Rozas Vial, Fernando, ob. cit., p. 223.

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Sin embargo, algunos sostienen que de acuerdo al tenor del Cdigo Civil, los vicios
de la posesin pueden acompaar tanto a la posesin regular como a la irregular; una
posesin regular puede ser al mismo tiempo viciosa, sin dejar de ser regular: tal ocurrira
con el que detenta clandestinamente la posesin despus de haber iniciado la misma con
los tres requisitos de la posesin regular. La clandestinidad posterior constituye una mala fe
sobreviniente, que por no concurrir al momento de adquirir la posesin, no afecta su
carcter regular.
Se agrega que con mayor razn la clandestinidad puede acompaar a una posesin
irregular, como ocurre al comprar una cosa al ladrn (conociendo tal hecho) y desde un
comienzo ejercer la posesin ocultndola al legtimo dueo de la cosa.
Adems, respecto de la violencia, se dice que si bien es cierto nunca puede
concurrir en la posesin regular, pues no habra buena fe inicial, nada impide que tal vicio
acompae a la posesin irregular y el poseedor violento pueda llegar a prescribir
extraordinariamente cuando posee sin ttulo, pues ninguna disposicin del Cdigo Civil,
permite sostener lo contrario. En efecto, el art. 2510, regla tercera, niega la prescripcin
adquisitiva extraordinaria al poseedor violento y al clandestino slo cuando existe un ttulo
de mera tenencia, y no niega la posibilidad de prescribir cuando no hay ttulo, como ocurre
con el ladrn, quien aunque conoce el dominio ajeno, no lo reconoce.
11.- La mera tenencia
a) Concepto
Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar
o a nombre del dueo (art. 714). El mero tenedor slo tiene el corpus, ms no el nimus.
Posesin y mera tenencia son conceptos excluyentes. La mera tenencia nunca
conduce a la prescripcin, porque para prescribir es necesario poseer y el que tiene la mera
tenencia no posee.
El art. 714 proporciona algunos ejemplos de meros tenedores.
b) Fuentes de la mera tenencia
El mero tenedor puede encontrarse en dos situaciones jurdicas diversas: puede tener
la mera tenencia de la cosa en virtud de un derecho real sobre la misma; y puede tener la
mera tenencia en virtud de un ttulo, del cual emana por ende un derecho personal que lo
vincula con el dueo de la cosa.
Son meros tenedores, por ejemplo, el usufructuario, el que tiene sobre la cosa el
derecho de uso o habitacin, el que tiene el derecho de prenda. En estos tres casos, se es
mero tenedor por tener un derecho real sobre la cosa.
Adems, son meros tenedores, por ejemplo, el comodatario, el depositario y el
arrendatario. En estos casos, se es mero tenedor porque existe un vnculo personal,
contractual, con el propietario de la cosa.
La diferencia entre una u otra situacin es importante: el titular del derecho real es
mero tenedor de la cosa, pero en cambio, tiene la posesin de su derecho real. Por el
contrario, cuando la mera tenencia emana de un vnculo personal, sobre la cosa no hay
ningn derecho, de carcter real. Este distingo reviste trascendencia en cuanto a la
posibilidad de interponer acciones contra terceros, para recuperar la cosa: si se trata de un
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mero tenedor titular de un derecho real, dispondr de accin; no ocurrir lo mismo si se

trata de un mero tenedor titular de un derecho personal (quin tendr que recurrir al dueo,
para que ste deduzca la pertinente accin contra el tercero).
c) Caractersticas de la mera tenencia
c.1.) Es absoluta
Se es mero tenedor tanto respecto del dueo de la cosa como ante los terceros. Por
ello, por regla general si el mero tenedor pierde la tenencia de la cosa no podr entablar
acciones posesorias, salvo, segn expresamos, si al mismo tiempo fuere titular de un
derecho real, como el usufructuario, por ejemplo (excepcionalmente, si el mero tenedor es
despojado violentamente de su tenencia, podr interponer la querella de restablecimiento,
en el plazo de 6 meses, art. 928).
c.2.) Es perpetua
Si el causante es mero tenedor, tambin el causahabiente o sucesor a cualquier ttulo
lo ser, por regla general (artculos 1097 y 1104). Ello, porque la condicin jurdica del
causahabiente (heredero o legatario, por ejemplo), ser la misma que tena su causante.
Sin embargo, esta caracterstica puede desaparecer en ciertas hiptesis. As, por
ejemplo, puede suceder que el causante, no obstante ser mero tenedor de una cosa, la deje
en legado. En este caso, la sucesin servir al legatario para empezar una prescripcin.
Ser poseedor regular si crea que el causante era dueo (pues habr buena fe) o irregular
en caso contrario (recordemos en todo caso el art. 704 N 4).
c.3.) Es inmutable o indeleble
La mera tenencia no puede transformarse en posesin, puesto que nadie puede
mejorar su propio ttulo: arts. 716, 719, 2 (la expresin poseer a nombre ajeno, utilizada
en la ltima disposicin, es incorrecta, porque siempre se posee a nombre propio).
Esta caracterstica, a juicio de algunos, tiene dos excepciones:
1) La contemplada expresamente en el art. 716, que se remite al art. 2510, regla tercera
(otros sealan que se trata ms bien de una excepcin aparente);
2) La del art. 730, que analizaremos ms adelante.
12.- La posesin no se transmite ni se transfiere
a) Normas que demuestran que no se transmite
En nuestro Derecho, la posesin es un hecho, y en los hechos no hay sucesin. Varias
disposiciones ponen en evidencia que la posesin es intransmisible, que el sucesor a ttulo
universal no contina la posesin de su causante, sino que adquiere una nueva posesin:
a.1.) Art. 688: es la ley la que confiere la posesin legal de la herencia al heredero, la que
comienza al momento de deferirse la herencia.
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a.2.) Art. 722: recurriendo a la historia de la ley, el art. 869 del Proyecto de 1853, que
corresponde al actual art. 722, expresaba que la posesin de la herencia se transmite,
expresiones que fueron sustituidas por se adquiere.
a.3.) Art. 717: que despeja todas las dudas sobre el punto.
b) Normas que demuestran que no se transfiere
La posesin tampoco se transfiere o traspasa por acto entre vivos. Varias
disposiciones consagran esta conclusin:
b.1.) Art. 717: puesto que en l, no se distingue si el sucesor a ttulo singular sucede por
causa de muerte o por acto entre vivos.
b.2.) Art. 2500: el beneficio que tiene el actual poseedor, de agregar a la suya la posesin
de su antecesor, demuestra que se trata de dos posesiones distintas.
b.3.) Art. 683: aplicando este precepto, si por ejemplo el poseedor violento transfiere la
cosa, el adquirente de buena fe puede ganar el dominio de la cosa por prescripcin
ordinaria, precisamente porque su posesin es independiente de la del poseedor violento.
El carcter intransmisible e intransferible de la posesin reporta una gran ventaja:
permite mejorar los ttulos, pues impide que la posesin pase al heredero o al adquirente
con los mismos vicios que tena en el causante o tradente.
c) Normas que estaran en pugna con el principio anterior
Algunas disposiciones estaran en pugna con el principio de que la posesin no se
transmite ni se transfiere:
c.1.) Art. 696: en este precepto, es incorrecta la expresin o transferirn.
c.2.) Art. 2500, 2: dice el precepto que La posesin... contina en la herencia yacente...
Mltiples crticas ha recibido esta disposicin:
1) Induce a calificar la herencia yacente (definida en el artculo 1240 del Cdigo Civil)
como persona jurdica, ya que se la considera como capaz de poseer a nombre del heredero,
y como ella no es persona natural habra que calificarla de jurdica, ya que slo pueden
poseer las personas.
2) Si la herencia yacente se entiende poseer a nombre del heredero, significa que detenta a
nombre ajeno, y en tal caso no sera ms que un mero tenedor.
3) La disposicin rompe la unidad del sistema del Cdigo que consagra la
intransmisibilidad de la posesin, al decir que aquella principiada por el difunto, contina
en la herencia yacente.
Para sortear el problema, se dice por la doctrina que si bien el tenor literal de la
disposicin es claro, no lo es su sentido, si se trata de entenderlo con el resto de los
preceptos legales. En efecto, no es claro el sentido, si aplicamos el elemento lgico de
interpretacin de la ley. Por tanto, para interpretar el precepto, puede consultarse su espritu
y relacionarlo con otras normas del Cdigo, aspectos que aparecen de manifiesto a travs
del contexto de diversas normas del Cdigo: arts. 688, 717 y 722.
Se concluye entonces que el art. 2500, 2 no tendra otro alcance que el asentar que
mientras est yacente la herencia, los bienes del causante no quedan sin posesin,
correspondiendo sta al heredero que an no reclama la herencia, considerando las reglas
contenidas en los arts. 722, 1 y 1239. La herencia yacente, entonces, se entiende como una
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medida cautelar, que est destinada a proteger los derechos de los herederos que todava no
aceptan.
c.3.) Art. 919: esta norma parece dar a entender que la posesin del heredero es la misma
que la del causante. Para salvar la anomala, Somarriva dice que hay que limitar la
aplicacin del precepto al caso en que el heredero hace uso del derecho de agregar a su
propia posesin la del causante.
13.- Agregacin de la posesin
El art. 717 permite al poseedor agregar a la suya la posesin de su antecesor o
antecesores. La doctrina denomina esta situacin unin o accesin de posesiones. Los
arts. 920 y 2500 hacen tambin referencia a esta situacin, que estudiremos en la
prescripcin.
El principio fundamental es el siguiente: si se opta por aadir la posesin o
posesiones del o de los antecesores, sta o estas se aaden con sus calidades pero tambin
con sus vicios.
14.- Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin
14.1. Generalidades
a) La posesin puede adquirirse personalmente o tambin por intermedio de otra persona:
art. 720.
b) Capacidad del adquirente.
b.1.) Capacidad para adquirir la posesin de cosas muebles.
Puesto que la posesin est constituida por el corpus y el nimus, es decir, la
aprehensin material y la voluntad para poseer, las personas que carecen de razn o del
discernimiento necesario para darse cuenta del acto que ejecutan, no pueden adquirirla.
Por lo tanto, los dementes y los infantes son incapaces de adquirir la posesin; slo lo
podrn hacer a travs de sus representantes: art. 723, 2.
Pero las personas que tienen el suficiente discernimiento pueden adquirir la posesin
de las cosas muebles sin autorizacin alguna, no obstante, ser incapaces: art. 723, 1 (entre
ellos, los impberes mayores de 7 aos). Sin embargo, estas personas no pueden ejercer los
derechos de los poseedores, sin la autorizacin que corresponda, conforme a las reglas
generales acerca de la actuacin de los incapaces.
b.2) Capacidad para adquirir la posesin de cosas inmuebles.
En cuanto a la adquisicin de la posesin de las cosas inmuebles, se exige plena
capacidad de ejercicio o que el relativamente incapaz acte autorizado, o que el
absolutamente incapaz, lo haga representado.
c) Momento en que se entra en la posesin, adquirida por intermedio de otro.
Distinguimos al efecto:
c.1.) Si la posesin se adquiere por medio de mandatario o representante legal: art. 721,
1.
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Principia la posesin en el mismo acto, an sin conocimiento del mandante o

representado.
c.2.) Si la posesin se adquiere por medio de un agente oficioso: art. 721, 2.
Se requiere conocimiento y aceptacin del interesado, caso en el cual se retrotrae la
posesin al momento en que fue tomada a su nombre.
Si el mandatario adquiri la posesin fuera del mbito de sus facultades, se aplica la
misma regla que para el agente oficioso.
d) Principio general
La posesin se adquiere slo en el momento en que se rene el corpus y el nimus:
arts. 700 y 723.
Excepcionalmente, la posesin legal de la herencia no requiere corpus ni animus:
art. 722.
14.2 La posesin de los bienes muebles
a) Adquisicin
Opera desde que concurren la voluntad de poseer y la aprehensin material o ficta
de un bien mueble.
b) Conservacin
Basta conservar el nimus, la intencin de comportarse como seor y dueo, aunque
momentneamente no se tenga el corpus (art. 727).
La persistencia de la voluntad de conservar la posesin no significa que sta debe
ser continua, es decir, no es necesario que exista momento a momento una voluntad
positiva de poseer; la ley supone que se conserva esta voluntad mientras no aparezca una
voluntad contraria. Esta puede ser del mismo poseedor (como ocurre cuando enajena la
cosa o la abandona al primer ocupante) o de un tercero (cuando se apodera de la cosa con
nimo de hacerla suya).
Por cierto, si el poseedor se desprende nicamente de la tenencia a favor de otro que
reconoce dominio ajeno (y por ende posesin ajena), el primero contina siendo poseedor,
pues conserva el nimus: art. 725.
c) Prdida
Distinguimos tres hiptesis:
c.1.) Prdida simultnea de los dos elementos de la posesin, lo que ocurre:
Cuando hay enajenacin;
Cuando se abandona la cosa, con la intencin de renunciar a ella: la cosa pasa a ser res
derelictae.
c.2.) Prdida del corpus:
Cuando otro se apodera de la cosa con nimo de hacerla suya: art. 726.
Cuando sin pasar la posesin a otras manos, se hace imposible el ejercicio de actos
posesorios: caso del art. 2502 nmero 1 (heredad permanentemente inundada, respecto a los
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muebles). Art. 608, 2 (cuando un animal domesticado pierde la costumbre de volver al

amparo y dependencia de quien lo posea); art. 619 (cuando un animal bravo recobra su
libertad natural).
c.3.) Prdida del nimus.
Tal es el caso de la constituto posesorio (art. 684, N 5, segunda parte).
14.3. La posesin de los bienes races
Debemos distinguir entre los inmuebles no inscritos y los inscritos.
a) Adquisicin de la posesin de los inmuebles no inscritos.
a.1.) Se invoca el simple apoderamiento de la cosa con nimo de seor y dueo: la
posesin se adquiere por ese hecho (arts. 726 y 729).
Cabe recordar que no podemos hablar de ocupacin, como modo de adquirir, pues
no cabe respecto a los inmuebles (art. 590). Por eso se alude al simple apoderamiento.
En cuanto a la necesidad de inscribir, hay opiniones contrapuestas en la doctrina:
Algunos estiman que no se requiere inscripcin, considerando el tenor de los arts.
726 y 729.
Otros, sin embargo, estiman que s se requiere inscripcin, atendiendo a los
preceptos que configuran la teora de la posesin inscrita (fundamentalmente, los arts.
686, 696, 724, 728 y 2505).
En todo caso, la posesin ser irregular, ya que el poseedor estar de mala fe (se
presume que conoce el art. 590), y porque carece de ttulo.
a.2.) Se invoca un ttulo no traslaticio de dominio.
Son tales, la sucesin por causa de muerte (se dice que no es traslaticio, sino
transmisivo de dominio), y los ttulos constitutivos de dominio.
En ninguno de estos casos es necesario inscribir, para adquirir la posesin del
inmueble.
En efecto, tratndose de la sucesin por causa de muerte, el heredero, aunque lo
ignore, adquiere la posesin de la herencia por el solo ministerio de la ley, desde el
momento en que le es deferida (arts. 688 y 722); adems, recordemos que las inscripciones
prevenidas por el art. 688 no tienen por objeto otorgar al heredero la posesin de los bienes
hereditarios, sino habilitarlos para disponer de los mismos.
En cuanto a los ttulos constitutivos de dominio, debemos circunscribir el punto slo
a la accesin, pues no es posible adquirir la posesin por ocupacin tratndose de los
inmuebles y porque la prescripcin no es un ttulo de adquisicin de la posesin, sino por el
contrario, la posesin conduce a la prescripcin.
Tratndose de la accesin, tampoco es preciso que se realice inscripcin
conservatoria alguna, pues lo accesorio sigue la suerte de lo principal: si se posee lo
principal, tambin se posee lo accesorio, sin necesidad de ningn acto especial.
a.3.) Se invoca un ttulo traslaticio de dominio
Debemos distinguir, segn se trate de la posesin regular o irregular.
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a.3.1.) Para adquirir la posesin regular de los predios no inscritos cuando se invoca un
ttulo traslaticio de dominio, es necesario realizar la inscripcin conservatoria, para cumplir
con el requisito de la tradicin (art. 686, que por lo dems no distingue entre inmuebles
inscritos o no inscritos).
a.3.2) No hay unanimidad en la doctrina, cuando se trata de la posesin irregular de un
predio no inscrito, en cuanto a si es necesario inscribir.
1. Doctrina mayoritaria: postula la necesidad de inscribir, en base a las siguientes razones:
1.1 El tenor del art. 724: la norma no distingue en cuanto a la naturaleza de la posesin,
regular o irregular.
1.2. Como la ley no efecta tal distincin, resulta que la inscripcin, cuando se invoca un
ttulo traslaticio de dominio, no es simplemente un elemento de la posesin regular, sino un
requisito indispensable para adquirir toda clase de posesin.
1.3. El espritu del legislador apunta a obtener que todas las propiedades se inscriban, de
manera que posesin y propiedad sean conceptos sinnimos.
2. Doctrina minoritaria: postula que no es necesario inscribir para entrar en posesin
irregular de un inmueble:
2.1. Porque el art. 724 se refiere slo a los bienes races que ya han entrado al rgimen de la
propiedad inscrita. As lo confirmaran el art. 728, inciso 2 y el art. 729. Estos artculos
dejan en claro que la garanta que otorga la inscripcin es para el poseedor inscrito
exclusivamente. Si se reconoce que la posesin no inscrita se pierde por el apoderamiento
violento o clandestino, es lgico suponer que tambin se pierda en virtud de un ttulo
traslaticio de dominio.
2.2. El art. 730 confirmara que no es necesario inscribir: el inciso 1 no hace distincin
alguna entre muebles e inmuebles, y el inciso 2 exige la inscripcin a nombre del tercero
adquirente slo en el caso de que el usurpador tenga la cosa en lugar y a nombre de un
poseedor inscrito. Y no cabe otra interpretacin del art. 730, porque si se pretendiera que en
su inciso 1 exige inscripcin, forzosamente habra que conducir que el inciso 2 estara de
ms.
b) Adquisicin de la posesin de los inmuebles inscritos
b.1.) Normas que conforman la teora de la posesin inscrita.
Las disposiciones que la integran son los artculos 686, 696, 702 inciso final, 724
(llamado la llave maestra de la posesin inscrita), 728, 730, 924 (posesin de los
derechos inscritos) y 2505 (no hay prescripcin contra ttulo inscrito).
Cabe sealar que las disposiciones sobre posesin inscrita no se aplican a los
inmuebles por destinacin: los artculos citados se refieren a los inmuebles por naturaleza.
Para determinar como se adquiere la posesin de los inmuebles ya inscritos, debemos
distinguir tambin la clase de ttulo que se invoca.
b.2.) Se invoca un ttulo no traslaticio de dominio
Por ejemplo, cuando oper una hiptesis de accesin de inmueble a inmueble, como la
avulsin o el aluvin. En este caso, no hay necesidad de inscribir. Las razones son, en
general, las mismas sealadas, respecto de los inmuebles no inscritos.
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Se desprende del art. 724, que la posesin de inmuebles que procede de un ttulo
traslaticio de dominio slo se adquiere en virtud de la inscripcin conservatoria. Por tanto,
si no se hace valer un ttulo de esa especie, la adquisicin de la posesin no est sujeta a
dicha inscripcin.
Con todo, razones de conveniencia jurdica aconsejan inscribir, para que de esta forma,
los ttulos del inmueble reflejen su real extensin. As, por ejemplo, en el caso de una
avulsin, despus de transcurrido el plazo que tena el propietario afectado para reclamar la
parte del suelo que fue transportada por una avenida u otra fuerza natural violenta (artculo
652 del Cdigo Civil), el propietario del predio al que accedi esta porcin de terreno,
podra solicitar que se inscriba, o al menos, que se practique nota marginal en la inscripcin
de su fundo, que de cuenta del acrecimiento que se ha producido.
b.3.) Se invoca un ttulo traslaticio de dominio
b.3.1.) Posesin regular.
Nadie discute que para adquirir la posesin regular, se requiere inscripcin si se invoca
un ttulo traslaticio de dominio: arts. 702, 3; 686; 724.
b.3.2.) Posesin irregular.
1. Doctrina minoritaria: sostiene que no es necesaria la inscripcin. Se dice que la
exigencia perentoria del art. 724 slo comprende la posesin regular, pues slo en ella se
necesita esencialmente la tradicin. La posesin irregular, la violenta y la clandestina no
requieren de la tradicin, pueden existir sin la inscripcin, segn se deduce de diversas
disposiciones (arts. 702, 708, 729 y 730).
Doctrina mayoritaria: sostiene que se requiere inscripcin, igual como acontece respecto
de la posesin regular. Fundamentos:
1. Es verdad que la posesin no necesita de tradicin, de inscripcin; pero tambin lo es que
la ley declara reiteradamente que el poseedor inscrito no pierde su posesin mientras
subsiste la inscripcin en su favor, y para que sta no subsista es preciso que el adquirente
obtenga una nueva inscripcin en su favor (artculos 728, 729 -interpretado a contrario
sensu-, 730 y 2505). Sin una nueva inscripcin, no se adquiere ninguna clase de posesin.
De seguir la opinin contraria, resultara que el poseedor inscrito conservara la posesin
regular y al mismo tiempo el que adquiere materialmente el predio, tendra una posesin
irregular. Tal situacin es inadmisible, resultando absurdo admitir la posibilidad que existan
simultneamente dos poseedores, uno regular y el otro irregular, sobre la misma cosa.
2. Se infringira el art. 2505: si la posesin irregular pudiera adquirirse sin la inscripcin,
habra prescripcin contra ttulo inscrito, invocndose prescripcin extraordinaria. El art.
2505 rechaza sin embargo tanto la prescripcin ordinaria como la extraordinaria, contra
ttulo inscrito.
3. Atendiendo al Mensaje del C.C.: La inscripcin es la que da la posesin real, efectiva;
y mientras ella no se ha cancelado, el que no ha inscrito su ttulo no posee: es un mero
tenedor. Dicho de otro modo: el que no ha inscrito, no es ni siquiera poseedor irregular.
4. Todo el sistema del Cdigo tiende a que los inmuebles se incorporen al rgimen
conservatorio, y sera absurdo pensar que el legislador ha dejado las puertas abiertas para
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que un inmueble pudiera salir del rgimen mediante la adquisicin de la posesin sin
mediar inscripcin.
La jurisprudencia se ha inclinado por la segunda doctrina. As, un fallo de la Corte
Suprema declara que el art. 2505 constituye una disposicin especial relativa a la propiedad
del inmueble inscrito, que prevalece sobre la disposicin consignada en el art. 2510, que
rige la prescripcin extraordinaria de toda clase de bienes (y que por ende, es general).
c) Conservacin y prdida de la posesin de los inmuebles no inscritos
Se encuentran en la misma situacin que los bienes muebles. Por tanto, su posesin
se pierde si falta el corpus o el nimus, y con mayor razn si faltan ambos.
Se aplican aqu los arts. 726 y 729. En ambos, se pierde el corpus. Adems, es
evidente que si el dueo enajena la cosa, pierde tambin la posesin, ya que se desprende
del corpus y el nimus.
Tambin se pierde la posesin en la hiptesis contemplada en el art. 730, 1.
Sintetizando, el poseedor de un inmueble no inscrito puede llegar a perder su
posesin:
c.1.) Cuando la abandona, sin importar que otro entre a poseer.
c.2.) Cuando se enajena el inmueble: en cuanto al adquirente del inmueble, adquirir la
posesin sin necesidad de inscribir, segn algunos, o slo si inscribe, segn otros, conforme
a la discusin doctrinaria mencionada.
c.3.) Cuando un tercero le usurpa el inmueble: art. 729.
En este caso, el afectado dispone de un ao para ejercitar las acciones posesorias, y si
recupera legalmente su posesin, se entiende que nunca la perdi (art. 731).
c.4.) Cuando el mero tenedor del inmueble no inscrito lo usurpa, se da por dueo y lo
enajena (art. 730, 1).
Si el mero tenedor que usurpa simplemente se da por dueo, el poseedor no pierde su
posesin.
Pero si luego de darse por dueo el mero tenedor usurpador enajena el inmueble no
inscrito como si fuere el propietario, el adquirente obtiene la posesin y pone fin a la
posesin anterior (en cuanto a si el adquirente requiere o no inscripcin, nos remitimos a lo
dicho).
Se plantea en esta materia, si a los casos anteriores puede o no agregarse la hiptesis
siguiente: inscripcin de un ttulo relativo a un inmueble no inscrito que no emana del
poseedor. Supongamos que una persona, sabiendo que el poseedor de un inmueble no lo
tiene inscrito, celebra un contrato de compraventa como si el predio fuera del primero, y el
adquirente inscribe a su favor el ttulo. En virtud de tal inscripcin pierde su posesin el
poseedor no inscrito, a pesar de no haber intervenido para nada en el contrato de
compraventa que sirvi de ttulo para aqul que inscribi?
La doctrina est dividida:
Doctrina que postula que se adquiere la posesin.
Los que piensan que la inscripcin conservatoria es una ficcin legal que simboliza
o representa abstractamente los dos elementos de la posesin (corpus y nimus), responden
afirmativamente a la interrogante: la inscripcin hace adquirir la posesin. Y el poseedor no
inscrito perjudicado de nada podr quejarse, porque fue negligente al no requerir la
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inscripcin en su favor, para as gozar de las garantas que da el Cdigo a la posesin

inscrita; y porque adems dej que el tercero, que adquiri del falso poseedor, inscribiera a
su nombre, sin formular oposicin el verdadero poseedor.
Doctrina que postula que no se adquiere la posesin.
Los que sostienen que la inscripcin es slo una garanta de la posesin, es decir,
de un hecho real, responden negativamente a la interrogante. La inscripcin es un requisito
legal para solemnizar la tenencia con nimo de seor o dueo, pero si esa tenencia no
existe, si no hay una posesin material, la inscripcin por s sola nada significa, es una
inscripcin de papel, que nada contiene ni representa.
De los artculos 683 y 730, se deducira que tratndose de inmuebles no inscritos,
para que la inscripcin d al adquirente la posesin, es necesario que el tradente que la
enajena como suya tenga la posesin material o al menos la mera tenencia, o bien que el
adquirente haga esa aprehensin por s mismo.
Consecuentemente, es necesario que haya apoderamiento material del predio,
conforme tambin lo precepta el art. 726.
En cuanto a la imputacin de negligencia hecha al poseedor no inscrito, se responde
que la ley no hizo obligatoria la inscripcin inmediata de los inmuebles, de manera que mal
puede sancionarse tal imprevisin.
En relacin a la negligencia que se imputa al poseedor no inscrito por no oponerse
en tiempo y forma a la pretensin de inscribir del falso poseedor, se responde que si bien es
cierto que en las transferencias entre vivos la primera inscripcin se hace previa
publicacin de avisos, este medio imperfecto de notificar al poseedor material no inscrito
no puede producir el importante efecto de privarle de su posesin, sin que medie el
apoderamiento de que habla el art. 726.
Frente a lo anterior, los partidarios de la primera doctrina sealan que dicho
argumento nada refuta, porque si bien es cierto que el medio de notificar a los posibles
afectados es imperfecto, es el que ha establecido el legislador.
Posicin de la jurisprudencia.
Se ha inclinado en los ltimos tiempos por la segunda doctrina. As, ha dicho: La
inscripcin exigida por la ley para perfeccionar en ciertos casos la posesin de bienes
races u otros derechos reales, no es por s sola medio constitutivo de una posesin que no
se tiene, sino requisito legal para solemnizar la tenencia con nimo de seor, que es lo
nico que caracteriza la posesin. Sin tenencia con nimo de dueo no hay posesin, y si
bien es cierto que el art. 724 exige inscripcin especialmente respecto de ciertos bienes, no
es menos evidente que esta formalidad es requerida en concurrencia con el hecho y
circunstancias constitutivas de la posesin, tal como se halla definida en el art. 700. Otra
interpretacin conduce al absurdo jurdico de que cualquier poseedor de propiedad no
inscrito, an cuando ejerza el pleno goce, tranquilo y no interrumpido de sus bienes, puede
perder su posesin porque otra persona sin conocimiento del poseedor verifica la
inscripcin de un ttulo otorgado por un tercero.
En el mismo sentido, se ha fallado que la persona que inscribe a su nombre un bien
raz con posterioridad a la poca desde la cual posee el mismo bien otra persona, la
posesin de la primera es de papel, no representa una realidad posesoria. Por ende, es
inaplicable al caso del art. 728, ya que no se trata de hacer cesar la posesin inscrita,
pues no lo es la de papel.
Si el que vendi al que tiene la posesin de papel no tena dominio ni posesin del
predio, la escritura de venta inscrita no es propiamente un ttulo traslaticio. Tal vendedor
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nada transfiri y la respectiva inscripcin es ineficaz e inocua. En consecuencia, no procede

