Aborto e Religião Nos Tribunais Brasileiros

Aborto e Religio nos Tribunais
Brasileiros
Tamara Amoroso Gonalves (coord.)
Thais de Souza Lapa
Aborto e Religio nos Tribunais

Brasileiros
Tamara Amoroso Gonalves
Thas de Souza Lapa
Realizao:
Apoio:
Reviso: Alessandro Thom

Diagramao: Salva
Projeto Grfico: Salva
Tipologia: Gotham Hoefler
Trebuchet
Papel: Off-Set Plana 90g/m2
Impresso: Prol Editora Grfica
Tiragem: 1.000 exemplares
Infothes Informao e Tesauro

G624
Gonalves, Tamara Amoroso, Coord.; Lapa, Thas de Souza.

Aborto e religio nos tribunais brasileiros. / Coordenao de Tamara Amoroso
Gonalves. So Paulo: Instituto para a Promoo da Equidade, 2008.
xxxp.
Resultados da Pesquisa Aborto e Religio nos Tribunais Brasileiros, realizada pela CCR/PROSARE/CEBRAP com o apoio da The John D. and Catherine T.
MacArthur Foundation
1. Aborto. 2. Aborto no Brasil. 3. Direito Vida. 4. Leis do Aborto. 5. Aspectos

Jurdicos do Aborto. 6. Aspectos Religiosos do Aborto. 7. Aspectos Sociais do
Aborto. I. Ttulo. II. Comisso de Cidadania e Reproduo. III. PROSARE.
IV. CEBRAP. V. Fundao MacArthur.
CDU 173.4
CDU 179.76
Ficha elaborada por Wanda Lucia Schmidt CRB-8-1922
A realizao deste trabalho somente foi possvel em

razo do apoio e confiana depositados pelo PROSARE na equipe. Alm disso, foram fundamentais para o
desenvolvimento deste estudo as orientaes, incentivos e contribuies substanciais de: Silvia Pimentel,
Flvia Piovesan, Margareth Arilha, Valria Pandjiarjian,
Joo Pedro Brando e Ariovaldo Ramos, bem como
de todas as integrantes da rede CLADEM.
Somos especialmente gratas Helga Lutzoff Bevilacqua por todo o apoio durante a pesquisa, tanto
na parte administrativo-financeira como em aspectos
metodolgicos do trabalho.
Agradecemos tambm a Deborah Lemos Amoroso
Gonalves, pela leitura atenta e colaboraes significativas, bem como a David Ilan Garcea, pelo auxlio
com o tratamento de dados estatsticos, e a Carla Bertucci Barbieri e Daniel Grispan, pela gesto de recursos.
Por fim, agradecemos de maneira especial a todos
os entrevistados, que com suas opinies e posicionamentos contriburam sobremaneira para o contedo
desta pesquisa.
1. Introduo
16
1.1. Justificativa da pesquisa
19
1.2. Desenvolvimento da pesquisa: coleta e anlise de dados
19
1.2.1. Metodologia
24
1.2.2. Realizao da anlise
25
1.3. Aproximaes tericas sobre o aborto
25
1.3.1. Aborto: um tema polmico
28
1.3.2. O aborto no Brasil
35
2. Apresentao geral dos dados
47
3. Anlise temtica e dos dados a partir de seu

contedo argumentativo
47
48
3.1. Aborto e direito vida

3.1.1. A discusso na sociedade
50
3.1.1.a. Direito vida na perspectiva religiosa
53
3.1.1.b. Direito vida na perspectiva feminista
54
3.1.2. Aspectos jurdicos do direito vida
58
3.1.3. Anlise dos dados pesquisados identificados com

argumentao em defesa do direito vida como absoluto
63
64
3.1.4. Concluses parciais

3.2. Aborto e religio
64
3.2.1. Laicidade estatal
70
3.2.2. Brasil: um Estado laico
72
3.2.3. Panorama histrico: o aborto na perspectiva da religio

catlica
76
3.2.3.a. Igreja Catlica e as leis sobre aborto
80
3.2.3.b. Igreja Catlica, mulher e sexualidade
84

interferncia direta da religio
89

participao de grupos religiosos
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
15
SUMRIO
93
95

3.3. O papel social da mulher e o aborto na perspectiva
feminista
95
3.3.1. Aspectos scio-histricos
96
3.3.1.a. As primeiras formas de famlia
98
3.3.1.b. O patriarcado, a monogamia e o controle da sexualidade feminina
102
3.3.1.c. Monogamia, religio e sexualidade da mulher
102
3.3.1.d. Defesa da autonomia sexual e reprodutiva

3.3.2. Aspectos jurdicos
106
109
3.3.2.a. Referncias jurdicas internacionais: direitos humanos

3.3.2.b. Referncias jurdicas internacionais: direitos sexuais
110
e direitos reprodutivos
3.3.2.c. Direitos sexuais e reprodutivos no ordenamento ju-
122
126
rdico brasileiro
3.3.3. Anlise de dados encontrados com argumentao em
defesa dos direitos das mulheres
131
3.3.4. Anlise de dados pesquisados identificados com

participao de grupos feministas
134
139
3.3.5. Concluses preliminares

4. Anlise temtica dos dados: estudos a partir
de palavras-chave selecionadas Anencefalia e
m-formao, violncia, abortoS clandestinos,
inconstitucionalidade e servio mdico
140
4.1. Anencefalia e m-formao fetal
141
4.1.1. A anencefalia no Brasil e no mundo
143
4.1.2. Aspectos jurdicos: anencefalia e aborto
146
4.1.2.a. ADPF 54 no Supremo Tribunal Federal e o debate

pblico sobre o tema
150
4.1.3. Apresentao e anlise dos dados classificados com as

palavras-chave anencefalia e m-formao
4.1.3.a. Tendncias regionais
158
4.1.3.b. Instrumentos jurdicos utilizados
163
4.1.3.c. Anlise temporal dos dados
165
4.1.3.d. Resultados dos acrdos: tribunais estaduais
166
4.1.3.e. Resultados dos acrdos: tribunais superiores: Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal
167
4.1.3.f. Resultados e anlise segundo contedo argumentativo
168
4.1.3.g. Participao de grupos religiosos e interferncia direta da religio
173
4.1.3.h Direito vida como absoluto
177
4.1.3.i. Participao de grupos feministas e defesa dos direitos das mulheres
180
4.1.3.j. Anlise qualitativa: contedo argumentativo das decises proferidas pelos tribunais
181
Decises que autorizam a interrupo da gravidez nos casos de anencefalia e m-formao fetal com inviabilidade
de vida extra-uterina
188
Decises que no autorizam a interrupo da gravidez nos

casos de anencefalia e m-formao fetal com inviabilidade
194
Decises com fundamentao religiosa identificada
200
Casos em que no houve deciso do mrito
201
204

4.2.
Violncia
aborto:
conexo
fundamental
para
compreender-se as desigualdades de gnero

204
4.2.1. Aspectos gerais sobre a violncia contra a mulher
205
4.2.2. Represso legal violncia contra a mulher
210
4.2.3. A problemtica da tipificao penal: homicdio

combinado com aborto
216
4.2.4. Apresentao e anlise dos dados classificados com a

palavra-chave violncia
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
153
SUMRIO
222
224
225
4.2.4.a. Anlise segundo contedo argumentativo

4.3. Abortos clandestinos
225
4.3.1. Panorama: abortos clandestinos no Brasil
228
4.3.2. Apresentao e anlise dos casos classificados com a

palavra-chave clandestino
233
233
234
4.3.2.a. Anlises segundo contedo argumentativo

4.4. Aes diretas de inconstitucionalidade
234
4.4.1. A polmica acerca dos contraceptivos de emergncia
237

palavra-chave inconstituconalidade
239
4.4.2.a. Anlise segundo o contedo argumentativo
241
4.4.2.b. Anlise qualitativa: contedo argumentativo das

