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CONSEJEROS DE ESTADO
SECCION PRIMERA DEL CONSEJO DE ESTADO
BOGOTA D.C.
1. I.
LO QUE SE DEMANDA
PRIMERO. Que se declare la nulidad parcial del DECRETO No. 4121 de 2 de noviembre de 2011
por el cual se cambia la naturaleza jurdica de la Administradora Colombiana de Pensiones
COLPENSIONES, decreto proferido por el Presidente de la Repblica y el Ministro de Hacienda y
Crdito Pblico, el Ministro de Salud y la Proteccin encargado de las funciones del Ministerio del
Trabajo y la Directora del Departamento Administrativo de la Funcin Pblica, en los siguientes
artculos, en las partes que se resaltan y subrayan y por las razones que se indicarn :
A.) Artculo 1. Naturaleza jurdica. Cmbiase la naturaleza jurdica de la Administradora
Colombiana de Pensiones -COLPENSIONES, Empresa Industrial y Comercial del Estado, al de
Empresa Industrial y Comercial del Estado organizada como entidad financiera de carcter
especial, vinculada al Ministerio de Trabajo, para que ejerza las funciones sealadas en el presente
decreto y en las disposiciones legales vigentes, con la finalidad de otorgar los derechos y beneficios
establecidos por el sistema general de seguridad social consagrado en el artculo 48 de la
Constitucin Poltica, en cuanto cambi la naturaleza jurdica de COLPENSIONES.
B.) Articulo 2. Objeto. De conformidad con el artculo 155 de la Ley 1151 de 2007, la
Administradora Colombiana de Pensiones -COLPENSIONES, hace parte del Sistema General de
Pensiones y tiene por objeto la administracin estatal del Rgimen de Prima Media con Prestacin
Definida, las prestaciones especiales que las normas legales le asignen, y la administracin del
Sistema de Ahorro de Beneficios Econmicos Peridicos de que trata el Acto Legislativo 01 de 2005,
en los trminos que determine la Constitucin y la Ley, en su calidad de entidad financiera de
carcter especial, en la parte que se resalta, en cuanto adscribe el sistema de ahorro a un organismo
estatal gestor del rgimen de prima media con prestacin definida y le da el carcter de entidad
financiera a COLPENSIONES.
C.) Articulo 3. Rgimen Legal. Las operaciones de la Administradora Colombiana de Pensiones
COLPENSIONES, se regirn por el presente Decreto, el Estatuto Orgnico del Sistema Financiero y
sus estatutos.
La supervisin y vigilancia estar a cargo de la Superintendencia Financiera de Colombia, quien en
cumplimiento de sus objetivos legales propender para que COLPENSIONES cumpla con las
funciones establecidas en el presente decreto y en la normatividad vigente, en la parte que se
10. Los planes de desarrollo hacen parte de las funciones de gobierno y no de las funciones de
Estado.
11. Demandada la ley aprobatoria del plan de desarrollo, la Corte Constitucional consider
exequibles los artculos, luego est decisin, por discutible que sea, tiene autoridad de cosa
juzgada constitucional.
12. El artculo declarado exequible por la Corte Constitucional seal taxativamente un plazo de
seis meses para que el gobierno lo desarrollara.
13. Transcurrieron los seis meses y el gobierno no se pronunci.
14. Por fuera de trmino el gobierno nacional profiri el decreto que cre COLPENSIONES,
decreto 4488 de 2009.
15. Por el motivo expuesto en los hechos precedentes y por otras razones, se demand el decreto
ante el Consejo de Estado.
16. El Consejo de Estado an no se ha pronunciado.
17. Pese a que no ha habido decisin de la jurisdiccin contencioso administrativa, el gobierno
expide el decreto 4121 de 2011 motivo de la presente demanda.
18. El decreto 4121 de 2011 invoca el artculo 18 de la ley1444 de 2011en cuanto esta norma
confiere facultades extraordinarias al Presidente para cambiar la naturaleza jurdica de entidades
del Estado.
19. Las facultades deben ser precisas y exactas y la mencionada ley 1444 NO otorg facultades
precisas y exactas para modificar la estructura de los regmenes pensionales, ni para aplicar
al rgimen de prima media la regulacin legal propia del rgimen de ahorro individual.
20. El decreto acusado cambia la naturaleza jurdica de COLPENSIONES, le da proyeccin hacia
el sistema de ahorro, atribucin que solamente le corresponde al Congreso de la Repblica.
21. En la prctica COLPENSIONES no est desempeando sus funciones, aunque se haya
nombrado parte de su planta de personal y estn devengando.
22. El decreto acusado le da a COLPENSIONES la caracterstica de entidad financiera, en realidad
est crendose un banco.
23. El decreto acusado le hace decir al Acto Legislativo No. 1 de 2005 lo que ste no expresa. No
es cierto que el A. L. No. 1 de 005 hubiera establecido el Sistema de Ahorro de Beneficios
solvencia de las pensiones pblicas financiando estudios que realizan economistas con muy poca
capacidad predictiva y difundiendo luego sus conclusiones por todos los medios, adems de obligar a
los gobiernos a recortar los derechos de los pensionistas.
TERCERO. Violacin de normas superiores por la parte acusada, en los artculos 3 y 6, en cuanto
ubican el sistema pensional dentro del sistema financiero y bajo la tutela de la Superintendencia
Financiera. Es el deseo neoliberal que quitarle contenido de derecho a las pensiones, ubicarlas
simplemente como un ahorro y como un elemento que alimenta el capital financiero.