aplicar el caso del art. 2505 (Corte de Santiago, fallo de 1970).
d) Conservacin y prdida de la posesin de los inmuebles inscritos: Art. 728.
d.1.) Ineficacia del apoderamiento material ante la posesin inscrita
La Corte Suprema ha dicho reiteradamente, aplicando el art. 728, que respecto de un
inmueble sujeto al rgimen de la propiedad raz inscrita, la inscripcin otorga el goce de la
posesin a favor de la persona a cuyo nombre se encuentra inscrita la propiedad, con
exclusin de toda otra persona.
Para que termine tal posesin, es necesario que se cancele la inscripcin a su favor,
y mientras esto no suceda, el que se apodera materialmente del predio no adquiere su
posesin ni pone fin a la posesin existente.
En esta materia, se ha planteado por algunos que el apoderamiento material de un
inmueble inscrito, permitira adquirir la posesin irregular, opinin que se basa en el
argumento de que la posesin irregular es aquella a la cual le falta un elemento de la
regular. En este caso, como falta inscripcin, la posesin no podra ser regular, pero, se
dice, s irregular.
Esta manera de pensar sin embargo, va en contra del tenor del art. 728: este artculo
rechaza la adquisicin de cualquier posesin por parte del usurpador, pues no distingue
entre la regular y la irregular. Atenta tambin contra la letra y espritu del art. 2505. Si se
admitiese, tal precepto permitira al usurpador adquirir la posesin irregular del inmueble
inscrito y consiguientemente adquirirlo por prescripcin adquisitiva extraordinaria.
Adems, segn la opinin citada, existiran en el caso planteado dos posesiones: la
inscrita, y la del que se apodera del inmueble. Ello constituye una aberracin, ya que al
igual que en el dominio, la posesin es exclusiva y excluyente: no puede haber sobre una
misma cosa dos poseedores absolutos.
En suma, podemos concluir que frente a una posesin inscrita, no valen
absolutamente de nada los actos materiales de apoderamiento del inmueble por un tercero,
ellos, por un lado, no hacen perder la posesin al poseedor inscrito, ni tampoco, por otro
lado, le dan posesin alguna al tercero.
d.2.) Cancelacin de la inscripcin
De acuerdo al art. 728, es la cancelacin de la inscripcin la que pone fin a la
posesin inscrita.
Tres son las formas de cancelacin:
d.2.1.) Cancelacin por voluntad de las partes.
Se produce a consecuencia de una convencin celebrada con el objeto de dejar sin
efecto una inscripcin: resciliacin de una compraventa, por ejemplo. Las partes
contratantes, acuerdan dejar sin efecto un contrato de compraventa de un inmueble,
retrotrayndose al estado previo al de la celebracin del contrato (en la medida que con ello
no se perjudique a terceros). Con el mrito de la escritura de resciliacin, el Conservador de
Bienes Races competente proceder a cancelar la inscripcin que haba efectuado a
nombre del comprador, reviviendo la inscripcin anterior, a favor del vendedor (aunque
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una parte de la doctrina sostiene que en este caso, debe efectuarse una nueva inscripcin, a
nombre del vendedor).
La convencin debe constar en instrumento pblico o autntico y debe efectuarse
materialmente en el Registro del Conservador.
En este caso, tras la cancelacin de la inscripcin vigente, revivir la inscripcin
precedente. De lo anterior se dejar constancia mediante anotaciones marginales, en ambas
inscripciones.
d.2.2.) Por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a
otro.
Es el caso ms usual. Aqu estamos ante un caso de cancelacin virtual, que se
produce en forma automtica por el hecho de que el poseedor inscrito transfiere su derecho
a otro simultneamente con efectuarse la tradicin mediante la inscripcin a favor del
adquirente, queda cancelada la inscripcin anterior.
En todo caso, de acuerdo a los arts. 692 del C.C. y 80 del Reglamento del Registro
Conservatorio, en la nueva inscripcin debe hacerse mencin a la inscripcin precedente,
para mantener la continuidad de la historia de la propiedad raz. Tal sera la cancelacin
material.
d.2.3.) Por decreto judicial.
Se produce la cancelacin por esta va, cuando se ha seguido un juicio y en l
obtiene una de las partes el reconocimiento de la posesin que mantiene ordenndose
cancelar una inscripcin paralela; o cuando se obtiene que se le d o devuelva la posesin
que mantiene ilegalmente la otra parte.
As, puede ocurrir que ambas partes tengan inscripcin y discutan en el juicio cul
de ellos es el poseedor. La sentencia ordenar cancelar una de las inscripciones.
A su vez, puede ocurrir que se inicie un juicio para que se de o recupere la posesin,
poniendo fin a la posesin inscrita existente, como acontece al interponer una accin
reivindicatoria. En este caso, la sentencia ordenar cancelar la inscripcin del poseedor no
dueo.
Al igual que en el primer caso, la cancelacin por decreto judicial se hace
materialmente por medio de una subinscripcin al margen de la inscripcin (Reglamento,
arts. 88 y 91).
d.3.) Acerca de si el ttulo injusto produce la cancelacin del ttulo anterior
Produce el ttulo injusto la cancelacin de la inscripcin anterior?, se presenta el
problema de determinar qu efectos produce la inscripcin de un ttulo injusto, como por
ejemplo, el conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de
otra sin serlo; o el que adolece de un vicio de nulidad, etc.
En un principio, la Corte Suprema estableci que, exigiendo el art. 728 para la
cancelacin de la inscripcin una nueva, en que el poseedor inscrito transfiere un derecho a
otro, y no teniendo el ttulo traslaticio injusto tal virtud, no produce el efecto de cancelar la
inscripcin ni, consiguientemente, el de poner fin a la posesin existente.
Con posterioridad, la jurisprudencia ha establecido lo contrario, esto es, que la
inscripcin de un ttulo injusto sirve para cancelar una inscripcin anterior y hacer cesar la
posesin inscrita que a ella corresponda.
Razones para concluir de esta ltima forma:
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1 Si puede prescribirse sin ttulo alguno (art. 2510 N 1), con mayor razn se podr
prescribir con un ttulo injusto que, cancelando la posesin inscrita anterior, d nacimiento
a una posesin irregular, que sirva de base a la prescripcin extraordinaria.
2 Los artculos 728 y 2505, no distinguen entre ttulos justos e injustos.
3 El art. 730 considera precisamente el caso de cancelacin de una inscripcin mediante la
inscripcin de un ttulo injusto, como es el ttulo que deriva del usurpador, que ms injusto
no puede ser.
d.4.) Inscripcin totalmente desligada de la anterior: interpretacin de la frase
competente inscripcin
Para que una inscripcin ponga fin a la posesin anterior y d origen a una nueva,
es necesario que la nueva inscripcin guarde relacin, aunque sea slo aparente, con la
anterior?
As, por ejemplo, cuando una persona suplanta al poseedor y se presenta como
mandatario suyo sin serlo, aparentemente (aunque no en la realidad) es siempre el poseedor
inscrito el que transfiere su derecho. En el Registro del Conservador, no hay solucin de
continuidad, la cadena de poseedores inscritos no se interrumpe.
Pero si la inscripcin nueva ni siquiera aparentemente guarda relacin con la antigua
puede aquella cancelar sta y permitir la posesin del titular de la nueva inscripcin?
El Art. 730, 1, se aplica a los bienes muebles y a los inmuebles no inscritos. El
usurpador no mejora su ttulo, porque la mera tenencia es inmutable, nadie puede mejorar
su propio ttulo. Pero en cambio, si el mero tenedor enajena a su propio nombre la cosa, se
pone fin a la posesin anterior y nace una nueva posesin (en relacin con esto, arts. 717 y
683).
El art. 730, 2, contempla el caso referente a los bienes races inscritos. Y aqu surge
la cuestin que plantebamos: Qu entiende el legislador por competente inscripcin?.
Se han formulado dos interpretaciones, cuyos fundamentos pasamos a
exponer:
Doctrina que postula que competente inscripcin slo puede ser aquella en que el
poseedor inscrito transfiere un derecho a otro
As concluyen, sosteniendo que de lo contrario, no podra mantenerse la continuidad de
la propiedad inscrita y la cadena no interrumpida de inscripciones.
Dicho de otra forma: la competente inscripcin de que habla el art. 730, 2, es la
inscripcin que emana del verdadero poseedor.
Los sostenedores de esta doctrina postulan que puede que parezca extrao que se exija
que la inscripcin sea aquella efectuada a consecuencia de transferir su derecho el poseedor
inscrito, cuando ocurre que estamos ante la hiptesis del usurpador que, pasando sobre el
poseedor inscrito, enajena la cosa.
Sin embargo, -agregan los postuladores de la doctrina en comento-, hay casos que
explican esta aparente contradiccin:
1. El del poseedor inscrito que ratifica la venta hecha por el usurpador del inmueble (art.
1818),
2. El del usurpador que, despus de enajenar el inmueble, lo adquiere, validndose entonces
retroactivamente la venta (art. 1819); y
3. El caso del usurpador que, tomando el nombre del verdadero dueo, suplantndolo,
vende el inmueble inscrito usurpado: la inscripcin de este ttulo injusto cancela la
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inscripcin anterior, sin perjuicio de que el verdadero dueo conserve su derecho para
impetrar judicialmente la cancelacin de la nueva inscripcin, realizada dolosamente
mientras no se extinga tal derecho por prescripcin.
Esta restringida aplicacin del art. 730, 2 a que conduce la doctrina en anlisis, ha
sido refutada.
Dicen los impugnadores que los dos primeros casos, tienen ms relacin con el
dominio que con la posesin, y que el tercer caso, est expresamente excluido por la letra
del art. 730, 2, que se refiere al usurpador que enajena a su propio nombre (y no
suplantando al verdadero poseedor inscrito).
Doctrina que postula que competente inscripcin es aquella realizada con las
solemnidades legales, y que emana del ttulo en virtud del cual enajen el
usurpador.
Esta doctrina afirma que la competente inscripcin no puede ser otra que la del ttulo
de enajenacin derivado del usurpador, desde el momento que la ley admite que el
poseedor inscrito puede perder la posesin como consecuencia de la enajenacin de la cosa
por el usurpador.
A juicio de esta doctrina, no ha podido referirse la ley a una inscripcin que proceda del
poseedor inscrito, pues a ese caso alude el art. 728, y el art. 730 se coloca en el supuesto de
que no es el poseedor inscrito el que enajena la cosa, sino por el contrario, es el que la
pierde por obra del usurpador. De otro modo, si se aceptara la primera doctrina, el art. 730,
2, estara de ms, no tendra aplicacin, porque se ocupara de un caso ya previsto y
resuelto por el art. 728.
En consecuencia, la competente inscripcin de que habla el art. 730, 2, no puede ser
otra que la efectuada con las solemnidades legales por el Conservador competente, de
acuerdo a la ubicacin del inmueble transferido.
Posicin de la jurisprudencia
Ha oscilado entre las dos doctrinas, pero ltimamente ha venido uniformndose a favor
de la ltima.
Cabe sealar que la jurisprudencia ha resuelto que el caso que contempla el art. 730, 2,
es de aplicacin restrictiva, por tratarse de una disposicin excepcional.
Sin embargo, algunos autores le dan una interpretacin amplia: no circunscriben su
aplicacin al tenedor de la cosa a nombre de otro que la usurpa, sino que lo extienden a
todo tenedor material de un inmueble que lo enajena a su propio nombre.
Fundamentan su posicin en que el espritu del legislador sera que toda inscripcin
habilita para adquirir la posesin, siempre que concurran los requisitos de la tenencia y de
nimo de seor y dueo.
Finalmente, en relacin al art. 730, 2, se plantea si el adquirente del usurpador de un
inmueble no inscrito necesita inscribir su ttulo para adquirir la posesin.
Segn Somarriva, debemos distinguir en este caso si el adquirente va a adquirir la
posesin regular o la irregular. Si es la regular, se precisa la tradicin, es decir la
inscripcin. No es necesaria en cambio, si el adquirente del usurpador adquiere la posesin
irregular.
Aquellos que sostienen que no es forzoso inscribir, agregar dos razones:
1. El art. 730, 2, se refiere al caso de un poseedor inscrito y no puede extenderse la
exigencia de la inscripcin al caso de un poseedor no inscrito.
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2. Habra una inconsecuencia en exigir la inscripcin si se toma en cuenta que los arts. 726
y 729 expresan que el simple apoderamiento material es suficiente para adquirir la posesin
de un inmueble no inscrito.
15.- Ficcin y presunciones relativas a la prueba de la posesin
15.1 Ficcin acerca de la continuidad en la posesin
De acuerdo al art. 731, el que recupera legalmente la posesin perdida, se entiende
haberla tenido durante todo el tiempo intermedio. El art. 2502, inciso final, repite la misma
regla.
La ley concede las acciones posesorias para conservar o recuperar la posesin de los
bienes races o de derechos reales constituidos en ellos. Adems, otorga la accin
publiciana, que ampara segn vimos al poseedor regular, y que le permite, mediante su
interposicin, recuperar tambin la posesin de bienes muebles.
La ficcin legal del art. 731, cobra importancia para la prescripcin adquisitiva, que
se funda en un estado posesorio continuado, sin interrupcin durante el tiempo fijado por la
ley. Una de las especies de interrupcin natural de la posesin es el haberla perdida por
haber entrado en ella otra persona (art. 2502 N 2). Pero si se recupera legalmente, se
entender que no hubo interrupcin.
15.2. Presunciones para probar la posesin
La ley establece algunas presunciones para facilitar la prueba de la posesin, en el
art. 719.
Se trata de presunciones simplemente legales:
a) Art. 719, 1: Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesin
ha continuado hasta el momento en que se alega. La parte contraria podr destruir la
presuncin, demostrando que la posesin inicial se transform en mera tenencia (al operar,
por ejemplo, la constituto posesorio).
b) Art. 719, 2: Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno (o sea, como mero tenedor),
se presume igualmente la continuacin del mismo orden de cosas. La disposicin est en
armona con el art. 716. Por lo tanto, el que alega que actualmente es poseedor, habiendo
empezado a detentar la cosa como mero tenedor, deber probar la existencia de un ttulo
nuevo que le atribuya el carcter de poseedor, en lugar de mero tenedor (tradicin de breve
mano).
c) Art. 719, 3: Presuncin de posesin en el tiempo intermedio. Con esta presuncin se
favorece al poseedor, pues es muy difcil y a veces imposible, demostrar la continuidad de
la posesin en todo tiempo.
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LA PRESCRIPCION1
1.- Definicin.
El artculo 2492 define la prescripcin en los siguientes trminos: La prescripcin
es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por
haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto
lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales. Una accin o derecho se dice
prescribir cuando se extingue por la prescripcin.
De la definicin legal, se desprende que la prescripcin puede ser adquisitiva
(llamada tambin, por los romanos, usucapin) y extintiva (llamada tambin liberatoria).
La primera produce la adquisicin de la propiedad y se incluye entre los modos de adquirir
el dominio. La segunda produce la extincin de las acciones y derechos ajenos y se incluye
por ende entre los modos de extinguir las obligaciones (en estricto rigor, slo se extinguen
por la prescripcin las acciones y no los derechos, porque siempre cabe la posibilidad de
ejercer los ltimos y retener lo dado o pagado por el deudor, quien habr cumplido una
obligacin natural).
2.- Crtica de la reglamentacin conjunta de la prescripcin adquisitiva y extintiva y
justificacin de la prescripcin.
El legislador se ha ocupado conjuntamente de ambas prescripciones, en los artculos
2492 a 2524. Algunos autores critican este tratamiento conjunto, sealando que habra sido
ms lgico tratar la prescripcin adquisitiva entre los modos de adquirir el dominio (de los
seis modos de adquirir el dominio, tres, la ocupacin, la accesin y la tradicin, estn
regulados en el Libro II, en artculos sucesivos 606 al 699-, la sucesin por causa de
muerte est normada en el Libro III, artculos 951 a 1385, la prescripcin adquisitiva est
tratada en el Libro IV, en los artculos 2498 a 2513, y la ley, como modo de adquirir el
dominio, no tiene una regulacin sistemtica), y la extintiva, entre los modos de extinguir
las obligaciones (stos se encuentran reglamentados en los artculos 1567 y siguientes,
salvo la transaccin, la condicin resolutoria y la prescripcin extintiva).
Sin embargo, la ubicacin de la prescripcin en el Cdigo Civil tiene sus
justificaciones:
a) Desde ya, hay reglas comunes que se aplican a las dos clases de prescripcin.
b) En ambas, hay un elemento comn: el transcurso del tiempo.
En todo caso, la tendencia en los cdigos modernos es tratarlas separadamente.
En cuanto a su ubicacin al final del Cdigo Civil, ello obedece a dos razones:
a) Una razn histrica, pues tal ocurre en el Cdigo Civil francs, modelo del nuestro.
b) Al carcter consolidador de los derechos que exhibe la prescripcin, institucin que de
esta forma, viene a concluir toda la obra codificadora.
La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua
Este ltimo aspecto justifica precisamente la importancia prctica de la institucin

de la prescripcin. Ella apunta a la certidumbre de los derechos, a resolver de manera
definitiva las relaciones jurdicas. Para beneficio de toda la sociedad, la prescripcin
precede a consolidar situaciones luego de cierto plazo, que no podran quedar
indefinidamente inciertas, pues si tal ocurriera, habra un evidente perjuicio para la
convivencia de las personas. Adicionalmente, la difcil prueba del dominio se ve facilitada
mediante la prescripcin adquisitiva.
3.- Reglas comunes a toda prescripcin.
Establece el Cdigo Civil algunas reglas de carcter general, aplicables tanto a la
prescripcin adquisitiva como la extintiva. Son ellas:
a) Necesidad de alegar la prescripcin: artculo 2493.
Tratndose de un beneficio que podra ser renunciado, se justifica que se exija su
alegacin. Por otra parte, es necesario que se hagan constar los antecedentes o elementos
que configuren la pretensin de que ha operado la prescripcin. Con la alegacin, se
exponen precisamente esos antecedentes.
Se entiende tambin que dado el tenor del artculo 2513 (La sentencia judicial que
declara una prescripcin...), dicha alegacin debe plantearse en un juicio, seguido contra
legtimo contradictor, que sera el dueo (si se alega la prescripcin adquisitiva) o el
acreedor (si se alega la prescripcin extintiva).
Hay casos excepcionales, sin embargo, en los cuales el juez puede declarar la
prescripcin extintiva de oficio:
la prescripcin de la accin penal;
la prescripcin de la pena; y
la prescripcin del carcter ejecutivo de un ttulo (artculo 442 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
En cuanto a la forma procesal de alegarla, se ha planteado una controversia en la
doctrina, mientras que la jurisprudencia tampoco ha sido uniforme. El artculo 310 del
Cdigo de Procedimiento Civil est en el centro de la discusin. Se ha sostenido que la
prescripcin adquisitiva slo procede alegarla como accin, puesto que es necesario
obtener una declaracin positiva del tribunal, en orden a que, habindose cumplido con las
exigencias legales, la cosa es del dominio del prescribiente, de modo que una pura
excepcin sera insuficiente. Como el artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil se
refiere a la excepcin de prescripcin, y dispone que ella puede oponerse en cualquier
estado del juicio, se estima que el precepto es slo aplicable a la prescripcin extintiva. De
esta manera, tratndose de la prescripcin adquisitiva, si el prescribiente es demandante, en
su demanda accionar de prescripcin, mientras que si es demandado, al contestar deber
alegarla como accin, vale decir, mediante demanda reconvencional.
Otros piensan que si se demanda al prescribiente, es posible oponer la prescripcin
adquisitiva como excepcin, puesto que el artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil
no distingue entre prescripcin adquisitiva y extintiva.
La prudencia entonces, aconseja al demandado que alega la prescripcin adquisitiva,

deducir demanda reconvencional y simultneamente, incluir entre las excepciones la
perentoria de prescripcin, para el caso de no acogerse la contra-demanda.
En cuanto a quienes pueden alegar la prescripcin, debemos incluir al poseedor (si
se trata de la prescripcin adquisitiva) o al deudor (si se trata de la prescripcin extintiva) y
a los causahabientes a ttulo singular o universal de ambos (cesionarios, legatarios o
herederos). La doctrina se ha preguntado si puede o no alegar la prescripcin adquisitiva un
acreedor del poseedor, como una especie de accin oblicua o subrogatoria. La respuesta
sera negativa, al no existir una disposicin que as lo autorice (recordemos que se requiere
norma legal para que opere la accin oblicua o subrogatoria).
b) La prescripcin puede renunciarse: artculo 2494.
b.1) Momento desde el cual puede renunciarse.
Como en la aplicacin de la institucin hay un inters general comprometido, se
impide por la ley renunciar anticipadamente a la prescripcin. Mientras la prescripcin no
se cumple, no estamos en presencia de un derecho que mire al inters individual de una
persona, sino que frente a una institucin establecida en el inters de toda la comunidad.
Pero desde el momento en que la prescripcin se ha cumplido, la situacin cambia
por completo: de un derecho establecido en el inters general, se transforma en un derecho
de inters particular, que puede renunciarse (artculo 12).
b.2) Formas que puede asumir la renuncia.
La renuncia puede ser expresa o tcita. Ser expresa, cuando se declare
explcitamente la voluntad de no ampararse en la prescripcin reconociendo un poseedor el
dominio ajeno o un deudor la obligacin. Ser tcita, cuando el que puede alegarla realiza
un hecho o acto que implica reconocer el derecho del dueo o del acreedor.
A pesar de que la renuncia de la prescripcin no es una enajenacin (se dice que es
un acto abdicativo y no de enajenacin, ya que sta importa hacer salir del patrimonio un
derecho, y si no se prescribe, mal puede haber un derecho al que renunciar), la ley,
considerando que tal renuncia importa rechazar una ventaja patrimonial evidente, seala
que no puede renunciar a la prescripcin sino el que puede enajenar (artculo 2495).
La ley exige pues el poder de disposicin del derecho de que se trate (o sea, del
derecho al que se renunci adquirir). La ley no exige sin embargo capacidad de ejercicio
(aunque lo normal sea que la capacidad de disposicin contenga a la capacidad de ejercicio,
o sea, que la ltima sea uno de los elementos de la primera), pues de lo contrario, habra
que llegar a la conclusin, por ejemplo, de que el hijo menor adulto, relativamente incapaz,
que conforme a la ley puede enajenar los bienes muebles de su peculio profesional o
industrial (artculo 250 N 1 y artculo 254), no podra renunciar a la prescripcin
adquisitiva de esos mismos bienes en razn de carecer de la plena capacidad de ejercicio, lo
que constituye una conclusin errnea. En efecto, si tal fuera la conclusin, le estara
permitido lo ms enajenar un mueble de ese peculio-, pero no lo menos renunciar a la
usucapin de esa misma cosa, lo que constituye un absurdo jurdico.
La doctrina se ha planteado la siguiente interrogante acerca de la renuncia a la
prescripcin: puede un representante legal renunciar a la prescripcin adquisitiva o
extintiva que ha corrido a favor de su representado? Se ha planteado una respuesta respecto
de la prescripcin adquisitiva, por Somarriva:
respecto de los inmuebles, se necesitara autorizacin judicial (considerando que la

ley as lo exige para enajenar bienes races, an aquellos pertenecientes al peculio
profesional del menor);
respecto de los muebles, no existira ninguna traba (como tampoco existe para
enajenarlos).
Tambin en relacin a la renuncia de la prescripcin extintiva, el artculo 2496 dispone
que ella es inoponible al fiador, quien podr oponer al acreedor la prescripcin que el
deudor principal no aleg. No podra ser de otra forma, puesto que la renuncia de un
derecho tiene efectos relativos, slo empece a quien la hace.
c) Las reglas relativas a la prescripcin son iguales para todas las personas: artculo 2497.
Esta disposicin vino a poner trmino a una situacin de desigualdad que exista, en
cuanto las iglesias como el Fisco, se encontraban en situacin privilegiada respecto de los
plazos de prescripcin.
El actual tenor del artculo 2497, constituye una manifestacin del principio de la
igualdad ante la ley, uno de los principios fundantes del CC.
Lo anterior, sin perjuicio de la suspensin de la prescripcin, que puede favorecer a
determinadas personas (artculo 2509).
4.- La prescripcin adquisitiva.
4.1. Definicin.
Se desprende del artculo 2492 que la prescripcin adquisitiva es un modo de
adquirir el dominio de las cosas comerciables ajenas, por haberlas posedo durante cierto
tiempo, concurriendo los dems requisitos legales (fundamentalmente, que se trate de una
posesin til y que no haya operado interrupcin o suspensin).
Dos son los supuestos o condiciones esenciales de la prescripcin adquisitiva:
permanencia de la posesin por el plazo necesario e inaccin del propietario. Es decir, por
una parte una conducta activa del poseedor, y por otro lado una conducta pasiva, una
abstencin del dueo. Si falla cualquiera de estos supuestos, opera, segn veremos, la
interrupcin de la prescripcin, perdiendo el poseedor todo el tiempo transcurrido.
4.2. Caractersticas de la prescripcin adquisitiva.
a) Es un modo de adquirir originario.
b) Slo sirve para adquirir el dominio y los dems derechos reales, a excepcin de las
servidumbres discontinuas e inaparentes. No sirve, en consecuencia, para adquirir los
derechos personales (sin perjuicio de aquellos que sustentan la doctrina que postula que
tambin es posible adquirir por este modo crditos).
c) Por regla general, es un modo de adquirir a ttulo singular. Excepcionalmente, la
prescripcin puede ser a ttulo universal, cuando se adquiere el derecho de herencia.
d) Es un modo de adquirir a ttulo gratuito.
e) Es un modo de adquirir por acto entre vivos.
f) Es un modo de adquirir que tiene naturaleza mixta: supone un hecho (la posesin por un
cierto tiempo) y un acto jurdico unilateral (alegar la prescripcin).
4.3. Requisitos de la prescripcin adquisitiva.

a) Cosa susceptible de prescripcin.
La regla general es que las cosas sean susceptibles de prescripcin. Slo por
excepcin hay cosas imprescriptibles. En efecto, no se pueden adquirir por prescripcin:
Los derechos personales: pues el artculo 2498 no los seala;
Los derechos de la personalidad: es decir, el conjunto de derechos inherentes al
individuo (recordemos que tienen un carcter extrapatrimonial, lo que explica que
respecto a ellos, no pueda operar prescripcin; por ejemplo: derecho a la honra, a la
imagen, a la privacidad, etc.);
Los derechos reales expresamente exceptuados por el legislador: vale decir, las
servidumbres discontinuas de cualquier clase y las continuas inaparentes (arts. 882 y
917).
Las cosas que estn fuera del comercio humano: son estas las cosas comunes a
todos los hombres y los bienes nacionales de uso pblico (en cambio, s pueden
adquirirse por prescripcin los bienes fiscales).
Las cosas indeterminadas: porque el fundamento de la prescripcin es la posesin, y
sta necesariamente debe recaer sobre una cosa determinada (como se enfatiza en el
artculo 700, al definir la posesin).
Las cosas propias: porque una cosa slo puede adquirirse por un modo.
Se ha discutido en la doctrina si es posible adquirir una cosa de la cual se es comunero.
O en otras palabras, si la comunidad puede expirar porque un comunero adquiere por
prescripcin el dominio exclusivo. Para algunos autores, un comunero no puede adquirir
por prescripcin la cuota de otro comunero, aunque haya gozado de la misma como nico
dueo. Dan las siguientes razones:
La imprescriptibilidad de la accin de particin establecida en el artculo 1317.
La exclusividad de la posesin que supone la prescripcin, exclusividad que no
existira en la posesin de los comuneros, porque cada uno de ellos posee la
totalidad de la cosa comn y ninguno tiene posesin exclusiva sobre una porcin de
la cosa o sobre una cuota determinada de ella.
La naturaleza incorprea de la parte cuotativa en la cosa indivisa, pues los derechos
en sta no constituyen una cosa corporal, susceptible de posesin material.
Otros autores, en cambio, aceptan que un comunero pueda prescribir la cuota de otro
comunero, argumentando:
Es innegable que la accin de particin tiene carcter imprescriptible, pero slo
mientras se mantienen los fundamentos de la comunidad, mientras sta subsiste. Si
se extingue la comunidad, igual suerte corre la accin de particin, y es indudable
que si un comunero posee con nimo de dueo exclusivo durante el plazo requerido
por la ley sin que los dems copartcipes hagan valer la accin de particin, la
comunidad desaparece.
La coposesin de la cosa por todos los comuneros se desvanece desde el momento
mismo en que uno de ellos se desvincula de la comunidad no reconociendo el
derecho de los otros y pasa a gozar de la cosa a ttulo privativo y no de simple

comunero.
Intelectualmente, la cuota de cada comunero aparece delimitada y sobre ella tiene
dominio y posesin exclusiva, advirtindose adems que el Cdigo Civil admite en
forma expresa la posesin de las cosas incorporales (artculo 715).
Si se puede ganar por prescripcin la totalidad del dominio de una cosa, no hay
razn para denegar la adquisicin por prescripcin del dominio de una cosa que slo
es ajena en cierto porcentaje.
La jurisprudencia se ha pronunciado mayoritariamente por la primera doctrina, pero
tiende a aceptar que un comunero pueda prescribir en contra de otro, cuando no invoca su
ttulo de tal, sino que alega posesin exclusiva, desvinculada de la comunidad. En tal caso,
sin embargo, creemos que slo podra tratarse de la prescripcin adquisitiva extraordinaria,
por ausencia de buena fe inicial.
b) Posesin.
Nos atenemos a lo expuesto sobre esta materia con anterioridad, al tratar del
captulo referido a la posesin. El Cdigo Civil indica, sin embargo, ciertas reglas
posesorias al tratar de la prescripcin, a las que tambin hemos aludido. Slo resta
mencionar la que seala el artculo 2499, respecto de los llamados actos de mera facultad y
actos de mera tolerancia.
Se llaman actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin
necesidad del consentimiento de otro. El no ejecutar un acto al cual faculta el derecho de
que se es titular, nada puede envolver a favor de un extrao. El inciso 2 del artculo 2499
proporciona un ejemplo sobre el particular: el que durante muchos aos dej de edificar en
un terreno suyo, no por eso confiere a su vecino el derecho de impedirle que edifique. En
otras palabras, un no hacer del dueo, no entraa que se reconozca un derecho para un
tercero.
Los actos de mera tolerancia no estn definidos por la ley, pero puede decirse,
desde el punto de vista del que los tolera, que son aquellos que para l entraan el ejercicio
de un derecho, como es permitirlos o no, y a cuya ejecucin no se opone por benevolencia
y considerando que no atenta contra su derecho. Desde el punto de vista del tercero, son
actos de mera tolerancia los que l realiza sin la intencin de ejercitar un derecho propio,
sino basndose en la condescendencia del titular del derecho ejercitado. Por ejemplo, el que
tolera que el ganado de su vecino transite por sus tierras eriales o paste en ellas, no por eso
se impone la servidumbre de ste trnsito o pasto. En otras palabras, un dejar hacer por
parte del dueo, no implica que nazca con ello un derecho para un tercero.
c) Transcurso de un plazo.
c.1) La agregacin de posesiones.
c.1.2) Concepto.
Es preciso que la posesin se prolongue durante el tiempo que seala la ley. Este
requisito posibilita al verdadero propietario para reclamar la cosa que est en poder de otro.
Si se mantiene en inactividad, la ley consolida la posesin en dominio.
Se puede aplicar aqu la accesin o agregacin de posesiones: en efecto, la ley no

exige que toda la posesin continuada de la cosa sea personal, sino que permite agregar o
juntar a la posesin del actual titular la de sus antecesores.
La accesin de posesiones se aplica para computar el tiempo en la prescripcin
adquisitiva y en las acciones posesorias en las que se requiere probar la posesin de un ao
completo para poder deducirlas. As se desprende de los artculos 2500, inciso 1, y 920.
c.1.3) Requisitos de la agregacin de posesiones.
Deben cumplirse los siguientes requisitos para que opere la accesin de posesiones:
Que exista un vnculo jurdico entre el actual poseedor y su antecesor: en otras
palabras, una causa legal por la cual una posesin deriva de la otra.
Que las posesiones que se suman sean contiguas y no interrumpidas.
Que las posesiones que se junten sean tiles para prescribir.
c.1.4) Reglas que gobiernan la accesin de posesiones.
Son las siguientes:
Es facultativa: as se desprende de las expresiones quiera y podr, utilizadas
en los artculos 717, 718 y 2500. Cabe sealar que el sucesor a cualquier ttulo
puede usar la accesin de posesiones, sea sucesor a ttulo universal o a ttulo
singular (artculo 717); del mismo modo, es indiferente que se trate de un poseedor
a ttulo oneroso o a ttulo gratuito. La ley (artculos 717 y 2500) no hace ninguna
distincin en cuanto a la naturaleza de los ttulos de los poseedores.
Tiene lugar respecto de antecesores inmediatos y mediatos, pero la serie de
posesiones debe ser ininterrumpida (artculo 717 inciso 2).
La posesin de los antecesores accede con sus calidades y vicios a la del sucesor
que agrega aqulla (artculo 717). De ah que nuestra jurisprudencia ha dicho
reiteradamente que la posesin irregular del antecesor, si se agrega a la del actual
poseedor regular, hace irregular la posesin de ste ltimo.
El sucesor o actual poseedor no puede escoger slo a los antecesores que le
convengan: no puede elegir, por ejemplo, al antepenltimo, y saltarse al penltimo.
c.2) La interrupcin de la prescripcin.
c.2.1) Concepto.
Siguiendo a Planiol, se entiende por tal todo hecho que, destruyendo una de las
dos condiciones esenciales de la prescripcin adquisitiva (permanencia de la posesin e
inaccin del propietario), hace intil todo el tiempo transcurrido.
Es la prdida del tiempo corrido para ganar por prescripcin, en virtud de un hecho
al que la ley le atribuye ese mrito, acaecido antes de que el lapso para prescribir se
cumpla.
c.2.2) Clases de interrupcin.
El Cdigo Civil distingue entre interrupcin natural y civil (arts. 2502 y siguientes).
1 Interrupcin natural.
Se entiende por tal todo hecho material, sea del hombre o de la naturaleza, que hace
perder la posesin de la cosa (artculo 2502). Puede ser entonces de dos clases:
Interrupcin natural por un hecho de la naturaleza: cuando sin haber pasado la
posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios
(artculo 2502 nmero 1). El Cdigo Civil seala como ejemplo, una heredad
permanentemente inundada. Agrega el precepto que la interrupcin natural de esta
clase no produce otro efecto que el de descontarse su duracin. Mientras dure la
imposibilidad de ejercer actos posesorios, no se computar dicho plazo para los
efectos de la prescripcin. Pero una vez que cese dicha imposibilidad, recomenzar
el cmputo (si la heredad inundada deja de estarlo antes de 5 aos, retirndose
definitivamente las aguas, vuelve a sus antiguos dueos, pero si la inundacin
permanente dura ms de 5 aos, una vez que cese no slo hace perder la posesin
del terreno, sino que tambin el dominio de ste, el cual no vuelve a sus antiguos
propietarios, sino que conforme a las reglas de la accesin, accede a los propietarios
riberanos, artculo 653). No se produce entonces, con la interrupcin natural por un
hecho de la naturaleza, el efecto propio de toda interrupcin, cual es el hacer intil
todo el tiempo transcurrido. Slo se produce en verdad el efecto propio de la
suspensin de la prescripcin. Cabe preguntarse en esta materia lo siguiente: Se
aplica la interrupcin natural de la prescripcin por obra de la naturaleza a los
inmuebles inscritos? Algunos opinan negativamente, porque la inscripcin
representara el corpus y el nimus constitutivos de la posesin, y sta jams se
perdera mientras subsista la inscripcin. Otros, como Somarriva, creen que el
nmero 1 del artculo 2502 tambin se aplica a los inmuebles inscritos, porque no
hace distincin alguna entre bienes races inscritos y no inscritos, y porque su tenor
literal deja en claro que hay interrupcin natural por obra de la naturaleza cuando se
hace imposible el ejercicio de actos posesorios, vale decir, de actos de posesin
material, y esto ocurre por imperativo de causas fsicas, siendo indiferente que el
inmueble est inscrito o no. Una vez ms la solucin de esta controversia la decide
la posicin que se adopte respecto a aceptar o no que la inscripcin es smbolo de la
posesin, o si sta exige, adems, del corpus y del nimus.
Interrupcin natural por un hecho del hombre: se deja de poseer una cosa desde
que otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya, menos en los casos que las
leyes expresamente exceptan (artculo 726). Se trata del apoderamiento de los
bienes muebles y de los bienes inmuebles no inscritos. En cambio, sabemos que el
simple apoderamiento de un inmueble inscrito no hace perder la posesin existente
ni confiere posesin a quien se apodera del predio. Tratndose de la interrupcin
natural por un hecho del hombre, s se produce el efecto propio de la interrupcin:
perder todo el tiempo de la posesin anterior. Sin embargo, la ley deja una salida al
antiguo poseedor: si recobra legalmente la posesin interponiendo la accin
posesoria que corresponda, se entender que nunca hubo interrupcin. Por el
contrario, si recupera la cosa por vas de hecho, la interrupcin habr producido
todos sus efectos, con el agravante que la nueva posesin ser violenta y por ende
intil para prescribir.
2 Interrupcin civil.
Concepto.
La actividad del que se pretende dueo de la cosa, el cese de su inactividad, trae
consigo la interrupcin civil. De conformidad al artculo 2503, interrupcin civil es todo
recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra el
poseedor. La expresin recurso judicial debemos entenderla referida a la
interposicin de cualquiera accin reivindicatoria fundamentalmente-, mediante la
cual el dueo pretende recuperar la posesin e impedir as que un tercero, poseedor del
bien, adquiera el dominio por prescripcin.
Requisitos de la interrupcin civil:
+ No basta con una gestin privada o extrajudicial: es preciso que se intente un
recurso judicial, es decir, debe deducirse una accin ante los tribunales de justicia;
+ El reclamo del que se pretende dueo, debe notificarse al actual poseedor;
+ Es necesario que la demanda se notifique antes de que haya transcurrido el plazo de
prescripcin. Sobre el particular, la jurisprudencia ha concluido que interrumpe la
prescripcin la demanda intentada ante tribunal incompetente. Se seala que la ley no
distingue entre la demanda deducida ante tribunal competente y la presentada ante
tribunal incompetente. Tampoco se incluye este caso entre aquellos mencionados en el
artculo 2503, que impiden alegar la interrupcin a pesar de haberse intentado
(notificado) el recurso judicial, y como estos casos son excepcionales, deben
interpretarse restrictivamente. Adems, se agrega que lo decisivo para la ley es que
aqul que se pretende dueo manifieste su voluntad de reclamar su derecho, y esa
manifestacin se produce hgase ante tribunal competente o incompetente. Con todo,
tambin es posible sostener que la demanda interpuesta ante tribunal incompetente no
interrumpira la prescripcin, habida cuenta que estaramos ante una notificacin ilegal
de la demanda.
Casos en los cuales ni an la notificacin de la demanda, interrumpe la prescripcin.
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 2503, se entender que el recurso judicial
no ha tenido la eficacia de interrumpir la prescripcin, en los siguientes casos:
+ Notificacin ilegal de la demanda;
+ Desistimiento de la demanda o declaracin de abandono del procedimiento;
+ Sentencia absolutoria a favor del demandado.
c.2.3) Efectos de la interrupcin.
La regla general, es que la interrupcin hace perder todo el tiempo anterior que se
lleva de posesin. Si el prescribiente contina en posesin de la cosa, empezar a prescribir
de nuevo, como si se tratara de la primera ocasin en que lo hace. Esta regla general tiene
su excepcin en el caso de la interrupcin natural contemplado en el nmero uno del
artculo 2502. En este caso, la interrupcin no hace perder el tiempo anterior, sino que se
descuenta el plazo durante el cual no han podido ejercerse actos posesorios (artculo 2504,
inciso 4). Este caso excepcional presenta semejanzas con la suspensin de la prescripcin
(artculo 2509), pero se diferencia de ella en dos puntos:
1 La interrupcin obra tanto en la prescripcin ordinaria como extraordinaria; la

suspensin slo opera en la primera;
2 La interrupcin puede alegarla todo el que tenga inters en ella, mientras que la
suspensin slo puede alegarla aqul en cuyo favor el legislador la ha establecido.
Por su parte, en el caso del nmero dos del artculo 2502, se produce el efecto
propio de la interrupcin, con una excepcin: si el poseedor, por medio de acciones
posesorias, recupera la posesin perdida, no se entiende haber interrupcin para el
desposedo (artculo 2502, inciso final). Este precepto guarda armona con el artculo 731.
Ambas disposiciones amparan al poseedor que recupera su posesin por medios lcitos. Por
el contrario, si la posesin se recupera por vas de hecho, se produce la interrupcin, y el
que nuevamente empieza a poseer, comienza una nueva posesin, con un nuevo plazo para
prescribir, por ende.
c.2.4) Personas que pueden invocar la interrupcin de la prescripcin.
Debemos distinguir segn se trate de la interrupcin natural o de la civil.

Interrupcin natural: puede alegarla cualquiera persona que tenga inters en ello;
Interrupcin civil: slo puede alegarla aqul que entabl la accin, porque los actos
judiciales son de efectos relativos. Excepcionalmente, la interrupcin que favorece a
un comunero, se extiende a los dems (artculo 2504).
c.2.5) Ambito de aplicacin de la interrupcin de la prescripcin.