decises proferidas pelos tribunais
245
246
247

4.5. Servio mdico
palavra-chave servio mdico
250
4.5.1.a. Anlises dos casos de servio mdico segundo contedo argumentativo
252
257
5. Consideraes Finais
269
entrevistas
319
7. Referncias
1. INTRODUO
1. INTRODUO
1. Introduo
A pesquisa Aborto e Religio nos Tribunais Brasileiros teve como escopo o mapeamento dos casos de aborto levados aos tribunais nacionais, sejam eles estaduais (Tribunais de Justia) ou superiores (Superior
Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal). O recorte temporal
escolhido para a coleta de dados foi o de casos julgados entre os anos
de 2001 e 2006. A partir desse mapeamento, buscou-se identificar as
principais tendncias jurisprudenciais1 sobre o tema, bem como verificar, nos casos encontrados, a influncia religiosa e feminista em
contedos argumentativos ou por meio da participao direta de representantes desses grupos sociais.
Considerando-se este o ponto fulcral da anlise, a pesquisa foi desenvolvida a partir dos seguintes questionamentos de base:
Como o tema aborto alcana os diferentes tribunais brasileiros?
Como estes tribunais enfrentam as diversas questes relativas
ao aborto?
1 A jurisprudncia pode ser definida como o acmulo de julgados de um mesmo tribunal que segue determinada orientao. Assim, uma srie
de acrdos (decises) que abordam uma mesma temtica e lhe oferece soluo semelhante pode ser considerado jurisprudncia. De acordo
com TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo, em A Jurisprudncia como Fonte do Direito e o Aprimoramento da Magistratura: Em outros pases, a
exemplo do Brasil e da Frana, a expresso se destina a apontar a prtica dos tribunais, quando caracterizada por certa continuidade, isto
, forma de revelao do direito que se processa atravs do exerccio da jurisdio, em virtude de uma sucesso harmnica de decises dos
tribunais.3 Ou, ainda, segundo Roberto Rosas, 4 qual um cdigo norteador das decises a seguir, a reiterao de casos anlogos passados
para o rol dos fatos consumados, que somente podem ser revistos em virtude de motivos relevantes ou alterao das suas origens ou fonte
emanadora: a lei, a doutrina, etc. Disponvel em:
http://bdjur.stj.gov.br/dspace/bitstream/2011/1916/4/Jurisprudncia_Fonte_Direito.pdf. Acesso em 26.08.2008.
15
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Qual a participao/influncia de grupos religiosos e feministas nos processos envolvendo os casos de aborto?
Quais os fundamentos e argumentaes adotados pelos magistrados ao proferirem seus votos em casos relacionados ao
tema?
possvel notar a presena de convico religiosa nas decises judiciais? Vale dizer, os magistrados lanam mo de
preceitos religiosos no momento de decidir sobre um caso de
aborto?
1.1. Justificativa da pesquisa

Em uma perspectiva histrica, particularmente no cenrio de redemocratizao dos pases latino-americanos a partir da dcada de 80,
verificou-se uma incisiva interveno de grupos religiosos na tentativa
de constitucionalizar a garantia do direito vida desde a concepo2. Este tipo de positivao3 do direito vida dificulta a possibilidade de futura permisso legal para a realizao do aborto, visto que a
regulamentao da legislao de cada ordenamento jurdico depende
das diretrizes constitucionais traadas.
No Brasil, diferentemente de outros pases latino-americanos, a
presso de grupos religiosos pela constitucionalizao do direito vida
desde a concepo no logrou xito, sendo que a Constituio de
1988 apenas assegura a proteo ao direito vida, no obstante seja o
aborto criminalizado pela legislao penal.
Considerando-se que a Constituio protege o direito vida sem,
no entanto, delimitar sua exata extenso ou indicar o momento preciso em que tal proteo tem incio ou fim e que o Cdigo Penal
aponta como crime a realizao da interrupo da gestao na maioria
2 Note-se que a formulao de direito vida desde a concepo ganhou visibilidade poltica nos anos 70, aps a liberalizao do aborto em
alguns pases industrializados. Nem a Carta das Naes Unidas nem a Declarao Universal de 1948 incluem essa formulao, afirmando que o
direito vida uma prerrogativa de seres humanos que nascem livres e iguais, e no de seres ainda no nascidos. A frmula foi concebida
pela Igreja Catlica na dcada de 1970, como estratgia conceitual para restringir o acesso legal ao aborto. Desde a dcada de 1970, a
hierarquia catlica fez esforos sistemtico de lobby para adoo dessa formulao, no apenas nas Naes Unidas, como tambm em todos
os processos de reforma constitucional que ocorreriam em pases catlicos, em particular na dcada de 1980. importante observar que,
dentre esses pases, o Brasil foi, nesse aspecto, uma exceo, pois a frmula no foi includa em nosso texto constitucional. CORRA, Sonia
& VILA, Maria Betnia. Direito Sexuais e Reprodutivos - Pauta Global e Percursos Brasileiros. In Sexo & Vida: Panorama da Sade Reprodutiva
no Brasil. Elza Berqu (org.). SP: Editora UNICAMP, 2003, p. 67.
3 Positivao o processo pelo qual uma demanda socialmente reivindicada formalizada mediante insero em documento legal aprovado
pelo Parlamento ou em consensos internacionais, como o caso dos tratados internacionais de proteo aos direitos humanos.
16
1. INTRODUO
dos casos, observa-se a necessidade de interpretao acerca da extenso destes dispositivos, o que suscita discusses acaloradas e levanta
pontos controvertidos no debate pblico. Neste cenrio o Poder Judicirio tem papel proeminente na clara determinao dos limites deste
direito vida em cada caso concreto.
Importa observar que o aborto vem sendo amplamente discutido
pela sociedade brasileira, e desde a propositura da Argio de Preceito Fundamental ADPF n 544 perante o Supremo Tribunal Federal
STF no ano de 2004, a questo ganhou especial destaque na esfera
de atuao do Poder Judicirio.
Por meio da apresentao da referida ao pela Confederao Nacional dos Trabalhadores na Sade CNTS, foi levado ao Judicirio o
questionamento acerca da possibilidade de interrupo da gravidez
em caso de feto anencfalo sem que haja necessidade de autorizao
judicial e sem que este procedimento implique responsabilizao criminal.
O julgamento da ao est previsto para o final do ano de 2008, no
entanto, at a concluso da presente pesquisa, em outubro de 2008,
tal ao encontrava-se sem um posicionamento definitivo da Suprema
Corte.
O encaminhamento da questo ao STF mobilizou diversas instituies e movimentos sociais, que desde 2004 vm organizando-se em
torno do tema, buscando atuar junto ao tribunal na forma de amicus
curiae5. Verifica-se novamente significativa mobilizao dos grupos religiosos, que vm atuando no apenas no Judicirio, mas tambm em
projetos de lei que visam enrijecer a punio ao crime de aborto.
Concomitantemente, os movimentos de mulheres tambm tm-se
organizado no sentido de manifestar suas posies perante a Suprema
Corte Brasileira e o Congresso Nacional.
4 A proposta desta ADPF viabilizar, sem necessidade de autorizao judicial e desde que seja de interesse da mulher, a interrupo da
gestao que se comprove de feto anencfalo ou portador de outra m-formao fetal que torne invivel a vida extra-uterina.
5 O amicus curiae forma de incidncia das organizaes da sociedade civil em processos de controle de constitucionalidade concentrada.
As hipteses de controle concentrado de constitucionalidade (ADINs e ADECONs) so previstas constitucionalmente e no permitem a ampla
participao social, haja vista que apenas alguns legitimados podem propor estas mediadas perante o Supremo Tribunal Federal rol presente
no artigo 103 da Magna Carta. Ante a esta situao, a lei permite que entidades da sociedade civil manifestem-se em processos como de
controle concentrado da constitucionalidade, desde que o tema debatido esteja inserido em sua rea de atuao. O instrumento utilizado
para tanto o amicus curiae, que em traduo literal significa amigo da corte. Esta medida admissvel em outros casos, como em debates
de ADPF. No entanto, a aceitao desta participao da sociedade civil organizada decidida pelo juiz (ou ministro) relator do caso, sendo
que este pode rejeit-la. H pouca regulamentao deste instrumento, mas ele bem aceito pela Suprema Corte Brasileira.
17
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Em maio de 2007, o papa Bento XVI visitou o Brasil e, entre os