Se afecta por consiguiente el artculo 1 de la C. P. que dice que Colombia es un Estado Social de
Derecho, la ley aprobatoria del plan de desarrollo (ley 1151 de 2007) que no habla de la
Superintendencia financiera, los artculos 2 y 55 de la C.P. sobre democracia participativa.
Precisamente por no tener en cuenta el esquema tripartito de las relaciones laborales es que surgen estas
aberrantes propuestas neoliberales.
Deben existir mecanismos, para la solucin pacfica y consensual. Conforme a la Constitucin, todas
las personas tienen derecho a participar en las decisiones que los afectan y es deber del Estado
promover la concertacin (CP arts 2 y 55). Sobre esto tambin se ha pronunciado la OIT en
Recomendaciones frente al gobierno sueco o al gobierno colombiano (caso 2434, ATELCA).
El artculo 55 de la Constitucin no hace distinciones, lo cual significa que el deber del Estado de
fomentar una solucin concertada se predica de todo lo que tenga que ver con la relacin laboral
(incluidas las prestaciones).
En tal sentido se ha pronunciado la Sentencia C-161 de 2000, al examinar la Ley 524 de 1999 y el
Convenio 154 de 1981, que tambin declar exequibles, reiterando los mismos argumentos expresados
en la Sentencia C-377 de 1998.
Este comportamiento antidemocrtico configura la causal de nulidad conocida como desviacin de
poder, porque habiendo un motivo verdadero (la) la finalidad de lo acusado es acabar con el rgimen de
prima media con prestacin definida y llevar las pensiones a los Fondos Privados.
CUARTO. Violacin de nomas superiores en la parte acusada, en el numeral 3 del articulo 5,
el cual seala que se podrn dar servicios adicionales o complementarios para los ahorradores
tales como transacciones virtuales o tarjetas monederos, reiteramos, desconociendo la realidad
de los trabajadores y pensionados, los cuales en un 80% de su totalidad devengan menos de dos
salarios mnimos y un 80% de los pensionados recibe como pensin menos del equivalente a dos
salarios mnimos, esta demostrado por la encuesta nacional de hogares del DANE, que esta
poblacin prefiere realizar sus pagos y gastos en dinero efectivo, prefieren comprar sus
alimentos en las plazas de mercado o tiendas de barrio y no en almacenes de cadena, o
supermercados, administrados por cajas de compensacin familiar.
Adems, es claro, que las denominadas transacciones virtuales o tarjetas monederos, implican un
desarrollo de tecnologa de las comunicaciones , de sistemas y de informtica, costos estos que
sern trasladados a los trabajadores y a los pensionados y en este proceso ser intermediario
natural el sistema bancario, el cual gana por cada proceso que a su interior o por intermedio
de le se realiza por el usuario.
Se viola el artculo 1 de la C.P. al omitirse la aplicacin de la democracia participativa; se viola
el articulo 2, al no facilitar que trabajadores y pensionados tengamos la garanta de participar
en decisiones que nos afectan como las que se buscan imponer por medio del presente articulo
y numeral 3; se viola el articulo 48 de la C.P. inciso segundo, pues ya no existir garanta al
carcter de derecho irrenunciable de la seguridad social, pues son conocidos los muchos delitos
de carcter virtual que se cometen contra el publico en general que utiliza estos medios de pago,
pero al obligarse a trabajadores cotizantes y a los pensionados a realizar transacciones virtuales
o a utilizar tarjetas monederos, esta irrenunciabilidad deja de ser segura y pasa por este decreto
a la orbita de las posibilidades de desconocerse. Una queja constante de los pensionados es el
valor que les cobra la entidad bancaria por utilizar esta red bancaria como medio de pago,
cuando los bancos se benefician con los dineros de las pensiones en ellos depositados, cobros
que se aumentaran en su tipologa y variedad al aceptar estas modalidades del modelo financiero.
V. PRUEBAS
DOCUMENTALES QUE ACOMPAAMOS JUNTO CON LA DEMANDA:
-
Diario oficial No., que contiene la publicacin del decreto 4121 DE 2011.
Aunque no se trate de una prueba documental, se adjunta el artculo de Juan Torres Lpez, La
reforma de las pensiones pblicas y el engao de las privadas, del libro La Espaa que
necesitamos, 130 espaoles notables escriben sobre nuestro futuro compiladores Fernando Juregui y
Manuel ngel Menndez, editorial Almuzara, Madrid, noviembre de 2011; se agrega el ndice para que
se aprecie la importancia de quienes escriben.
Informe de Gestin de la Vicepresidencia de Pensiones del ISS con corte a diciembre de
2011.
VI. COMPETENCIA
Por la naturaleza del acto impugnado, de carcter nacional, y teniendo en cuenta que no tiene cuanta ,
es competente el Consejo de Estado en nica instancia, en su Seccin Primera.
VII. NOTIFICACIONES
Los demandantes:
Las entidades demandadas:
ANEXOS
[1] Por consiguiente, en aras de determinar la extensin del derecho a la seguridad social, es preciso
remitirse a las siguientes disposiciones del orden internacional: artculo 9 del Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Artculo 9 del Protocolo Adicional a la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
artculo 11, numeral 1, literal e de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de
discriminacin contra la mujer, entre otros.
[2] 39 perodo de sesiones del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
[3] De manera textual el Comit seal lo siguiente: El derecho a la seguridad social es de
importancia fundamental para garantizar a todas las personas su dignidad humana cuando hacen
frente a circunstancias que les privan de su capacidad para ejercer plenamente los derechos
reconocidos en el Pacto
Ultima actualizacin (Viernes 24 de Febrero de 2012 19:40)