La interrupcin opera tanto en la prescripcin ordinaria como en la extraordinaria.
Se apoya tal aseveracin, en los siguientes fundamentos:
La interrupcin de la prescripcin est tratada en los artculos 2501 a 2504, mientras
que slo en el artculo 2506 se divide la prescripcin en ordinaria y extraordinaria.
Por ende, si el legislador se ocupa de la interrupcin antes de clasificar la
prescripcin, demuestra con ello que pretende aplicarla a las dos clases de
prescripcin.
Tratndose de la suspensin (artculo 2509), el legislador se refiere expresamente a
la prescripcin ordinaria; en cambio, respecto a la interrupcin, no hace distincin
alguna.
El artculo 2510, refirindose a la prescripcin extraordinaria, tambin requiere que
la posesin sea ininterrumpida.
4.4. Clases de prescripcin adquisitiva.
Conforme al artculo 2506, se distingue entre prescripcin adquisitiva ordinaria y
extraordinaria.
a) Prescripcin ordinaria.
a.1) Requisitos.
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Adems de los requisitos generales a toda prescripcin adquisitiva (cosa susceptible

de adquirirse por prescripcin y posesin no interrumpida), la prescripcin ordinaria
necesita de dos requisitos propios:
a.1.1) Posesin regular.
a.1.2) Transcurso del plazo legal: dos aos para los muebles y cinco aos para los
inmuebles (artculo 2507). En cuanto al cmputo del plazo, debemos aplicar las reglas
generales (artculos 48 y 50). Es por tanto un plazo de das continuos (no se suspende en
das feriados ni festivos) y de das completos.
a.2) Suspensin de la prescripcin.
a.2.1) Concepto y mbito de aplicacin.
Se entiende por suspensin la paralizacin del transcurso del plazo de la
prescripcin, durante el tiempo que dure la causa suspensiva.
Conforme a lo anterior, extinguida que sea la causal de suspensin, se reanuda el
cmputo del plazo de la prescripcin o comienza dicho cmputo, en algunos casos. La
suspensin, a diferencia de la interrupcin, no suprime o borra el plazo de prescripcin que
ya haba transcurrido, sino que simplemente lo congela, abre un parntesis en el
cmputo.
Cabe tener presente que la suspensin no slo puede operar en el decurso de un
plazo, sino que tambin puede presentarse desde el momento mismo en que se inicia la
posesin, como acontece cuando una persona adquiere un bien de un incapaz, caso en el
cual la prescripcin slo comenzar a correr una vez que dicho incapaz obtenga la plena
capacidad (al incapaz, no le corre plazo de prescripcin, como reza el aforismo
jurdico).
La suspensin opera slo en la prescripcin ordinaria, como lo deja en claro el art.
2509. Por tal razn, si hubiere transcurrido un plazo de 10 o ms aos de posesin, no es
posible impugnar la prescripcin que ha servido de modo de adquirir al poseedor. As, si el
representante legal del demente no reacciona y demanda la nulidad del contrato de
compraventa celebrado por el demente, el que le compr al incapaz habr consolidado su
dominio despus de 10 aos de posesin ininterrumpida, no violenta ni clandestina.
a.2.2) Fundamento y causales de suspensin.
El fundamento o razn de ser de la suspensin de la prescripcin es la injusticia que
supondra dejar correr tal prescripcin en contra de personas que se encuentran
imposibilitadas de defender por s mismas sus derechos, sea porque se trata de incapaces,
sea porque no estn en condiciones de apreciar con claridad qu actos jurdicos se han
realizado en su perjuicio, como ocurre con la mujer casada en sociedad conyugal, respecto
a los contratos celebrados por su marido, administrador de los bienes sociales y de los
bienes propios de aquella. Se trata de un beneficio jurdico excepcional, que slo existe en
favor de las personas que la ley determina.
El art. 2509 enumera las causales de suspensin de la prescripcin. Seala el
precepto que se suspende la prescripcin ordinaria, en favor de las personas siguientes:
1 Los menores, los dementes, los sordos o sordomudos cuando no puedan darse a entender
claramente y en general todos los que estn bajo potestad paterna o bajo tutela o curadura.
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Cabe sealar que gozan del beneficio los menores, estn o no emancipados (por
regla general, los menores estn bajo patria potestad, pero puede ocurrir que el menor se
emancipe, por ejemplo si se casa, pero ello no implica que deje de ser incapaz). De igual
forma, los dementes y los sordos o sordomudos que no puedan darse a entender claramente
estarn favorecidos con la suspensin, estn o no bajo interdiccin.
2 La mujer casada en sociedad conyugal, mientras dure sta.
La suspensin opera respecto de los bienes sociales y tambin de los bienes propios
de la mujer que administra el marido. Esto significa que mientras est vigente la sociedad
conyugal, no corre prescripcin alguna en favor de un tercero que haya entrado en posesin
de un bien social o en favor del propio marido, sea que ste pretenda alegar dominio
exclusivo -ante la mujer- de un bien social, sea en lo relativo a los actos jurdicos
ejecutados por el marido sin cumplir con la formalidad habilitante de haber obtenido
previamente la autorizacin de la mujer (por ejemplo, compraventa de un inmueble que
perteneca a la sociedad conyugal, y que el marido enajena sin contar con la autorizacin de
la mujer, art. 1749). Por tal razn, en el ltimo caso, el plazo que la ley confiere a la mujer
o a sus herederos, para deducir la accin destinada a declarar nula la compraventa, slo
comenzar a partir de la disolucin de la sociedad conyugal, o a partir del momento en que
cese la incapacidad de la mujer o sus herederos, aunque no podr extenderse ms all de 10
aos, contados desde la celebracin del contrato, pues no se puede invocar la suspensin
ante la prescripcin extraordinaria (art. 1757).
3 La herencia yacente.
Esta es una de las disposiciones que ha llevado a algunos a calificar la herencia
yacente como persona jurdica, atendido a que el inciso 2 del art. 2509 dice que Se
suspende la prescripcin ordinaria en favor de las PERSONAS siguientes..., incluyendo
entre tales personas a la herencia yacente. Sin embargo, debemos descartar tal
posibilidad. En verdad, quien posee es el heredero cuya identidad ignoramos o que
conocindolo, an no manifiesta su voluntad en orden a aceptar o repudiar la herencia. A
pesar de lo anterior, reiteramos que quien posee es tal heredero (artculo 722, posesin legal
de la herencia), a travs del curador que se le designa a la herencia yacente. Cabe tener
presente que de conformidad al art. 1240, es posible pedir que se declare yacente la
herencia, transcurridos apenas 15 das desde la apertura de la sucesin (es decir, desde el
fallecimiento del causante, por regla general, art. 955).
El art. 2509, tras advertir que no se suspende la prescripcin en favor de la mujer
separada judicialmente de su marido, ni de la sujeta al rgimen de separacin total de
bienes o al rgimen de participacin en los gananciales, respecto de aquellos que administra
(lo que implica entonces que si un tercero entra en posesin de esos bienes, comenzar de
inmediato el plazo de prescripcin en su favor, a diferencia de lo que acontece si la mujer
est casada en sociedad conyugal), concluye sealando que la prescripcin se suspende
siempre entre cnyuges. Esto significa que cualquiera que sea el rgimen de bienes
existente entre los cnyuges, ni uno ni otro podr adquirir el dominio de bienes que
pertenezcan al otro de los cnyuges por prescripcin. Se fundamenta tal disposicin, en las
siguientes razones:
1 Si la prescripcin corriera entre los cnyuges, sera causa de conflictos, amenazndose el
clima de armona que debe prevalecer en toda relacin conyugal.
2 En el caso de la sociedad conyugal, el marido tiene el usufructo legal de los bienes de la
mujer, y por tanto es un mero tenedor de dichos bienes, lo que excluye toda prescripcin.
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3 El legislador prohbe las donaciones irrevocables (artculo 1147) y la compraventa

(artculo 1796) entre cnyuges; de permitirse que hubiere prescripcin entre cnyuges,
podra encubrirse una donacin o compraventa. Bastara simplemente con la inaccin del
marido o de la mujer para que el otro de los cnyuges adquiriera por prescripcin el bien
subrepticiamente donado o vendido.
Se ha discutido si la suspensin de la prescripcin entre cnyuges se aplica tanto en
la prescripcin ordinaria como en la prescripcin extraordinaria.
Algunos sostienen que slo tiene lugar en la prescripcin ordinaria, conforme al
principio general ya enunciado, en base a las siguientes razones:
1 El precepto est ubicado al tratar el CC. de la prescripcin ordinaria.
2 El art. 2511 reitera que la prescripcin extraordinaria no se suspende a favor de las
personas enumeradas en el art. 2509, debiendo entenderse por enumeradas no slo las
personas a las que se alude en los nmeros 1, 2 y 3 de este artculo (en el entendido que al
aludir a la herencia yacente, se quiso referir la ley a los herederos), sino tambin a todas las
mencionadas en la disposicin, como acontece con los cnyuges.
3 La suspensin es un beneficio excepcional, que debe interpretarse restrictivamente, y que
por ende no cabe extenderlo a otras situaciones no sealadas explcitamente por la ley.
4 Cuando se dice en el inciso final del art. 2509 que la prescripcin se suspende SIEMPRE
entre cnyuges, el legislador no quiere decir que la suspensin opera tanto en la
prescripcin ordinaria como en la extraordinaria, sino que est destacando que a diferencia
de lo establecido en el inciso anterior, ENTRE CONYUGES la prescripcin siempre se
suspende, cualquiera sea el rgimen de bienes del matrimonio. En cambio, FRENTE A
TERCEROS, la prescripcin establecida en favor de la mujer no se suspende, en lo
concerniente a los bienes que sta administra como separada de bienes.
Otros sostienen que la suspensin de la prescripcin entre cnyuges rige tanto en la
prescripcin ordinaria como en la extraordinaria, argumentando:
1 Donde existe la misma razn, ha de aplicarse la misma disposicin: las razones que ha
tenido el legislador para suspender la prescripcin ordinaria, se presentan tambin en la
prescripcin extraordinaria.
2 Cuando el art. 2509 concluye que se suspende siempreentre cnyuges la prescripcin,
se entiende la expresin precisamente referida a que se suspende, sea ordinaria o
extraordinaria la prescripcin.
3 Cuando el art. 2511 dispone que la prescripcin extraordinaria no se suspende a favor de
las personas enumeradas en el art. 2509, se entiende la expresin literalmente, referida
slo a las personas mencionadas en los nmeros 1 y 2 y a los herederos comprendidos en el
nmero 3. Por lo tanto, los cnyuges no quedan comprendidos en la referencia del artculo
2511, pues no estn enumerados en el artculo 2509.
Personalmente, creemos que la primera doctrina parece ser la ms acertada,
atendiendo a la seguridad jurdica, aunque no podemos desconocer que, como dice un
autor, permanece como muy fuerte la razn de fondo de la suspensin, por las
caractersticas del matrimonio, que valen para todo tipo de prescripcin.
En todo caso, cabe sealar que por su carcter excepcional, el precepto que indica
las personas a cuyo favor se suspende la prescripcin, es taxativo. En los dems casos,
correr el plazo de prescripcin a favor del actual poseedor.
Tambin deben considerarse otros casos, distintos de los mencionados en el artculo
2509, en los cuales la ley contempla algunas hiptesis de suspensin de la prescripcin. As
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ocurre, por ejemplo, en el artculo 2489, ltimo inciso, respecto de los crditos valistas
subordinados.
b) Prescripcin extraordinaria.
b.1) Requisitos.
Deben cumplirse los requisitos generales a toda prescripcin (cosa susceptible de
prescribirse y posesin no interrumpida) y los especficos de la extraordinaria:
b.1.1.) El que la alega debe haber sido al menos poseedor irregular de la cosa,
descartndose por ende al mero tenedor, salvo en el caso excepcional al que aludiremos.
b.1.2) Exige 10 aos de posesin continua: artculos 2510 y 2511.
b.1.3) Corre contra toda persona y no se suspende (art. 2511, sin perjuicio del caso dudoso
de la prescripcin entre cnyuges).
b.2) Acerca de si el poseedor vicioso o si el que era mero tenedor puede prescribir.
b.2.1) Situacin del poseedor vicioso.
La teora tradicional sostiene que aunque la posesin sea irregular, en ningn caso
debe ser viciosa, porque sta no es til para prescribir, mientras subsiste el vicio de
violencia o clandestinidad. Sin embargo, se ha hecho ver, en contra de la teora tradicional,
que no hay en el CC ninguna disposicin que permita afirmar que el poseedor vicioso no
puede prescribir. El art. 2510 slo lo impide al poseedor vicioso que alega la prescripcin
cuando existe un ttulo de mera tenencia en virtud del cual detenta la cosa (era arrendatario
de la misma, por ejemplo, y despus pretende alegar haberla adquirido por prescripcin).
De lo anterior se desprendera que si el poseedor vicioso tiene a su favor un ttulo de
posesin o simplemente carece de ttulo, podra adquirir el dominio por prescripcin
adquisitiva. En otros trminos, la posesin viciosa slo sera un obstculo para prescribir,
cuando existe un ttulo de mera tenencia; la disposicin restrictiva no podra extenderse
ms all de sus trminos.
b.2.2) Situacin del mero tenedor.
Se plantea en esta materia, lo dispuesto en la regla del nmero tres del art. 2510. La
doctrina y el texto legal (art. 716) establecen que la mera tenencia es inmutable, el solo
transcurso del tiempo no la transforma en posesin, y no obstante que el precepto citado
pareciere anunciar una excepcin al axioma anterior, puede observarse que en realidad no
hay tal excepcin. En efecto, la ley exige, para considerar al mero tenedor como poseedor,
la concurrencia de otras circunstancias, no dependientes de la voluntad del tenedor, que
deben sumarse al transcurso del tiempo. Si en definitiva opera la mutacin de la mera
tenencia en posesin, es porque se han realizado actos de parte del mero tenedor como
tambin de parte del propietario, que alteran por completo la situacin jurdica de ambos.
Concurriendo las dos circunstancias indicadas al final del artculo 2510, la mera tenencia se
convierte en posesin, no slo por la voluntad del tenedor ni por el simple transcurso del
tiempo, sino tambin, principalmente, por la negligencia del dueo, que no logra acreditar
que el mero tenedor reconoci en los ltimos diez aos el dominio que pretende el primero.
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Para que pueda operar la hiptesis de la regla 3 del artculo 2510, deben cumplirse
entonces dos requisitos, uno negativo y otro positivo:
El negativo: que el que se pretende dueo de la cosa, no pueda probar que en los ltimos
diez aos el que recibi la cosa como mero tenedor y ahora pretende alegar la prescripcin,
reconoci expresa o tcitamente el dominio del primero; y
El positivo: que el que alega la prescripcin (es decir, quien inicialmente recibi la cosa
como mero tenedor) pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin
por el mismo espacio de tiempo, o sea, diez aos.
As, por ejemplo, Juan prest unos libros a Pedro en el ao 1995, documentndose
un contrato de comodato por dos aos. Dicho contrato expir por ende en el ao 1997, y no
consta haberse prorrogado por las partes. Hoy, se presenta Juan y exige a Pedro o a sus
herederos la restitucin de los bienes. El o los demandados perfectamente podran recurrir a
la regla 3 del artculo 2510, y negarse a restituir. Aunque parezca injusto el despojo del
dominio que sufra el propietario, la ley vela por la seguridad jurdica, presumiendo el
legislador que si han transcurrido ms de quince aos desde que expir el contrato son que
el dueo hubiera reclamado las cosas, es porque virtualmente ha operado una voluntad de
no perseverar en el dominio y admitir que las cosas las haga suyas el prescribiente.
Cabe consignar que en la prctica (aunque no en la letra de la ley), el caso que
explicamos operar respecto de cosas muebles, considerando el sistema de inscripcin
registral que protege la posesin de los inmuebles.
Con todo, tambin es cierto, como advierten algunos autores, que la regla tercera del
artculo 2510 viene a debilitar el rigor del principio de que el mero tenedor no podra nunca
transformarse en poseedor.
4.5. Prescripcin de derechos reales que no son el dominio.
El artculo 2498 establece que se ganan por prescripcin, de la misma manera que el
dominio, los otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados. De acuerdo al
artculo 2512, la regla general es que en la prescripcin de los dems derechos reales se
aplican las mismas reglas y plazos del dominio. As, la prescripcin de los derechos de
hipoteca, usufructo, uso y habitacin, se rigen por las reglas estudiadas. El mismo artculo
2512 seala las siguientes excepciones:
El derecho de censo: rige la prescripcin extraordinaria de 10 aos.
El derecho de herencia: se puede adquirir de dos formas:
1 De acuerdo al artculo 2512, por la prescripcin extraordinaria de 10 aos;
2 De acuerdo a los artculos 704 y 1269, por la prescripcin ordinaria de 5 aos,
tratndose del heredero putativo a quien por decreto judicial o por resolucin
administrativa, se haya dado la posesin efectiva de la herencia, pues en tal caso el
decreto o resolucin administrativa servir de justo ttulo. En todo caso, no basta con
ste, pues tambin debe cumplir con el requisito de la buena fe, como todo poseedor
regular.
El derecho de servidumbre: conforme al artculo 882, distinguimos:
1 Las servidumbres discontinuas de todas clases y las continuas inaparentes, slo
pueden adquirirse por medio de un ttulo; ni an el goce inmemorial bastar para
constituirlas;
15
2 Las servidumbres continuas y aparentes se adquieren por prescripcin, pero sta

siempre ser de 5 aos, haya posesin regular o irregular.
4.6. Efectos de la prescripcin.
El efecto esencial de la prescripcin es hacer adquirir el dominio al poseedor, una
vez que ella se ha cumplido.
La adquisicin de la propiedad se produce retroactivamente, y slo si el poseedor
consiente en la adquisicin. Es decir, se reputa dueo al poseedor no slo a partir del da en
que se cumpli el plazo de la prescripcin, sino tambin a contar del momento en que
empez a poseer. Este efecto no est expresamente enunciado por la ley, pero se deduce,
por ejemplo, del artculo 1736 nmero uno y del artculo 1792-8 nmero uno.
La retroactividad de la prescripcin tiene consecuencias:
a) Los frutos producidos por la cosa desde el comienzo de la posesin, pertenecen al
poseedor que ha prescrito, an cuando haya estado de mala fe. Se explica lo anterior,
porque si entendemos que se hizo dueo retroactivamente- desde que entr en
posesin, los frutos que produjo la cosa los adquiri por accesin.
b) Los gravmenes impuestos por el prescribiente durante su posesin, quedan a firme.
Tambin se explica esto, porque si retroactivamente entendemos que era dueo desde
que entr en posesin, poda en tal calidad constituir los gravmenes sobre la cosa.
__________________________*****______________________________
16
LAS ACCIONES PROTECTORAS1

I.-
DIVERSAS FORMAS DE PROTECCIN
El dominio y los dems derechos reales necesitan de proteccin jurdica, cuando un

tercero pretende vulnerarlos o efectivamente los vulnera. El ordenamiento jurdico consulta
varios instrumentos de los que el titular dispone para la preservacin de su derecho.
1.-
Medidas generales de proteccin del dominio:
a)
La legtima defensa: opera en el Derecho Penal, y cubre no slo a la persona, sino
tambin a los bienes (art. 10 N4 del C.P.)
b)
Garanta constitucional de inviolabilidad de la propiedad privada. La excepcin es la
expropiacin por causa de utilidad pblica (art. 19 N 24 C.P.R.). En el marco de esta
garanta, la Constitucin otorga a los afectados el recurso de proteccin (art. 20 C.P.R.)
c)
Los delitos contra la propiedad, cuya tipificacin constituye otra forma de
proteccin del dominio (art. 432 y ss. C.P.)
2.-
Medidas de proteccin en el Derecho Privado.
Se han configurado ciertas acciones tendientes a la proteccin del dominio y dems

derechos reales que se denominan genricamente acciones protectoras.
Un primer grupo est constituido por las acciones del dominio propiamente tales, que lo
protegen en forma directa. Algunas de ellas estn destinadas a eliminar perturbaciones al
dominio ya consumadas: la accin reivindicatoria. Otras de estas acciones estn destinadas
a prevenir un dao que se teme, evitando que se consume, como las llamadas acciones
posesorias (o interdictos) de obra nueva y obra ruinosa; las acciones de demarcacin y
cerramiento; la tercera de dominio (art.518 y ss. Cdigo de Procedimiento Civil)
Un segundo grupo protegen el dominio en forma slo indirecta, ya que normalmente estn
destinadas a otros objetivos: las acciones posesorias y la accin publiciana; la tercera de
posesin. Si bien estas acciones protegen la posesin cuando el poseedor lo es como
consecuencia de ser dueo, lo que generalmente ocurre, al protegerse la posesin se est
protegiendo el dominio.
Todo lo anterior, en el mbito de las acciones reales.
Pero hay acciones personales que tambin protegen en definitiva el dominio, cuando
la perturbacin a este derecho deriva de una relacin contractual. As por ejemplo, si al
terminar el comodato, el comodatario no restituye la cosa al comodante, ste puede ejercitar
la accin personal para lograr judicialmente la restitucin; lo mismo puede acontecer en el
arrendamiento; recordemos lo dicho a propsito del derecho de reclamacin de la cosa
fructuaria de que goza el nudo propietario. El camino podr resultar ms expedito para el

Las Acciones Protectoras Juan Andrs Orrego Acua
demandante, pues la prueba del contrato puede ser menos dificultosa para el perjudicado
que la prueba de dominio, necesaria para reivindicar.
II
LA ACCION REIVINDICATORIA
1.-
Concepto
De conformidad al art. 889 del Cdigo Civil, La reivindicacin o accin de

dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que
el poseedor de ella sea condenado a restitursela
2.-
Condiciones o requisitos para entablarla
a)
Que se trate de una cosa susceptible de reivindicarse
La cosa debe ser singular. Como ha dicho la Jurisprudencia, es condicin esencial

para que pueda prosperar la accin reivindicatoria que se determine y especifique de tal
manera la cosa singular que se reivindica, que no pueda caber duda en su individualizacin,
a fin de que la discusin de las partes pueda recaer sobre una cosa concreta y que los
Tribunales resuelvan el litigio con pleno conocimiento de los hechos. No pueden
reivindicarse las universalidades.
El art. 890 del Cdigo Civil establece que pueden reivindicarse las cosas corporales,
sean races o muebles, con la excepcin contemplada en el inc. 2: aquellas cosas muebles
compradas en una feria, tienda, almacn u otro establecimiento industrial en que se vendan
cosas de la misma clase. En este caso, habr que reembolsar al poseedor el valor de la cosa
(incluyendo en tal valor lo que se pag por ella y lo que se gast en repararla y mejorarla).
Tambin pueden reivindicarse los derechos reales que signifiquen cosas corporales
singulares (891). Luego, el derecho de herencia no puede reivindicarse (y as lo excluye
expresamente el art. 891, 2) porque es una universalidad jurdica y est amparado por la
accin de peticin de herencia (arts. 1264, 1268, 1269 del CC).
Tambin se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso de una cosa
singular (art. 892 del CC). La comunidad puede recaer sobre una cosa singular, en cuyo
caso se habla ms bien de copropiedad, pero tambin puede recaer sobre una universalidad
jurdica, caso en el cual algunos hablan de comunidad propiamente tal. Tratndose del
primer caso no cabe duda que la cuota (por ejemplo 1/5 de una cosa determina) puede
reivindicarse: es el caso del art. 892 del CC. El problema reside en saber si cabe la
reivindicacin en el segundo caso, es decir, cuando la cosa comn es una universalidad
jurdica (por ejemplo, cuando se reivindica el tercio de una cosa que forma parte de una
herencia). Aqu tiene incidencia la discusin doctrinaria referente a la naturaleza jurdica de
la comunidad y concretamente el punto de si los derechos de cada comunero se comunican
cuotativamente a cada uno de los objetos que la componen o por el contrario, permanecen
como cuota abstracta, sin que ningn comunero pueda pretender derecho sobre cada objeto.
Si seguimos la primera doctrina (romana) podr admitirse que pueda el comunero
reivindicar su cuota en una cosa singular de la comunidad; de aceptarse la segunda doctrina,
en la que se tiene una cuota ideal, la conclusin ha se ser negativa. Cabe sealar que el art.
1268 del CC, regulando la accin de peticin de herencia, concede tambin al heredero la
accin reivindicatoria para perseguir un objeto de la herencia; no afirma si que puede

reivindicar una cuota del objeto.
La jurisprudencia ha emitido fallos en ambos sentidos. En todo caso, como la cuota
debe ser determinada, el actor tiene que precisar a cuanto asciende.
- No pueden reivindicarse:
1 El derecho de herencia: el heredero est amparado por la accin de peticin de herencia.
Por ella, no se discute el dominio sino la calidad de heredero. Puesto que la accin
reivindicatoria se dirige a recuperar la posesin de una cosa singular, no cabe tratndose de
una universalidad jurdica como es la herencia. El heredero s puede intentar la accin
reivindicatoria para reclamar cosas singulares que estn dentro de una universalidad (art.
1268 del CC).
2 Los derechos personales: sin perjuicio de que pueda reivindicarse el documento en el
cual consta el crdito (por ejemplo, podra reivindicarse un pagar).
3 Las cosas muebles compradas por su poseedor en feria, tienda, almacn u otro
establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase (art. 890,
inciso 2 y artculo 3 del CC). Por otra parte, se ha aplicado la disposicin del art. 890
inciso 2 del Cdigo Civil a establecimientos no mencionados en ella, toda vez que el texto
es ejemplificativo y genrico.
4 En el pago de lo no debido hay un caso en que no puede reivindicarse. Se ha pagado una
cosa que se crea deber y el supuesto acreedor la enajena. Hay accin contra el tercero
adquirente, si adquiri a ttulo gratuito o si a ttulo oneroso y de mala fe: art. 2302 del CC.
No hay accin contra el tercero de buena fe que adquiri a ttulo oneroso (artculo 2303).
5 Tampoco hay accin reivindicatoria cuando el tercero adquiri la cosa por prescripcin.
6 Cuando se ha declarado resuelto un contrato no hay lugar a la accin reivindicatoria en
contra de terceros poseedores de buena fe (arts. 1490 y 1491 del CC).
7 Cuando el heredero o legatario indigno transfiri bienes hereditarios o legados a un
tercero de buena fe (artculo 976 del Cdigo Civil).
b)
Que el reivindicante sea dueo de la cosa.
Art. 893 del CC: puede reivindicar el propietario, cualquiera sea su calidad (pleno o
nudo, absoluto o fiduciario).
Excepcionalmente el poseedor podr reivindicar, aunque no se pruebe dominio,
ejercitando la llamada accin publiciana (art. 894), que se concede al que ha perdido la
posesin regular de la cosa y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin; pero
esta accin no se podr ejercer ni contra el verdadero dueo ni contra el que posea con igual
o mejor derecho.
El demandante, al interponer la accin reivindicatoria, debe probar su calidad de
dueo, pues al demandar reconoce en el demandado la calidad de poseedor, con lo que ste
se apoya en la presuncin de dominio del art. 700 del CC, que el reivindicante queda
obligado a destruir. La situacin se altera sin embargo, cuando reivindica el Fisco,
conforme a la presuncin del art. 590 del CC.
Aparece en esta materia una importante dificultad: la prueba del domino (probatio
diablica). Para acreditarlo, tiene importancia determinar si el reivindicante lo adquiri por
un modo originario o derivativo. En el primer caso le bastar probar los hechos que
constituyeron ese modo originario. Pero si adquiri por un modo derivativo, como la
tradicin, no basta con probar que ese modo se configur a favor del que se pretende dueo,
porque quedar la interrogante de si el antecesor, a su vez, tena o no el dominio
(recordemos que nadie puede transferir ms derechos que los que tiene sobre la cosa). En
definitiva, para sortear la dificultad se acude a la prescripcin adquisitiva, con ms
seguridad la extraordinaria (recordemos que puede recurrirse tambin a la agregacin de
posesiones, aunque con sus calidades y vicios).
En lo concerniente a la accin publiciana, se ha planteado un problema muy
discutido en la doctrina, consistente en determinar si para estar en condiciones de ejercitar
esta accin es necesario tener cumplido el plazo para ganar por prescripcin ordinaria o
basta con tener slo algn tiempo de posesin. Se ha sostenido que es necesario haber
completado el plazo porque al apoderarse otro de la cosa se produce una interrupcin
natural de la prescripcin del primero, que hace perder todo el tiempo anterior, con lo que
ya no queda en vas de ganar por prescripcin (Alessandri). Ahora bien, por qu sera
necesario deducir la accin publiciana y no derechamente la accin reivindicatoria si ya se
complet el plazo de prescripcin? Una respuesta posible sera porque si bien se complet
el plazo, la prescripcin no ha sido declarada por sentencia judicial.
Otros piensan que no es necesario el cumplimiento del plazo de prescripcin: si ya
est cumplido, no es necesaria la accin publiciana, pues bastara alegar la prescripcin y
entablar la accin reivindicatoria, no la publiciana. Quien enter el plazo es dueo, no
poseedor. Por lo dems, as lo denotan el texto del precepto y la historia de su
establecimiento, pues Andrs Bello tom esta institucin ntegramente del Derecho
Romano y all estaba establecida sin requerir el cumplimiento del plazo. Rozas adhiere a
esta doctrina, agregando que la prescripcin, a su juicio, opera de pleno derecho, sin
necesidad de sentencia judicial. De ah que se afirma que al completarse el plazo de la
prescripcin adquisitiva, se es dueo, aunque tal prescripcin no se haya declarado
judicialmente. Por lo dems, el artculo 894 dice que la accin no puede deducirse contra el
dueo. Ahora bien, si se hubiere completado el plazo, el poseedor habra pasado a ser el
dueo, de manera que no podra haber otro que tambin sea dueo al mismo tiempo.2
Es interesante mencionar que algunos fallos han concluido que cuando el
reivindicante no ha logrado probar el dominio, pero s ha demostrado mejor derecho que el
demandado, la demanda debe ser acogida sobre el supuesto que el actor, implcitamente, ha
ejercido la accin publiciana.
c)
Que el reivindicante est privado de la posesin de la cosa.
En relacin con los inmuebles, surge el problema de si corresponde entablar accin

reivindicatoria a un propietario que teniendo inscrito a su nombre un predio le es arrebatado
materialmente. La solucin debemos buscarla en el tema de la adquisicin, conservacin y
prdida de la posesin, en el que se plantea a su vez la polmica sobre el valor de la
inscripcin, con sus dos posiciones:
1
Considerando que la inscripcin conservatoria es nica y suficiente prueba de
posesin (la inscripcin representa el corpus y el animus), no procedera hablar en la
hiptesis planteada de prdida de la posesin, por lo que no competera al perjudicado la
2
Rozas Vial, Fernando, Los Bienes, Santiago de Chile, LexisNexis, ao 2007, cuarta edicin, p. 367.
accin reivindicatoria. Tal afirmacin es consecuencia de atribuir a la posesin inscrita un

valor absoluto y excluyente. El dueo entonces, debera entablar la accin de precario
(2195, 2) y la querella de usurpacin.
2
Pero puede tambin sostenerse que no obstante tener posesin inscrita, al privarse al
dueo de la tenencia material se le ha privado de una parte integrante de la posesin, su fase
material, y podra el dueo en el caso planteado, reivindicar, al no ser ntegramente
poseedor. Hay fallos que as lo han resuelto (y tendra tambin accin posesoria, de amparo
o restitucin, segn veremos).
Determinar si se aplica la primera o la segunda doctrina tiene importancia para el
propio demandado, en cuanto a la posibilidad que pueda reclamar las prestaciones mutuas
reguladas en los artculos 904 y siguientes: si se trata de un poseedor, podr reclamarlas,
pero si se trata slo de un mero tenedor, no podr invocar las normas que lo favorecen, para
los efectos de retener frutos y exigir el reembolso de mejoras.
3.-
Contra quien se puede reivindicar
La regla general es que la accin se entable contra el actual poseedor: art. 895.
Para el reivindicante tiene importancia determinar quien es el poseedor porque debe
litigar contra legtimo contradictor, debiendo considerarse en este punto el efecto relativo de
las sentencias. Si en la prctica se presentan dudas acerca de la identidad del actual
poseedor, la ley establece medidas de resguardo en favor del reivindicante: art. 896
(obligacin de hablar que pesa sobre el mero tenedor: declarar el nombre y residencia de la
persona a cuyo nombre tiene la cosa); art. 897, respecto de aqul que de mala fe se da por
poseedor de la cosa que se reivindica sin serlo (dicho poseedor ficto estar obligado a la
indemnizacin de todo perjuicios causado al reivindicador a consecuencia de este engao).
Puede ocurrir que el poseedor haya fallecido, dejando varios herederos. La accin
reivindicatoria tiene por objeto no slo la entrega de la cosa, sino tambin el pago de otras
indemnizaciones como deterioros, devolucin de los frutos o de su valor, etc. El art. 899
resuelve este caso: mientras la accin para obtener la entrega de la cosa es indivisible (no es
posible cumplirla por partes), la de indemnizar es perfectamente divisible (en relacin a lo
anterior, arts. 1526 N2, art. 1354), el pago de las deudas hereditarias se efecta a prorrata
por los herederos.
- Casos en que la accin reivindicatoria no se dirige contra el actual poseedor:
a)
Se puede dirigir contra el que dej de poseer, ya de buena fe (artculo 898), ya de
mala fe (artculo 900).
a.1) De buena fe: cabe la accin en su contra, siempre que a consecuencia de la
enajenacin, se haya hecho imposible o difcil la persecucin de la cosa (por ejemplo,
artculo 2231, en el contrato de depsito). En este caso, no se persigue la cosa, sino que el
dueo exige para s el precio que recibi el poseedor al enajenarla, y si ste enajen de mala
fe (aunque inicialmente adquiri de buena fe, al enajenar lo hizo a sabiendas de ser ajena la
cosa), para que se le pague la indemnizacin de todo perjuicio. El reivindicador, al aceptar
el precio, confirma la enajenacin, ratifica un acto que le era inoponible (caso de voluntad
presunta). Se produce aqu una figura de subrogacin real (la cosa se reemplaza por el
precio).
a.2) El poseedor estaba de mala fe: se trata de la reivindicatoria ficta, que se dirige
contra aqul que desde un comienzo posea de mala fe y por hecho o culpa suya, ha dejado
de poseer. Aqu, el demandado adems del pago del precio y de indemnizar todo perjuicio,
responder por los frutos, deterioros y expensas de acuerdo a las reglas del poseedor de
mala fe vencido, en las prestaciones mutuas. Cabe consignar que el inciso final del art. 900
dispone que la obligacin de saneamiento a que tiene derecho el comprador que ha sido
privado de la cosa, no pesa sobre el reivindicante, sino que recae sobre el poseedor de mala
fe que dej de poseer.
En doctrina, se ha discutido si en los casos de los arts. 898 y 900 puede hablarse de
accin reivindicatoria. Algunos sostienen que se trata slo de acciones personales, porque
no se pretende reivindicar una cosa, sino obtener el pago de una suma de dinero.
b)
Se puede dirigir tambin contra el mero tenedor, que retenga la cosa indebidamente:
art. 915.
El alcance de este artculo ha motivado discusiones.
En primer lugar, ha surgido controversia en su calificacin. Por una parte, se le ha
estimado simplemente como la accin reivindicatoria que, excepcionalmente, se permite
contra el mero tenedor; otros, la han considerado como una accin distinta, como
puramente restitutoria contra el mero tenedor. Pero ms importancia tiene precisar el
alcance de la accin. Podra estimarse que se trata de una accin que corresponde al que
entreg la mera tenencia de una cosa a otro, por un contrato (comodato, arriendo, etc.) y que
al terminar la vigencia de esa relacin, el tenedor se niega a restituir. Se tendra entonces la
accin reivindicatoria, adems de la accin personal que surge del contrato. Con este
alcance, sera dudoso que pudiera intentarla el adquirente del dueo (por ejemplo, el tercero
que compra la cosa al comodante o al arrendador), por cuanto l no contrat con el tenedor
(salvo la posibilidad de cesin del contrato) y en todo caso, tampoco podra intentarse
contra el que detenta la cosa sin una relacin jurdica inicial; es decir, contra el que desde
un comienzo, detenta sin justificacin jurdica.
Una segunda alternativa es la de entenderla precisamente como la situacin inversa:
aplicable slo a aquellos tenedores que no tienen, y nunca tuvieron un ttulo que justifique
la detentacin: los injustos detentadores. Pero tambin puede estimarse aplicable a
ambas situaciones: al detentador injusto desde un comienzo o al que haya empezado a
detentar con ttulo que luego qued sin justificacin (porque fue declarado nulo, resuelto,
etc). Ambos seran, al tiempo de la demanda, injustos detentadores.
La jurisprudencia ha aplicado la regla a ambas categoras de tenedores.
En la doctrina se ha insinuado la conveniencia de consagrar una accin general
restitutoria para aquellos casos en los que no es posible entablar accin reivindicatoria,
acciones posesorias o acciones personales de restitucin emanadas de un contrato, sea
porque el demandado no es poseedor (lo que por regla general excluye la accin
reivindicatoria), sea porque ha pasado ms de un ao o incluso seis meses (lo que excluye
las acciones posesorias), sea porque fue otro el contratante o simplemente no hubo contrato
alguno. La necesidad se torna imperiosa, si recordamos que el mero tenedor puede alegar
prescripcin, amparndose en el art. 2510, regla tercera.
Para llenar este vaco se ha acudido frecuentemente a la accin de precario,
contemplada, en el art. 2195.
Para Peailillo, parece ms adecuado fundar tal accin general restitutoria en el art.
915, confiriendo a este precepto un sentido extensivo, es decir, hacindolo aplicable a todo
tenedor que a la poca de la demanda, no pueda justificar aceptablemente su insistencia en

mantener la cosa en su poder.
- Actitudes que puede asumir el demandado de reivindicacin y que suponen debate:
a)
Sostener que el demandante no es dueo (simplemente negarlo, o agregar que lo es
cierto tercero).
b)
Que no es (el demandado) poseedor de la cosa (con la salvedad del art. 915, en
virtud del cual el actor puede ejercitar la accin en contra del injusto detentador).
c)
Alegar que l (el demandado), es el dueo.
4.-
Extincin de la accin reivindicatoria por prescripcin.
Se desprende del artculo 2517, que la accin reivindicatoria no se extingue por la

prescripcin extintiva, por no ejercitar la accin en determinado plazo, sino que se extingue
como consecuencia de haberse perdido el dominio. En otras palabras, se extingue por la
prescripcin adquisitiva que corre en favor de otro. Por ello, si el dueo ve que un tercero
empieza a poseer el bien de su dominio, puede reivindicarlo, pero antes que aqul poseedor
se lo gane por prescripcin adquisitiva.
5.-
Medidas precautorias
La accin reivindicatoria se tramita en juicio ordinario. En el intertanto el

demandado est muy protegido, ya que goza de la presuncin de ser dueo de la cosa (art.
700). Por lo dems, el art. 902, inciso 1, expresamente dispone que seguir gozando del
bien reivindicado, hasta que quede ejecutoriada la sentencia definitiva. El poseedor podra
enajenarlo en consecuencia, burlando las expectativas del reivindicante. De ah que los
artculos 901 y 902 autorizan al ltimo para solicitar ciertas medidas precautorias con el
objeto de asegurar los resultados del juicio. Si la cosa es mueble, puede pedirse el secuestro,
es decir, el depsito hecho por orden judicial en manos de un tercero. Si la cosa es inmueble
puede solicitarse prohibicin de celebrar actos o contratos, medidas para evitar el deterioro
de la cosa, nombramiento de interventor, etc. (las ltimas tambin para cosas muebles).
6.-
Prestaciones mutuas
a)
Concepto: consisten en las devoluciones e indemnizaciones que recprocamente se
deben el reivindicante y el poseedor, cuando ste es vencido en el juicio reivindicatorio. Las
prestaciones mutuas constituyen reglas generales, aplicables tambin en otras situaciones en
que deben efectuarse restituciones, como en la accin de peticin de herencia (art. 1266); la
accin de nulidad (art. 1687) y la accin resolutoria (artculo 1487). Las prestaciones
mutuas estn reguladas en los artculos 904 y ss.
Operan como una manifestacin del principio de la reparacin del enriquecimiento
sin causa.
b)
Obligaciones que tiene el poseedor vencido para con el reivindicante
b.1)
Restitucin de la cosa : arts. 904 y 905.