pontos abordados em seu discurso, merece destaque o pedido pela
manuteno da proibio do aborto no pas. Neste sentido, cobrou do
presidente Lula que o posicionamento legal quanto criminalizao
do aborto persistisse no pas. Em resposta, Lula afirmou publicamente
que sua convico pessoal contrria ao aborto, no entanto, defendeu
que o Estado brasileiro laico, e, portanto, a questo deve ser tratada
como um assunto de sade pblica.
No ano de 2008, o ministro da sade props a realizao de um
plebiscito para que a sociedade optasse pela legalizao ou no do
aborto. Isso ocasionou mais polmica e os grupos religiosos e feministas passaram a tomar medidas mais incisivas para manifestar suas posies, incluindo realizao de passeatas e colocao de outdoors com
mensagens sobre a matria. Esse processo de efervescncia ganhou
magnitude nacional com a insero intensa do assunto na mdia, que
tem mantido o debate aquecido.
A escolha pela anlise da questo na esfera dos tribunais deu-se
no apenas pela polmica intrnseca questo do aborto, mas principalmente porque no Brasil escassa a anlise do comportamento do
Poder Judicirio. Dificilmente encontram-se sistematizaes de dados
envolvendo decises judiciais, e poucas pesquisas tm como objeto a
anlise das manifestaes judiciais e seus reflexos na sociedade6.
Neste sentido, a presente pesquisa desenvolveu-se a partir da jurisprudncia, que uma fonte propcia para este tipo de avaliao e
permite a identificao das tendncias e posicionamentos do Poder
Judicirio sobre variados temas.
Os tribunais estaduais foram selecionados, uma vez que so, dentro
da estrutura do Poder Judicirio, os responsveis por julgar em grau
6 [em referncia a autorizaes judiciais para interrupo da gestao em casos de anencefalia] Essas definies que vo sendo adotadas
pelo Judicirio, de forma dispersa e paulatina, no mdio prazo iro constituir novas bases sobre as quais ser possvel assentar reformas legais
mais amplas e profundas. tambm necessrio mencionar a legislao em mbito estadual e municipal, cujo sentido progressista evidente.
Um exemplo a lei municipal do Rio de Janeiro que obriga as delegacias a informar s mulheres estupradas (caso tenham engravidado) o direito de optar pela interrupo da gestao e divulgar a existncia dos servios de atendimento oferecidos pelo SUS. (...) Esse balano, embora
breve e limitado, sugere que a evoluo dos direitos reprodutivos (e sexuais) tem sido multifacetada e paradoxal no plano normativo. Por um
lado, nos debates legislativos tm prevalecido disputas e impasses, de que so exemplos o aborto e a unio civil. Por outro, desdobramentos
positivos podem ser observados em outros planos. No excessivo afirmar que, a cada avano, sucedem-se reaes conservadoras. Muitas
vezes a adoo de definies positivas no plano de normas e da jurisprudncia coincidem com iniciativas de leis restritivas e conservadoras.
CORRA, Sonia & VILA, Maria Betnia. Direitos Sexuais e Reprodutivos Pauta Global e Percursos Brasileiros. In: Sexo & Vida: Panorama da
Sade Reprodutiva no Brasil. Elza Berqu (org.). SP: Editora UNICAMP, 2003, p. 35-36.
18
1. INTRODUO
de recurso as demandas propostas em primeiro grau7 de jurisdio.

Os tribunais superiores foram escolhidos porque sediam importantes
debates pblicos e so, alm de guardies das leis federais e da Constituio Federal, pacificadores de entendimentos jurisprudenciais. dizer, quando uma questo apresenta-se muito controversa nos tribunais
estaduais, as manifestaes dos tribunais superiores tm o condo de
unificar os diversos entendimentos e indicar a melhor interpretao a
ser seguida, de maneira a resguardar-se a aplicao integral da Constituio Federal e das leis ordinrias federais.
A pesquisa Aborto e Religio nos Tribunais Brasileiros buscou inovar,
mapeando as decises dos tribunais com o objetivo de identificar tendncias e influncias especficas em relao ao tema aborto. Objetiva
ser fonte para outros estudos relativos ao assunto e tambm um ponto
de reflexo para grupos sociais que envolvem-se na temtica, propiciando o desenvolvimento do dilogo construtivo e o aprimoramento
de aes estratgicas para que se protejam direitos.
1.2. Desenvolvimento da pesquisa: coleta e anlise de

dados
1.2.1. Metodologia
O presente trabalho desenvolveu-se a partir da formulao de questionamentos de base (questes norteadoras), que tiveram por objetivo
delimitar o objeto de anlise. Aps esta definio, buscou-se desenvolver mecanismos que permitissem a avaliao qualitativa e quantitativa
do tema diante das questes propostas.
Iniciou-se a coleta de dados nos sites dos tribunais estaduais e superiores, de onde foram selecionados todos os acrdos contendo a
palavra-chave aborto que foram proferidos no perodo compreendido entre os anos de 2001 e 2006. Todos os dados coletados foram
selecionados a partir do mecanismo de busca viabilizado por cada site
7 A delimitao do espao amostral do estudo, restringindo-se anlise dos posicionamentos jurisdicionais de segundo grau, foi feita para
viabilizar a realizao da pesquisa no Poder Judicirio de todos os estados da federao. A anlise das decises de primeiro grau bastante
difcil na medida em que seu acesso no facilmente franqueado. Essas sentenas proferidas na primeira instncia no se encontram disponveis na Internet, e sua consulta somente pode ser feita in loco, por meio d verificao dos Livros de Sentena arquivados nos cartrios
de cada vara judicial, varas que se encontram pulverizadas em diversos municpios em cada estado da federao. Assim, uma anlise destas
decises somente poderia ser feita em cada localidade em que se encontra uma vara judicial. Observe-se, no entanto, que esta delimitao
contribui para a coleta de um nmero bastante reduzido de casos, j que muitos mal chegam ao Judicirio.
19
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
de cada tribunal na Internet, de modo que a pesquisa reflete apenas o

contedo oficial disponibilizado pelas prprias instncias julgadoras.
A opo pela determinao de um perodo de anlise, isto , o recorte temporal, foi proposital, tendo-se em vista a propositura da ADPF
n 54 perante o STF no ano de 2004. Essa ao, que teve como objeto
a autorizao para a interrupo da gestao nos casos de anencefalia e m-formao fetal, sem necessidade de pronunciamento judicial
anterior, foi um marco, por ter reavivado na sociedade civil um amplo
debate sobre o aborto. A mobilizao de diversos setores da sociedade
a partir da apresentao da ADPF, bem como a polmica gerada por
diferentes opinies sobre o tema, acabou por criar no Judicirio do
pas uma expectativa acerca de novos rumos a serem traados diante
da criminalizao do aborto.
Tendo-se em vista a relevncia do ano de 2004 para o tema, a
pesquisa buscou monitorar o comportamento dos tribunais nos dois
anos anteriores e subseqentes aos da propositura da ADPF, com o
objetivo de avaliar os principais efeitos e tendncias gerados a partir
de ento.
A coleta de dados resultou na identificao de um total de 781
casos, sendo que 39 deles foram coletados dos tribunais superiores (14
casos no STF e 25 casos no STJ), e os demais, nos tribunais estaduais.
Foram excludos do cmputo desse montante, e conseqentemente da
anlise da pesquisa, todos os casos em que a palavra-chave aborto
era apenas mencionada e no contemplava qualquer juzo sobre o
tema.
Vale salientar que o espao amostral analisado na pesquisa reflete
um universo bastante restrito sobre a questo do aborto, uma vez
que nem todos os casos que tratam do assunto alcanam a segunda
instncia do Judicirio. Some-se a isso o fato de, mesmo nos casos
analisados, muitas vezes no ter sido possvel o acesso ao inteiro teor
dos acrdos, o que prejudicou, em parte, a anlise em profundidade
das informaes coletadas8.
Todos os casos foram catalogados em um banco de dados conforme
campos especficos que tinham por objetivo proporcionar uma anlise
8 Observe-se que, no obstante o empenho da equipe, no foi possvel acessar dados de alguns tribunais. Os tribunais de justia dos estados
do Piau e do Amazonas no disponibilizavam seus acrdos on line. Em alguns tribunais, no estava disponvel o inteiro teor da totalidade dos
casos, como em Gois. Em outros tribunais, como nos do Amap e do Acre, no havia casos disponveis dentro do espao temporal delimitado
para a pesquisa. No mais, tambm no foi possvel ter acesso a determinados casos que se encontravam protegidos por segredo de justia.
20
1. INTRODUO
qualitativa e quantitativa das decises. Dessa forma, a pesquisa contemplou a anlise tanto de dados objetivos (tribunal, data da sentena, ementa, autor e ru, tipo de ao e nmero do processo, participao de grupos religiosos, participao de grupos feministas) quanto
de dados subjetivos (agrupamento em palavras-chave, identificao de
argumentao religiosa, identificao de argumentao em defesa dos
direitos das mulheres).
Importante ressaltar que a construo do banco de dados deu-se
durante todo o perodo da pesquisa, medida que foram surgindo
novas demandas para anlises mais especficas, ou ainda nas hipteses
em que os campos deveriam ser reduzidos ou ampliados com o objetivo de que os questionamentos levantados fossem respondidos.
Para a anlise qualitativa, formulada a partir da coleta de dados
subjetivos, estabeleceu-se a determinao de palavras-chave, a fim de
classificar-se o contedo de cada acrdo analisado. Com isso, tem-se
as seguintes categorias:
Acidente: casos em que acidentes (notadamente envolvendo
veculos) resultaram em abortamento.
Anencefalia: casos em que se solicita autorizao para interrupo da gravidez quando verificada a anencefalia fetal.
Calnia: casos em que pessoas acusadas de aborteiros(as),
ou termos similares, insurgiram-se contra a falsa atribuio
da prtica do crime de aborto e buscaram reparao.
Clandestino: casos de aborto consentido pela gestante e
praticado de forma clandestina (em clnicas, ou por parteiras, com a utilizao de mtodos abortivos: sondas, agulhas,
etc.).
Clandestino medicamento: casos de aborto provocado pela
gestante por meio de ingesto do medicamento Cytotec ou
similar.
Espontneo: casos em que o abortamento ocorreu de modo
espontneo.
Imputao: casos em que a tipificao do crime ocorreu
como aborto, mas cuja conduta no condizia com esse tipo
penal (por exemplo: casos de infanticdio que foram tipificados como aborto).
21
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Inconstitucionalidade: casos em que eram propostas aes