El art. 904 establece que debe hacerse en el plazo que el juez seale. Se trata de un
caso excepcional de plazo judicial (art. 1494, inciso 2).
b.2) Indemnizacin de los deterioros que hubiere causado en la cosa: art. 906. Debemos
distinguir entre poseedor vencido de mala fe o de buena fe, la que se considerar en el
momento en que se produjeron los deterioros (aplicando el art. 913 por analoga); debemos
tener presente adems que despus de la contestacin de la demanda el poseedor de buena
fe es considerado de mala fe, porque ya sabe que su situacin es discutible:
Poseedor de mala fe: responde por los deterioros que por su hecho o culpa sufri la
cosa (a contrario sensu, no ser responsable de los deterioros ocasionados por caso
fortuito o fuerza mayor);
Poseedor de buena fe: slo responde de los deterioros cuando se aprovech de los
mismos (por ejemplo, tal los bosques y vendi la madera de un predio que despus
debi restituir).
b.3) Restitucin de los frutos: artculos 907 y 913. Tambin distinguimos, segn se trate
del poseedor de buena o mala fe:
Poseedor de mala fe: restituye los frutos naturales y civiles de la cosa, incluso
aquellos que pudo percibir el dueo con mediana inteligencia y actividad. Si no
existen los frutos, deber el valor que tenan al momento de la percepcin.
Poseedor de buena fe: no est obligado a restituir los frutos percibidos antes de la
contestacin de la demanda Por los percibidos despus responde como el poseedor
de mala fe.
La buena o mala fe se refiere al tiempo de la percepcin (artculo 913).
b.4) Indemnizacin de los gastos de custodia y conservacin de la cosa durante el juicio
reivindicatorio.
De conformidad al artculo 904, esta obligacin de indemnizar slo pesa sobre el
poseedor de mala fe.
c)
Obligaciones que tiene el reivindicante para con el poseedor vencido.
c.1)
Indemnizacin de los gastos ordinarios invertidos en la produccin de frutos.
Slo se indemnizan los gastos ordinarios, no aquellos extraordinarios.

Tanto el poseedor de mala fe como el de buena fe, tiene derecho al pago de estos
gastos (artculo 907, ltimo inciso).
c.2)
Indemnizacin por las mejoras introducidas en la cosa.
Se entiende por mejora, toda obra ejecutada para la conservacin de la cosa, para
aumentar su valor o para fines de ornato o de recreo. Se distinguen entonces tres clases de
mejoras: necesarias, tiles y voluptuarias.
El artculo 908 se refiere a las mejoras necesarias. Los artculos 909, 910, 912 y 913
a las mejoras tiles. El artculo 911 a las mejoras voluptuarias.
Para el pago de las mejoras, se atender a dos factores: la buena o mala fe del
poseedor vencido y la calidad de las mejoras:
En cuanto a las mejoras necesarias, prevalece la calidad de las mejoras sobre la
buena o mala fe del poseedor. Siempre el reivindicante debe abonar al poseedor
vencido estas mejoras, con las salvedades que indicaremos seguidamente. Las
mejoras necesarias pueden ser de dos clases: obras materiales (artculo 908, inciso
2, como por ejemplo levantar una cerca para impedir las depredaciones, o un dique
para atajar las avenidas, o las reparaciones de un edificio arruinado por un
terremoto); y obras inmateriales (artculo 908, inciso 3, como por ejemplo la
defensa judicial de la finca). Para abonarlas al poseedor vencido, el Cdigo
distingue:
i)
Tratndose de las obras materiales: se abonarn al poseedor dichas expensas,
siempre que hayan sido realmente necesarias, pero reducidas a lo que valgan
las obras al tiempo de la restitucin. Esto significa que el poseedor vencido
probablemente no obtendr un reembolso completo de lo invertido, pues sus
obras, con el tiempo, valdrn menos que al tiempo en que fueron hechas.
ii)
Tratndose de las obras inmateriales, sern abonadas al poseedor vencido
siempre que se cumplan dos requisitos: 1) en cuanto ellas hayan aprovechado
al reivindicador; y 2) se hubieren ejecutado con mediana inteligencia y
economa.
En cuanto a las mejoras tiles: en este caso, debemos distinguir entre poseedor de
buena o mala fe. En este caso, se atiende, para considerar al poseedor de buena o
mala fe, al momento en que fueron hechas las mejoras (artculo 913):
1 Poseedor de buena fe: deben reembolsrsele las mejoras tiles que ejecut,
encontrndose de buena fe (artculo 909, incisos 1 y 2). El inciso 3 del artculo
909 da al reivindicante un derecho optativo, segn el cual puede elegir entre pagarle
al poseedor de buena fe el valor de las mejoras tiles (considerado dicho valor el
tiempo de la restitucin) o bien pagarle el aumento de valor que la cosa hubiere
experimentado.
2 Poseedor de mala fe: no tiene derecho a que se le restituyan las mejoras tiles,
pero el artculo 910 lo autoriza a llevarse los materiales que hubiere invertido en la
cosa, cumpliendo con dos requisitos:
+ que dichos materiales puedan separarse sin detrimento de la cosa reivindicada;
+ y en la medida que el reivindicante se niegue a pagar los valores de esos
materiales.
El artculo 912 determina cundo se puede efectuar esta separacin de los
materiales. Se deduce de esta norma que si los materiales no pueden sacarse sin
detrimento de la cosa, el poseedor de mala fe pierde estas mejoras.
En cuanto a las mejoras voluptuarias: el reivindicante no est obligado a pagarlas ni
al poseedor de buena o mala fe (artculo 911). Ambos tendrn si derecho de llevarse
los materiales, siempre que el reivindicante no se allane a pagarles el valor de dichos
materiales.
d)
Derecho de retencin del poseedor vencido.
El poseedor tiene un derecho legal de retencin, mientras el reivindicante no pague

o asegure el pago a su satisfaccin (artculo 914).
III
DE LAS ACCIONES POSESORIAS
1.-
Generalidades.
El Cdigo Civil regula estas acciones en los arts. 916 a 950.
a)
Definicin.
Conforme al artculo 916, son aquellas que tienen por objeto conservar o
recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos
b)
Caractersticas.
b.1)
Son acciones inmuebles (artculos 916 y 580).
b.2) Son acciones reales: se ha discutido este carcter, partiendo del supuesto que la
posesin es un hecho para la mayora de las doctrinas, mientras que el artculo 577 dispone
que las acciones reales nacen de los derechos reales. Sin embargo, se afirma que deben
incluirse entre las acciones reales, porque pueden ejercerse sin respecto a determinadas
personas y en contra de cualquiera persona que turbe o arrebate la posesin, sin que importe
la existencia de un vnculo preestablecido con ella (art 927,1).
b.3) En el mbito procesal, su ejercicio generalmente deja a salvo el derecho a discutir
posteriormente el dominio entre las mismas partes (arts. 563 y 576 del Cdigo de
Procedimiento Civil). En el caso de la querella de restablecimiento (cuyo carcter de accin
posesoria se discute) quedan a salvo incluso las acciones posesorias comunes (artculos 928
del Cdigo Civil y 564 del Cdigo de Procedimiento Civil).
c)
Diferencias con la accin reivindicatoria.
c.1) La accin reivindicatoria ampara el domino, o sea un derecho; las acciones

posesorias amparan la posesin, o sea un hecho.
c.2) El titular para ejercitar la accin reivindicatoria es el dueo y excepcionalmente el
poseedor regular cuando est en vas de ganar la cosa por prescripcin (accin publiciana).
Las acciones posesorias pueden ejercitarlas el poseedor y an el mero tenedor en la querella
de restablecimiento.
El derecho real de herencia no puede ampararse por accin posesoria, desde el
momento que es una universalidad jurdica, pero nada impide que se pueda amparar un
inmueble determinado de la sucesin.
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El art. 922 consagra la accin en favor del usufructuario, el usuario y el habitador,

quienes si bien son menos tenedores de la cosa, son poseedores de sus respectivos derechos.
Por otra parte, se dice que entre comuneros no puede entablarse accin posesoria,
puesto que entre ellos, en opinin de parte importante de la doctrina y de la jurisprudencia,
no corre prescripcin.
Respecto de los bienes nacionales de uso pblico, como no pueden ganarse por
prescripcin, ni siquiera pueden poseerse, se ha concluido que no procede accin posesoria.
Pero, a su vez, si un particular adquiere un derecho de uso y goce sobre ellos, de parte de la
autoridad, puede proteger ese derecho (para algunos real) con la correspondiente accin
posesoria (teora de los derechos reales administrativos).
d)
Debe intentarse dentro de cierto plazo.
As como se exige un ao de posesin para tener accin posesoria, se concede el

mismo plazo para ejercitarla; al cumplirse el ao, se extingue la accin: art. 920.
En cuanto al cmputo del plazo, distingue la ley entre las acciones tendientes a
conservar y aquellas cuya finalidad es recuperar la posesin. Las primeras prescriben al
cabo de un ao contado desde el acto de molestia o embarazo; las segundas al cabo de un
ao contado desde que el poseedor anterior ha perdido la posesin. En caso de nueva
posesin violenta, el ao se cuenta desde el ltimo acto de violencia; en caso de posesin
clandestina, desde que sta cesa. La prescripcin de las acciones posesorias, por ser plazo
especial, no se suspende (2524), en favor de las personas indicadas en el art. 2509.
e)
Prueba de la posesin.
Quien entabla una accin posesoria, fundamentalmente debe probar:

e.1) Que es poseedor tranquilo y no interrumpido por un ao a lo menos; y
e.2) Que se le ha arrebatado o turbado la posesin.
e.1) Prueba de la posesin tranquila y no interrumpida, por un ao al menos: los artculos
924 y 925, de contenido aparentemente contrapuesto, entran en juego: mientras el art. 924
dispone que la posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin, el art. 925
establece que la posesin del suelo se prueba por hechos posesorios positivos.
La doctrina ha interpretado de manera diversa estos preceptos. Para algunos autores,
el art. 924 es aplicable a la prueba de la posesin de todos los derechos reales, con
excepcin del dominio. Este ltimo, ms fcil de ejercitarse mediante actos materiales, (al
punto que en la terminologa del Cdigo se confunde el derecho con la cosa misma) debe
probarse en la forma indicada en el art. 925 (artculos como el 700, 715, 916, mostraran esa
diferencia entre el dominio y los dems derechos reales). As, por ejemplo, el art. 916, al
definir las acciones posesorias distingue claramente entre el dominio y los dems derechos
reales constituidos sobre inmuebles. Al hablar del dominio, el legislador lo identifica con el
bien raz. Luego, esta identificacin se aplica a la prueba de la posesin (del dominio), y se
aplicar el art. 925, est o no inscrito el inmueble. Con esta posicin, la doctrina que la
sustenta demuestra tambin no asignar a la inscripcin conservatoria un valor tan absoluto.
Propugnan esta teora Ruperto Bahamondes , Juan Esteban Montero, etc.
11
Para otros, que rechazan aquella confusin entre el derecho y la cosa (con preceptos
como los arts. 686 y 687, en los que quedara claro que siempre lo que se inscribe son
derechos, sean el dominio u otro derecho real, nunca los bienes mismos) y que asignan un
valor categrico a la inscripcin como smbolo de la posesin, el art. 924 se refiere a la
prueba de los derechos inscritos y el art. 925 a los no inscritos (los arts. 686, 724, 728, 729,
apoyaran la solucin) Se objeta la primera teora, sealndose que no es tan preciso que el
legislador identifique el derecho real de dominio con la cosa sobre la cual recae. Adems, el
art. 924 no ha excluido el dominio expresamente, pudiendo quedar comprendido en la frase
los derechos inscritos. Sin embargo, se atena el rigor de esta doctrina con respecto al
art. 925, admitiendo tambin la prueba de hechos posesorios en ciertos casos:
Cuando el poseedor inscrito tiene menos de un ao de inscripcin, la posesin
material le servir de prueba;
Cuando hay dos inscripciones paralelas, se prefiere al que est en posesin material;
Cuando los deslindes indicados en la inscripcin no son exactos, y hay discusin
respecto a ellos, se prefiere al que est en posesin material.
Cuando ninguno tiene inscrito el predio.
La jurisprudencia se ha inclinado mayoritariamente por la segunda doctrina.
e.2) Prueba de la turbacin o privacin de la posesin: quien interponga la accin posesoria,
deber acreditar estos hechos y cundo acaecieron, para dejar en claro si se interpuso en
tiempo oportuno.
2.-
Las acciones posesorias en particular

Las acciones posesorias son:
a)
b)
c)
d)
Querella de amparo.
Querella de restitucin.
Querella de restablecimiento.
Acciones posesorias especiales:
a)
Querella de amparo.
d.1) Denuncia de obra nueva

d.2) Denuncia de obra ruinosa
a.1) Concepto.
Es la que tiene por objeto conservar la posesin de los bienes races o de derechos
reales constituidos en ellos.
a.2) Objetivos que persigue: estn indicados en el art. 921:
Que no se turbe o embarace la posesin. Turbacin, embarazo o molestia causada a
la posesin, es todo acto o hecho voluntario, ejecutado de buena o mala fe, que sin
despojar a otro de su posesin, entraa o supone disputar o cuestionar el derecho
que pretende tener el poseedor, de ejercerla. La accin puede intentarse tanto
cuando se ha tratado de turbar la posesin, como cuando en el hecho ya se ha
turbado (artculo 551 nmero 2 del Cdigo de Procedimiento Civil). Se ha resuelto
12
tambin que la turbacin puede ser de hecho o de derecho. La accin puede dirigirse
tambin en contra del propietario porque nadie puede hacerse justicia por s mismo.
Que se indemnicen los daos que con los actos de perturbacin se hubieren causado;
y
Que se de garantas contra el dao que fundadamente se teme.
a.3) Procedimiento: se rige por los artculos 549 y siguientes del Cdigo de Procedimiento
Civil.
a.4) Prescripcin: la accin prescribe en un ao, contado desde el acto de molestia o
embarazo inferido al poseedor (artculo 920).
b)
Querella de restitucin.
b.1) Concepto.
Es la que tiene por objeto recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales
constituidos sobre ellos (art. 926 del Cdigo Civil y artculo 549 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
b.2) Objetivos: el querellante persigue dos objetivos (artculo 926 del Cdigo Civil):
Que se le restituya la posesin de la que injustamente fue privado; y
Que se le indemnicen los perjuicios.
b.3) Sujetos pasivos de la accin.
Previndose la posibilidad de traspasos, se permite dirigir la accin contra todo el
que derive su posesin del que efectu el despojo (artculo 927 del Cdigo Civil); el
despojo puede ser total o parcial; y carece de importancia si el autor tiene o no nimo de
entrar en la posesin.
En cuanto a la situacin del poseedor inscrito que es despojado materialmente de su
finca, debemos tener presente el anlisis efectuado en relacin a la accin reivindicatoria; la
dificultad consiste en determinar si se ha perdido o no la posesin. La respuesta depender,
en ltima instancia, de la concepcin que se tenga de la inscripcin conservatoria. Si se
concibe la inscripcin como smbolo de posesin, en trminos absolutos y excluyentes, se
puede concluir que no hay privacin y ni siquiera turbacin. Entonces el afectado debera
recurrir a la querella de restablecimiento, si el despojo fue violento y acta dentro de los 6
meses; a una accin de precario (artculo 2195 del Cdigo Civil); a la querella de
usurpacin, etc. Slo habra turbacin si alguien pretende inscribir a su nombre el mismo
inmueble, y privacin de posesin si efectivamente inscribe.
En cambio, si se concibe la inscripcin slo como garanta de la posesin,
entendindose siempre la ltima como la tenencia con nimo de seor y dueo, en el caso
propuesto habra sin duda turbacin de la posesin, lo que dara fundamento a la querella de
amparo.
A su vez, como unos mismos hechos pueden constituir turbacin de posesin en un
sector del inmueble y despojo en otro sector del mismo, pueden interponerse
simultneamente las querellas de amparo y restitucin, segn lo ha resuelto la
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jurisprudencia (aplicacin del artculo 17 del Cdigo de Procedimiento Civil); si no est

claro que los hechos constituyen turbacin o privacin de la posesin, puede plantearse una
en subsidio de la otra. Para algunos autores tal podra ser la actitud del poseedor inscrito
que se le priva de la posesin material pudiendo intentar accin de restitucin y en subsidio,
de amparo.
b.4) Prescripcin: la accin prescribe en un ao, contado desde que el poseedor anterior
perdi la posesin (artculo 920).
c)
Querella de restablecimiento.
c.1) Concepto.
Es la que se concede al que ha sido despojado violentamente de la posesin o mera
tenencia de un inmueble, a fin de que le sea restituido, en el estado existente antes del acto
de violencia (artculos 928 del Cdigo Civil y 549 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Esta accin, denominada tambin querella de despojo violento, tiende a evitar
que los particulares se hagan justicia por s mismos.
Se dice que esta no es una accin posesoria propiamente tal, porque tambin puede
ejercitarla el mero tenedor.
No es necesario entonces probar posesin; basta acreditar el despojo. Tampoco es
necesario que el actor carezca de accin posesoria de amparo o restitucin, como pareciera
sugerirlo el tenor literal del art. 928.
c.2) Objetivos: estn indicados en el artculo 928:
Recuperar la cosa de la que fue violentamente despojado;
Resarcimiento de los daos que se le ocasionaron.
c.3) Prescripcin.
Esta accin prescribe en seis meses, contados desde el acto de despojo (artculo
928), plazo que no se suspende (conforme al art. 2524)
d)
Acciones posesorias especiales.
d.1) Reglas comunes:

1
La jurisprudencia ha resuelto que no es aplicable a estas acciones especiales el art.
918, que exige un ao completo de posesin tranquila, en atencin a que est comprometido
el inters pblico.
2
El art. 946 contempla el caso en que haya pluralidad de querellados o de
querellantes
Cuando hay pluralidad de sujetos activos, tambin distinguimos dos situaciones:
Cada uno podr pedir la prohibicin, destruccin o enmienda de la cosa;
Cada uno podr pedir indemnizacin, pero slo por el dao que haya sufrido.
3
Estas acciones no tendrn lugar contra el ejercicio de una servidumbre
legtimamente constituida: art. 947.
14
d.2)
Denuncia de obra nueva.

Su objeto es conseguir que se prohba toda obra nueva sobre el suelo de que se est
en posesin y asimismo la que embarace el goce de una servidumbre legtimamente
constituida sobre el predio sirviente: los artculos 930, 1 y 931, 1, indican estos dos
objetivos.
El art. 930, incisos 2 y 3, alude a obras nuevas no denunciables.
d.3) Denuncia de obra ruinosa.
Tiene por objeto evitar que el mal estado de los edificios o construcciones
entorpezca el ejercicio de la posesin.
Los art. 932 y 935 se refieren a las obras ruinosas denunciables
Los objetivos que se persiguen son:
Obtener la destruccin del edificio ruinoso;
Obtener su reparacin, si ello es posible;
Si el dao que se teme no fuere grave, obtener que el dueo rinda caucin de
resarcir todo perjuicio que sobrevenga por el mal estado del edificio.
Las reparaciones deben ser hechas por el querellado; pero si ste no las hace, las har el
querellante en la forma indicada en el art. 933.
El art. 934 se pone en el caso que el edificio se derrumbe:
Si se derrumb antes de notificarse la demanda, no hay derecho a indemnizacin
(sancin al querellante negligente); cabe consignar que no slo el o los vecinos
colindantes con el edificio ruinoso pueden accionar, sino que cualquier persona,
segn lo establece por lo dems el artculo 149 de la Ley General de Urbanismo y
Construcciones.
Si se derrumb despus de notificada la demanda distinguimos:
1 si se debi a caso fortuito, no habr lugar a indemnizacin a menos de probarse
que el caso fortuito, sin el mal estado del edificio, no lo hubiera derribado.
2 si hubo dolo o culpa, se indemnizar de todo perjuicio a los vecinos.
La accin para pedir la destruccin de la obra ruinosa, no prescribe mientras haya
justo temor de que el edificio u obra pueda derrumbarse: art. 950
Los artculos 2323 y siguientes se refieren a la responsabilidad extracontractual por
la ruina de un edificio.
d.4) Accin popular: arts. 948 a 950
La municipalidad y cualquier particular tendr, en favor de los caminos, plazas u
otros lugares de uso pblico, y para la seguridad de los que transitan por ellos, los derechos
que la ley concede a los dueos de heredades o edificios privados.
Si a consecuencia de haber interpuesto una accin popular, haya de demolerse o
enmendarse una construccin, o de resarcirse un dao sufrido, se recompensar al actor, a
costa del querellado, con una suma que no ser inferior a la dcima parte ni superior a un
tercio, de lo que cueste la demolicin o enmienda, o el resarcimiento del dao.
Adicionalmente, si se castiga el delito o la negligencia con una pena pecuniaria, se
adjudicar al actor la mitad.
d.5) Prescripcin de las acciones posesorias especiales: artculo 950.
15
Distinguimos:
Las que tiene por objeto indemnizar un dao, prescriben para siempre al cabo de un
ao completo;
Las dirigidas a precaver un dao, no prescriben mientras haya justo motivo de
temerlo (por ejemplo, denuncia de obra ruinosa; o la accin que confiere el artculo
937, cuando se trata de obras que corrompan el aire y lo hagan conocidamente
daoso);
La denuncia de obra nueva prescribe en un ao, pero queda a salvo el derecho para
entablar la accin reivindicatoria, salvo que la obra nueva se haya construido en
virtud de una servidumbre legtimamente constituida.
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16
DERECHOS REALES LIMITADOS1
I.-
GENERALIDADES
El dominio estar limitado cada vez que le falte alguna de sus caractersticas
esenciales.
Estas limitaciones pueden ser legales (por ejemplo: el usufructo o derecho legal de
goce del padre o madre sobre los bienes del hijo; las servidumbres legales) o voluntarias,
cuando han sido establecidas por un hecho del hombre en virtud de un acto jurdico.
En general, se puede decir que el dominio se encuentra limitado toda vez que se
haya constituido sobre una cosa un derecho real a favor de una persona que no sea el dueo.
El artculo 732 alude a los variados modos en que puede ser limitado el dominio.
Estas limitaciones son derechos reales que debilitan los elementos que caracterizan al
dominio, el ms completo de los derechos reales.
Se habla de derechos reales limitados, por dos razones fundamentales:
1 Porque estos derechos limitan el dominio; y
2 Porque considerados en s mismos, estos derechos confieren sobre la cosa en que recaen,
facultades ms limitadas que aquellas que otorga el dominio.
Son derechos reales limitados, segn se desprende del artculo 732, la propiedad
fiduciaria, el usufructo, el uso o la habitacin y las servidumbres. Los estudiaremos en el
mismo orden.
II.-
LA PROPIEDAD FIDUCIARIA
1.-
Definicin
El artculo 733 define la propiedad fiduciaria como aquella que est sujeta al
gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin.
Como puede observarse, el elemento esencial de la propiedad fiduciaria es la
existencia de una condicin.
2.-
Origen.
Nace la institucin en el derecho romano, como consecuencia de la diferente

situacin jurdica de los ciudadanos romanos y los peregrinos. Puesto que los ltimos no
podan suceder por causa de muerte a un ciudadano, ste, si quera dejar sus bienes a un
peregrino, se los dejaba a otro ciudadano (fiduciario) para que ste se los entregara al
peregrino (fideicomisario).
Posteriormente en tiempos de Justiniano, se reglamentan las acciones del
fideicomisario en contra del fiduciario.

Derechos Reales Limitados Juan Andrs Orrego Acua
Luego, el fideicomiso toma su forma actual, cuando se establece que el ciudadano

romano no entregar los bienes inmediatamente despus de la muerte del causante, sino
ms tarde, al cumplimiento de una condicin.
En la Edad Media la institucin fue utilizada para la conservacin de las fortunas, a
travs de sus modalidades de fideicomisos perpetuos y sucesivos.
Los postulados liberales de fines del siglo XVIII vuelven a modificar su orientacin,
impidiendo que sus caractersticas entraben la libre circulacin de la riqueza. As, Bello
recoge esta tendencia, establecindose que pasado cierto plazo, la condicin se reputa
fallida (artculo 739: 5 aos); se prohben los fideicomisos sucesivos (artculo 745); se
prohben los mayorazgos, vinculaciones o fideicomisos perpetuos (artculo 747, a contrario
sensu).
3.-
Constitucin del fideicomiso.
a)
b)
c)
Requiere la concurrencia de tres requisitos:

que los bienes sean susceptibles de darse en fideicomiso
que existan tres personas (constituyente, fiduciario y fideicomisario)
que exista una condicin en virtud de la cual pase la propiedad del fiduciario al
fideicomisario.
a)
Cosas que pueden darse en Fideicomiso art. 734
Las cosas consumibles no pueden ser objeto de fideicomiso; pero si ste se

constituye sobre una herencia o sobre una cuota determinada de ella, no hay inconveniente
para que algunas de las cosas que integran dicha herencia sean consumibles. La cuestin se
plantea cuando el fideicomiso se establece sobre una cosa singular; entonces debe ser una
especie o cuerpo cierto y no consumible. El fideicomiso puede recaer en muebles o
inmuebles.
De acuerdo al art. 735, la constitucin del fideicomiso es un acto esencialmente
solemne; por acto entre vivos, deber constituirse por escritura pblica; por acto de ltima
voluntad, se har por testamento. Adems, como lo dispone el artculo citado y lo repite el
nmero 2 del artculo 52 del Reglamento del Conservador, la constitucin de todo
fideicomiso que comprenda o afecte un inmueble, deber inscribirse en el Registro de
Hipotecas y Gravmenes.
Cuando se constituye por acto testamentario, es claro que la inscripcin no significa
tradicin de la propiedad fiduciaria, porque el modo de adquirir es la sucesin por causa de
muerte. Para algunos autores (Alessandri, Somarriva, Vodanovic) la inscripcin en este
caso es solemnidad de la constitucin del fideicomiso, en tanto que para otros (Claro Solar)
tiene por finalidad mantener la continuidad de las inscripciones y para dar publicidad a las
mutaciones del dominio.
Cuando se constituye por acto entre vivos, la inscripcin tiene el rol de tradicin de
la propiedad fiduciaria, del constituyente al propietario fiduciario. Para algunos, es ste el
nico papel que desempea la inscripcin (Claro Solar), mientras que segn otros, es
adems, solemnidad del acto constitutivo, acto que no estara perfecto en tanto dicha
inscripcin no se efecte (Alessandri). En trminos prcticos, esta ltima posicin implica
afirmar que no sera posible exigir el cumplimiento de las obligaciones derivadas del acto,
entre otras la entrega del inmueble, ya que mientras no se inscriba no estara constituido el
fideicomiso. Sobre el particular, nos remitimos a lo expuesto en el captulo de la tradicin,

cuando hicimos referencia a los fines de la inscripcin en el Derecho Chileno.
La posibilidad de adquirir la propiedad fiduciaria por prescripcin es tambin
discutida. Se rechaza por algunos (Alessandri), sostenindose:
que no puede concebirse que alguien reciba una cosa en posesin, con el nimo de
restituirla al cumplirse una condicin;
adems, al decir el art. 735 que el fideicomiso no puede constituirse sino por los dos
medios all contemplados, quedan excluidos otros medios, porque el precepto sera
prohibitivo, con las dos excepciones en l sealadas;
por ltimo, en el usufructo se indica expresamente que puede adquirirse por prescripcin
(artculo 766 nmero 4), mientras que en las normas del fideicomiso nada se dice.
Sin embargo, otros autores (Claro Solar) aceptan la posibilidad de adquirir el
fideicomiso por prescripcin. Tiene lugar, por ejemplo cuando en la constitucin de la
propiedad fiduciaria hubo algn vicio y en consecuencia el propietario fiduciario es slo
poseedor de su derecho, como ocurre cuando el fideicomiso se constituy sobre cosa ajena.
Cabe acotar que lo anterior sera vlido para la adquisicin del fideicomiso por
prescripcin, ms no para la constitucin del mismo ya que en ste ltimo caso slo podr
serlo por una de las dos formas establecidas en el art. 735.
b) Que existan tres personas (constituyente, fiduciario y fideicomisario)
b.1) Constituyente: es el propietario del bien, que por testamento o por acto entre vivos
declara transmitirlo o transferirlo a otro, con una condicin de la esencia del fideicomiso.
b.2) Propietario fiduciario: es la persona que recibe el bien dado en fideicomiso, sujeto al
gravamen de traspasarlo a otro si se verifica la condicin. El art. 742 permite que el
constituyente nombre varios fiduciarios o fideicomisarios, pero estos no pueden ser
sucesivos, es decir, no pueden ser llamados al goce de la cosa uno en pos de otro, sino que
todos los fiduciarios nombrados deben gozar de la cosa conjunta o simultneamente y todos
los fideicomisarios deben adquirirla de la misma forma (artculo 745). En todo caso, el
constituyente puede designar propietarios fiduciarios sustitutos, ya que si bien el Cdigo no
lo seala expresamente del tenor de los arts. 742, 743 y 744 parece no haber inconveniente.
Falta de fiduciario: el o los propietarios fiduciarios deben existir en el momento de
constituirse el fideicomiso. La falta del fiduciario produce diversos efectos, segn falte
antes o despus que se le defiera el derecho:
1. Si falta antes que se le defiera el fideicomiso, hay que atender a si el constituyente
design o no sustitutos.
1.1. Si falta el fiduciario y se ha designado sustituto (o sustitutos), la propiedad fiduciaria
pasa a ste (o a stos).
1.2. Si no se design sustitutos, es necesario distinguir si hay o no lugar al acrecimiento:
artculo 750, lo que supone la designacin de varios propietarios fiduciarios.
1.2.1. Opera el acrecimiento: de conformidad al art. 1148, el acrecimiento tiene lugar
cuando han sido designados varios propietarios fiduciarios y han sido llamados todos juntos
a la totalidad de la asignacin fiduciaria, sin indicacin de cuota. En virtud del
acrecimiento, la porcin del que falta se junta con las dems.
1.2.2. No opera el acrecimiento: si el constituyente no ha designado sustituto ni hay lugar a
acrecimiento (ya sea porque hay un solo fiduciario, o habiendo varios, ha sido determinada
la cuota de cada uno de ellos), dispone el art. 748 que el constituyente, que es dueo
absoluto, pasa a ser propietario fiduciario si viviere, o sus herederos.
2. Si falta el propietario fiduciario despus de deferido el fideicomiso, se transmite la
propiedad fiduciaria a sus herederos, con el gravamen de restituirla al fideicomisario, si se
cumple la condicin (art. 751). La propiedad fiduciaria es pues transmisible.
b.3) Fideicomisario: es la persona que tiene la expectativa de ser dueo absoluto del bien, si
se cumple la condicin. Es un acreedor condicional, bajo condicin suspensiva.
No es necesario, a diferencia del propietario fiduciario, que el fideicomisario exista
al tiempo de constituirse el fideicomiso, basta con que se espere que exista (art. 737). Pero
s se requiere que el fideicomisario exista al tiempo de la restitucin, condicin sta que
siempre se entiende en el fideicomiso (art. 738).
Los fideicomisarios nombrados pueden ser varios (igual que los propietarios
fiduciarios), art. 742; que existan o se espere que existan (art. 746). Pueden ser de llamado
simultneo (art. 742) o en forma de sustitutos (art. 743). Si hay sustitutos, debe tenerse
presente el art. 745, prohibicin de fideicomisos sucesivos.
Falta de fideicomisario: debemos distinguir si falta antes o despus de cumplirse la
condicin.
Si falta antes que se cumpla la condicin y se ha designado sustituto, la expectativa
pasa a ste: es el sustituto quien pasa ser el fideicomisario.
Si no hay sustituto, el fideicomisario, con arreglo al art. 762, nada transmite a sus
herederos, ni siquiera su expectativa de llegar a ser alguna vez dueo de la cosa; lisa y
llanamente se consolida la propiedad del fiduciario, porque ha fallado la condicin. Dado
que el fiduciario es dueo de la cosa bajo condicin resolutoria y ha fallado sta, pasa a ser
dueo absoluto. Los arts. 743 y 744 dan normas para el caso que se haya designado
sustitutos.
Las sustituciones se entienden vulgares (1156), es decir, slo operan cuando el
fideicomisario o el fiduciario faltan antes de que se defiera su derecho. Si falta el
fideicomisario, despus que la condicin se ha cumplido, el sustituto no tiene
derecho alguno, porque el fideicomisario ya ha adquirido la propiedad absoluta de la
cosa, y a su muerte se transmite a sus herederos. Si se aceptara sustitutos vulgares o
no vulgares o fideicomisarios despus de deferido el derecho al fideicomisario
(1164), en el hecho significara establecer fideicomisos sucesivos, infringiendo el
art. 745.
No hay ms sustitutos que aquellos que expresamente ha designado el constituyente.
Si falta el fideicomisario despus que se ha verificado la condicin, no se presenta
ningn problema: traspasa el derecho a sus sucesores, de acuerdo a las reglas generales de
la sucesin por causa de muerte.
c)
Existencia de una condicin:
El fideicomiso lleva en si la incertidumbre y sta es su fundamental diferencia con