declaratrias de inconstitucionalidade para contestar legislaes municipais referentes distribuio de medicamentos
contraceptivos de emergncia pelos servios pblicos de sade. Nestes casos discutia-se se estes produtos seriam abortivos.
Indenizao: casos em que ocorre abortamento em decorrncia de um dano causado gestante e esta busca indenizao em razo desse acontecimento.
Legal: casos que envolvem a hiptese de aborto legal prevista no artigo 128 do Cdigo Penal (aborto autorizado em caso
de estupro e em caso de risco de vida para a me).
M-formao: casos em que se solicita autorizao para interrupo da gravidez quando constatadas anomalias genticas que inviabilizam a vida extra-uterina (excetuando-se aqui
os referentes m-formao denominada anencefalia).
Outros: casos genricos e sem muitas especificaes em que
identificado o crime de aborto. Nesses, no entanto, nenhum
dos aspectos abordados na deciso foi relevante, tendo em
vista a anlise visada pela pesquisa.
Priso: casos que envolvem a pena de recluso para o crime
de aborto.
Processual: casos que envolvem questes processuais incidentais sem anlise do mrito (questes de autoria e materialidade, competncia, progresso de regime penal).
Referncia: casos em que o aborto tido como parmetro ou
referncia para a concesso de um pedido, que pode variar
desde a guarda dos filhos at a autorizao para realizao
de laqueadura.
Servio mdico: casos que envolvem falhas na prestao de
servio mdico-hospitalar e acabam por ocasionar abortamento, levando a gestante, em muitos casos, a solicitar indenizao.
Violncia: casos que envolvem agresses fsicas (leso corporal, homicdio e estupro) que resultam no abortamento, que
considerado, para fins de tipificao penal, um ato realizado
sem o consentimento da gestante.
22
1. INTRODUO
Ainda dentro da anlise qualitativa, tambm foram criados campos

para verificar-se a existncia de interferncia de argumentaes e/
ou grupos religiosos e grupos feministas, de acordo com os seguintes
critrios:
Participao de grupos religiosos: identificao de grupos
religiosos enquanto parte no processo.
Interferncia direta da religio: citao de trechos de textos de qualquer doutrina religiosa, ou referncia a qualquer
contedo de doutrina religiosa como fundamento para a argumentao dos acrdos.
Direito vida como absoluto: identificao do argumento
da defesa do direito vida, em especial vida do feto, como
superior a qualquer outro direito.
Participao de grupos feministas: identificao de organizaes feministas como uma das partes dos processos.
Argumentao em defesa dos direitos da mulher: identificao de argumentaes em defesa dos direitos reprodutivos
da mulher, defesa de sua sade fsica e mental e reivindicao
de que o direito acompanhe os avanos sociais e tecnolgicos
que hoje possibilitam detectar a anencefalia ou m-formao
do feto durante a gestao (o que no era possvel quando as
excludentes de ilicitude do aborto foram estabelecidas).
Especificamente em relao aos casos de anencefalia e m-formao, tambm foram identificados e classificados os resultados dos
acrdos segundo os seguintes critrios:
Autorizado: casos em que a autorizao para a realizao da
interrupo da gestao concedida.
No autorizado: casos em que a autorizao para a realizao da interrupo da gestao negada.
Fixao de competncia: casos em que se discute se o mrito de julgar um pedido de autorizao da interrupo da
gestao de competncia cvel ou criminal.
Perda de objeto: casos nos quais, durante o processo, ocorre
perda do objeto (em decorrncia da morte do feto em razo
de seu nascimento ou da verificao de gestao muito avanada que impossibilita a realizao do procedimento).
23
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Por fim, para os casos classificados como violncia foi realizada

classificao a partir de suas tipificaes penais conforme as seguintes
categorias:
Aborto consentido: abortos considerados consentidos, contudo realizados mediante grave ameaa mulher (informao
apreendida da anlise do inteiro teor do acrdo).
Aborto no consentido: abortos realizados contra a vontade
da mulher mediante grave ameaa.
Homicdio: crimes cuja tipificao nos acrdos apenas apresentava a referncia ao artigo 121 do Cdigo Penal, mas nos
quais ocorreu algum tipo de aborto, sem que houvesse tipificao penal para este.
Homicdio conjugado com outros crimes e aborto: casos
nos quais havia tipificao, alm do homicdio, de outro crime
de violncia, como seqestro e crcere privado, leso corporal qualificada por aborto e roubo.
Homicdio e aborto no consentido: casos em que h conjugao da tipificao especfica destes dois crimes, ou seja,
artigo 121 e artigo 125.
Leso corporal qualificada por aborto: agresso fsica cujo
resultado o aborto.
Outros: casos sem tipificao de artigos do Cdigo Penal, casos sem nenhum tipo de tipificao e outros em que figurava
pouca expressividade no contedo do acrdo.
Roubo e aborto no consentido: casos nos quais mulher grvida foi roubada e disto decorreu o aborto.
Violncia sexual contra criana ou adolescente e aborto:
casos de estupro ou atentado violento ao pudor praticados
com violncia presumida, conforme art. 224 (contra crianas
e adolescentes).
Violncia sexual e aborto: casos de estupro ou atentado violento ao pudor contra mulheres adultas.
1.2.2. Realizao da anlise
Finalizadas a coleta de informaes e a construo do banco de
dados, foram construdos grficos a partir da conjugao dos campos
24
1. INTRODUO
pr-determinados, possibilitando a anlise estatstica do tema. Assim,

por exemplo, para a verificao da influncia da religio em cada tribunal, foram conjugados os campos tribunal e interferncia direta
da religio, a fim de verificar-se em quais tribunais era mais significativa a presena de decises contendo trechos ou contedo de doutrina
religiosa.
Ainda, vinculando-se os campos palavra-chave e interferncia
direta da religio foi possvel visualizar em qual destas temticas a
influncia da religio se mostrava mais presente.
A anlise dos dados obtidos na pesquisa e transformados em grficos
foi realizada e complementada com a leitura de bibliografia relacionada ao tema.
1.3. Aproximaes tericas sobre o aborto

1.3.1. Aborto: um tema polmico
De acordo com a tcnica jurdica, o abortamento9 a conduta de
interrupo da gravidez com a destruio do produto da concepo.
Aborto seria, portanto, o prprio feto expelido pelo tero materno.
Na linguagem corrente e no prprio Cdigo Penal, no se faz essa diferenciao. Assim, utilizaremos neste trabalho as palavras aborto e
abortamento como sinnimos para designar a conduta de destruio e
expulso do feto do tero materno.
Na seara jurdica, pode-se dizer que a polmica que circunda o
tema refere-se ao conflito entre dois direitos fundamentais: o direito
vida do feto e autonomia e liberdade de escolha da mulher. Importa
esclarecer que, seja por influncias religiosas ou presses morais sociais, a prtica do aborto ainda condenada em muitos pases, particularmente nos perifricos.
Seguindo o modelo jurdico adotado por outros pases, o Brasil res9 De acordo com a Organizao Mundial da Sade (OMS), o abortamento deve ser considerado como a interrupo voluntria ou no da
gravidez at a vigsima semana ou com um concepto pesando menos que 500 gramas (nos casos em que a idade gestacional desconhecida).
A palavra aborto origina-se do latim aboriri e significa separao do stio adequado (Salomo, 1994). Esse termo refere-se mais precisamente
ao produto da concepo eliminado da cavidade uterina ou abortado, enquanto o termo abortamento, mais aceito pelos mdicos, diz respeito
ao processo que ameaa a gravidez e pode culminar ou no com a perda gestacional. ROCHA, Maria Isabel Baltar & NETO, Jorge Andalaft. A
questo do aborto: aspectos clnicos, legislativos e polticos. In: Sexo & Vida: Panorama da Sade Reprodutiva no Brasil. Elza Berqu (org.).
Campinas, SP: Editora UNICAMP, 2003, p. 258.
25
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
tringe a prtica do aborto por meio de sua legislao. A institucionalizao do aborto enquanto crime uma opo legislativa que provoca
debates intensos medida que envolve valores morais, sociais, polticos e religiosos. Com isso, comum a formao de grupos que se
mobilizam acerca destes valores e colocam em conflito, como j apontado, dois direitos fundamentais: o direito vida do feto e o direito
autonomia da mulher.
Para diversos pases do mundo, em especial aqueles que possuem
influncia predominantemente catlica10, a temtica do aborto muito controvertida e divide a sociedade. H a polarizao de pontos de
vista feministas e religiosos, que despontam de forma mais intensa
nos debates pblicos sobre o assunto, particularmente quando algum
projeto de lei legalizando o aborto encontra-se em tramitao no Parlamento.
Pelo mapa reproduzido a seguir11 tem-se uma noo da situao
atual da legislao sobre aborto no mundo:
10 A legislao restritiva ao aborto nos pases da regio sobretudo na Amrica Central e Amrica do Sul est relacionada grande
influncia da Igreja Catlica na vida poltica e social desses pases. As organizaes feministas vm encontrando muitos obstculos no enfrentamento da questo do aborto e da proposta de sua descriminalizao. ROCHA, Maria Isabel Baltar da, NETO, Jorge Andalaft. A questo do
aborto: aspectos clnicos, legislativos e polticos. In: Sexo & Vida: Panorama da Sade Reprodutiva no Brasil. Elza Berqu (org.). SP: Editora
UNICAMP, 2003, p. 267.
11 Mapa digitalizado a partir de encarte do filme O aborto dos outros, de Carla Gallo (2008).
26
1. INTRODUO
Como pode-se verificar, significativa parcela da populao mundial

especialmente de pases da Amrica Latina, frica e sia, onde
encontra-se uma forte presena da religiosidade vive com severas
restries legais prtica do aborto.
Notadamente em razo da intensa presso de grupos feministas,
uma grande quantidade de pases europeus j revisou sua legislao
penal sobre o tema, tendo legalizado a prtica do aborto12. Em alguns
Estados, desde a dcada de 50 a realizao do aborto passou a ser
possvel desde que a pedido da mulher e at determinada semana de
gestao. Atualmente, muitos pases que ainda probem a prtica vm
revendo sua legislao punitiva ao aborto, notadamente por presses
da sociedade civil organizada e, em especial, de movimentos feministas, que reivindicam a legalizao do aborto como um direito da
mulher, como forma de evitar-se a realizao de abortos clandestinos
que colocam em risco sua vida e sade.
A ttulo de exemplo, podemos citar dois pases que recentemente
enfrentaram intensa discusso acerca da legalizao da interrupo
da gravidez: Mxico e Portugal. O Mxico , hoje em dia, o segundo
maior pas catlico do mundo, perdendo apenas para o Brasil. Consta
que cerca de 90% dos mexicanos so catlicos. Em abril de 2007, o
Parlamento da Cidade do Mxico aprovou, por 46 votos favorveis e
dezenove contrrios, a legalizao do aborto. Durante a sesso em
que foi debatida a nova lei, foi necessrio reforo policial, visto que
representantes tanto da Igreja como do movimento de mulheres aglutinaram-se em frente Assemblia para protestar. Na ocasio, o papa
Bento XVI manifestou-se no sentido de excomungar polticos que se
posicionassem pr-aborto13.
Em Portugal, no ano de 2007, quando perguntados sobre o tema,
os portugueses responderam com 59,25% dos votos que so a favor de
sua legalizao. Hoje, o Parlamento Portugus est discutindo como
reformar o Cdigo Penal, tendo em vista os seguintes parmetros: o
aborto no ser penalizado; a deciso de sua prtica nas dez primeiras
semanas de gestao caber somente me; e o aborto dever ser
12 O primeiro pas europeu a legalizar o aborto, com restries, foi a Sucia, em 1938, seguida pela Finlndia (1950), as repblicas blticas
Estnia, Litunia e Letnia (1955), Reino Unido (1967), Dinamarca (1973), Frana (1975), Itlia (1978) e Holanda (1980). Nos Estados
Unidos a legalizao ocorreu em 1973.
13 Disponvel em: http://g1.globo.com/Noticias/Mundo/0,,MUL26652-5602,00.html?newsletter e http://www.clam.org.br/publique/cgi/
cgilua.exe/sys/start.htm?UserActiveTemplate=_ES&infoid=2571&sid=102. Acesso em 16.08.2008.
27
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
feito em um estabelecimento legal14.

Nos dois casos tm-se exemplos de pases com forte tradio catlica que, em razo da atuao de movimentos de mulheres e de
esclarecimentos populao, decidiram pela no criminalizao do
aborto, entendendo ser esta uma questo de sade pblica, e no de
moral religiosa.
No Brasil, a viso do aborto enquanto um problema de sade pblica ainda encontra-se em discusso, embora alguns setores venham
defendendo este posicionamento utilizando-se de experincias vivenciadas por pases que legalizaram a sua prtica. Em agosto de 2007 o
ministro da sade Jos Gomes Temporo reavivou o debate pblico
acerca do tema ao declarar que:
Portugal demorou doze anos entre um plebiscito e outro (para adotar
a nova legislao). A Europa inteira, com exceo da Irlanda, j tem
legislao especfica sobre essa questo. uma tendncia mundial.
(...) Se ns todos concordarmos que problema de sade pblica, o
governo pode adotar medidas de planejamento (familiar), e evidente
que isso vai reduzir o nmero de gravidez indesejada.15
1.3.2. O aborto no Brasil

O Cdigo Penal brasileiro probe a realizao do aborto, excepcionando a interrupo da gravidez apenas nos casos em que a gestante
corra risco de vida (aborto necessrio) ou tenha sido vtima de estupro
(aborto humanitrio). A regra, contudo, a punio do aborto, sendo
determinadas na legislao brasileira as seguintes circunstncias como
tpicas16: o aborto realizado pela prpria gestante ou por ela consentido (artigo 124 do Cdigo Penal), o aborto realizado por terceiro a
pedido da gestante (artigo 126 do Cdigo Penal) e o aborto realizado
14
Disponvel
em:
http://www.estado.com.br/editorias/2007/04/11/ger-1.93.7.20070411.4.1.xml
http://g1.globo.com/Noticias/
Mundo/0,,AA1453205-5602,00.html. Acesso em 16.08.2008.

15 Ministro da Sade diz que aborto tendncia mundial. Disponvel em: http://www.estadao.com.br/nacional/not_nac37567,0.htm.
Acesso em 16.08.2008.
16 Pode-se dizer que fato tpico todo comportamento a que o direito entende como grave e merecedor de uma punio mais drstica, ou
seja, uma pena. Todo comportamento tpico ser crime, salvo se houver alguma excludente de ilicitude ou de culpabilicade, sendo exemplos
a legtima defesa, o erro de proibio e mesmo os permissivos legais referentes ao aborto. De acordo com Flvio Augusto Monteiro de Barros:
Crime ao ou omisso tpica e ilcita. (...) Tipicidade a adequao de uma conduta a um tipo legal de crime. Ilicitude ou antijuridicidade
a contrariedade existente entre a conduta tpica e o ordenamento jurdico, em virtude de lesar ou expor a perigo de leso bens jurdicos
penalmente protegidos. BARROS, Flvio Augusto Monteiro. Direito Penal Parte Geral v.1. So Paulo: Saraiva, 2003. 3 edio, p. 115.
28
1. INTRODUO
por terceiro sem o consentimento da gestante (artigo 125 do Cdigo

Penal).17
Apesar da proibio legal, estima-se que no Brasil so realizados
dois abortos por minuto, geralmente em condies precrias, devido
sua clandestinidade. o aborto a quarta causa de morte materna no
Brasil, atingindo principalmente as mulheres de baixa renda18.
Segundo a Organizao Mundial da Sade OMS, vinte milhes de
abortos sem assistncia mdica adequada so realizados todos os anos
no mundo, principalmente em pases perifricos. Como conseqncia,
pelo menos 68 mil mulheres acabam morrendo, e outras milhares sofrem traumas psicolgicos e problemas de sade que vo afet-las pelo
resto de suas vidas.
Adicionalmente, de acordo com a organizao no governamental
IPAS Brasil, que trabalha pela garantia da sade das mulheres, tem-se
que:
Aplicando-se para os dados brasileiros do ano 2000 a metodologia proposta pelo Instituto Alan Guttmacher para a estimativa do nmero de
abortos clandestinos, o resultado indicaria um total de abortos clandestinos que poderia variar de 750 mil a 1 milho e 400 mil, considerando-se apenas os dados de internao do Sistema nico de Sade
(SUS).19
Neste contexto nota-se que a polmica envolvendo o aborto no se

restringe apenas ao plano valorativo, mas estende-se tambm como
uma questo de sade pblica. Em todo o mundo, a proibio do aborto contribui para o crescimento de sua clandestinidade. O aborto inseguro, realizado muitas vezes na ausncia de condies tcnicas e de
higiene adequadas, pode ocasionar infertilidade20, morte da gestante
17 Auto-aborto ou consentimento (art. 124). Noo: O art. 124 do CP contm duas figuras: a. aborto provocado pela prpria gestante,
tambm chamado auto-aborto (1 parte); b. consentimento da gestante a que outrem lhe provoque o aborto (2 parte). Na segunda figura
(consentimento) o crime duplo. A gestante que consente em que outrem lhe pratique o aborto incide no art. 124. Todavia, quem pratica os
atos materiais do aborto incorre nas penas do art. 126 (aborto com consentimento da gestante ou consensual). (...) Aborto provocado sem
consentimento (art. 125). Formas: Comporta duas formas: a. no-concordncia real (violncia, grave ameaa ou fraude); b. no-concordncia
presumida (menor de 14 anos, alienada ou dbil mental). DELMANTO, Celso; DELMANTO, Roberto; JUNIOR, Roberto Delmanto & DELMANTO,
Fabio Machado de Almeida. Cdigo Penal Comentado. So Paulo. Editora Renovar: 2002. p. 269.
18 A respeito ver Folha de So Paulo, 10 de dezembro de 2004.
19 Disponvel em: http://www.ipas.org.br/direitos_humanos.html. Acesso em 16.08.2008.
20 O aborto provocado pode ser denominado auto-aborto ou heteroaborto. No caso de auto-aborto, a mulher utiliza medicamentos abortificientes e/ou introduz na vagina substncias ou objetos com essa finalidade. No heteroaborto, outra pessoa manipula o colo uterino visando
provocar dilatao, sangramento e eliminao fetal. Dessas prticas advm complicaes hemorragias, infeces, leses do colo uterino
29
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
e outras graves conseqncias fsicas e psicolgicas.