el usufructo, pues ste siempre termina, mientras que la terminacin de fideicomiso es
eventual, ya que la restitucin no siempre es seguro que se verifique.
La condicin impuesta en el fideicomiso es resolutoria para el propietario fiduciario
y suspensiva para el fideicomisario. De cumplirse, se resuelve el derecho de aquel y nace el
de ste, el cual estaba en suspenso mientras la condicin penda.
El art. 738 dispone que en el fideicomiso siempre va envuelta una condicin expresa
o tcita: que exista el fideicomisario o su sustituto, a la poca de la restitucin. Es sta la
condicin esencial a todo fideicomiso. A dicha condicin, pueden agregarse otras,
copulativa o disyuntivamente (738, inciso 2).
En cuanto al tiempo en que debe cumplirse la condicin, el art. 739 soporta como
mximo 5 aos que la condicin est pendiente. Si transcurrido dicho plazo no se ha
cumplido, de pleno derecho se entiende fallida. Si la condicin falla y no se cumple en el
tiempo hbil dentro de los 5 aos siguientes a la delacin de la propiedad fiduciaria, se
extingue el fideicomiso (763, N 5). Extinguido el fideicomiso, desaparece la condicin
resolutoria que afectaba al derecho del fiduciario, se consolida su derecho y adquiere la
propiedad absoluta de la cosa. Por eso no se afirma que el fiduciario tiene que restituir la
cosa, sino que se dice que puede encontrarse en situacin de tener que restituirla, lo que
suceder, si la condicin se cumple; si la condicin falla, no habr restitucin. En el mismo
art. 739 se establece una excepcin al plazo de 5 aos: cuando el evento de que pende la
restitucin es la muerte del fiduciario.
4.-
Efectos de la propiedad fiduciaria.
a)
Derechos y deberes del fiduciario
Siendo dueo de la cosa tiene sobre ella una serie de derechos. Para empezar el art.
893 le otorga expresamente la accin reivindicatoria para defender su propiedad. Sin
embargo, a cada momento el legislador le va recordando que su derecho es temporal. De
ah resultan sus deberes.
En cuanto a sus derechos, el propietario fiduciario puede:
a.1 Enajenar la cosa por acto entre vivos y transmitirla por causa de muerte: art. 751.
La facultad de enajenar tiene una excepcin: cuando el constituyente prohibi la
enajenacin art. 751, inciso 2.
A su vez, no podr transmitirse por causa de muerte, cuando el da prefijado para la
restitucin es el de la muerte del fiduciario. Si en este caso el fiduciario hubiere enajenado
la cosa en vida, el adquirente deber restituirla al fideicomisario, al fallecer el fiduciario (la
misma regla en el usufructo, artculo 793, inciso 3).
a.2 Gravar su propiedad fiduciaria: art. 757. Con todo, con el fin de proteger al
fideicomisario, la ley ordena cumplir ciertos requisitos para que el gravamen sea oponible
al fideicomisario.
Autorizacin judicial dada con conocimiento de causa; y
Audiencia de las personas mencionadas en el art. 761.
a.3 Administrar el bien de que fiduciariamente es dueo: artculo 758. Debe s conservar su
integridad y valor. Siendo un administrador responde de los menoscabos y deterioros que
provengan de su hecho o culpa. Como el legislador no indica el grado de culpa de que
responde el fiduciario debemos concluir que responde de culpa leve (art. 44, inciso 3). La
propiedad fiduciaria es inembargable (1618 N 8 del Cdigo Civil y 445 N 14 del Cdigo
de Procedimiento Civil), pero s pueden embargarse los frutos.
a.4. Gozar de los frutos de su propiedad fiduciaria: 754, 781 y 790. Consecuencia de su
calidad de dueo (norma de reenvo al aludir al usufructo).
En cuanto a sus Obligaciones, el propietario fiduciario debe:
a.1 Practicar inventario solemne de los bienes que ha recibido, en las mismas condiciones
que el usufructuario. (art. 775, respecto al ltimo). Sin embargo, no est obligado, como el
usufructuario, a rendir caucin de conservacin y restitucin, salvo que las personas
indicadas en el art. 761 lo exijan y el juez acceda (providencia conservativa): art. 755.
a.2. Conservar la cosa y restituirla en el momento de verificarse la condicin de la cual
pende su derecho. La cosa debe conservarse indivisa y sujeta siempre al gravamen de
restitucin. Esta indivisin forzada tiene por objeto proteger las expectativas del
fideicomisario, y como tal, constituye una excepcin a la regla del art. 1317.
En cuanto a las mejoras y expensas que hubiere hecho, para saber quin debe
pagarlas debemos distinguir:
mejoras ordinarias de conservacin y cultivo o fructuarias (es decir aquellas
necesarias para hacer producir la cosa), son de cargo del fiduciario, sin que
pueda exigir nada por ellas al fideicomisario (artculos 795 y 796, en relacin
con el 754). Tambin debe pagar el fiduciario las cargas y pensiones peridicas,
los impuestos fiscales y municipales que pesan sobre la cosa (artculos 796 y
754).
Mejoras extraordinarias o mayores (definidas en el art. 798 como las que
ocurran por una vez o a largos intervalos de tiempo, y que conciernen a la
conservacin y permanente utilidad de la cosa fructuaria), que pueden ser de
dos clases, materiales e inmateriales: art. 756. Debe pagarlas el fiduciario, pero
llegado el evento de la restitucin, tiene derecho a que previamente se le
reembolsen por el fideicomisario (con las rebajas que expresa el art. 756). En
este caso, el fiduciario tiene derecho de retencin (754- 800). Las reglas son
entonces las siguientes:
i)
El fiduciario est obligado a pagar todas las expensas extraordinarias
para la conservacin de la cosa, incluyendo el pago de las deudas y de
las hipotecas;
ii)
Pero llegado el caso de la restitucin (o sea, cuando habindose
cumplido la condicin, deban entregarse las cosas al fideicomisario),
tendr derecho el fiduciario a que previamente se le reembolsen por el
fideicomisario dichas expensas;
iii)
El reembolso, sin embargo, se reduce a lo que con mediana inteligencia y
cuidado debieron costar las expensas (la ley, entonces, alude a la
diligencia de quien responde de culpa leve);
iv)
An ms, el reembolso se efectuar con las rebajas siguientes:
1 Si las expensas se invirtieron en obras materiales, como diques,
puentes, paredes, slo se reembolsar lo que estas obras valgan al tiempo
de la restitucin;
2 Si las expensas se invirtieron en objetos inmateriales, como el pago de
una hipoteca, o las costas de un pleito que no hubiera podido dejar de
sostenerse sin comprometer los derechos del fideicomisario, se rebajar
de lo que hayan costado una vigsima parte (o sea, un 5%) por cada ao
de los que desde entonces hubieren transcurrido hasta el da de la
restitucin; y si hubieren transcurrido ms de veinte, nada se deber por
esta causa (en este ltimo caso, y atendido lo dispuesto en el artculo
739, la ley parece aludir a la muerte del fiduciario, como hecho que
origina la obligacin de restituir, pues sabemos que de tratarse de una
condicin, sta debe cumplirse dentro de los cinco aos contados desde
que fue deferido el fideicomiso al fiduciario).
a.3.- Restitucin de la cosa, si la condicin impuesta se cumple: deber efectuar la tradicin
de la cosa dada en fideicomiso al fideicomisario.
Excepciones: los arts. 749 y 760 establecen tres situaciones que hacen excepcin a
las obligaciones antes enunciadas:
Tenedor fiduciario: art. 749. Est obligado tambin a restituir los frutos.
Irresponsabilidad de todo deterioro: artculo 760, 1.
Fideicomiso de residuo: el fideicomisario slo podr reclamar lo que quede al
momento de la restitucin: artculo 760, 2.
b.-
Derechos y obligaciones del Fideicomisario.
b.1. Derechos.
Tiene los siguientes derechos:
b.1.1 Derecho de solicitar medidas conservativas: art. 761, en relacin al art. 1492. Entre
otras, puede exigir caucin de conservacin y restitucin (art. 755).
b.1.2 Se ha sostenido que podra vender su expectativa (art.1813). Se tratara de una venta
de cosa futura.
b.1.3 Derecho a ser odo cuando el propietario fiduciario desea gravar la cosa.
b.1.4 Derecho a solicitar indemnizacin de los perjuicios que sufriere la cosa a
consecuencia de hecho o culpa del fiduciario (salvo en el caso del artculo 760, inciso 1:
Si por la constitucin del fideicomiso se concede expresamente al fiduciario el derecho de
gozar de la propiedad a su arbitrio, no ser responsable de ningn deterioro). En este
caso, El fiduciario as facultado, no responder ni siquiera por los deterioros causados a las
cosas por su dolo o culpa grave? No parece razonable aceptar esto, pues en caso contrario,
sera el propio legislador el que condone anticipadamente un dolo futuro o una grave
negligencia, como implica la culpa lata o grave, cuyos efectos se equiparan a los del dolo.
As por lo dems lo entiende Luis Claro Solar, al expresar que en este caso, el
fideicomisario impetrar medidas conservativas (por ejemplo, imponer ciertas prohibiciones
o incluso el secuestro de las cosas: En caso de haberse dado al fiduciario el derecho de
gozar de la propiedad a su arbitrio, podra tambin el fideicomisario impetrar medidas
conservativas si el fiduciario manifiestamente procediera con dolo o culpa lata, porque
aunque no responda de ningn deterioro, esta excepcin de responsabilidad no lo autoriza
para proceder en esa forma. Iguales medidas conservativas podra solicitar contra el
fiduciario a quien, adems, se le hubiera dado la facultad de disponer libremente de los
bienes del fideicomiso, y el fideicomisario slo tenga el derecho de reclamar lo que exista
el da de la restitucin, porque tiene inters en que lo que existe an se conserve y no se
pierda o deteriore por culpa grave o dolo del fiduciario, y abusando de la facultad de libre
disposicin que se le ha otorgado.2
b.1.5 Derecho a exigir del fiduciario la entrega o restitucin de la cosa, cumplida la
condicin.
Claro Solar, Luis, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, Santiago de Chile, Imprenta
Nascimento, ao 1933, tomo octavo, p. 107.
b.2. Obligaciones.
El fideicomisario podr verse obligado a:
b.2.1 Reembolsar al fiduciario las mejoras que sean de cargo del fideicomisario, segn lo
expuesto (o sea, las extraordinarias o mayores).
b.2.2 Reintegrar al propietario fiduciario los pagos que ste hubiere hecho a consecuencia
de las deudas y cargas hereditarias y testamentarias que pesaban sobre la cosa dejada en
fideicomiso por el causante. La materia est regulada por el artculo 1372, en los siguientes
trminos:
i) El propietario fiduciario y el fideicomisario se considerarn como una sola
persona, respecto de los dems asignatarios, para la distribucin de las deudas y
cargas hereditarias y testamentarias (tengamos presente que frente a los acreedores
del causante, quienes han de responder son sus sucesores, a prorrata de su
participacin en la herencia, y subsidiariamente los legatarios);
ii) A su vez, la divisin de las deudas y cargas hereditarias y testamentarias entre el
propietario fiduciario y el fideicomisario se har del modo siguiente:
1 Debe afrontar el pago, en primer lugar, el propietario fiduciario, pero con el
derecho a que el fideicomisario le reintegre lo pagado, aunque sin inters alguno;
2 Pero si se trata de cargas peridicas, las sufrir (o sea, las pagar) el fiduciario,
sin derecho a indemnizacin alguna por parte del fideicomisario.
5.- Extincin del fideicomiso.
a)
b)
c)
d)
e)
f)
Estn indicadas las causales de extincin en el art. 763:

Por la restitucin. Ocurrir, cuando habindose cumplido la condicin, se extingue el
dominio que tena el propietario fiduciario y nace el derecho de dominio a favor de
quien era hasta ese momento fideicomisario;
Por la resolucin del derecho del constituyente. Resuelto el derecho del causante,
tambin se resuelve el derecho del causa habiente; as, por ejemplo, si el constituyente
del fideicomiso haba adquirido la cosa por compraventa seguida de la tradicin y se
resuelve la primera por no haberse pagado el precio, se extinguir tambin el derecho
del propietario fiduciario; o, como seala el Cdigo Civil en el artculo 763, si el
fideicomiso se hubiere constituido sobre una cosa que se compr con pacto de
retroventa (o retrovendendo, como dice el Cdigo), y se verifica la retroventa (pues
en este caso, se entiende que la compraventa qued sujeta a una condicin resolutoria
ordinaria);
Por la destruccin de la cosa (art. 807). La destruccin debe ser total; si la cosa slo se
destruye parcialmente subsiste el fideicomiso sobre el resto;
Por renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin, sin perjuicio de los
derechos de los sustitutos (porque la renuncia slo afecta a las personas que la han
hecho);
Por fallar la condicin o no haberse cumplido en tiempo hbil, es decir, si tarda ms
de 5 aos en cumplirse; en este caso, se produce la consolidacin del dominio en manos
del propietario fiduciario, que pasa a ser dueo absoluto; queda comprendido en esta
hiptesis, el fallecimiento del fideicomisario antes de cumplida la condicin;
Por confundirse la calidad de nico fiduciario con la de nico fideicomisario: por
ejemplo, se deja un inmueble a Juan, predio que pasar a manos de su hijo Jos, si ste
se recibe de mdico. Fallece Juan y como el fideicomiso es transmisible, pasa a su hijo

Jos, que era fideicomisario.
III.-
EL USUFRUCTO.
1.-
Concepto.
De conformidad al artculo 764 del Cdigo Civil, El derecho de usufructo es un

derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su
forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de
volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es
fungible
2.-
Caractersticas.
a)
Es un derecho real, especficamente un derecho real de goce (a diferencia de otros
derechos reales, llamados de garanta, como la hipoteca y la prenda). Siendo el
usufructuario propietario de su derecho real, podr intentar la accin reivindicatoria y las
acciones posesorias, si el usufructo recae sobre inmueble.
En el usufructo coexisten dos derechos reales: el del nudo propietario, titular del
derecho real de dominio, y el del usufructuario, que tiene un derecho de uso y goce. En este
aspecto, el usufructo se distingue del fideicomiso, en el cual slo existe un derecho,
radicado primero en el fiduciario y luego en el fideicomisario.
El derecho real de usufructo puede ser mueble o inmueble, segn lo sea el bien
sobre que recaiga (artculo 580).
b)
Es un derecho real principal, en lo que se diferencia de la prenda y de la hipoteca,
que son derechos reales accesorios, que sirven para asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal. Con todo, no es un derecho autnomo, pues necesita la existencia
simultnea del derecho de dominio en otro titular.
c)
El usufructuario es mero tenedor de la cosa dada en usufructo, ya que reconoce el
derecho del nudo propietario; en cambio, tiene la propiedad y la posesin de su derecho real
de usufructo.
d)
El usufructo es temporal, limitado en el tiempo (artculo 765, inciso 2). Su duracin
la fija generalmente un plazo; puede ser tambin una condicin y en todo caso dura a lo
ms por toda la vida del usufructuario.
e)
El usufructo es un derecho intransmisible, no se transmite por causa de muerte
(artculo 773); pero s puede enajenarse, aunque bajo ciertas condiciones (es transferible, en
la medida que el constituyente no haya prohibido la enajenacin, conforme lo establece el
artculo 793).
f)
El usufructo debe recaer sobre una cosa que no pertenezca al usufructuario: artculo
732 nmero 2.
3.-
Elementos del usufructo.
a)
Bien susceptible de usufructo
a.1) Cosas sobre las cuales puede recaer el usufructo

El legislador nada ha dicho al respecto. En consecuencia, puede recaer el usufructo
sobre la universalidad de una herencia o una cuota de ella; sobre una o ms especies o
cuerpos ciertos o sobre una cuota de ellos; sobre cosas determinadas por su gnero; sobre
cosas fungibles o no fungibles; y sobre derechos personales.
a.2) El usufructo y el cuasiusufructo.
Cuando el usufructo recae sobre cosas no fungibles, estamos en presencia de un
usufructo propiamente tal. En cambio, cuando se constituye sobre cosas fungibles, se
denomina cuasiusufructo. La existencia de estas dos modalidades, se desprende de la propia
definicin de usufructo (artculo 764). Con todo, debemos precisar que el Cdigo Civil ha
empleado la expresin fungible queriendo aludir a las cosas consumibles, y por ende,
habra cuasiusufructo si la cosa es consumible. En efecto, parece ser esta la interpretacin
ms razonable, porque tratndose de cosas fungibles no consumibles, bien puede
establecerse la obligacin de restituir la misma, aunque haya otras con igual poder
liberatorio.
El usufructo propiamente tal y el cuasiusufructo tienen las siguientes diferencias:
El usufructo es un ttulo de mera tenencia, pues el usufructuario reconoce
dominio ajeno, mientras que el cuasiusufructo es un ttulo traslaticio de dominio,
el cuasiusufructuario se hace dueo del bien que recibe (artculo 789).
Llegada la poca de la restitucin, el nudo propietario puede ejercer la accin
reivindicatoria, para recobrar la cosa dada en usufructo (terminado el usufructo,
el antiguo usufructuario ser un injusto detentador, artculo 915), mientras
que en el cuasiusufructo, quien tiene derecho a la restitucin slo tiene un
crdito, por tanto una accin personal en contra del cuasiusufructuario, para
exigir la entrega de la cantidad debida o del valor.
En cuanto a los riesgos, en el usufructo, como recae sobre una especie o cuerpo
cierto, si la cosa perece por caso fortuito o fuerza mayor, el usufructuario se
libera de la obligacin de restituir la cosa. En el cuasiusufructo, en cambio,
habiendo una obligacin de gnero, el cuasiusufructuario no puede exonerarse,
ya que el gnero no perece.
A su vez, conviene comparar el cuasiusufructo con el mutuo, porque se trata de
figuras muy similares, aunque por cierto no idnticas. En ambas:
se entregan una o ms especies con cargo de restituir otras tantas de igual cantidad y
calidad;
ambas son ttulos traslaticios de dominio.
Pero cabe consignar las siguientes diferencias:
El cuasiusufructo puede tener su origen en la ley, lo que nunca ocurre con el mutuo,
siempre de origen contractual;
El mutuo es un contrato real, mientras que el cuasiusufructo, cuando se constituye por
acto entre vivos, es consensual;
10
La caucin y el inventario se exigen en el cuasiusufructo y no en el mutuo;

Tienen distintas causales de extincin.b)
Concurrencia de tres personas.
Tres personas intervienen en el usufructo: el constituyente, el nudo propietario y el

usufructuario.
b.1)
Constituyente.
Es quien crea el usufructo, sea porque se despoja slo del uso y goce, conservando
la nuda propiedad, sea porque enajena o trasmite el usufructo a una persona y la nuda
propiedad a otra.
b.2)
Nudo propietario.
Es quien tiene la propiedad de la cosa fructuaria, despojada del uso y goce. Puede
ser el mismo constituyente, en cuyo caso conserva la nuda propiedad, o un tercero a quien
se le atribuye. La nuda propiedad est definida en el inciso 2 del artculo 582: La
propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad.
b.3)
Usufructuario.
Es el titular del derecho real de usufructo, quien detenta el uso y goce de la cosa.
No hay inconveniente para que haya pluralidad en cada categora de estos sujetos.
Los constituyentes pueden ser dos o ms propietarios; puede atribuirse la nuda propiedad a
dos o ms personas que la adquieren en comn, y puede haber dos o ms usufructuarios
(artculo 772). Pero en este ltimo caso, lo importante es que todos los usufructuarios han
de ser llamados simultneamente o como sustitutos, pues al igual que en el fideicomiso y
por las mismas razones, estn prohibidos los usufructos sucesivos o alternativos (artculo
769).
Cabe sealar que entre el usufructuario y el nudo propietario no existe una
comunidad, debido a que si bien los derechos de ambos recaen sobre el mismo objeto, son
de distinta naturaleza.
c)
El plazo.
Se desprende del artculo 770 que todo usufructo contiene un plazo de duracin.
Aparece sin embargo cierta confusin, cuando el Cdigo Civil permite que se establezca
una condicin de cuyo evento depender la extincin del usufructo. Los artculos 770, 771,
773 y 804, han de entenderse as:
c.1) El usufructo dura, a lo ms, toda la vida del usufructuario: si se estipula un plazo o una
condicin que estn pendientes a la muerte del usufructuario, estas modalidades no
producen efecto alguno, pues con el fallecimiento, se extingue el usufructo. Si no se
establece plazo del usufructo, dura toda la vida del usufructuario.
11
El inciso final del artculo 770 establece que el usufructo a favor de una corporacin
o fundacin cualquiera, no podr exceder de treinta aos. Nada impide constituir un
usufructo en favor de una sociedad, y en tal caso, sin el lmite de tiempo sealado. En tal
sentido, en una sentencia de la Corte de Valparaso del ao 1901, se concluye que el
artculo 770 no se aplica a las sociedades industriales, pues slo se refiere a las citadas
personas jurdicas de derecho privado sin fines de lucro.
c.2) Si se establece una condicin, habr que atenerse a ella y expirar el usufructo cuando
se cumpla, pero tambin con la limitacin de la muerte del usufructuario. Debe tratarse, por
ende, de una condicin resolutoria.
Cabe sealar que el artculo 768 impide constituir un usufructo bajo una condicin o
plazo que suspenda su ejercicio, por la posibilidad de encubrir tal situacin usufructos
sucesivos, ya que pendiente la condicin, podra usufructuar la cosa un tercero,
restituyendo el usufructo al cumplirse la aludida condicin. Si de hecho se constituye un
usufructo en la forma descrita, no tendr valor alguno. Con todo, el inciso 2 del artculo
768 advierte que si el usufructo se hubiere constituido por testamento, y al momento de
fallecer el testador la condicin se haba cumplido o el plazo hubiere expirado, valdr el
usufructo (esta disposicin se relaciona con los artculos 1072 y 1082, en el mbito de las
asignaciones por causa de muerte).
4.-
Constitucin del usufructo.
Las fuentes del usufructo son la ley, la voluntad del propietario, la prescripcin y la
sentencia judicial. Analizaremos a continuacin cada una de estas fuentes.
a)
La ley.
El artculo 810 se refiere a dos usufructos legales, o derechos legales de goce:

El usufructo legal del padre o de la madre o de ambos conjuntamente sobre
ciertos bienes del hijo no emancipado (errneamente, el artculo contina
aludiendo al padre o madre de familia). El artculo 250 establece qu bienes
del hijo quedan excluidos del derecho legal de goce del padre o madre que
ejerza la patria potestad;
El usufructo legal del marido, como administrador de la sociedad conyugal,
sobre los bienes de la mujer.
El caso de la donacin revocable o del legado, cuando la cosa se entreg en vida
del donante o testador (artculo 1140).
Algunos agregan el caso de los poseedores provisorios de los bienes del
desaparecido, conforme al artculo 89. Con todo, otros han sealado que los poseedores
provisorios no tendran un usufructo, sino la propiedad sujeta a condicin resolutoria.
b)
Por voluntad del propietario.
Puede constituirse voluntariamente el usufructo por testamento o por acto entre

vivos. Si se constituye por testamento, se someter el usufructo a las formalidades del
testamento. Si se constituye por acto entre vivos, la formalidad depende de la naturaleza de
la cosa fructuaria: si recae sobre muebles, es consensual; si recae sobre inmuebles, es
12
necesario instrumento pblico inscrito (artculo 767). Se ha discutido el rol de la inscripcin

en este caso. Se sostiene por algunos que desempea el doble papel de solemnidad del acto
constitutivo y de tradicin del derecho real de usufructo; para otros, slo desempea esta
ltima funcin, quedando perfecto el acto constitutivo, con el slo perfeccionamiento del
instrumento pblico y sin que haya un plazo para proceder a la inscripcin (en tal posicin,
Claro Solar: La inscripcin no es una solemnidad del acto de constitucin del usufructo
que queda perfecto con el otorgamiento de la escritura pblica () pero es necesario
adems que se realice el modo de adquirir, esto es, la tradicin del derecho que se
constituye, sin la cual el usufructuario no puede llegar a ser propietario de su derecho de
usufructo. 3 Lo mismo piensa Rozas Vial: Si se considera que la inscripcin es una
solemnidad del acto constitutivo del usufructo sobre inmuebles su omisin acarreara la
nulidad absoluta del acto constitutivo, pero en qu momento? No hay duda que la
inscripcin hay que hacerla despus de otorgada la escritura pblica, pero cundo? Si el
que debe practicar la inscripcin se demora en hacerlo, estara ratificando un acto nulo
absolutamente. Todo ello nos parece ilgico. Creemos que del contrato otorgado por
escritura pblica nace el derecho personal para exigir la inscripcin de la que nacer el
derecho real de usufructo.4 La inscripcin, en todo caso, debe efectuarse en el Registro de
Hipotecas y Gravmenes del Conservador de Bienes Races donde est ubicado el inmueble
(artculos 686 del Cdigo Civil y 52 nmero 2 del Reglamento del Registro Conservatorio).
Si el usufructo se constituye por testamento, y recae sobre inmuebles, no es
necesaria su inscripcin, tanto porque ella se exige para el usufructo constituido por acto
entre vivos, como porque en este caso, la adquisicin del derecho real de usufructo se
efectuara por sucesin por causa de muerte. En la prctica, sin embargo, se inscribe.
c)
Por prescripcin.
Esta posibilidad, contemplada expresamente en el artculo 766 nmero 4, no es muy

frecuente, ya que lo usual es que quin posee una cosa, lo haga con nimo de seor y dueo
sobre el bien en su integridad. Sin embargo, podra tener aplicacin cuando se constituye el
usufructo sobre una cosa ajena, o cuando el ttulo de constitucin es nulo. Las reglas y
plazos para adquirir el usufructo por prescripcin, son las del dominio (artculo 2512 del
Cdigo Civil).
d)
Por sentencia judicial.
Dispone el artculo 9 de la Ley nmero 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago

de Pensiones Alimenticias, que el juez que est conociendo del correspondiente juicio de
alimentos podr fijar o aprobar que la pensin alimenticia se impute total o parcialmente
a un derecho de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes del alimentante, quien no
podr enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin del juez. Si se tratare de un bien raz, la
resolucin judicial servir de ttulo para inscribir los derechos reales y la prohibicin de
enajenar o gravar en los registros correspondientes (inciso 2).
A juicio de algunos, otro caso sera el del artculo 1337 nmero 6 del Cdigo Civil,
en la particin de bienes, que permite al partidor constituir el usufructo, con el legtimo
3
4
Claro Solar, Luis, ob. cit., pp. 162 y 163.

Rozas Vial, Fernando, Los Bienes, Santiago de Chile, LexisNexis, 4 edicin, ao 2007, p. 305.
13
consentimiento de los interesados, lo que ms bien llevara a un usufructo originado por

voluntad de las partes.
5.-
Efectos del usufructo.
El usufructo produce derechos y obligaciones tanto para el usufructuario (los ms

importantes), como para el nudo propietario.
a)
Derechos del usufructuario.
a.1) Derecho a usar la cosa fructuaria.

Si bien el artculo 764, al definir el usufructo, no alude a la facultad de uso o Ius
Utendi, debemos entender que dicha facultad se encuentra comprendida dentro de la
expresin facultad de gozar de una cosa, aunque en rigor el goce se vincule con la
obtencin de frutos. Detentar el Ius Utendi significa que el usufructuario puede utilizar o
servirse de la cosa. La facultad de uso se traduce en aplicar la cosa misma a todos los
servicios que es capaz de proporcionar, sin tocar sus productos ni realizar una utilizacin
que implique su destruccin inmediata. Constituyen una manifestacin de la facultad de
uso, los siguientes artculos:
Artculo 782, referido a las servidumbres;
Artculo 785, que establece que el usufructo de una heredad se extiende a los
aumentos que ella reciba por aluvin u otras accesiones naturales; y
Artculo 787, que alude precisamente al derecho del usufructuario de cosa
mueble para servirse de ella segn su naturaleza y destino.
a.2) Derecho a gozar de la cosa fructuaria.
Llamada tambin Ius Fruendi, es la facultad que habilita para apropiarse los frutos
que da la cosa. El usufructuario tiene derecho tanto a los frutos naturales y civiles, que la
cosa produzca. Constituyen una manifestacin de esta facultad los siguientes artculos:
Artculo 781, en virtud del cual pertenecern al usufructuario todos los frutos
naturales que produzca un inmueble, incluyendo aquellos que estaban
pendientes, al momento de deferirse el usufructo. Como lgica contrapartida,
aquellos frutos pendientes al momento de terminar el usufructo, sern del
propietario;
Artculo 790, conforme al cual los frutos civiles pertenecen al usufructuario da
por da; esto implica que aquellos que se encontraban devengados al momento
de deferirse el usufructo, pero no pagados, no pertenecen al usufructuario; en el
mismo sentido, el artculo 792 establece que pertenecen al usufructuario, desde
que principia el usufructo, las rentas de arrendamiento por aquellos contratos
celebrados por el propietario antes de la constitucin del usufructo.
Artculo 793, que permite al usufructuario dar en arriendo el usufructo, y
obtener por ende frutos civiles;
Artculo 794, que permite al arrendatario o cesionario del derecho de usufructo,
disponer del tiempo que necesite para la prxima percepcin de frutos, antes de
14
restituir la cosa al propietario (norma similar a la del pacto de retroventa, en la

compraventa).
Por regla general, el usufructuario no tiene derecho a los productos, salvo algunos
que detallan los siguientes preceptos:
artculo 783 (puede derribar rboles, pero reponindolos);
artculo 784 (minerales y piedras de una cantera en actual laboreo); y
artculo 788 (animales que integran rebaos o ganados, pero reponindolos).
En todo caso, para determinar la extensin de las facultades del usufructuario, habr
que estar al acto constitutivo (artculo 791), siendo supletorias las normas del
Cdigo Civil.
El usufructuario gozar de su derecho de usufructo como un buen padre de familia,
respondiendo por ende de culpa leve (artculos 787, 788 y 802).
a.3) Derecho de administrar la cosa fructuaria.
As se establece en el artculo 777, que deja en claro que previamente, el
usufructuario deber cumplir con ciertas obligaciones, a las que ms adelante aludimos.
a.4) Derecho a hipotecar el usufructo.
Establece el artculo 2418, que la hipoteca podr tener lugar sobre inmuebles que
se posean en usufructo. En verdad, el usufructuario slo es mero tenedor del inmueble,
debiendo entenderse que lo hipotecable es su derecho real de usufructo.
a.5) Derecho de arrendar y ceder el usufructo.
Dispone el artculo 793 que el usufructuario, en principio, puede dar en arriendo el
usufructo y cederlo a quien quiera, a ttulo oneroso o gratuito.
Cabe consignar que el usufructo podra arrendarse incluso al nudo propietario, sin
que por ello cambie su calidad, o sea, sin que por ello opere la consolidacin de su dominio
y se transforme en pleno propietario.
Puede ocurrir, sin embargo, que el constituyente del usufructo hubiera prohibido
arrendarlo o cederlo. En tal caso, si el usufructuario contraviniere la prohibicin, perder
el derecho de usufructo. Esta frase se ha interpretado por algunos en el sentido que el acto
sera nulo absolutamente, por adolecer de objeto ilcito, al infringirse una prohibicin del
constituyente, que la ley hara suya (artculos 1464 N 2, 1466 y 1682), con lo que debe
retornarse al estado anterior al acto que produjo la infraccin, volviendo el derecho
arrendado o cedido al usufructuario, terminando acto seguido el usufructo. No compartimos
esta interpretacin. Pensamos que se trata de una hiptesis de infraccin de una obligacin
de no hacer, que habilita al constituyente o al nudo propietario, para pedir que se declare el
trmino del usufructo. No creemos que se trate de nulidad absoluta, porque la ley no lo dijo
expresamente, siendo de derecho estricto los casos de objeto ilcito. Por lo dems, el
constituyente podra relevar al usufructuario de la prohibicin, y al respecto, qu
inconveniente hay en que lo releve despus de arrendar o ceder el usufructo?
No podr ceder ni arrendar su derecho de usufructo, aqul en cuyo favor se hubiere
constituido, de conformidad al artculo 9, inciso 4, de la Ley nmero 14.908, sobre
abandono de familia y pago de pensiones alimenticias.
15
a.6) Si se trata de un cuasiusufructo, el cuasiusufructuario podr disponer de la cosa

fructuaria.
Recordemos que en este caso, el cuasiusufructuario se hace dueo de las cosas
consumibles que recibi en usufructo, de manera que resulta lgico que la ley le reconozca
la facultad de disposicin, como cualquier propietario.
a.7) Ejercitar las acciones destinadas a proteger su derecho.
Para la proteccin de su derecho, dispone el usufructuario de la accin
reivindicatoria (artculo 891), y si recae sobre inmuebles, de las acciones posesorias
(artculos 916 y 922). Incluso, se ha resuelto que puede entablar la accin de precario del
artculo 2195 y an contra el nudo propietario, porque el usufructuario es dueo de su
derecho de usufructo.
En todo caso, el usufructuario no puede impedir que sus acreedores embarguen su
derecho, salvo si se tratare de un usufructo legal (artculos 803 y 2466).
a.8) Derecho a ser indemnizado, por los deterioros que se ocasionaren a las cosas que
recibe en usufructo.
Establece el artculo 774 que el usufructuario tendr derecho para ser indemnizado
de todo menoscabo o deterioro que la cosa sobre que recae su derecho de usufructo hubiere
sufrido por culpa o dolo del propietario, desde el momento en que se produjo la delacin
del usufructo.
a.9) Derecho a retener la cosa fructuaria, aunque haya expirado el usufructo.
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 800, el usufructuario podr retener la
cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos e indemnizaciones previstas en la ley. Se
trata de un derecho legal de retencin.
b)
Obligaciones del usufructuario.
Distinguimos entre las obligaciones que el usufructuario tiene antes de entrar en el

goce de la cosa, al momento de entrar en el usufructo, durante el usufructo y despus de su
extincin.
b.1) Obligaciones previas al usufructo.
El usufructuario debe practicar inventario y rendir caucin de conservacin y
restitucin (artculo 775).
b.1.1 Obligacin de hacer inventario.
El inventario debe ser solemne (artculo 858 del Cdigo de Procedimiento Civil), y
no se exige tratndose de los usufructos legales. En el caso del usufructo contemplado en la
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Ley nmero 14.908 sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias, slo se
exige inventario simple.
Se ha discutido la posibilidad de que el constituyente pueda liberar al usufructuario
de la obligacin de faccin de inventario, frente al silencio de la ley, que a su vez autoriza
expresamente tal posibilidad respecto de la caucin. Predomina la opinin que es posible tal
exencin, en base a la autonoma de la voluntad, salvo casos excepcionales, como el del
artculo 1407 (cuando el ttulo es la donacin), o el del artculo 379 (guarda testamentaria).
b.1.2 Obligacin de constituir caucin.
En cuanto a la caucin, la ley no da mayores especificaciones respecto a su
naturaleza ni a su monto. Generalmente se conviene entre usufructuario y nudo propietario,
regulndola el juez en desacuerdo de aquellos. Excepcionalmente, algunos usufructuarios
estn liberados de la obligacin de rendir caucin:
Tratndose de los usufructos legales;
Cuando el usufructo se ha constituido por donacin y el donante se ha reservado
el uso de la cosa donada (artculo 775, inciso 3);
Cuando el constituyente o el nudo propietario hayan exonerado de esta
obligacin al usufructuario (artculo 775, inciso 2);
Cuando la ley as lo dispone: por ejemplo, Ley 14.908; artculo 86 nmero 9 y
artculo 87, ambos de la Ley General de Bancos, que permite a stas
instituciones ser administradoras de bienes gravados con usufructo, cuando as
se haya establecido en el acto constitutivo.
El objeto de la caucin difiere, segn se trate de usufructo o de cuasiusufructo:
En el usufructo: garantiza la obligacin de conservacin y restitucin de la cosa
en el tiempo oportuno. La caucin garantiza entonces una obligacin de especie
o cuerpo cierto;
En el cuasiusufructo: garantiza la restitucin de otras tantas cosas del mismo
gnero y calidad que las recibidas, o el valor que tuvieren al tiempo de la
restitucin. La caucin garantiza, en este caso, una obligacin de gnero.
b.1.3 Sancin por la omisin de inventario y caucin.
No ocasiona dicha omisin la prdida del derecho del usufructuario, sino los efectos
previstos en los artculos 776 y 777. Son tales:
El usufructuario no podr entrar en la administracin de la cosa, la que en el
intertanto, corresponder al propietario. Este, sin embargo, estar obligado a dar
el valor lquido de los frutos al usufructuario (artculo 776);
Si despus de fijado un plazo al usufructuario por el juez, a peticin del nudo
propietario, no se rinde por el primero caucin, se adjudicar la administracin
al ltimo, quien mantendr la obligacin de dar al usufructuario el valor lquido
de los frutos, pero ahora el nudo propietario tiene derecho a deducir una suma
fijada por el juez, proporcional al trabajo y cuidados de la administracin
(artculo 777, inciso 1);
17
En la misma hiptesis anterior, pero de acuerdo con el usufructuario, el nudo

propietario puede realizar diversos actos jurdicos (artculo 777, incisos 2, 3 y
4):
+ tomar en arriendo la cosa fructuaria5 o tomar prestados a inters los dineros
fructuarios;
+ arrendar la cosa fructuaria y dar los dineros a inters;
+ comprar o vender las cosas fungibles y tomar o dar prestados a inters los
dineros que de ello provengan.
Tratndose de los bienes muebles comprendidos en el usufructo, que fueren
necesarios para el uso personal del usufructuario y de su familia, le sern
entregados bajo juramento de restituir las especies o sus respectivos valores
(artculo 777, inciso 5): se trata de la llamada caucin juratoria, figura
excepcional que permite al usufructuario recibir los bienes aludidos, no obstante
no haber cumplido con las obligaciones de inventario y caucin.
El usufructuario, en todo caso, podr reclamar la administracin en todo tiempo,
prestando la caucin a que lo obliga la ley (artculo 777, inciso 6). Esto implica
que su derecho a reclamar la administracin, es imprescriptible.
b.2. Obligaciones del usufructuario, al momento de entrar en vigencia el usufructo.