Ante tal problemtica, observa-se que o Poder Pblico (Legislativo,
Executivo e Judicirio) responsvel por atender s diversas demandas relativas questo social que o aborto suscita, seja discutindo
propostas de ampliao ou restrio da legislao penal, oferecendo
os servios de aborto legal nos casos previstos em lei ou manifestandose jurisdicionalmente em situaes concretas.
e perfuraes da matriz , expondo a gestante ao abortamento inseguro, que pode culminar com a perda da funo reprodutiva e at com
a morte. Em situaes de abortamento induzido por mdico, seu procedimento fazer dilatao mecnica da crvice uterina, seguida de
curetagem ou de aspirao uterina, ou induo medicamentosa com produtos que promovem a contrao uterina, como ocitocinas e prostaglandinas. ROCHA, Maria Isabel Baltar & NETO, Jorge Andalaft. A questo do aborto: aspectos clnicos, legislativos e polticos. In: Sexo &
Vida: Panorama da Sade Reprodutiva no Brasil. Elza Berqu (org.) Campinas, SP: Editora UNICAMP, 2003, p. 260.
30
2.APRESENTAO
GERAL DOS DADOS
2. APRESENTAO
GERAL DOS DADOS
2. Apresentao geral dos dados

Pde-se constatar que o tema aborto chega aos tribunais brasileiros
por meio de uma grande variedade de questes correlatas ao foco desta pesquisa. Tal diversidade aponta para uma pluralidade de demandas
relativas temtica, para as quais o Poder Judicirio chamado a se
posicionar.
Para que fosse possvel compreender como o tema aborto efetivamente chega aos tribunais, as diversas temticas trazidas baila nos
acrdos foram, conforme j explicitado, divididas em palavras-chave.
A representao grfica da distribuio das temticas discutidas nos
tribunais apresenta-se de acordo com a imagem reproduzida a seguir.
Conforme observa-se, o percentual mais expressivo, correspondente
a 31% do total analisado, refere-se a casos classificados como violncia, envolvendo uma situao de agresso fsica contra a mulher
gestante que resultou no abortamento.
O segundo percentual em destaque o de abortos clandestinos,
somando 17% do total se juntados os casos classificados como clandestino (8%) e clandestino medicamento (9%). O terceiro percentual
em destaque o de casos classificados com o termo processual, com
14%. Verificou-se que em muitos destes a discusso de mrito realizada
abordava pedidos de reduo de pena, progresso de regime prisional,
entre outros. Casos de ms-formaes fetais somaram 7% do total se
considerados conjuntamente os percentuais de "anencefalia" (4%) e os
de m-formao (3%). Por fim, nota-se que, igualmente, totalizaram 7%
35
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
os casos classificados como servio mdico e como indenizao.

servio mdico 7%
referncia 3%
violncia 31%
processual
14%
Grfico. 1
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
casos classificados por
palavra-chave
priso
3%
outros
3%
legal 2%
acidente 3%
mformao
3%
anencefalia 4%
calnia 1%
indenizao 7%
inconstitucionalidade 1%
imputao 2%
clandestino 8%
clandestino medicamento 9%
espontneo 1%
Nos tribunais estaduais verifica-se a mesma predominncia de casos

de violncia, tambm com representatividade de 31% dentre o total de
acrdos julgados. Nota-se que o padro apresentado se repete quando considerado o espao amostral dos tribunais estaduais em conjunto
com os tribunais superiores, bem como quando os dados estaduais so
mostrados isoladamente. Talvez isso se justifique porque os tribunais
estaduais concentram uma maioria significativa de casos (em nmeros
absolutos), o que contribui para definir e influenciar as percentagens.
36
2. APRESENTAO
GERAL DOS DADOS
servio mdico 7%
referncia 4%
violncia 31%
processual
14%
priso
3%
outros
3%
legal 2%
acidente 3%
mformao
2%
anencefalia 4%
calnia 1%
indenizao 8%
imputao 2%
clandestino 7%
espontneo 1%
Grfico. 2
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Total de casos
nos distribudos por
palavra-chave
J com relao aos dados dos tribunais superiores, nota-se que

os tipos de casos que chegam a estas instncias apresentam menor
variao temtica. Observa-se tambm que os casos de violncia
assumem proporo no to destacada, como se verificou nos tribunais
estaduais.
Nesta instncia, os casos classificados com as palavras-chave violncia e processual correspondem a 25% cada, indicando diminuio em relao aos casos de violncia e aumento dos casos com temas
processuais, quando comparados com os dados dos tribunais estaduais
ou dos tribunais estaduais e superiores em conjunto. Identificou-se
17% de casos de abortos clandestinos 13% de ms-formaes fetais,
8% de abortos clandestinos utilizando medicamentos e 3% para casos classificados como acidente, anencefalia, priso e servio mdico.
interessante notar como casos de ms-formaes fetais, em geral,
parecem aceder com maior intensidade s cortes superiores, pois representam um percentual relevante de casos. Os acrdos que versam
sobre anencefalia e m-formao, em conjunto, somam 16% do total
de casos que alcanam esta instncia de julgamento.
Observa-se que o STJ e o STF apresentam nmero bastante reduzido
de casos, o que confirma sua vocao para tratar de temas mais complexos, como, no caso do STF, de situaes que envolvam controle de
constitucionalidade, notadamente pela via direta. Assim, essas cortes,
por atuarem na pacificao de entendimentos, devem ser chamadas a
37
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
se posicionar somente em casos mais relevantes e que se relacionem

com a preservao da constituio e das leis federais.
servio mdico 3%
violncia 25%
processual 25%
acidente 3%
Grfico. 3
TRIBUNAIS
SUPERIORES
Total de casos
distribudos
por palavrachave
anencefalia
3%
priso
3%
clandestino 17%
m-formao 13%
clandestino
medicamento 8%
Ao distriburem-se os acrdos encontrados ao longo da pesquisa

por tribunal, nota-se que o estado de So Paulo e o de Minas Gerais
concentram uma maioria significativa de casos.
H diversas possveis razes para explicar este fenmeno. A primeira refere-se, inicialmente, acessibilidade s decises dos tribunais.
Muitos deles, em especial nas regies Norte e Nordeste, no disponibilizavam os acrdos ou inteiro teor em seus websites. Assim, ante
tal problema tcnico, era de se esperar que houvesse menos casos
catalogados advindos dessas regies.
Em um segundo panorama, possvel pensar que os estados da regio Sudeste concentram maior populao, dizer, tm elevada densidade demogrfica, o que pode levar a uma ocorrncia maior de casos
e conseqentemente a mais decises nos tribunais.
Uma terceira explicao seria a de que os dois estados possuem os
maiores ndices de litigncia1 para o tema aborto, fazendo com que se
1 A idia de litigncia origina-se do conceito de litigar, que sua vez provm da idia de lide. Segundo clssicos conceitos da doutrina do
direito processual civil, a lide se caracteriza por uma pretenso resistida que, exatamente em razo desta resistncia, levada a juzo a
fim de que o Estado proporcione uma resposta jurisdicional, pacificando o conflito. Litigar, portanto, o ato de propor uma lide perante o
judicirio, sendo que litigncia pode ser considerada a ao de propor , de maneira sistemtica, demandas ao judicirio. A litigncia fruto
38
2. APRESENTAO
GERAL DOS DADOS
concentrem mais casos na regio Sudeste, o que tambm aponta para

o entendimento do grfico 5 abaixo.
290
127
77
4656
31
2 6 1
19 15
19 10
5 4 9
35
3 7 1
STF STJ TJ TJ TJ TJ TJ TJ TJ TJ TJ TJ TJ TJ TJ TJ TJ TJ TJ TJ TJ TJ TJ TJ
AL BA CE DF ES GO MG MS MT PA PB PE PR RJ RN RO RR RS SC SE SP TO
Sudeste 66%
Grfico. 4
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de casos
coletados distribudos por
tribunal
Sul 21%
Centro-Oeste 7%
Nordeste 4%
Norte 2%
Grfico. 5
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
casos distribudos por
regio
Ao analisarmos o julgamento de casos nos tribunais estaduais e superiores, nota-se uma tendncia crescente de potencializao de demandas referentes a abortos no perodo de 2001 a 2006.
Enquanto em 2001 era julgado um total de 74 casos nos tribunais
estaduais e apenas trs nos superiores, no ano de 2006 estes nmeros
subiram para 162 e onze, respectivamente. Estes dados apontam para
uma maior discusso dos temas nos tribunais, o que pode estar relacionado questo do debate pblico da anencefalia e politizao do
tema na sociedade.
Pode-se dizer que o aborto est hoje na pauta do dia, seja em
razo do debate pblico sobre anencefalia, seja em razo dos modo conhecimento dos direitos e dos meios para assegur-los, razo pela qual muitas vezes este tipo de atuao encontra intensa relao com
os ndices de desenvolvimento humano IDH.
39
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
vimentos conservadores para o recrudescimento e agravamento das

legislaes penais sobre aborto. Apenas como demonstrativo da relao entre este debate pblico e um ativismo judicial sobre a matria
pode-se citar o recente caso de Mato Grosso em que cerca de 10 mil
mulheres foram indiciadas pela prtica de aborto, em razo da identificao e represso a uma clnica clandestinas nesta regio2.
153
130
108
74
Grfico. 6
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de casos
distribudos
por ano de
julgamento
11
162
5
10
115
2001
2002
2003
2004
estaduais
2005
2006
superiores
No perodo analisado nesta pesquisa, observou-se que os principais

instrumentos legais que levam a discusso do aborto aos tribunais so:
o Recurso em Sentido Estrito (RESE3), com 189 casos; a apelao criminal4 como recurso utilizado em 188 dos casos; a apelao cvel5 em
2 Ver captulo Abortos clandestinos.
3 O Recurso em Sentido Estrito (RESE) tem previso no artigo 581 do Cdigo de Processo Penal. Neste dispositivo encontram-se presentes as
situaes em que cabvel a utilizao deste recurso para contestar manifestao judicial. Difere-se dos demais pois no analisado pela
segunda instncia judiciria. Trata-se de hiptese em que a determinao do juiz, que no se refira ao mrito da causa (ou seja, deciso
meramente interlocutria, que no se debrua sobre as temticas de fundo envolvidas no processo, mas apenas toma decises como incluir
ou excluir jurado da lista geral de jurados no julgamento pelo Tribunal do Jri), pode ser revista e alterada pelo prprio juiz, mediante
provocao da parte. Segundo Julio Fabbrini Mirabete: no recurso em sentido estrito procede-se ao reexame da deciso do juiz, nas matrias
especificadas em lei, permitindo-se-lhe novo pronunciamento antes do julgamento pela instncia superior. Cabe ele tanto nas sentenas, em
sentido estrito, como em despachos, podendo seu prolator obstar seu julgamento pelo tribunal com a retratao da deciso impugnada.
MIRABETE, Julio Fabbrini. Cdigo de Processo Penal Interpretado: Referncias doutrinrias, indicaes legais, resenha jurisprudencial. So
Paulo: Atlas, 2006. p. 1438.
4 A apelao criminal o recurso utilizado para se contestar e tentar reverter, em sede criminal, uma sentena proferida em primeiro grau
que extingua o processo penal, condenando ou absolvendo o ru conforme previsto no artigo 593 do Cdigo de Processo Penal. Por meio desse
recurso, leva-se o caso para anlise do tribunal, que pode reverter ou manter a sentena. Pode ser proposta tanto pelo Ministrio Pblico
como pela defesa. Segundo Guilherme de Souza Nucci: Cuida-se de recurso contra decises definitivas, que julgam extinto o processo
apreciando ou no o mrito, devolvendo ao tribunal amplo conhecimento da matria. NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal
e Execuo Penal. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007. p. 828.
5 A apelao cvel o recurso existente, em sede cvel, para se reverter decises de mrito proferidas na primeira instncia. Possui previso
40
2. APRESENTAO
GERAL DOS DADOS
138 dos casos; e o habeas corpus6, em apenas 125 dos casos. Causa
surpresa notar que a temtica do aborto surge to intensamente discutida perante os tribunais por meio de apelaes cveis, haja vista
tratar-se de matria eminentemente penal, em razo de sua previso
como crime no Cdigo Penal.
No entanto, pelos dados coletados, verificou-se: a existncia de
aes cveis notadamente para solicitar autorizao para interrupo
de gestao em caso de m-formao que torne invivel a vida
extra-uterina; casos em que exige-se uma indenizao em razo da
ocorrncia de um abortamento (por exemplo, quando constatada
deficincia na prestao de servio mdico, casos de acidentes); ou
ainda, situaes em que o recurso ao aborto, utilizado pela mulher,
tido como argumento a contar sobre sua qualidade enquanto me.
Em alguns casos, nesse contexto, reivindica-se a no concesso da
guarda dos filhos mulher alegando-se que ela teria tentado o aborto
da criana.
Foram encontrados, tambm, em menor quantidade, casos cujo
tipo de ao utilizada para levar-se o tema aos tribunais era o mandado de segurana7 (25) e a reviso criminal8 (23). Observe-se que entre
os casos identificados no grfico a seguir como outros, encontram-se
as aes diretas de inconstitucionalidade (ADIN9) propostas com o obnos artigos 513 e seguintes do Cdigo de Processo Civil.
6 O habeas corpus ao constitucional que tem como objetivo impedir restries ilegais liberdade de locomoo ou reverter privaes de
liberdade j determinada ou executada por agentes pblicos. Tem previso no artigo 5, inciso LXVIII da Constituio Federal. Seu regramento
processual encontra-se disposto nos artigos 647 e seguintes do Cdigo de Processo Penal.
7 O mandado de segurana ao constitucional destinada a reverter ordens ilegais proferidas por agentes pblicos no exerccio de sua funo. Tem previso no artigo 5, inciso LXX da Constituio Federal e em lei especfica. Disponvel em: (http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
leis/L4348.htm Acesso em 28 ago. 2008).
8 A reviso criminal tem previso legal nos artigos 621 a 631 do Cdigo de Processo Penal. Tem por objetivo a reviso da sentena para
alterar a classificao da infrao, a absolvio do ru, a modificao da pena ou a anulao do processo, nos termos do artigo 626 do mesmo
diploma legal. Segundo Jlio Fabbrini Mirabete: A intangibilidade da coisa julgada, no processo penal, deve ceder ante os imperativos da
Justia, dando-se prevalncia verdade real, e no verdade formal. Permite-se, portanto, pela reviso criminal, que o condenado possa
pedir a qualquer tempo aos tribunais, nos casos expressos em lei, que reexamine o processo j findo, afim de ser absolvido ou beneficiado de
alguma outra forma. Quanto natureza jurdica da reviso, ela discutida. Alguns a entendem seja um recurso, outros um remdio jurdico
processual, recurso excepcional, recurso misto ou, a nosso ver, no melhor entendimento, uma ao penal de conhecimento e de carter
constitutivo. Diante do exposto no art. 621, que somente se refere a sentenas condenatrias, inadmissvel a reviso pro societate. A
admisso do processo limitada s hipteses previstas no art. 621, que tem rol taxativo. MIRABETE, Julio Fabbrini. Cdigo de Processo Penal
Interpretado: Referncias Doutrinrias, indicaes legais, resenha jurisprudencial. So Paulo: Atlas, 2006. p. 1607
9 A ao direta de inconstitucionalidade modalidade de instrumento jurdico que se insere na sistemtica do controle concentrado de
constitucionalidade. Por meio dela, possvel contestar lei ou ato normativo em desconformidade com a Constituio, buscando-se eliminar
esta norma do sistema e resguardar a supremacia da Constituio. Tem previso no artigo 102, inciso I, alnea a e 103 da Magna Carta e
regramento na lei 9868/99. As leis ou atos normativos estaduais ou federais podem ser contestadas perante o Supremo Tribunal Federal, que
as analisar tendo em vista a Constituio Federal. J as leis ou atos normativos municipais devero ser contestadas perante os tribunais estaduais tendo-se em vista sua adequao em relao Constituio Estadual. Assim, no que se refere aos tribunais estaduais, a sua competncia
41
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
jetivo de se contestar a distribuio de medicamentos contraceptivos

de emergncia na rede pblica de sade. Em razo de terem sido encontrados apenas 5 casos como estes, justifica-se a sua incluso dentre
os institutos jurdicos classificados como outros.
Note-se que em sede de tribunais superiores, so julgadas as aes
de natureza estritamente constitucional, como o habeas corpus e a argio de descumprimento de preceito fundamental (ADPF10). Embora
o habeas corpus possa ser julgado em qualquer instncia jurisdicional,
muitas vezes instrumento jurdico utilizado para que se chegue aos
tribunais superiores quando as instncias recursais regulares j foram
esgotadas.
189
188
138
18
107
20
Grfico. 7
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de casos
distribudos
por tipo de
ao ou recurso
72
25
ADPF apelao apelao habeas mandado outros

cvel
criminal corpus
de
segurana
estaduais
23
RESE
reviso
criminal
superiores
para julgamento para a ADIN depender sempre das Cartas Estaduais.