b.2.1 Debe respetar los arriendos de la cosa fructuaria.
Conforme al artculo 792, el usufructuario debe respetar los arriendos de la cosa
fructuaria, contratados por el propietario antes de constituirse el usufructo o despus de
constituido, en las hiptesis del artculo 777. Igual ocurre con otras cargas reales o
personales, impuestas sobre las cosas antes de constituirse el usufructo (artculo 796). Cabe
consignar que respecto de los contratos de arrendamiento, le sern oponibles al
usufructuario, aunque se hubieren convenido por instrumento privado, pues el artculo 792
prevalece por sobre el artculo 1962, en el ttulo del arrendamiento.
Como contrapartida, segn lo expresamos, pertenecen al usufructuario, desde que
principia el usufructo, las rentas de arrendamiento por aquellos contratos celebrados por el
propietario antes de la constitucin del usufructo.
b.2.2 Debe recibir la cosa en el estado en que se encuentre, al momento de la delacin de su
derecho de usufructo (artculo 774).
Como contrapartida, segn lo indicamos, tendr derecho para ser indemnizado de
todo menoscabo o deterioro que la cosa sobre que recae su derecho de usufructo hubiere
sufrido por culpa o dolo del propietario, desde el momento en que se produjo la delacin
del usufructo.
b.3 Obligaciones del usufructuario, durante la vigencia del usufructo.
b.3.1 Debe mantener la cosa fructuaria.
5
Aqu, se producira el curioso caso en el que el arrendatario es al mismo tiempo el dueo de la cosa
arrendada.
18
Se desprende de la propia definicin de usufructo, que el usufructuario debe

conservar la forma y substancia de la cosa fructuaria (artculo 764). Esta obligacin es de la
esencia del usufructo.
Se ha discutido en la doctrina el contenido o alcance de esta obligacin. Deben
examinarse factores tales como la estructura fsica, el aspecto externo, el destino de la cosa,
etc. Determinar cul o cuales caractersticas de la cosa debe respetar el usufructuario y qu
cambios en ella pueden ser aceptables, implica estudiar cada caso, con la constante de que
es deber del usufructuario respetar el ser esencial de la cosa. Para examinar y juzgar la
conducta del usufructuario, habr que considerar tambin las posibilidades que tuvo de
consultar al nudo propietario, la magnitud de las facultades que le otorg el ttulo, etc. El
Cdigo Civil, en todo caso, admite un criterio flexible, al aludir en el artculo 764 a la
forma y substancia, en el artculo 783 a conservarlos en un ser y en el artculo 787 a
su naturaleza y destino.
b.3.2 Pagar las expensas y las mejoras que se requieran, para la conservacin de la cosa.
El usufructuario est obligado al pago:
De las expensas ordinarias de conservacin y cultivo (artculo 795);
De las pensiones, cnones y en general las cargas peridicas con que de
antemano haya sido gravada la cosa fructuaria y que se devenguen durante el
usufructo (artculo 796);
De los impuestos peridicos fiscales y municipales, que graven la cosa
fructuaria, en cualquier tiempo que se hayan establecidos (artculo 796). Por
ende, si fuera un impuesto extraordinario y no peridico, no sera de cargo
del usufructuario;
De las deudas hereditarias y testamentarias, en la proporcin que establece el
artculo 1368 y dems normas de la sucesin por causa de muerte, si el usufructo
se hubiere constituido por testamento.
b.4 Obligaciones del usufructuario, una vez extinguido el usufructo.
Debe restituir la cosa fructuaria. As lo hemos visto, conforme a los artculos 764
(usufructo) y 787 (cuasiusufructo). Si no lo hiciere, el propietario podr reivindicar la cosa
(artculo 915). En cuanto al cuasiusufructo, lo que debe restituirse es otro tanto de igual
cantidad y calidad o su valor al tiempo en que expira el usufructo (artculos 764 y 789). La
eleccin corresponder al cuasiusufructuario.
Excepcionalmente, el usufructuario podr negarse a restituir, invocando el derecho
de retencin legal, al que hicimos referencia (artculo 800).
c)
Derechos del nudo propietario.
c.1) Derecho de dominio sobre la cosa fructuaria.
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Como dueo de la cosa puede enajenarla (artculo 773), respetando el adquirente el

usufructo; puede hipotecarla (artculo 2416), respetando el acreedor hipotecario el
usufructo; y puede transmitirla (artculo 773).
Est premunido tambin de la accin reivindicatoria (artculo 893); y si se trata de
inmuebles, dispondr tambin de las acciones posesorias (artculo 916). Atendido el
carcter real de tales acciones, puede ejercerlas contra toda persona y al trmino del
usufructo contra el usufructuario.
c.2) Derecho a los frutos pendientes al momento de la restitucin.
As lo dispone el artculo 781, al que ya aludimos.
c.3) Derecho a indemnizacin por prdida o deterioro de la cosa fructuaria.
El usufructuario deber indemnizar al propietario, por aquellos daos causados en la
cosa fructuaria, que provengan de su dolo o culpa (artculo 787). En el mismo sentido, si
los animales dados en usufructo mueren o sufren daos imputables a hecho o culpa del
usufructuario, deber indemnizar al propietario (artculo 788); por su parte, el artculo 802
advierte que el usufructuario es responsable no slo de sus propios hechos u omisiones,
sino de los hechos ajenos a que su negligencia haya dado lugar (aplicacin de las reglas de
la responsabilidad extracontractual).
c.4) Derecho a percibir intereses, por dineros ocupados en ciertas inversiones.
Cuando deben hacerse obras o refacciones mayores necesarias para la conservacin
de la cosa fructuaria, ser el propietario quien deba solventarlas, pero con derecho a obtener
del usufructuario el pago de los intereses legales de los dineros invertidos en ellas, mientras
dure el usufructo (artculo 797).
c.5) Derecho al tesoro que se descubre en el suelo dado en usufructo.
Ningn derecho tiene el usufructuario, sobre los tesoros que se descubran en el
inmueble que tiene en usufructo (artculo 786). Por lo tanto, sern el descubridor y el
propietario, quienes se repartan el tesoro, o slo el ltimo, conforme lo estudiamos en la
ocupacin.
c.6) Derecho a pedir anticipadamente el trmino del usufructo.
Tiene esta facultad, conforme a lo dispuesto en el artculo 809, en los siguientes
casos:
c.6.1) Por haber faltado el usufructuario a sus obligaciones en materia grave;
c.6.2) Por haber causado daos considerables a la cosa fructuaria.
El juez, segn la gravedad del caso, podr ordenar:
que cese absolutamente el usufructo; o
que vuelva al nudo propietario la cosa fructuaria, con cargo de pagar al
usufructuario una pensin anual determinada, hasta la terminacin del usufructo.
20
c.7) Derecho de reclamacin de la cosa fructuaria.

Tradicionalmente se le reconoce tambin al nudo propietario, una accin personal
de restitucin, distinta de la reivindicatoria, que encuentra su fundamento en el acto
constitutivo del usufructo. Tal accin personal se dirige contra el usufructuario al
extinguirse el usufructo. Se dice que esta accin personal presenta la ventaja para el nudo
propietario, de que mientras en la accin reivindicatoria debe probar su dominio, en aquella
slo le sera necesario probar el acto constitutivo, exhibir el acto que dio origen al
usufructo.
d.-
Obligaciones del nudo propietario.
Se reducen al pago de las expensas extraordinarias mayores que se hayan ejecutado

(art. 797 y 798, art. 801).
Se entienden por tales expensas (798), las que renen dos requisitos:
Ocurren por una vez o a largos intervalos de tiempo; y
Conciernen a la conservacin y permanente utilidad de la cosa fructuaria.
Recordemos que las expensas ordinarias de conservacin y cultivo, son de cargo del
usufructuario, sin derecho a reembolso.
6.-
Extincin del Usufructo.

Se extingue el usufructo por las siguientes causales:
a) Por la llegada del da o el cumplimiento de la condicin establecidos (art. 804).

En todo caso, cualquiera que sea el plazo o la condicin, el usufructo no puede
continuar despus de la muerte del usufructuario.
b) Por muerte del usufructuario; arts. 806, 773, inciso 2
Ya hemos dejado en claro que el derecho de usufructo es intransmisible.
Al fallecer el usufructuario, se entiende extinguido de pleno derecho el usufructo, de
manera que si ste recaa sobre un inmueble y se encontraba inscrito en el Registro de
Hipotecas y Gravmenes del Conservador de Bienes Races respectivo, bastar exhibirle a
ste un certificado de defuncin del usufructuario, para que proceda a cancelar la aludida
inscripcin.
c) Por resolucin del derecho del constituyente; art. 806.
Esta causal se relaciona con los artculos 1490 y 1491, que limitan los efectos de la
resolucin de un derecho, pues dicha resolucin no puede afectar a los terceros que tengan
el dominio de los bienes que haban sido objeto del contrato resuelto, o sean titulares de los
derechos reales mencionados en el artculo 1491.
Segn estudiaremos en las Obligaciones, se ha planteado si la enumeracin del
artculo 1491 es taxativa o si por el contrario, la regla debe hacerse extensiva a otros
derechos reales, como los de usufructo, uso o habitacin, no mencionados en la disposicin.
21
La enumeracin sera taxativa, atendido el carcter excepcional del artculo 1491,

norma que deroga en favor de los terceros de buena fe el principio general de la
retroactividad de la condicin resolutoria cumplida. Como disposicin excepcional, debe
interpretarse restrictivamente.
Para los gravmenes no mencionados en el artculo 1491 regira entonces el
principio general: los usufructos y el derecho de uso o de habitacin siempre se extinguirn
por la resolucin del derecho de quien los constituy, aunque los titulares de tales derechos
reales estn de buena fe.
d) Por consolidacin del usufructo con la nuda propiedad; art. 806.
e) Por prescripcin (art. 806).
Esta causal ha dado lugar a discusiones desde el punto de vista de la prescripcin
adquisitiva. Ciertamente que si un tercero posee el derecho de usufructo, puede llegar a
ganarlo por prescripcin, y entonces, para el primer usufructuario se habr extinguido su
usufructo por prescripcin adquisitiva del tercero (art. 2.517) Otro tanto ocurre si el tercero
adquiere por prescripcin la cosa misma sobre el cual haba usufructo. Pero el problema
consiste en establecer si podra terminar por prescripcin extintiva, es decir, por el simple
no ejercicio del derecho de usufructo, que en tal eventualidad se ira a consolidar con la
nuda propiedad. Algunos aceptan esta posibilidad: siendo una importante limitacin al
dominio pleno, si el usufructo no se ejercita, aparece como intil y es justificable su
extincin; en esto, se agrega, el usufructo y dems derechos reales difieren del dominio que
es perpetuo (Claro Solar). Otros niegan la aplicacin de la prescripcin extintiva; la accin
por la que se reclama un derecho slo se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo
derecho (art. 2.517). Adems, como en el esquema del cdigo el usufructuario tiene el
derecho de dominio sobre su usufructo, debe aplicrsele la regla correspondiente y por lo
tanto el usufructo no se extinguira, puesto que el dominio no se extingue por la sola
circunstancia de no ejercerlo (Alessandri).
f) Por renuncia del usufructuario (artculo 806).
La renuncia, si se refiere al usufructo de un inmueble, debe constar en escritura
pblica y anotarse al margen de la inscripcin del usufructo, para cancelarla (artculo 52
nmero 3 del Reglamento Conservatorio).
g) Por destruccin completa de la cosa fructuaria (artculos 807 y 808).
Si la destruccin es parcial, el usufructo subsiste en la parte que resta.
h) Por sentencia judicial.
Ocurre lo anterior, en los dos casos del artculo 809, a los que hicimos referencia.
IV.-
DEL DERECHO DE USO Y DE HABITACION.
1.-
Definicin.
22
Conforme al artculo 811, El derecho de uso es un derecho real que consiste,

generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos
de una cosa. Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de
habitacin
Los trminos del Cdigo Civil dan a entender que estamos ante dos derechos
(artculo 819). En estricto rigor, sin embargo, estamos ante un solo derecho, el derecho real
de uso, que al recaer sobre una casa, toma el nombre de derecho de habitacin. Ello no
significa que el derecho de uso no pueda recaer en un inmueble, un predio agrcola, por
ejemplo, sin considerar el habitar la casa que en l pueda encontrarse.
2.-
Caractersticas.
a) Es un derecho personalsimo.
Establece el artculo 819 que los derechos de uso y habitacin son intransmisibles a
los herederos, y no pueden cederse, prestarse ni arrendarse.
Pero estn en el comercio humano, y por ende pueden adquirirse por prescripcin
(artculo 2498). Recordemos que no hay total identidad entre las cosas incomerciables e
inalienables. En este caso, estamos ante un derecho comerciable, pero inalienable.
b) Es un derecho inembargable.
As lo establecen los artculos 2466 y 1618 del Cdigo Civil y 445 nmero 15 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
c) Se constituye y extingue segn las reglas del usufructo.
As lo establece el artculo 812, sin perjuicio de excluir en esta asimilacin a los
usufructos legales. En cuanto al usufructo de origen judicial, la Ley 14.908 permite tambin
al juez constituir un derecho de uso o habitacin en la sentencia de alimentos.
d) Por regla general, el titular no tiene las obligaciones de hacer inventario y constituir
caucin.
Con todo, en dos casos se exige inventario (artculo 813):
Al habitador;
Al usuario, si el uso se constituye sobre cosas que deban restituirse en especie.
e) Bsicamente, el uso o la habitacin se limitan a las necesidades personales del usuario o
habitador.
Dentro de tales necesidades personales, se comprenden las de la respectiva familia
(artculo 815). En todo caso, la extensin del derecho se determinar, en primer lugar, por
el ttulo que lo constituy (artculo 814).
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f) El usuario o habitador deben ejercitar su derecho con la moderacin y cuidado de un

buen padre de familia (artculo 818).
V.-
LAS SERVIDUMBRES
1.- Concepto.
Es otro derecho real limitado, enumerado en el art. 577, desde el punto de vista del
predio dominante; es una limitacin al dominio, desde el punto de vista del predio sirviente.
Esta doble faceta origina las servidumbres activas y pasivas.
El art. 820 contiene la definicin legal: Servidumbre predial, o simplemente
servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de
distinto dueo.
2.- Elementos.
Se desprenden de la propia definicin los elementos fundamentales de toda
servidumbre:
a) Dos predios de distinto dueo: se ha discutido la clase de inmuebles que pueden quedar
comprendidos en el concepto de predios. La jurisprudencia no es uniforme al respecto.
Se ha sostenido que se trata no slo de inmuebles por naturaleza, sino tambin por
adherencia o por destinacin. En otra oportunidad, se ha resuelto que slo es posible
constituir servidumbre respecto de los inmuebles por naturaleza, pues el artculo 568 llama
predios a las casas y heredades.
En cuanto a la diferencia de dueo, es una caracterstica fundamental, porque como
ha dicho la jurisprudencia, no se puede ser a la vez sujeto activo y pasivo de una relacin
jurdica.
b) Un gravamen: que pesa sobre uno de los predios, para favorecer al otro, y que origina en
el uno la denominacin de predio sirviente y en el otro la de predio dominante.
3.- Caractersticas.
a) Para el predio sirviente, la servidumbre significa un gravamen de carcter real, porque tal
naturaleza tiene el derecho que es su extremo opuesto. Las mutaciones de propietario, no
alteran dicha carga.
b) Para el predio dominante, es decir en cuanto servidumbre activa:
b.1) Es un derecho real. (art. 577)
b.2) Es un derecho inmueble: algunos derechos pueden ser muebles o inmuebles, segn la
cosa en que se ejercen (art. 580). En el caso de la servidumbre, sin embargo, siempre ser
un derecho inmueble, porque es inconcebible ejercerla sobre una cosa mueble.
b.3) Es un derecho accesorio: cabe sealar que la accesoriedad no est tomada aqu en la
acepcin comn, contenida en el art. 1442; la servidumbre no tiene por finalidad asegurar el
cumplimiento de ninguna obligacin principal. Es accesoria, en cuanto no puede subsistir
24
sin los predios sobre los cuales recae (artculo 825). De ah que a diferencia de lo que
ocurre con otros derechos reales, como el usufructo o el uso, se tiene un derecho real de
servidumbre como consecuencia de ser propietario de un predio (el dominante) y no
directamente, como el usufructuario, el usuario, el habitador.
Consecuencia de lo anterior es que el derecho de servidumbre no puede ser cedido,
embargado o hipotecado independientemente del predio dominante y por otra parte, llega a
integrar el goce de la propiedad a que accede (arts. 782, 1.120, 1.125, etc.)
b.4) Es un derecho perpetuo: en el sentido que subsiste mientras objetivamente existan los
predios a que se refiere y la necesidad o justificacin del gravamen. Sin embargo, debe
tenerse presente que no hay impedimento para que se establezcan por las partes con
duracin limitada (artculo 885 nmero 2) y que pueden extinguirse por el no uso (artculo
885, nmero 5).
b.5) Es un derecho indivisible: la servidumbre no puede adquirirse, ejercerse o extinguirse
parcialmente; se tiene o no se tiene (arts. 826, 827 y 886).
4.- Clasificacin
a) Segn su origen (artculo 831): pueden ser naturales, legales y voluntarias.
b) Segn sus seales de existencia (artculo 824): pueden ser aparentes e inaparentes.
Se suele objetar a esta clasificacin su dbil consistencia, pues depende solamente
de ciertas circunstancia materiales ms o menos accidentales. De ah que haya muchas
servidumbres que pueden ser aparentes o inaparentes (de trnsito, de acueducto); hay otras
sin embargo que siempre sern inaparentes, como aquellas que consisten en un no hacer en
el predio sirviente.
c) Segn su ejercicio (artculo 822): continuas o discontinuas.
Para calificar a una servidumbre de continua o discontinua, se atiende a la forma
natural como se ejerce, se aprecia de manera objetiva y universal, y no al hecho que se
ejerza continuamente y sin intermitencia, es decir se prescinde del ejercicio real que en un
caso determinado puede observarse. As, una servidumbre continua puede ejercerse con
intermitencia, como la de acueducto por la cual pasa el agua de tiempo en tiempo; pero ser
siempre continua porque siempre estar all el canal o caera apto para el paso de agua,
an cuando ello ocurra espordicamente. En cambio, las servidumbres discontinuas, no
pierden su carcter de tales, aunque se ejerzan sin intermitencia alguna. As, una
servidumbre de trnsito ser discontinua porque necesita de un hecho actual del hombre,
aunque se est transitando continuamente por el predio sirviente.
d) Segn su objeto o carcter (artculo 823): positivas o negativas
La Servidumbre impone al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar hacer,
por regla general, y en tal caso, estamos ante una servidumbre positiva (servidumbre de
acueducto o servidumbre de trnsito); en otras ocasiones, impone la prohibicin de hacer
algo (por ejemplo, elevar las paredes hasta cierta altura), y en tal caso estamos ante una
servidumbre negativa. Pero como puede observarse, en ningn caso la servidumbre puede
25
imponer la obligacin de hacer. El que sufre la servidumbre debe dejar hacer o abstenerse
de hacer, pero l nada est obligado a hacer en razn del gravamen. La actividad la
despliega el dueo del predio dominante, no el dueo del predio sirviente.
5.- Importancia de las clasificaciones de Servidumbres aparentes e Inaparentes,
Continuas y Discontinuas.
a)
En materia de prescripcin adquisitiva, nicamente pueden adquirirse las
servidumbres continuas aparentes. Las discontinuas de todas clases y las continuas
inaparentes, solo pueden adquirirse por medio de un ttulo; ni an el goce inmemorial
bastar para constituirlas (art. 882)
b)
En materia de extincin por el no uso: artculo 885 N 5. El plazo de 3 aos, se
cuenta de distinta manera, segn se trate de servidumbres continuas o discontinuas. En las
continuas, como la de acueducto, se cuenta desde que se realiza un acto contrario a la
servidumbre (por ejemplo, si se llena de tierra el canal); en las discontinuas, se cuenta
desde la fecha del ltimo acto que supone gozar de la servidumbre (por ejemplo en la
servidumbre de trnsito, desde la ltima vez que el propietario del predio dominante pas
por el predio sirviente).
c)
En materia de constitucin por destinacin del padre de familia: solo procede en
las servidumbres continuas y aparentes (art. 881).
6.-
Ejercicio del derecho de servidumbre
Para saber los derechos del dueo del predio dominante y los del predio sirviente
hay que atenerse a su fuente originaria: art 884.
De todas maneras, hay que tener presente lo dispuesto en los artculos 828, 829, y
830. Esta ltima disposicin, y otras, como por ejemplo el artculo 833, se encuentran
inspiradas en el principio romano denominado comportamiento civiliter, por el cual, en el
ejercicio de un derecho, el dueo del predio dominante debe procurar el mnimo de
perjuicio, evitando toda molestia o embarazo innecesario en el predio sirviente. Es la
contraparte de la conducta que se pide al dueo del predio sirviente: debe abstenerse de
efectuar obras o actos que perturben el ejercicio de la Servidumbre
7.-
Clases de servidumbre segn su origen.
7.1)
Servidumbres naturales: art. 833.
Son aquellas que derivan de la natural situacin (es decir, ubicacin) de los predios;
el predio sirviente no tiene derecho a indemnizacin alguna: debe soportarlas.
Actualmente, el cdigo contempla slo una servidumbre natural, la denominada de
libre descenso y escurrimiento de las aguas.
7.2)
Servidumbres legales: 839 a 879.
26
Son aquellas impuestas por la ley, an contra la voluntad del dueo del predio
sirviente.
El artculo 839 las subclasifica en servidumbres de utilidad pblica y de inters
privado.
7.2.1) Servidumbres de utilidad pblica:
El artculo 839 hace una referencia especial a una de estas servidumbres, la del uso
de riberas para menesteres de navegacin o flote, remitindose en su regulacin al Cdigo
de Aguas. El mismo artculo 839 agrega que hay otras de estas servidumbres, para cuya
reglamentacin se remite a los reglamentos y ordenanzas respectivas (por ejemplo, las
contempladas en la Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades). Estas servidumbres
constituyen verdaderas limitaciones al dominio por necesidad social y se regulan
generalmente en textos orgnicos de una institucin o servicio pblico.
Las caractersticas ms importantes de esta clase de servidumbres son:
Carecen generalmente de un predio dominante, lo que en tales casos hace
desestimable su carcter de servidumbre.
Estn fuera del comercio, lo que excluira la posibilidad de extinguirse por
prescripcin;
No conceden indemnizacin al dueo del predio gravado, salvo expresa
disposicin.
7.2.2) Servidumbres de inters privado
El gravamen en esta especie de servidumbre reporta una utilidad tan solo al
propietario del predio dominante. El cdigo regula las de demarcacin, cerramiento,
medianera, trnsito, acueducto, luz y vista: arts. 842 al 878 (Las disposiciones relativas a
las servidumbres de acueducto han sido suprimidas, rigiendo las contenidas en el Cdigo de
Aguas).
Analizaremos a continuacin los aspectos ms relevantes de cada una de las
servidumbres de inters privado reguladas en el Cdigo Civil.
a) Servidumbre de demarcacin: art. 842.
a.1) Concepto de demarcacin: es la operacin que tiene por objeto fijar la lnea que separa
dos predios colindantes de distintos dueos, sealndola por medio de signos materiales.
a.2) Sujeto activo: como no se exige prueba del dominio, puede entablar la accin de
demarcacin no solo el dueo, sino todo poseedor regular o irregular, y tambin el nudo
propietario, el propietario fiduciario, el usufructuario, el cesionario y en general, todo el
que tenga la posesin de un derecho real sobre la cosa. Pero si ejercida la accin, por
ejemplo por el usufructuario, y el dueo se considera perjudicado, parece razonable
permitirle volver a discutir el deslinde (porque podra existir colusin entre el vecino y el
titular del derecho real de usufructo).
Se ha resuelto que cualquier comunero puede demandar de demarcacin al vecino
sin que sea necesario que concurran todos los comuneros (el fallo parece aplicar la doctrina
27
de que en la comunidad habra entre los comuneros un mandato tcito y recproco, que
permitira a cualquiera pedir la demarcacin como acto de administracin o de
conservacin).
a.3) Sujeto pasivo: todos los que pueden demandar, pueden ser demandados. Pero a
diferencia de lo dicho en la comunidad respecto al sujeto activo, se ha resuelto que si el
predio vecino pertenece a una comunidad, para que el fallo afecte a todos, deben ser todos
incluidos en la demanda.
Se tiene entendido tambin que la accin de demarcacin es de las llamadas dobles,
con lo que se quiere dar a entender que en estos juicios ambas partes estn en una misma
posicin procesal ante el juez; no la de uno como demandante y el otro como demandado.
a.4) Naturaleza jurdica: se dice que la demarcacin es una servidumbre positiva que, como
lo dispone el artculo 823 inciso 2 constituye una excepcin a las servidumbres de esa
especie, ya que impone una obligacin de hacer. En doctrina sin embargo, se dice que no
constituye en realidad una servidumbre, pues no existen los elementos para ello: predio
dominante, predio sirviente ni gravamen. Se trata slo de una facultad derivada del
dominio, por la cual el dueo puede desplegar actividades tendientes a precisar el objeto de
su derecho. Eso, desde un punto de vista activo; desde un punto de vista pasivo, de los
vecinos, la obligacin de concurrir a la demarcacin, resulta del cuasicontrato de vecindad.6
La accin de demarcacin se tramita en juicio sumario.
a.5) Etapas de la demarcacin: son dos: primero, una intelectual de fijacin de la lnea
imaginaria que separa los dos predios, confeccionando para tal efecto un plano; en segundo
lugar, una etapa material, construccin en el terreno del los hitos o seales fsicas que
indican la lnea limtrofe.
a.6) Imprescriptibilidad de la accin: como emana del dominio, se tiene mientras se tenga la
calidad de dueo del bien. No se extingue por el no uso.
b) Servidumbre de cerramiento: 844 a 846.
Consiste en el derecho de todo propietario de cerrar su predio y de obtener que
contribuyan a esa actividad los dueos de los predios colindantes. Al igual que la
demarcacin, emana del dominio, y por lo mismo, la accin respectiva es real e
imprescriptible. Por la misma causa no es propiamente una servidumbre El cerramiento es
con frecuencia una operacin que queda involucrada en la demarcacin, que sigue a sta.
c) Medianera
c.1) Concepto: los artculos 851 a 859 la regulan. Aqu tampoco existen los elementos de
toda servidumbre En doctrina, la medianera se explica como un caso de comunidad forzosa
y perpetua y es una consecuencia de la copropiedad de la pared divisoria.
No toda pared divisoria es medianera: art. 846. Lo es cuando el cerramiento se ha
hecho a expensas comunes.
Como refiere Luis Claro Solar, para Pothier la vecindad de dos predios daba lugar a un cuasicontrato, que
forma obligaciones recprocas entre los vecinos, es decir, entre los propietarios o poseedores de predios
contiguos, siendo la demarcacin una simple obligacin nacida de este cuasicontrato: ob. cit., tomo IX; p.
100.
28
Sin embargo, an cuando una pared divisoria no sea medianera, el artculo 854 da
derecho al dueo del predio que no ha construido este cerco, para hacerse medianero,
pagndole al vecino los gastos correspondientes.
c.2) Prueba de la medianera: 852 y 853
Por medio de un ttulo.
Por medio de seales exteriores.
Por medio de presunciones.
c.3) Efectos de la medianera.
Derecho a edificar sobre la pared medianera: art. 857;
Derecho a elevar la pared medianera: art. 857;
Derechos recprocos de los colindantes: art. 858 Este artculo est en armona
con el artculo 2.309, de la comunidad.
c.4) Arboles medianeros: art. 859.
d) Servidumbre de Trnsito.
d.1) Definicin: es la servidumbre que tiene derecho a imponer un predio cuando est
desprovisto de toda comunicacin con un camino pblico.
d.2) Naturaleza jurdica: es una verdadera servidumbre, pues existe un predio dominante (el
desprovisto de toda salida al camino pblico), un predio sirviente (el que se atraviesa para
llegar al predio dominante) y el gravamen (dejar pasar a las personas, animales, vehculos,
etc.).
d.3) Caractersticas:
Es positiva, porque el dueo del predio sirviente debe dejar hacer al dueo del
predio dominante;
Es discontinua, porque para ejercitarla se requiere un hecho actual del hombre.
Jams podr adquirirse por prescripcin ni por destinacin del padre de familia:
slo puede constituirse por medio de un ttulo;
Es aparente o inaparente, art. 824.
d.4) Condiciones para establecerse: art. 847.
1 Que el predio que trata de imponer la servidumbre est desprovisto de toda
comunicacin con el camino pblico.
2 Que esta comunicacin con el camino pblico sea indispensable para el uso y
beneficio del predio.
3 Que se indemnice previamente al propietario del predio sirviente (el valor del
terreno necesario y todo otro perjuicio). Si no hay acuerdo entre las partes, el
conflicto se resolver por informe de peritos, quienes determinarn tanto el monto
de la indemnizacin como la forma de ejercer la servidumbre (art. 848).
d.5) Derecho para pedir que cese la servidumbre (art. 849). Son requisitos:
1 Que la servidumbre no llegue a ser indispensable para el predio dominante, por la
adquisicin de terrenos que le dan un cmodo acceso al camino, o por otros medios.
2 Que el dueo del predio sirviente restituya lo que se le hubiera pagado al
establecer la servidumbre
d.6) Caso del artculo 850: se trata de la constitucin de una servidumbre de trnsito, sin
indemnizacin alguna, cuando el adquirente o el adjudicatario del predio, era comunero con
el tradente o con los dems que intervienen en la particin. As, por ejemplo, si tres
29
comuneros acuerdan dividir el fundo en tres lotes, y uno de esos lotes queda desprovisto de
salida al camino publico, tendr derecho a la servidumbre de trnsito, sin que medie pago
alguno. Como ha dicho nuestra doctrina, esta disposicin, ms que todo, tiene por objeto
defender los derechos de los otros propietarios vecinos, a quienes por la ley, el dueo del
predio sin comunicacin, podra obligar a soportar la servidumbre de trnsito. En cambio,
ms justo resulta que el problema se solucione entre quienes eran comuneros.
e) Servidumbre de acueducto.
e.1) Concepto: es el medio que tienen los propietarios no ribereos para servirse de las
aguas corrientes, y consiste en que puedan conducirse las aguas por la heredad sirviente a
expensas del interesado: art. 861.
e.2) Naturaleza jurdica: es una verdadera servidumbre.
El predio dominante puede ser:
1.- Una heredad que carezca de las aguas para el cultivo de las sementeras,
plantaciones o pastos;
2.- Un pueblo que requiere las aguas, para el servicio domstico de los habitantes.
3.- Un establecimiento industrial que requiera de estas aguas para el movimiento de
sus mquinas.
e.3) Caractersticas.
1.- Es una servidumbre continua y positiva, porque impone al dueo del predio
sirviente la obligacin de dejar hacer algo;
2.- Puede ser aparente o inaparente. Generalmente ser aparente.
f) Servidumbre de Luz
f.1) Objeto: dar luz a un espacio cualquiera cerrado y techado; pero no se dirige a darle
vista sobre el predio vecino, est cerrado o no. Art. 873.
f.2) Caractersticas:
1 Es continua, porque para su ejercicio no requiere un hecho actual del hombre.
2 Es aparente, porque se manifiesta por seales exteriores;
3 Es positiva.
f.3) Cundo existe servidumbre de luz: art. 874, incisos 1 y 2.
f.4) Condiciones a que esta sujeta la servidumbre legal de luz: art. 875.
f.5) Disposicin que viene a destruir en el hecho la servidumbre de luz: art. 876.
g) Servidumbre de Vista
g.1) Concepto: art 878. La servidumbre de vista tiene por finalidad prohibir que se vea lo
que pasa en el predio vecino.
g.2) Caractersticas:
1 Es negativa, porque impone al dueo del predio sirviente la obligacin de
abstenerse de hacer una cosa.
2 Es continua, porque no requiere en su ejercicio un hecho actual del hombre.
3 Es aparente, porque se manifiesta por la ausencia de balcones, azoteas, ventanas
etc.
30
7.3) Servidumbres voluntarias.

a) Fuente legal: el art. 880 seala la norma general para esta clase de servidumbres, dando
margen a la autonoma de la voluntad para que se pacte cualquier gravamen, con tal que no
contravenga las leyes y el orden pblico.
b) Constitucin: pueden constituirse de cuatro formas:
b.1) Por ttulo: artculos 882, 883 y 884. Ttulo debe entenderse no en su acepcin de
instrumento material, sino como acto jurdico, que puede dar origen a la servidumbre
Como se trata de servidumbres voluntarias, el ttulo es la fuente de mayor aplicacin
en esta clase de servidumbres.
El ttulo puede ser un acto entre vivos o un testamento; puede ser gratuito u oneroso.
Por ttulo se puede constituir toda clase de servidumbres (882,1).
En cuanto a las formas del acto, se entiende que la regla general es que no est
sometido a solemnidades especiales. De todas maneras, debe examinarse el acto especfico
por el que se constituye. As, si se constituye por acto entre vivos a ttulo oneroso, se
configurar una compraventa, para la cual se exige expresamente por la ley escritura
pblica (1801). Si se constituye por testamento, obviamente deben cumplirse las
solemnidades de ste.
En todo caso, el ttulo puede ser suplido por un reconocimiento expreso del dueo
del predio sirviente (883). Este reconocimiento viene a importar una verdadera constitucin
de la servidumbre, por lo que debe contener las precisiones necesarias para su ejercicio.
Tradicin del derecho real de servidumbre: el artculo 698, como regla
excepcional, dispone que se efecta por escritura pblica, que puede ser la
misma del acto o contrato. En este ltimo caso, se agrega a la escritura en que se
acuerda la servidumbre, una estipulacin destinada a efectuar la tradicin de
ella, con las declaraciones que seala el citado artculo 698. Consecuente con lo
anterior, el reglamento del Conservador incluye la constitucin de la
servidumbre, entre los ttulos que pueden (y no que deben) inscribirse (artculo
52 N 2). Excepcionalmente, la tradicin de la servidumbre de alcantarillado
sobre un predio urbano, debe efectuarse mediante la inscripcin del ttulo
respectivo.
b.2) Por sentencia judicial: artculo 880.
Las leyes, en general, no contemplan casos de servidumbres a establecerse por
sentencia judicial, dado que las sentencias son declarativas y no atributivas de derechos.
Por lo dems, en tales situaciones, no podra hablarse en realidad de servidumbres
voluntarias, pues se impondran por el sentenciador. En el Cdigo Civil se encuentra un
caso de servidumbre establecida por sentencia, tratndose del fallo que recae en la particin
de bienes (1.337, regla 5). En todo caso, no hay en nuestro Derecho una formula general
que autorice al juez imponer servidumbres.
b.3) Por prescripcin
Slo las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por prescripcin. Las
discontinuas y las continuas inaparentes exigen ttulo (882). Como justificacin de la
imposibilidad de prescripcin, se seala que tratndose de las servidumbres discontinuas,
los actos que las constituyen pueden ser considerados por el propietario del predio sirviente
como de su simple tolerancia (2499), y tratndose de las inaparentes, la explicacin se
encontrara en la falta de posesin pblica.
31
El plazo de posesin para prescribir es de 5 aos (882). El art. 2512 seala a la

prescripcin de las servidumbres como una situacin de excepcin a las normas generales.
La excepcin consiste en que no se distingue entre posesin regular e irregular;
indistintamente, con cualquiera de ellas, se adquiere a los 5 aos.
b.4) Por destinacin del padre de familia
Esta forma de constituir servidumbre es un acto por el cual el dueo de dos predios
establece un servicio o gravamen sobre uno en beneficio del otro, originndose la
servidumbre posteriormente y de pleno derecho al enajenarse uno de ellos o ambos, a
propietarios distintos (artculo 881). En otras palabras, el servicio se transforma en
servidumbre.
b.4.1) Dos son los casos en que tiene lugar:
Objetivamente, sobre todo cuando se trata de dos predios contiguos, puede
decirse que existe servidumbre desde que se constituye el gravamen, pero como
la institucin exige que los predios pertenezcan a distintos dueos, sta se
configura al producirse la diferencia de propietarios y mientras ello no ocurre, el
establecimiento del gravamen permanecer como un simple acto de ejercicio del
derecho de propiedad o como dice el precedente romano que le dio nombre,
como un acto de padre de familia que administra como tal su propiedad.
Es aplicable tambin esta forma de constitucin en el caso de que, existiendo la
servidumbre, ambos predios se renen en un solo propietario y contina ste
manteniendo el gravamen, ahora como un simple servicio dentro de los bienes
de su dominio y posteriormente, al enajenar uno de ellos, vuelve a aparecer la
diferenciacin de dueos. La servidumbre reaparece, constituida ahora por la
destinacin que mantuvo el propietario mientras era dueo de ambos.
b.4.2) Requisitos:
Que los predios que actualmente estn separados hayan pertenecido a un mismo
dueo;
Que el servicio se hubiere constituido por el mismo dueo;
El servicio que originar la servidumbre, debe ser continuo y aparente. (881).
Que en el acto de enajenacin o de la particin no se haya establecido
expresamente otra cosa.
8.-
Extincin de las servidumbres.

Los arts. 885 y 886 sealan las causales:
a)
Por resolucin del derecho del que las ha constituido (artculo 1491): este medio se
aplica slo a las servidumbres voluntarias, ya que las otras estn impuestas por la
naturaleza o por la ley.
b)
Por la llegada del plazo fijado o el cumplimiento de la condicin pactada. Cabe la
misma observacin que en el caso anterior.
c)
Por la confusin, es decir, la reunin perfecta e irrevocable de ambos predios en
manos de un mismo dueo.
32
d)
Por la renuncia del dueo del predio dominante.
e)
Por el no uso: por haberse dejado de gozar la servidumbre durante tres aos. La
servidumbre se extingue, cualquiera que sea la causa de este no ejercicio pues la ley no
hace distincin alguna (ya se hizo referencia al cmputo del plazo.)
El artculo 886 se pone en el caso que el predio dominante pertenezca a una
comunidad: el goce de uno de los comuneros interrumpe la prescripcin respecto de todos.
La suspensin que beneficia a uno beneficia a todos. La regla anterior, es una consecuencia
del carcter indivisible que presentan las servidumbres.
f) Por imposibilidad de ejercicio: art. 887. La imposibilidad debe mantenerse por 3 aos. Si
cesa antes, revive la servidumbre.
____________________*****_________________________
33
LEY N 19.537 SOBRE COPROPIEDAD INMOBILIARIA

La Ley N 19.537, publicada en el Diario Oficial con fecha 16 de
diciembre de 1997, regula lo concerniente a un rgimen especial de
propiedad inmobiliaria. La citada ley, derog la Ley N 6.071, sobre
"Propiedad Horizontal", estableciendo adems que las referencias que se
efectan en la legislacin vigente a las disposiciones legales derogadas, se
entendern hechas a las de la Ley N 19.537.
Se divide la ley en cinco Ttulos, denominados: "Del Rgimen de
Copropiedad Inmobiliaria"; "De la administracin de los condominios"; "De
la seguridad del condominio y del trmino o modificacin de la copropiedad
inmobiliaria"; "De los condominios de viviendas sociales"; y "Disposiciones
generales".
En el mismo orden sern analizados. Los subttulos son nuestros.
TITULO I: DEL REGIMEN DE COPROPIEDAD INMOBILIARIA.
1) Ambito de aplicacin de la ley y definiciones fundamentales.
La ley regula los condominios integrados por inmuebles divididos en
unidades sobre las cuales se pueda constituir dominio exclusivo a favor de
distintos propietarios, manteniendo uno o ms bienes en el dominio
comn de todos ellos (art. 1, 1).
Previene la ley que slo las unidades que integran condominios
acogidos al rgimen de copropiedad inmobiliaria que consagra la citada ley
podrn pertenecer en dominio exclusivo a distintos propietarios (art. 1,
4).
Amplio es el mbito de aplicacin de la ley, al disponer que los
inmuebles que integran un condominio y sobre los cuales es posible
constituir dominio exclusivo, pueden ser: viviendas, oficinas, locales
comerciales, bodegas, estacionamientos, recintos industriales, sitios y
otros (art. 1, 2).
Para los efectos de la ley en anlisis, se entender por:
a) Condominios: Las construcciones o los terrenos acogidos al rgimen de
copropiedad inmobiliaria regulado por esta ley. Distingue la ley dos tipos
de condominio, que no podrn estar emplazados en un mismo suelo:
a.1) Condominios Tipo A: son las construcciones, divididas en unidades,
emplazadas en un terreno de dominio comn;
a.2) Condominios Tipo B: son los predios, con construcciones o con
proyectos de construccin aprobados, en el interior de cuyos deslindes
existan simultneamente:
* Sitios que pertenezcan en dominio exclusivo a cada propietario; y

* Terrenos de dominio comn de todos ellos (art. 2 N 1).
b) Unidades: son los inmuebles que forman parte de un condominio y
sobre los cuales es posible constituir dominio exclusivo.
Establece el art. 3, inc. 2 que el derecho que corresponda a cada
unidad sobre los bienes de dominio comn se determinar en el
reglamento de copropiedad, atendindose, para fijarlo, al avalo fiscal de la
respectiva unidad.
c) Bienes de dominio comn (art. 2, N 3):
c.1) Los que pertenezcan a todos los copropietarios por ser necesarios para
la existencia, seguridad y conservacin del condominio (por ejemplo:
terrenos de dominio comn, cimientos, fachadas, muros exteriores y
soportantes, estructuras, techumbres, instalaciones generales y ductos de
calefaccin, de aire acondicionado, de energa elctrica, de alcantarillado,
de gas, de agua potable y de sistemas de comunicaciones, recintos de
calderas y estanques).
c.2) Aquellos que permitan a los copropietarios el uso y goce de las
unidades de su dominio exclusivo (por ejemplo, terrenos de dominio
comn diferentes a los indicados en el punto c.1) precedente, circulaciones
horizontales y verticales, terrazas comunes y aquellas que en todo o parte
sirvan de techo a la unidad del piso inferior, dependencias de servicio
comunes, oficinas o dependencias destinadas al funcionamiento de la
administracin y a la habitacin del personal);
c.3) Los terrenos y espacios de dominio comn colindantes con una unidad
del condominio, diferentes a los sealados en las letras c.1) y c.2)
precedentes;
c.4) Los bienes muebles o inmuebles destinados permanentemente al
servicio, la recreacin y el esparcimiento comunes de los copropietarios; y
c.5) Aquellos a los que se les otorgue tal carcter en el Reglamento de
Copropiedad o que los copropietarios determinen, siempre que no sean de
aquellos a que se refieren los numerales c.1), c.2) , c.3) y c.4) que
anteceden.
2) Inmuebles que pueden acogerse al rgimen de copropiedad
inmobiliaria que consagra la ley.
Podrn acogerse al citado rgimen, conforme al art. 1, 3:
a) Las construcciones; o
b) Los terrenos con construcciones; o
c) Los terrenos con proyectos de construccin aprobados.
Los inmuebles que se encuentren en las situaciones anteriores,
debern encontrarse emplazados en reas normadas por planes
reguladores o que cuenten con lmite urbano, o que correspondan a
proyectos autorizados conforme al art. 55 de la Ley General de Urbanismo
4
y Construcciones (este ltimo precepto permite en ciertos casos,

cumpliendo los requisitos en l establecidos, subdividir y urbanizar
terrenos rurales para complementar alguna actividad industrial con
viviendas, dotar de equipamiento a algn sector rural, o habilitar
balnearios o campamentos tursticos).
3) De los copropietarios.
a) Definicin: se entiende por copropietario, para los efectos de esta ley,
aquel que es dueo exclusivo de su unidad y comunero en los bienes
comunes.
b) Clases: hbiles e inhbiles.
Son copropietarios "Hbiles" aquellos copropietarios que se
encuentren al da en el pago de los gastos comunes (art. 2 N 6). A
contrario sensu, sern "inhbiles" aquellos que se encuentren en mora en
el pago de dichos gastos.
4) Los gastos comunes.
a) Clasificacin.
Se clasifican en ordinarios y extraordinarios y en generales y
especiales.
a.1) Gastos comunes ordinarios (art. 2 N 4): pueden ser a su vez de
cuatro clases:
* De administracin: son los correspondientes a remuneraciones del
personal de servicio, conserje y administracin, y los de previsin que
procedan.
* De mantencin: los necesarios para el mantenimiento de los bienes de
dominio comn, tales como revisiones peridicas de orden tcnico, aseo y
lubricacin de los servicios, maquinarias e instalaciones, reposicin de
luminarias, ampolletas, accesorios, equipos y tiles necesarios para la
administracin, mantencin y aseo del condominio, y otros anlogos.
* De reparacin: los que demande el arreglo de desperfectos o deterioros de
los bienes de dominio comn o el reemplazo de artefactos, piezas o partes
de stos.
* De uso y consumo: los correspondientes a los servicios colectivos de
calefaccin, agua potable, gas, energa elctrica, telfonos u otros de
similar naturaleza.
a.2) Gastos comunes extraordinarios (art. 2 N 5): distinguimos tambin
dos clases:
* Aquellos gastos adicionales o diferentes de los gastos comunes
ordinarios; y
* Las sumas destinadas a nuevas obras comunes.
a.3) Gastos comunes generales: son los ordinarios y extraordinarios que
corresponden a todo el condominio.
5
a.4) Gastos comunes especiales: son aquellos que corresponde pagar a

ciertos copropietarios. En efecto, si un condominio consta de diferentes
sectores y comprende bienes o servicios destinados a servir nicamente a
uno de esos sectores, el reglamento de copropiedad podr establecer que
los gastos comunes correspondientes a esos bienes o servicios sern slo
de cargo de los copropietarios de las unidades del respectivo sector, en
proporcin al avalo fiscal de la respectiva unidad, salvo que el reglamento
de copropiedad establezca una contribucin diferente. El pago de gastos
comunes especiales no exonera a los copropietarios de esos sectores de
concurrir a los gastos comunes generales de todo el condominio (art. 4,
3).
b) Contribucin a los gastos comunes: cada copropietario deber
contribuir tanto a los gastos comunes ordinarios como a los gastos
comunes extraordinarios, en proporcin al derecho que le corresponda en
los bienes de dominio comn, salvo que el reglamento de copropiedad
establezca otra forma de contribucin (art. 4, 1).
Si el dominio de una unidad perteneciere en comn a dos o ms
personas, cada una de ellas ser solidariamente responsable del pago de la
totalidad de los gastos comunes correspondientes a dicha unidad, sin
perjuicio de su derecho a repetir lo pagado contra sus comuneros en la
unidad, en la proporcin que les corresponda (art. 4, 2).
Cada copropietario deber pagar los gastos comunes con la
periodicidad y en los plazos que establezca el reglamento de copropiedad.
Si incurriere en mora, la deuda devengar el inters mximo convencional
para operaciones no reajustables o el inferior a ste que establezca el
reglamento de copropiedad.
Establece por su parte el art. 4, 5, que, si por no contribuirse
oportunamente a los gastos comunes se viere disminuido el valor del
condominio, o surgiere una situacin de riesgo o peligro no cubierto, el
copropietario causante responder de todo dao o perjuicio. Observamos
que existe aqu una sancin adicional, al copropietario moroso en el pago
de los gastos comunes, cuya cuanta puede ser importante.
Adicionalmente, el reglamento de copropiedad podr autorizar al
administrador para que, con el acuerdo del Comit de Administracin,
suspenda o requiera la suspensin del servicio elctrico que se suministra
a aquellas unidades cuyos propietarios se encuentren morosos, en el pago
de tres o ms cuotas, continuas o discontinuas, de los gastos comunes
(art. 5, 3).
Si el condominio no dispusiere de sistemas propios de control para el
paso de dichos servicios, las empresas que lo suministren, a requerimiento
escrito del administrador y previa autorizacin del Comit de
Administracin, debern suspender el servicio que proporcionen a aquellas
unidades cuyos propietarios se encuentren morosos, en el pago de tres o
ms cuotas, continuas o discontinuas, de los gastos comunes (art. 5, 4).
Como se deduce de los prrafos anteriores, tres son las sanciones

posibles ante el no pago de los gastos comunes: pagar intereses segn la
tasa mxima convencional; eventualmente indemnizar perjuicios; y sufrir
la suspensin del suministro elctrico.
Dispone la ley que el hecho de que un copropietario no haga uso
efectivo de un determinado servicio o bien de dominio comn, o de que la
unidad correspondiente permanezca desocupada por cualquier tiempo, no
lo exime, en caso alguno, de la obligacin de contribuir oportunamente al
pago de los gastos comunes correspondientes (art. 5, 2).
c) Caractersticas:
c.1) Los gastos comunes constituyen una "obligacin real".
En efecto, la obligacin del propietario de una unidad por los gastos
comunes seguir siempre al dominio de su unidad, aun respecto de los
devengados antes de su adquisicin (art. 4, 4).
El propietario que en definitiva pague, podr dirigirse en todo caso
en contra de su antecesor en el dominio para el reembolso respectivo, sin
perjuicio de contar adems con la accin de saneamiento de eviccin, en
su caso.
c.2) El crdito por gastos comunes goza de preferencia.
Dispone la ley que el crdito gozar de un privilegio de cuarta clase,
que preferir, cualquiera que sea su fecha, a los enumerados en el art.
2481 del CC.
c.3) Carcter ejecutivo del crdito por gastos comunes.
La copia del acta de la asamblea vlidamente celebrada, autorizada
por el Comit de Administracin, o en su defecto por el administrador, en
que se acuerden gastos comunes, tendr mrito ejecutivo para el cobro de
los mismos. Igual mrito tendrn los avisos de cobro de dichos gastos
comunes, extendidos de conformidad al acta, siempre que se encuentren
firmados por el administrador (art. 27).
El cobro de gastos comunes se sujetar al procedimiento del juicio
ejecutivo del Ttulo I del Libro Tercero del Cdigo de Procedimiento Civil y
su conocimiento corresponder al juez de letras respectivo (art. 33, ltimo
inciso).
La notificacin del requerimiento de pago al deudor, conjuntamente
con la orden de embargo, se le notificarn personalmente o por cdula
dejada en el domicilio que hubiere registrado en la administracin del
condominio o, a falta de ste, en la respectiva unidad que ha generado la
demanda ejecutiva (art. 6, 3).
Demandadas las prestaciones morosas correspondientes a gastos
comunes, se entendern comprendidas en la accin iniciada las de igual
naturaleza a las reclamadas, que se devengaren durante la tramitacin del
juicio (art. 27, 2).
d) Cobro de los gastos comunes (art. 6).
Se efectuar por el administrador del condominio (art. 23), de

conformidad a las normas de la Ley N 19.537, del reglamento de
copropiedad y a los acuerdos de la asamblea.
En el aviso de cobro correspondiente, deber constar la proporcin
en que el respectivo copropietario debe contribuir a los gastos comunes.
5) Del "Fondo Comn de Reserva"(art. 7).
En la administracin de todo condominio deber considerarse la
formacin de un "fondo comn de reserva", para atender a reparaciones de
los bienes de dominio comn o a gastos comunes urgentes o imprevistos.
Este fondo se formar e incrementar:
* Con el porcentaje de recargo sobre los gastos comunes que, en sesin
extraordinaria, fije la asamblea de copropietarios;
* Con el producto de las multas e intereses que deban pagar, en su caso,
los copropietarios; y
* Con los aportes por concepto de uso y goce exclusivo sobre los bienes de
dominio comn a que alude el art. 13, 2 (bienes comunes cuyo uso y
goce exclusivo se asigna a uno o ms copropietarios).
Los recursos de este fondo se mantendrn en depsito en una
cuenta corriente bancaria o en una cuenta de ahorro o se invertirn en
instrumentos financieros que operen en el mercado de capitales, previo
acuerdo del Comit de Administracin. Esta cuenta podr ser la misma a
que se refiere el art. 23, 3 (la cuenta corriente o de ahorro exclusiva del
condominio y que obligatoriamente debe abrirse).
6) Acceso al rgimen de copropiedad inmobiliaria (art. 10).
Para acogerse al rgimen de copropiedad inmobiliaria, todo
condominio deber cumplir con las normas exigidas por la Ley N 19.537 y
su reglamento, por la Ley General de Urbanismo y Construcciones, por la
Ordenanza General de Urbanismo y Construcciones, por los instrumentos
de planificacin territorial y por las normas que regulen el rea de
emplazamiento del condominio.
Corresponder a los Directores de Obras Municipales verificar que
un condominio cumple con lo precedentemente expuesto y extender el
certificado que lo declare acogido al rgimen de copropiedad inmobiliaria,
haciendo constar en el mismo:
* La fecha y la notara en que se redujo a escritura pblica el primer
reglamento de copropiedad;
* La foja y el nmero de su inscripcin en el Registro de Hipotecas y
Gravmenes del Conservador de Bienes Races;
* Las unidades que sean enajenables dentro de cada condominio.
La resolucin del Director de obras Municipales que declare acogido
un condominio al rgimen de copropiedad inmobiliaria ser irrevocable por
decisin unilateral de esa autoridad (art. 38, 1).
8
7) Planos del condominio (art. 11).

Los planos de un condominio debern singularizar claramente:
* Cada una de las unidades en que se divide un condominio;
* Los diferentes sectores del condominio que comprendan bienes o
servicios destinados a servir nicamente a uno de esos sectores (art. 4, 3).
* Los bienes de dominio comn.Estos planos debern contar con la aprobacin del Director de Obras
Municipales y se archivarn en una seccin especial del Registro de
Propiedad del Conservador de Bienes Races respectivo, en estricto orden
numrico, conjuntamente con el certificado a que se refiere el art. 10, 2.
8) Requisitos de las escrituras referidas a unidades (art. 12, 1).
Al respecto, debemos distinguir:
* En todas las escrituras pblicas mediante las cuales se transfiera el
dominio o se constituyan derechos reales sobre alguna unidad de un
condominio, deber hacerse referencia al plano del condominio.
* En las escrituras pblicas en que por primera vez se transfiera el
dominio o se constituyan derechos reales sobre alguna de esas unidades,
adems de hacerse referencia al plano del condominio, deber insertarse el
certificado de la Direccin de Obras Municipales respectiva, que acoge el
condominio a la ley en anlisis.
9) Contenido de la inscripcin registral (art. 12, 2).
Las inscripciones del ttulo de propiedad y de otros derechos reales
sobre una unidad contendrn las siguientes menciones:
a) La fecha de la inscripcin;
b) La naturaleza, fecha del ttulo y la notara en que se extendi;
c) Los nombres, apellidos y domicilios de las partes;
d) La ubicacin y los deslindes del condominio a que pertenezca la unidad;
e) El nmero y la ubicacin que corresponda a la unidad en el plano del
condominio;
f) La firma del Conservador.
10) Uso de las unidades (art. 32).
Los copropietarios, arrendatarios u ocupantes a cualquier ttulo de
las unidades del condominio, debern ejercer sus derechos sin restringir ni
perturbar el legtimo ejercicio de los derechos de los dems ocupantes del
condominio.
Las unidades se usarn en forma ordenada y tranquila y no podrn
hacerse servir para otros objetivos que los establecidos en el reglamento de
copropiedad o, en el silencio de ste, a aquellos que el condominio est
9
destinado segn los planos aprobados por la Direccin de Obras

Municipales.
Tampoco se podr ejecutar acto alguno que perturbe la tranquilidad
de los copropietarios o comprometa la seguridad, salubridad y
habitabilidad del condominio o de sus unidades, ni provocar ruidos en las
horas que ordinariamente se destinan al descanso, ni almacenar en las
unidades materias que puedan daar las otras unidades del condominio o
los bienes comunes.
La infraccin a lo sealado anteriormente ser sancionada con multa
de una a tres unidades tributarias mensuales, pudiendo el tribunal elevar
al doble su monto en caso de reincidencia. Se entender que hay
reincidencia cuando se cometa la misma infraccin, an si sta afectare a
personas diversas, dentro de los 6 meses siguientes a la fecha de la
resolucin del juez de polica local que condene al pago de la primera
multa. Podrn denunciar estas infracciones, el Comit de administracin,
el administrador o cualquier persona afectada, dentro de los tres meses
siguientes a su ocurrencia. Lo anterior, sin perjuicio de las
indemnizaciones que en derecho correspondan. La administracin del
condominio podr, a travs de circulares, avisos u otros medios, dar a
conocer a la comunidad los reclamos correspondientes.
Sern responsables solidariamente, del pago de las multas e
indemnizaciones por infraccin a las obligaciones precedentemente
indicadas, el infractor y el propietario de la respectiva unidad, sin perjuicio
del derecho de ste ltimo de repetir contra el infractor.
11) Uso de los bienes comunes (art. 13).
Cada copropietario podr servirse de los bienes de dominio comn
en la forma que indique el reglamento de copropiedad y a falta de
disposicin en l, segn su destino y sin perjuicio del uso legtimo de los
dems copropietarios.
Las construcciones en bienes comunes, las alteraciones de los
mismos, formas de su aprovechamiento y el cambio de su destino, se
sujetarn a lo previsto en el reglamento de copropiedad o, en su defecto, a
lo que determine la asamblea de copropietarios, cumpliendo en ambos
casos con las normas vigentes en la materia.
12) Asignacin del uso y goce exclusivo de bienes comunes (art. 13,
2 y 3).
Distinguimos al respecto:
a) En cuanto a los bienes comunes a que se refieren las letras c), d) y e) del
N 3 del art. 2 de la ley: pueden asignarse en uso y goce exclusivo a uno o
ms copropietarios, conforme lo establezca el reglamento de copropiedad o
lo acuerde la asamblea de copropietarios;
10
b) En cuanto a los bienes comunes a que se refieren las letras a) y b) del N

3 del art. 2 de la ley: pueden asignarse en uso y goce exclusivo a uno o
ms copropietarios, conforme lo establezca el reglamento de copropiedad o
lo acuerde la asamblea de copropietarios, cuando por circunstancias
sobrevinientes dejen de tener las caractersticas sealadas en dichas letras
a) y b).
El titular de estos derechos podr estar afecto al pago de aportes en
dinero por dicho uso y goce exclusivos, que podrn consistir en una
cantidad nica o en pagos peridicos. Estos recursos incrementarn el
fondo comn de reserva.
Adems, salvo disposicin en contrario del reglamento de
copropiedad, o acuerdo de la asamblea de copropietarios, los gastos de
mantencin que irrogue el bien comn dado en uso y goce exclusivo, sern
de cargo del copropietario titular de estos derechos.
El uso y goce exclusivo no autorizar al copropietario titular de estos
derechos para efectuar construcciones o alteraciones en dichos bienes, o
para cambiar su destino, sin contar previamente con acuerdo de la
asamblea y permiso de la Direccin de Obras Municipales.
13) Inseparabilidad del dominio exclusivo de la unidad y de los bienes
comunes (art 14, 1).
Los derechos de cada copropietario en los bienes de dominio comn
son inseparables del dominio exclusivo de su respectiva unidad y, por
tanto, esos derechos se entendern comprendidos en la transferencia del
dominio, gravamen o embargo de la respectiva unidad. Lo anterior se
aplicar igualmente respecto de los derechos de uso y goce exclusivos que
se le asignen sobre los bienes de dominio comn.
14) Enajenacin y gravamen de los bienes comunes (art. 14, 2 y 3)
Consigna la ley que no podrn dejar de ser de dominio comn
aquellos a que se refieren las letras a), b) y c) del N 3 del art. 2, mientras
mantengan las caractersticas que determinan su clasificacin en estas
categoras.
Podrn enajenarse, darse en arrendamiento o gravarse, previo
acuerdo de la asamblea de copropietarios, los bienes de dominio comn a
que se refieren las letras d) y e) del N 3 del art. 2, como asimismo los
mencionados en las letras a), b) y c) del mismo precepto, cuando por
circunstancias sobrevinientes dejen de tener las caractersticas sealadas
en dichas letras a), b) y c). No obstante lo anterior, la asamblea de
copropietarios podr, aun cuando tales caractersticas se mantengan,
acordar con los qurum exigidos por esta ley, la enajenacin de los bienes
comunes a que se refiere la letra c) del N 3 del art. 2, slo en favor de los
copropietarios colindantes.
11
A los actos y contratos a que se refiere el prrafo anterior,

comparecer el administrador, si lo hubiere, y el Presidente del Comit de
Administracin, en representacin de la asamblea de copropietarios. Los
recursos provenientes de estos actos y contratos incrementarn el fondo
comn de reserva.
Si la enajenacin implica la alteracin en el nmero de unidades de
un condominio, deber modificarse el reglamento de copropiedad dejando
constancia de los nuevos porcentajes de los derechos de los copropietarios
sobre los bienes comunes.
15) Cambio de destino de una unidad (art. 15).
Para cambiar el destino de una unidad, se requerir que el nuevo
uso est permitido por el instrumento de planificacin territorial y que el
copropietario obtenga, adems:
* Permiso de la Direccin de Obras Municipales; y
* Acuerdo previo de la asamblea.16) Constitucin de gravmenes sobre las unidades de un condominio
(art. 16).
Las unidades de un condominio podrn hipotecarse o gravarse
libremente, sin que para ello se requiera acuerdo de la asamblea,
subsistiendo la hipoteca o gravamen en los casos en que se ponga trmino
a la copropiedad.
La hipoteca o gravamen constituidos sobre una unidad gravarn
automticamente los derechos que le correspondan en los bienes de
dominio comn, quedando amparados por la misma inscripcin.
Se podr constituir hipoteca sobre una unidad de un condominio en
etapa de proyecto o en construccin, para lo cual se archivar
provisionalmente un plano en el Conservador de Bienes Races, en el que
estn singularizadas las respectivas unidades, de acuerdo con el permiso
de construccin otorgado por la Direccin de Obras Municipales. Esta
hipoteca gravar la cuota que corresponda a dicha unidad en el terreno
desde la fecha de la inscripcin de la hipoteca y se radicar
exclusivamente en dicha unidad y en los derechos que le correspondan a
sta en los bienes comunes, sin necesidad de nueva escritura ni
inscripcin, desde la fecha del certificado a que se refiere el art. 10 inciso
2, procedindose al archivo definitivo del plano del condominio.
La inscripcin de la hipoteca o gravamen de una unidad contendr,
adems de las menciones sealadas en los nmeros 1, 2, 4 y 5 del art.
2432 del CC., las que se expresan en los nmeros 4) y 5) del art. 12 de la
ley en anlisis.
17) Los estacionamientos (art. 8, 1).
12
En todo condominio deber contemplarse la cantidad mnima

obligatoria de estacionamientos que seale el plan regulador. Los
estacionamientos que correspondan a la cuota mnima obligatoria antes
mencionada debern singularizarse en el plano del condominio y, en caso
de enajenacin, sta slo podr hacerse en favor de personas que
adquieran o hayan adquirido una o ms unidades en el condominio. Los
estacionamientos que excedan la cuota mnima obligatoria sern de libre
enajenacin. En caso de contemplarse estacionamientos de visita, stos
tendrn el carcter de bienes comunes del condominio.
18) Superficies mnimas de los condominios y de las unidades (art. 8,
incisos 2, 3 y 4).
Los terrenos en que se emplacen los condominios no podrn tener
una superficie predial inferior a la establecida en el instrumento de
planificacin territorial o a la exigida por las normas aplicables al rea de
emplazamiento del predio.
Los tamaos prediales de los sitios que pertenezcan en dominio
exclusivo a cada copropietario podrn ser inferiores a los mnimos exigidos
por los instrumentos de planificacin territorial, siempre que la superficie
total de todos ellos, sumada a la superficie de terreno en dominio comn,
sea igual o mayor a la que resulte de multiplicar el nmero de todas las
unidades de dominio exclusivo por el tamao mnimo exigido por el
instrumento de planificacin territorial. Para los efectos de este computo,
se excluirn las reas que deban cederse conforme al art. 9 (para nuevas
reas verdes).
En cada uno de los sitios de un condominio que pertenezcan en
dominio exclusivo a cada copropietario, slo podrn levantarse
construcciones de una altura que no exceda la mxima permitida por el
plan regulador o, en el silencio de ste, la que resulte de aplicar de dicho
instrumento de planificacin y las de la Ordenanza General de Urbanismo
y Construcciones.
Los terrenos de dominio comn y los sitios de dominio exclusivo de
cada copropietario no podrn subdividirse ni lotearse mientras exista el
condominio, salvo que concurran las circunstancias previstas en el inciso
3 del art. 14. Tales casos son:
* Cuando por circunstancias sobrevinientes los bienes comunes dejen de
tener las caractersticas sealadas en las letras a), b) y c) del art. 2 N 3.
* Cuando aun manteniendo tales caractersticas, la asamblea de
copropietarios acuerde, con los qurum exigidos por la ley, la enajenacin
de los bienes comunes a que se refiere la letra c) del N 3 del art. 2 (o sea,
Los terrenos y espacios de dominio comn colindantes con una unidad del
condominio, diferentes a los sealados en las letras a) y b) del N 3 del art.
2). En este caso sin embargo, la enajenacin slo podr hacerse en favor
de los copropietarios colindantes.
13
TITULO II: DE LA ADMINISTRACION DE LOS CONDOMINIOS.

1) De los rganos de administracin.
Distingue la ley entre:
a) La Asamblea de Copropietarios.
b) El Comit de Administracin.
c) El Administrador.
2) De la Asamblea de Copropietarios.
a) Funcin que le encomienda la ley: todo lo concerniente a la
administracin del condominio ser resuelto por los copropietarios
reunidos en asamblea. Las sesiones de la asamblea sern ordinarias y
extraordinarias (art. 17, 1 y 2).
b) De las asambleas ordinarias.
* Cuando tienen lugar: Se celebrarn, a lo menos, una vez al ao,
oportunidad en la que la administracin deber dar cuenta documentada
de su gestin correspondiente a los ltimos doce meses y en ella podr
tratarse cualquier asunto relacionado con los intereses de los
copropietarios y adoptarse los acuerdos correspondientes, salvo los que
sean materia de sesiones extraordinarias.
c) De las asambleas extraordinarias.
* Cuando tienen lugar: cada vez que lo exijan las necesidades del
condominio, o a peticin del Comit de Administracin o de los
copropietarios que representen, a lo menos, el 15% de los derechos en el
condominio, y en ellas, slo podrn tratarse los temas incluidos en la
citacin.
* materias que slo pueden tratarse en sesiones extraordinarias:
1 Modificacin del reglamento de copropiedad;
2 Cambio de destino de las unidades del condominio.
3 Constitucin de derechos de uso y goce exclusivos de bienes de dominio
comn a favor de uno o ms copropietarios u otras formas de
aprovechamiento de los bienes de dominio comn;
4 Enajenacin o arrendamiento de bienes de dominio comn o la
constitucin de gravmenes sobre ellos;
5 Reconstruccin, demolicin, rehabilitacin o ampliaciones del
condominio;
6 Peticin a la Direccin de Obras Municipales para que se deje sin efecto
la declaracin que acogi el condominio al rgimen de copropiedad
inmobiliaria, o su modificacin;
7 Construcciones en los bienes comunes, alteraciones y cambios de
destino de dichos bienes, incluso de aquellos asignados en uso y goce
exclusivo;
8 Remocin parcial o total de los miembros del Comit de Administracin;
14
9 Gastos o inversiones extraordinarios que excedan, en un perodo de 12

meses, del equivalente a 6 cuotas de gastos comunes ordinarios del total
del condominio;
10 Administracin conjunta de dos o ms condominios de conformidad al
art. 26 de la ley y establecer subadministraciones en un mismo
condominio.* Materias que pueden ser objeto de consulta: contempla la ley un
procedimiento de consulta escrita a los copropietarios, en las materias
sealadas en los nmeros 1 (salvo cuando alteren los derechos en el
condominio), y 7 a 10, ambos inclusive. La consulta ser firmada por el
Presidente del Comit de Administracin y por el administrador del
condominio y se notificar a cada uno de los copropietarios en igual forma
que la citacin a asamblea. La consulta deber ser acompaada de los
antecedentes que faciliten su comprensin, junto con el proyecto de
acuerdo correspondiente, para su aceptacin o rechazo por los
copropietarios. La consulta se entender aprobada cuando obtenga la
aceptacin por escrito y firmada de los copropietarios que representen a lo
menos el 75% de los derechos en el condominio. El acuerdo
correspondiente deber reducirse a escritura pblica suscrita por el
Presidente del Comit de Administracin y por el administrador del
condominio, debiendo protocolizarse los antecedentes que respalden el
acuerdo, dejndose constancia de dicha protocolizacin en la respectiva
escritura. En caso de rechazo de la consulta, ella no podr renovarse antes
de 6 meses.d) Citacin a asambleas: el Comit de Administracin, a travs de su
presidente, o si ste no lo hiciere, el administrador, deber citar a
asamblea a todos los copropietarios o apoderados, personalmente o
mediante carta certificada dirigida al domicilio registrado para estos
efectos en la oficina de administracin, con una anticipacin mnima de 5
das y que no exceda de 15. Si no lo hubieren registrado, se entender
para todos los efectos que tienen su domicilio en la respectiva unidad del
condominio. El administrador deber mantener en el condominio una
nmina actualizada de los copropietarios, con sus respectivos domicilios
registrados (art. 18, 1).
e) Lugar en que se efectan las asambleas: debern celebrarse en el
condominio, salvo que la asamblea o el Comit de Administracin
acuerden otro lugar, el que deber estar situado en la misma comuna, y
debern ser presididas por el Presidente del Comit de Administracin o
por el copropietario asistente que elija la Asamblea.
Tratndose de la primera asamblea, sta ser presidida por el
administrador, si lo hubiere, o por el copropietario asistente que designe la
asamblea mediante sorteo.
f) Qurum para que sesione la asamblea (art. 19):
15
* Asambleas ordinarias: se constituirn en primera citacin con la

asistencia de los copropietarios que representen, a lo menos, el 60% de los
derechos en el condominio; y en segunda citacin, con la asistencia de los
copropietarios que concurran.
En las asambleas ordinarias, entre la primera y segunda citacin
deber mediar un lapso no inferior a media hora ni superior a 6 horas.
* Asambleas extraordinarias:
1 Regla general: se constituirn en primera citacin con la asistencia de
los copropietarios que representen, a lo menos, el 80% de los derechos en
el condominio; y en segunda citacin, con la asistencia de los
copropietarios que representen, a lo menos, el 60% de los derechos en el
condominio.
2 Para tratar las materias sealadas en los nmeros 1 al 7 del art. 17, se
requerir para constituirse la asamblea, tanto en primera como en
segunda citacin, de la asistencia de los copropietarios que representen, a
lo menos, el 80% de los derechos en el condominio.
3 Las asambleas extraordinarias para tratar modificaciones al reglamento
de copropiedad que incidan en la alteracin del porcentaje de los derechos
de los copropietarios sobre los bienes de dominio comn, requerirn para
constituirse la asistencia de la unanimidad de los copropietarios.
En las asambleas extraordinarias, entre la primera y segunda
citacin deber mediar un lapso no inferior a 5 ni superior a 15 das.
g) Qurum para adoptar acuerdos:
* Asambleas ordinarias: mayora absoluta de los asistentes.
* Asambleas extraordinarias:
1 Regla general: los acuerdos se adoptarn con el voto favorable del 75%
de los derechos asistentes.
2 Para adoptar acuerdos en las materias sealadas en los nmeros 1 al 7
del art. 17, se requerir el voto favorable de los asistentes que
representen, a lo menos, el 75% de los derechos en el condominio.
3 Los acuerdos relativos a modificaciones al reglamento de copropiedad
que incidan en la alteracin del porcentaje de los derechos de los
copropietarios sobre los bienes de dominio comn, requerirn del voto
favorables de la unanimidad de los copropietarios.
* Caso en el cual no se rena el qurum para sesionar o para adoptar
acuerdos: en tal evento, el administrador o cualquier copropietario podr
ocurrir al juez conforme a lo previsto en el art. 33.
h) Deber de asistencia a las asambleas: todo copropietario estar obligado
a asistir a las asambleas respectivas, sea personalmente o debidamente
representado, segn se establezca en el reglamento de copropiedad. Si el
copropietario no hiciere uso del derecho de designar apoderado o,
habindolo designado, ste no asistiere, para este efecto se entender que
acepta que asuma su representacin el arrendatario o el ocupante a quien
16
hubiere entregado la tenencia de su unidad, siempre que en el respectivo

contrato as se hubiere establecido (art. 20, 1).
i) Copropietarios con derecho a votar y a ser elegidos: slo los
copropietarios hbiles podrn optar a cargos de representacin de la
comunidad y concurrir con su voto a los acuerdos que se adopten, salvo
para aquellas materias respecto de las cuales la ley que nos ocupa exige
unanimidad. Cada copropietario tendr slo un voto, que ser
proporcional a sus derechos en los bienes de dominio comn, de
conformidad al inciso 2 del art. 3. El administrador no podr representar
a ningn copropietario en la asamblea (art. 20, 2).
La calidad de copropietario hbil se acreditar mediante certificado
expedido por el administrador o por quien haga sus veces (art. 20, 3).
j) Obligatoriedad de los acuerdos: los acuerdos adoptados con las mayoras
exigidas en la ley o en el reglamento de copropiedad obligan a todos los
copropietarios, sea que hayan asistido o no a la sesin respectiva y aun
cuando no hayan concurrido con su voto favorable a su adopcin. La
asamblea representa legalmente a todos los copropietarios y est facultada
para dar cumplimiento a dichos acuerdos a travs del Comit de
Administracin o de los copropietarios designados por la propia asamblea
para estos efectos (art. 20, 4).
k) Constancia de los acuerdos: de los acuerdos de la asamblea se dejar
constancia en un libro de actas foliado. Las actas debern ser firmadas por
todos los miembros del Comit de Administracin, o por los copropietarios
que la asamblea designe y quedarn bajo custodia del Presidente del
Comit de Administracin. La infraccin a esta obligacin ser sancionada
con multa de una a tres unidades tributarias mensuales, la que se
duplicar en caso de reincidencia (art. 20, 5).
l) Sesiones en las que se requiere asistencia de notario: a las sesiones de la
asamblea en las que se adopten acuerdos que incidan en las materias
sealadas en los nmeros 1, 3, 4, 5, 6 y 7 del art. 17, deber asistir un
notario, quien deber certificar el acta respectiva, en la que se dejar
constancia de los qurums obtenidos en cada caso. Si la naturaleza del
acuerdo adoptado lo requiere, el acta correspondiente deber reducirse a
escritura pblica por cualquiera de los miembros del Comit de
Administracin (art. 20, 6).
3) Del Comit de Administracin (art. 21).
La asamblea de copropietarios en su primera sesin deber designar
un Comit de Administracin compuesto, a lo menos, por tres personas,
que tendr la representacin de la asamblea con todas sus facultades,
excepto aquellas que deban ser materia de asamblea extraordinaria. El
17
Comit de Administracin durar en sus funciones el perodo que le fije la

asamblea, el que no podr exceder de tres aos, sin perjuicio de poder ser
reelegido indefinidamente, y ser presidido por el miembro que designe la
asamblea, o en subsidio, el propio Comit. Slo podrn ser designados
miembros del Comit de Administracin:
a) Las personas naturales que sean propietarias en el condominio o sus
cnyuges; y
b) Los representantes de las personas jurdicas que sean propietarias en el
condominio.
El Comit de Administracin podr tambin dictar normas que
faciliten el buen orden y administracin del condominio, como asimismo
imponer las multas que estuvieren contempladas en el reglamento de
copropiedad, a quienes infrinjan las obligaciones de la ley en estudio y del
Las normas y acuerdos del Comit mantendrn su vigencia mientras
no sean revocadas o modificadas por la asamblea de copropietarios.
Para la validez de las reuniones del Comit de Administracin, ser
necesaria una asistencia de la mayora de sus miembros y los acuerdos
sern adoptados por la mitad ms uno de los asistentes.
* Actos urgentes de administracin y conservacin: mientras se proceda al
nombramiento del Comit de Administracin, cualquiera de los
copropietarios podr ejecutar por s solo los actos urgentes de
administracin y conservacin (art. 24).
4) Del administrador (art. 22).
a) Designacin del administrador: todo condominio ser administrado, con
las facultades que disponga el reglamento de copropiedad respectivo, por
la persona natural o jurdica designada por la asamblea de copropietarios,
y a falta de tal designacin, actuar como administrador el Presidente del
Comit de Administracin, por lo que las referencias que en esta ley se
hacen al administrador, slo sern para el caso en que lo hubiere.
El nombramiento del administrador, en su caso, deber constar en
la respectiva acta de la asamblea en que se adopt el acuerdo pertinente,
reducida a escritura pblica por la persona expresamente facultada para
ello en la misma acta o, si no se expresare, por cualquiera de los miembros
del Comit de Administracin. Copia autorizada de esta escritura deber
mantenerse en el archivo de documentos del condominio.
El administrador, si lo hubiere, no podr integrar el Comit de
Administracin y se mantendr en sus funciones mientras cuente con la
confianza de la asamblea, pudiendo ser removido en cualquier momento
por acuerdo de la misma.
b) Funciones del administrador: las que se establezcan en el reglamento de
copropiedad y las que especficamente le conceda la asamblea de
copropietarios, tales como:
18
* Cuidar los bienes de dominio comn;

* Ejecutar los actos de administracin y conservacin y los de carcter
urgente sin recabar previamente acuerdo de la asamblea, sin perjuicio de
su posterior ratificacin;
* Cobrar y recaudar los gastos comunes;
* Velar por la observancia de las disposiciones legales y reglamentarias
sobre copropiedad inmobiliaria y las del reglamento de copropiedad;
* Representar en juicio, activa y pasivamente, a los copropietarios, con las
facultades del inciso 1 del art. 7 del CPC, en las causas concernientes a
la administracin y conservacin del condominio, sea que se promuevan
con cualquiera de ellos o con terceros;
* Citar a reunin de la asamblea;
* Pedir al tribunal competente que aplique los apremios o sanciones que
procedan al copropietario u ocupante que infrinja las limitaciones o
restricciones que en el uso de su unidad le imponen la ley de copropiedad
inmobiliaria, su reglamento y el reglamento de copropiedad.
A falta de disposiciones sobre la materia en el reglamento de
copropiedad y en el silencio de la asamblea, sern funciones del
administrador las precedentemente indicadas -sealadas en la ley- y las
que se sealen en su reglamento.
c) Obligacin de rendir cuenta: el administrador estar obligado a rendir
cuenta documentada de su administracin en las pocas que se le hayan
fijado y, adems, cada vez que se lo solicite la asamblea de copropietarios o
el Comit de Administracin, en su caso, y al trmino de su gestin (art.
23, 4).
5) Mantencin de una cuenta corriente o de ahorro (art. 23, 4).
Todo condominio deber mantener una cuenta corriente bancaria o
una cuenta de ahorro, exclusiva del condominio, sobre la que podrn girar
la o las personas que designe la asamblea de copropietarios. Las entidades
correspondientes, a requerimiento del administrador o del Comit de
Administracin, procedern a la apertura de la cuenta a nombre del
respectivo condominio, en que se registre el nombre de la o de las personas
habilitadas.
6) De las subadministraciones (art. 25).
El reglamento de copropiedad o la asamblea podrn establecer
subadministraciones en un mismo condominio, debiendo siempre
mantenerse una administracin central. Para estos efectos, la porcin del
condominio correspondiente a cada subadministracin deber constar en
un plano complementario del plano del condominio. El reglamento de
copropiedad especificar las funciones de las subadministraciones y su
relacin con la administracin central.
19
7) De la administracin conjunta (art. 26).

Dos o ms condominios colindantes o ubicados en una misma
manzana o en manzanas contiguas, podrn convenir su administracin
conjunta, previo acuerdo adoptado en asamblea extraordinaria
especialmente citada al efecto.
En el acuerdo respectivo se facultar a los presidentes de los
respectivos Comits de Administracin para suscribir el respectivo
convenio, sealndose las condiciones generales que ste deber
contemplar.
El acuerdo y el convenio sealados debern reducirse a escritura
pblica, siendo aplicables a ellos las mismas normas que regulan el
8) Del Reglamento de Copropiedad.
a) Objetos: dispone el art. 28 de la ley que los copropietarios de un
condominio debern acordar un reglamento de copropiedad con los
siguientes objetos:
* Fijar con precisin sus derechos y obligaciones recprocos;
* Imponerse las limitaciones que estimen convenientes;
* Dejar establecido que las unidades que integran el condominio, como
asimismo los sectores en que se divide y los bienes de dominio comn,
estn identificados individualmente en los planos del condominio,
sealando el nmero y la fecha de archivo de dichos planos en el
Conservador de Bienes Races;
* Sealar los derechos que corresponden a cada unidad sobre los bienes de
dominio comn, como asimismo la cuota con que el propietario de cada
unidad debe contribuir al pago de los gastos comunes, en conformidad a lo
dispuesto en el art. 4 de la ley.
* Establecer lo concerniente a:
1 La administracin y conservacin de los bienes de dominio comn;
2 Las multas por incumplimiento de obligaciones; y
3 La aplicacin de alguna de las medidas permitidas en los incisos 3 y 4
del art. 5 de la ley;
* Regular las formas de aprovechamiento de los bienes de dominio comn,
sus alcances y limitaciones, como asimismo posibles cambios de destino
de estos bienes;
* Otorgar a ciertos bienes el carcter de bienes comunes;
* Fijas las facultades y obligaciones del Comit de Administracin y del
Administrador;
* Establecer la asistencia necesaria para sesionar y las mayoras que se
requerirn para que la asamblea adopte acuerdos, tanto en las sesiones
ordinarias como en las extraordinarias, las que no podrn ser inferiores a
las establecidas en el art. 19 de la ley;
20
* Fijar la periodicidad de las asambleas ordinarias y la poca en que se

celebrarn; y
* En general, determinar su rgimen administrativo.En el silencio del reglamento de copropiedad, regirn las normas del
reglamento de la Ley de Copropiedad Inmobiliaria, que se aprobar
mediante decreto supremo dictado a travs del Ministerio de Vivienda y
Urbanismo.
Las normas del reglamento de copropiedad sern obligatorias para
los copropietarios, para quienes les sucedan en el dominio y para los
ocupantes de las unidades a cualquier ttulo.b) Requisitos del primer reglamento de copropiedad (art. 29).
Ser dictado por la persona natural o jurdica propietaria del
condominio y en l no podrn fijarse mayoras superiores a las
establecidas en el art. 19.
Este instrumento deber ser reducido a escritura pblica e inscrito
en el registro de Hipotecas y Gravmenes del conservador de Bienes Races
respectivo como exigencia previa para obtener el certificado que acoge un
condominio al rgimen de copropiedad inmobiliaria (art. 10, 2).
c) Convocatoria para mantener, modificar o sustituir el reglamento de
copropiedad (art. 30).
Una vez enajenado el 75% de las unidades que formen parte de un
condominio nuevo, el Administrador deber convocar a asamblea
extraordinaria, la que se pronunciar sobre la mantencin, modificacin o
sustitucin del primer reglamento de copropiedad.
d) Impugnacin del reglamento de copropiedad (art. 31).
Los copropietarios que se sientan afectados por disposiciones del
reglamento de copropiedad del condominio, por estimar que ha sido
dictado con infraccin de normas de la ley en anlisis o de su reglamento,
o que contiene disposiciones contradictorias o que no corresponden a la
realidad de ese condominio o de manifiesta arbitrariedad en el trato a los
distintos copropietarios, podrn demandar ante el tribunal que
corresponda de acuerdo a los artculos 33 y 34 de la ley, la supresin,
modificacin o reemplazo de las normas impugnadas.
La accin se notificar al administrador del condominio, que para
estos efectos tendr la calidad de representante legal de los restantes
copropietarios, debiendo ponerla en conocimiento de cada uno de los
copropietarios, dentro de los 5 das hbiles siguientes a dicha notificacin,
mediante comunicacin escrita dirigida al domicilio registrado por stos en
la administracin o a falta de ste, a la respectiva unidad. En todo caso,
cualquier copropietario podr hacerse parte en el juicio.
9) De los tribunales competentes (art. 33).
21
Sern de competencia de los juzgados de polica local

correspondientes y se sujetarn al procedimiento establecido en la ley N
18.287, las contiendas que se promuevan entre los copropietarios o entre
stos y el administrador, relativas a la administracin del respectivo
condominio, para lo cual estos tribunales estarn investidos de todas las
facultades que sean necesarias a fin de resolver esas controversias. En el
ejercicio de estas facultades, el juez podr, a peticin de cualquier
propietario:
a) Declarar la nulidad de los acuerdos adoptados por la asamblea con
infraccin de las normas de la ley en anlisis y de su reglamento o de las
de los reglamentos de copropiedad.
b) Citar a asamblea de copropietarios, si el administrador o el presidente
del Comit de Administracin no lo hiciere, aplicndose al efecto las
normas contenidas en el art. 654 del CPC, en lo que fuere pertinente. A
esta asamblea deber asistir un notario como ministro de fe, quien
levantar acta de lo actuado. La citacin a asamblea se notificar mediante
carta certificada sujetndose a lo previsto en el inciso primero del art. 18
de la ley en comento. Para estos efectos, el administrador, a requerimiento
del juez, deber poner a disposicin del tribunal la nmina de
copropietarios a que se refiere el citado inciso primero, dentro de los 5 das
siguientes desde que le fuere solicitada y si as no lo hiciere, se le aplicar
la multa prevista en el penltimo inciso del art. 32 de la ley en estudio.
c) Exigir al administrador que someta a la aprobacin de la asamblea de
copropietarios rendiciones de cuenta, fijndole plazo para ello y, en caso de
infraccin, aplicarle la multa a que alude la letra anterior.
d) En general, adoptar todas las medidas necesarias para la solucin de los
conflictos que afecten a los copropietarios derivados de su condicin de
tales.
Las resoluciones que se dicten en las gestiones a que se alude
precedentemente sern apelables, aplicndose a dicho recurso las normas
contempladas en el Ttulo III de la ley N 18.287.
Recurdese, como se dijo, que el cobro de gastos comunes se
sujetar al procedimiento del juicio ejecutivo del Ttulo I del Libro Tercero
del Cdigo de Procedimiento Civil y su conocimiento corresponder al juez
de letras respectivo y no al de polica local.
10) Sometimiento de contiendas a rbitros arbitradores (art. 34).
Sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 33, las contiendas a que se
refiere el inciso primero de dicho artculo, podrn someterse a la
resolucin del juez rbitro arbitrador a que se refiere el art. 223 del Cdigo
Orgnico de Tribunales.
En contra de la sentencia arbitral, se podrn interponer los recursos
de apelacin y de casacin en la forma, conforme a lo previsto en el art.
239 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
22
El rbitro deber ser designado por acuerdo de la asamblea y, a falta

de acuerdo, por el juez letrado de turno, pudiendo ser sustituido o
removido en cualquier momento por acuerdo de la asamblea, siempre que
no est conociendo causas pendientes.
11) Solucin extrajudicial de los conflictos (art. 35).
La respectiva municipalidad podr atender extrajudicialmente los
conflictos que se promuevan entre los copropietarios o entre stos y el
administrador, y al efecto estar facultada para citar a reuniones a las
partes en conflicto para que expongan sus problemas y proponer vas de
solucin, haciendo constar lo obrado y los acuerdos adoptados en actas
que se levantarn al efecto.
La copia del acta correspondiente, autorizada por el secretario
municipal respectivo, constituir plena prueba de los acuerdos adoptados
y deber agregarse al libro de actas del Comit de Administracin.
En todo caso la municipalidad deber abstenerse de actuar si alguna
de las partes hubiere recurrido o recurriera al juez de polica local o a un
rbitro, conforme a lo dispuesto en los arts. 33 y 34 de la ley.
TITULO III: DE LA SEGURIDAD DEL CONDOMINIO Y DEL TERMINO O
MODIFICACION DE LA COPROPIEDAD INMOBILIARIA.
1) De la seguridad del condominio (art. 36).
a) Contratacin de seguros.
Salvo que el reglamento de copropiedad establezca lo contrario,
todas las unidades de un condominio debern ser aseguradas contra
riesgo de incendio, incluyndose en el seguro de los bienes de dominio
comn en la proporcin que le corresponda a la respectiva unidad.
Cada copropietario deber contratar este seguro y, en caso de no
hacerlo, lo contratar el administrador por cuenta y cargo de aqul,
formulndole el cobro de la prima correspondiente conjuntamente con el
de los gastos comunes, indicando su monto en forma desglosada de stos.
Al pago de lo adeudado por este concepto, se aplicarn las mismas normas
que rigen para los gastos comunes (es decir, su cobro se efectuar
mediante juicio ejecutivo).
b) Mantencin de un plano del condominio.
Deber mantenerse en el archivo de documentos del condominio un
plano del mismo, con indicacin de los grifos, sistemas de electricidad,
agua potable, alcantarillado y calefaccin, de seguridad contra incendio y
cualquier otra informacin que sea necesario conocer para casos de
emergencia.
c) Adopcin de un plan de emergencia.
23
Todo condominio deber tener un plan de emergencia ante

siniestros, como incendios, terremotos y semejantes, que incluya medidas
para tomar, antes, durante y despus del siniestro, con especial nfasis en
la evacuacin durante incendios.
La confeccin de este plan ser responsabilidad del Comit de
Administracin, que deber someterlo a aprobacin de una asamblea
extraordinaria citada especialmente a ese efecto, dentro de los primeros
tres meses de su nombramiento.
El plan de emergencia, junto con los planos del condominio
detallados segn necesidad, ser actualizado anualmente por el Comit de
Administracin respectivo y copia del mismo, juntos con los planos, sern
entregados a la unidad de carabineros y de bomberos ms cercana, las que
podrn hacer llegar al Comit de Administracin las observaciones que
estimaren pertinentes.
d) Facultad para ingresar a las unidades ante compromiso de la seguridad
o conservacin del condominio.
Si se viere comprometida la seguridad o conservacin de un
condominio sea respecto de sus bienes comunes o de sus unidades, por
efecto de filtraciones, inundaciones, emanaciones de gas u otros
desperfectos, para cuya reparacin fuere necesario ingresar a una unidad,
no encontrndose el propietario, arrendatario u ocupante que facilite o
permita el acceso, el administrador del condominio podr ingresar
forzadamente a ella, debiendo hacerlo acompaado de un miembro del
Comit de Administracin, quien levantar acta detallada de la diligencia,
incorporando la misma al libro de actas del Comit de Administracin y
dejando copia de ella en el interior de la unidad. Los gastos que se originen
sern de cargo del o de los responsables del desperfecto producido.
2) Del trmino o modificacin de la copropiedad inmobiliaria.
a) Demolicin del condominio.
Si la municipalidad decretara la demolicin de un condominio, de
conformidad a la legislacin vigente en la materia, la asamblea de
copropietarios, reunida en asamblea extraordinaria, acordar su proceder
futuro (art. 37).
b) Modificacin o trmino de la copropiedad inmobiliaria.
Dijimos que la resolucin del Director de obras Municipales que
declare acogido un condominio al rgimen de copropiedad inmobiliaria
ser irrevocable por decisin unilateral de esa autoridad (art. 38, 1).
Sin perjuicio de lo anterior, la asamblea podr solicitar del Director
de Obras Municipales que proceda a modificar o dejar sin efecto dicha
resolucin, debiendo, en todo caso, cumplirse con las normas vigentes
sobre urbanismo y construcciones para la gestin ulterior respectiva y
24
recabarse la autorizacin de los acreedores hipotecarios o de los titulares

de otros derechos reales, si los hubiere.
Si se deja sin efecto la aludida resolucin municipal, la comunidad
que se forme entre los copropietarios se regir por las normas del derecho
comn.
El Director de Obras Municipales tendr un plazo de 30 das
corridos para pronunciarse sobre la solicitud a que se hizo referencia,
contado desde la fecha de la presentacin de la misma. Ser aplicable a
este requerimiento lo dispuesto en los incisos 2, 3 y 4 del art. 118 de la
Ley General de Urbanismo y Construcciones (se refieren a la posibilidad de
recurrir a la Secretaria Regional respectiva del Ministerio de Vivienda y
Urbanismo).
TITULO IV: DE LOS CONDOMINIOS DE VIVIENDAS SOCIALES.
1) Qu se entiende por viviendas sociales (art. 40).
Para los efectos de esta ley, se considerarn viviendas sociales las
viviendas econmicas de carcter definitivo, destinadas a resolver los
problemas de la marginalidad habitacional, cuyo valor de tasacin no
exceda en ms de un 30% el sealado en el decreto ley N 2.552, de 1979.
El carcter de vivienda social ser certificado por el Director de
Obras Municipales respectivo, quien la tasar considerando la suma de los
siguientes factores:
1 El valor del terreno, que ser el de su avalo fiscal vigente en la fecha
de la solicitud del permiso.
2 El valor de construccin de la vivienda, segn el proyecto presentado,
que se evaluar conforme a la tabla de costos unitarios a que se refiere el
art. 127 de la Ley General de Urbanismo y Construcciones.
2) Asignacin de recursos a condominios de viviendas sociales (art.
41).
Los Gobiernos Regionales, las Municipalidades y los Servicios de
Vivienda y Urbanizacin podrn destinar recursos a condominios de
viviendas sociales emplazados en sus respectivos territorios.
Los recursos destinados slo podrn ser asignados con los siguientes
objetos:
a) En los bienes de dominio comn, con el fin de mejorar la calidad de vida
de los habitantes del condominio;
b) En gastos que demande la formalizacin del reglamento de copropiedad
a que alude el art. 43 de la ley (se refiere al reglamento de copropiedad
tipo) y los que se originen en la protocolizacin a que se refiere el art. 44;
c) En pago de primas de seguros de incendio y adicionales para cubrir
riesgos catastrficos de la naturaleza, tales como terremotos,
inundaciones, incendios a causa de terremotos u otros del mismo tipo, y
25
d) En instalaciones de las redes de servicios bsicos que no sean bienes

comunes.3) Designacin de administrador hecha por la autoridad (art. 42).
a) Designacin del administrador.
Los Servicios de Vivienda y Urbanizacin respectivos podrn
designar, por una sola vez, en los condominios de viviendas sociales que
carezcan de administrador, una persona que actuar provisionalmente
como administrador, con las mismas facultades y obligaciones de aqul.
La persona designada deber ser mayor de edad, capaz de contratar
y de disponer libremente de sus bienes y se desempear temporalmente
mientras se designa el administrador definitivo, no pudiendo exceder el
plazo de su desempeo de 6 meses, contados desde su designacin.
b) Sustitucin del administrador.
La asamblea de copropietarios, por acuerdo adoptado en sesin
ordinaria, podr solicitar del Servicio de Vivienda y Urbanizacin que
hubiere designado al administrador provisional la sustitucin de ste, por
causa justificada.
4) Reglamento de copropiedad tipo (art. 43).
Mediante resolucin del Ministerio de Vivienda y Urbanismo, se
aprobar un reglamento de copropiedad tipo para los condominios de
viviendas sociales, pudiendo cada condominio adaptar sus disposiciones a
sus necesidades, no obstante lo cual deber someter este reglamento de
copropiedad a las formalidades previstas en el art. 29 de la ley.
5) Custodia y protocolizacin de documentos (art. 44).
El reglamento de copropiedad en los condominios de viviendas
sociales, las actas que contengan modificaciones de estos reglamentos, la
nmina de los miembros del Comit de Administracin y la designacin del
administrador, en su caso, y sus direcciones, debern quedar bajo
custodia del Presidente del Comit de administracin. Este deber
protocolizar los precitados documentos en una notara, comunicando el
cumplimiento de dicha diligencia a la Municipalidad respectiva y dejando
copia de la protocolizacin en el archivo de documentos del condominio.
La infraccin a estas obligaciones ser sancionada con multa de una
a tres unidades tributarias mensuales, la que se duplicar en caso de
reincidencia.
6) Cobro de servicios bsicos (art. 45).
26
Las empresas que proporcionen servicios de energa elctrica, agua

potable, alcantarillado, gas u otros servicios, a un condominio de viviendas
sociales, deber cobrar, conjuntamente con las cuentas particulares de
cada vivienda, la proporcin que le corresponda a dicha unidad en los
gastos comunes por concepto del respectivo consumo o reparacin de
estas instalaciones. Esta contribucin se determinar en el respectivo
reglamento de copropiedad o por acuerdo de la asamblea de
copropietarios, conforme a lo dispuesto en el art. 4 de la ley.
7) Subadministraciones (art. 46).
Tratndose de condominios de viviendas sociales integrados por ms
de
un
bloque
independiente,
cada
bloque
podr
establecer
subadministraciones, en la forma dispuesta en el art. 25 de la ley,
cualquiera que sea el nmero de unidades que lo integren.
TITULO V: DISPOSICIONES GENERALES.
1) Normas que se derogan.
La Ley N 19.537 dispuso la derogacin de las siguientes normas:
a) El Prrafo 3 "De los edificios y viviendas acogidos a la Ley de Propiedad
Horizontal", del Captulo I del Ttulo III del DFL N 458, de 1975, Ley
General de Urbanismo y Construcciones, artculos 110 a 115, ambos
inclusive y el art. 166 de este ltimo cuerpo legal (art. 47).
b) La Ley N 6.071, sobre Propiedad Horizontal.
Las referencias que se efectan en
de publicarse la ley N 19.537 (16
disposiciones legales que se derogan por
de la ley N 19.537, y las efectuadas a
"Comits de Administracin".
la legislacin vigente al momento

de diciembre de 1997) a las
sta, se entendern hechas a las
las "Juntas de Vigilancia", a los
2) Retroactividad de la ley N 19.537.

a) Efecto general.
Por mandato de su art. 49, la Ley N 19.537 se aplicar tambin a
las comunidades de copropietarios acogidos a la Ley de Propiedad
Horizontal con anterioridad a su vigencia.
b) Excepciones:
27
b.1) Respecto a las comunidades de copropietarios acogidos a la Ley de

Propiedad Horizontal con anterioridad a su vigencia, continuarn
aplicndose las normas de sus reglamentos de copropiedad en relacin:
* Al cambio de destino de las unidades del condominio;
* A la proporcin o porcentaje que a cada copropietario corresponde sobre
los bienes comunes;
* A la proporcin o porcentaje que a cada copropietario corresponde en el
pago de los gastos comunes.
Con todo, por acuerdo unnime de los copropietarios, las
comunidades de copropietarios acogidos a la Ley de Propiedad Horizontal
con anterioridad a la vigencia de la ley N 19.537, podrn someter las
materias precedentemente indicadas al imperio de la ltima ley.
b.2) Se mantendrn vigentes los derechos de uso y goce exclusivo sobre
bienes comunes que hayan sido legalmente constituidos.
b.3) En lo casos que la Ley N 19.537 exija que una determinada facultad o
derecho est establecida en el reglamento de copropiedad se presumir tal
autorizacin respecto de los reglamentos de copropiedad formulados con
anterioridad a la vigencia de la citada ley, salvo acuerdo en contrario de
una asamblea extraordinaria de copropietarios.
Las comunidades que continen rigindose por sus reglamentos de
copropiedad en las materias mencionadas podrn establecer siempre
subadministraciones o convenir su administracin conjunta en los
trminos previstos en los arts. 25 y 26 de la ley, respectivamente, previo
acuerdo adoptado conforme al procedimiento estatuido en el inciso 2 del
art. 19. Para estos efectos la porcin correspondiente a cada
subadministracin deber constar en un plano complementario de aquel
aprobado por la Direccin de Obras Municipales al acogerse el edificio o
conjunto de viviendas a la Ley de Propiedad Horizontal.
Juan Andrs Orrego Acua
_____________________________***________________________
28

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LOS BIENES1

1.- Conceptos fundamentales.

Fecha de la ltima modificacin: 3 de febrero de 2011.

Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua

Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua

Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua

b.1.3) Clasificacin de los derechos reales.

Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua

El derecho personal es la contrapartida de la obligacin del deudor. Tratndose de

En todo derecho personal distinguimos tres elementos:

b.3) Paralelo entre los derechos reales y personales.

El objeto del derecho real es necesariamente una cosa.

El derecho real supone una cosa determinada en especie.

Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua

El derecho personal puede aplicarse a una cosa indeterminada individualmente, y slo

b.3.3) En cuanto a la eficacia de los derechos.

El derecho real es absoluto, porque puede oponerse a todos.

b.3.4) En cuanto a su nmero:

No hay ms derechos reales que aquellos previstos en la ley.

b.3.5) En cuanto a su fuente:

La fuente de los derechos reales son los modos de adquirir.

b.3.6) En cuanto a las acciones que los protegen.

c) Los bienes corporales.

Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua

Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua

gravar los bienes inmuebles de la sociedad, requiere de la autorizacin de la mujer o del

Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua

El Decreto Ley nmero 993, que establece disposiciones especiales sobre

Corporacin de Reforma Agraria.

e.3) Inmuebles por destinacin.

Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua

La cosa mueble debe colocarse en un inmueble, comunicando sta ltima su naturaleza

Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua

Inmuebles por destinacin agrcola;

e.3.6) Ejemplos legales de inmuebles por destinacin.

Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua

Los utensilios de labranza o minera y los animales actualmente destinados al cultivo o

Como se desprende del artculo 570, su enumeracin es puramente ejemplar. En

Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua

e.3.7) Las cosas de comodidad u ornato.

Se refiere a ellas el artculo 572. Tres situaciones distinguimos en esta norma:

e.3.8) Cesacin de la calidad de inmueble por destinacin.

Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua

Dice relacin a los siguientes aspectos:

2.4. Cosas consumibles y no consumibles.

Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua

Igual como acontece con la consumibilidad, la fungibilidad puede ser objetiva o

Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua

No hay un criterio nico, atendiendo la ley y la doctrina a distintos puntos de vista:

Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua

Se resumen en el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua

b.1) Universalidades de hecho.

La doctrina las ha sistematizado de la siguiente manera:

animales, el arrendatario pagar la diferencia en dinero. El arrendador, sin embargo, no

b.2) Universalidades de derecho.

Contienen tanto elementos activos como pasivos.

b.2.3) Casos de universalidad de derecho.

Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua

Relacionada con la clasificacin anterior, pero en base exclusivamente al dominio,

Los Bienes Juan Andrs Orrego Acua

La tuicin de estos bienes est encargada a distintas autoridades, segn su

Su uso pertenece a todos los habitantes del pas.