10 A Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental mecanismo jurdico de natureza constitucional que tem por objetivo buscar a
soluo para a violao a um direito fundamental, que est ocorrendo em razo da ausncia de norma jurdica que viabilize seu exerccio.
Encontra assento constitucional no artigo 102, 1 da Magna Carta. Acerca do procedimento e demais informaes sobre este instrumento
jurdico encontram-se presentes na Lei 9.882 de 3 de dezembro de 1999, disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9882.
htm Acesso em 12.08.2008.
42
3. ANLISE
TEMTICA E DOS
DADOS A PARTIR
DE SEU CONTEDO
ARGUMENTATIVO
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
CONTEDO ARGUMENTATIVO
3. Anlise temtica e dos dados a partir de

seu contedo argumentativo
A seguir, sero desenvolvidas anlises das principais linhas argumentativas identificadas nos acrdos, a partir do objetivo inicialmente
estabelecido na pesquisa, qual seja, a verificao da influncia religiosa e feminista em contedos das decises ou mediante a participao
direta de representantes destes grupos sociais nos casos.
Estas formas de influncia foram dispostas em trs captulos. O
primeiro abordar as polmicas acerca da questo do direito vida,
tratado como absoluto recorrentemente em recusas de autorizao judicial para a interrupo da gestao quando verificada a anencefalia,
mas tambm em outras situaes. O segundo tratar do tema aborto
sob a perspectiva religiosa, notadamente catlica, pois foi esta a religio cujas interferncias argumentativas estiveram predominantemente presentes. E o terceiro versar sobre o tema aborto na perspectiva
das mulheres, ou seja, abordando aspectos scio-histricos sobre sua
sexualidade e reproduo e como estes fatores foram (ou esto sendo)
incorporados enquanto direitos humanos.
3.1. Aborto e direito vida

No presente captulo abordam-se alguns aspectos da ampla discusso sobre o aborto e o valor da vida do feto, tanto no mbito social e
valorativo-moral quanto no jurdico. Assim, discute-se a questo sobre
47
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
o feto ser ou no pessoa desde a concepo, o momento a partir do

qual possui direitos a serem defendidos e quais outros direitos esto
envolvidos quando uma mulher opta pela interrupo da gestao.
Arrolam-se contedos argumentativos sobre o direito vida do feto
por parte dos dois principais grupos sociais que se envolvem ativamente no tema aborto, quais sejam, a religio e o movimento feminista.
Desenvolvem-se tambm apresentao e anlise dos dados pesquisados referentes presena de contedos argumentativos em defesa
do direito vida como absoluto nos acrdos, bem como concluses
parciais sobre o tema.
3.1.1. A discusso na sociedade
O debate sobre o aborto popularmente apresentado como um debate em torno de uma questo moral e metafsica. Por parte dos grupos antiaborto, afirma-se que um embrio recm fertilizado j uma
criatura humana com direitos e interesses prprios, uma pessoa, uma
criana no nascida. Por parte dos que sustentam que a deciso sobre
um aborto cabe mulher, alega-se que o embrio pessoa em potencial, ainda no titular de todos os direitos de uma pessoa j nascida.
As discusses sobre o tema aborto pressupem que as divergncias
baseiam-se entre saber se o feto pessoa com direito vida desde a
concepo, torna-se uma pessoa em algum momento da gravidez ou
somente ao nascer, ou ainda se, sendo o feto j pessoa, seu direito
vida deve ser sopesado em relao a algum direito da gestante.
Segundo Ronald Dworkin1, esta forma de encarar o debate fatalmente enganosa. Posies conservadoras nem sempre so correspondentes com o pressuposto do feto possuir direitos desde a concepo,
nem posies liberais so sempre correspondentes a afirmar que tais
direitos do feto inexistem. Os argumentos, portanto, no podem ser
polarizados to rigidamente.
Diversas pessoas, apesar de considerarem que o aborto no nunca ou quase nunca moralmente permissvel, pensam que a lei deveria deixar as mulheres livres para tomar suas decises. Algumas delas
baseiam-se no princpio de que o Estado e a Igreja devem ser separados, outras fundamentam sua tolerncia na idia de que o aborto
1 DWORKIN, Ronald. Domnio da Vida: aborto, eutansia e liberdades individuais. So Paulo: Martins Fontes, 2003.
48
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
compete ao mbito ntimo da pessoa, sobre o qual o governo no pode

ditar uma moral. Grande parte dos extremamente conservadores em
relao ao aborto acredita que o governo deve proibi-lo, mas mesmo
estes, em algumas situaes, abrem excees, como por exemplo em
casos nos quais a gestao coloca a me em risco de vida ou quando a
gestao resultado de um estupro. Portanto, o direito vida no se
apresenta de forma to absoluta entre as opinies conservadoras.
Da mesma maneira, na maioria das vezes as posies dos que so
mais liberais em relao ao aborto no decorrem simplesmente da
negao de que o feto seja uma pessoa com direito vida, mas pressupem que h outro valor importante em jogo. Em geral, rejeita-se
a posio de que o aborto no moralmente problemtico, j que a
eliminao de uma vida que j comeou a existir envolve grande custo
moral, portanto, ele no defendido por razes frvolas ou triviais.
Reivindica-se o aborto moralmente no apenas para salvar a vida
da me ou em casos de estupro como tambm quando diagnosticadas
anomalias fetais graves que tornem a vida do feto invivel. tida tambm como justificao adequada para o aborto a preocupao com
conseqncias graves para a mulher e famlia trazidas com o nascimento, como dificuldades scio-econmicas para criar o filho, entre
outras. Alm disso, considera-se que o Estado no deve intervir na
deciso da mulher sobre o aborto pode obrig-la a avaliar a situao
e conversar sobre isso com outras pessoas, mas no impor-lhe convices morais de terceiros.
Estas argumentaes, entendidas como linhas gerais dos posicionamentos mais liberais, so incompatveis com o pressuposto de que
o feto uma pessoa com direitos e interesses prprios, com valor
absoluto. Entretanto, mesmo os adeptos desta linha de pensamento
consideram o aborto moralmente inaceitvel em algumas situaes,
caso contrrio, no suscitaria problemas morais e seria considerado
uma interveno cirrgica como qualquer outra.
A concluso a que Dworkin chega que:
A verdade que a opinio liberal, como a conservadora, pressupe
que a vida humana tem algum valor intrnseco, de modo que um
erro, em princpio, pr fim a uma vida mesmo quando no esto em
jogo os interesses de ningum.2
2 DWORKIN, Ronald. Domnio da Vida: aborto, eutansia e liberdades individuais. So Paulo: Martins Fontes, 2003. p. 47.
49
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Assim, o eixo central para discutir as divergentes posies sobre o

aborto seria entender que todas elas atribuem vida humana algum
valor intrnseco.
Estas posies morais, contudo, no so produzidas por indivduos
isolados. As respostas oferecidas pelos indivduos s grandes questes
morais e jurdicas refletem seus compromissos, lealdades ou associaes dentro das aproximaes que possuem a grandes instituies,
movimentos ou outros meios de formao de opinio. Os indivduos
entendem-se no apenas como indivduos, mas como
catlicos, batistas, judeus, defensores dos valores familiares, feministas, ateus, socialistas, crticos sociais, anarquistas ou adeptos de
alguma outra concepo ortodoxa ou radical sobre a justia e a sociedade.3
Os dois mais importantes grupos que participam desta controvrsia

so as religies tradicionais e o movimento feminista, ambos brevemente tratados nesta pesquisa.
3.1.1.a. Direito vida na perspectiva religiosa
Como se discorre com mais detalhes no captulo "Aborto e Religio",
a Igreja Catlica mudou alguns posicionamentos ao longo de sua histria sobre o momento em que o feto receberia a alma (animao).
Defendeu por sculos, baseada em teorias de Aristteles4, que a alma
chegava ao corpo do feto aproximadamente quarenta dias aps a fecundao.
A mudana desta postura e afirmao de que a animao ocorre
no momento da concepo, no sculo XIX, significou forte argumento
para a Igreja combater mais rigidamente o aborto, passando este a ser
motivo de excomunho. a partir deste momento que o argumento do
direito vida do feto como absoluto, em qualquer fase da gestao,
ganha fora. Paralelamente, no mesmo perodo histrico, a idia de
que Igreja e Estado deveriam separar-se converte-se em critrio do
processo de transformao, no que se refere ao exerccio do poder
estatal, de muitos pases europeus.
A partir do momento em que Estado e Igreja separam-se, cada qual
3 DWORKIN, Ronald. Domnio da Vida: aborto, eutansia e liberdades individuais. So Paulo: Martins Fontes, 2003. p. 48.
4 Um dos mais expressivos filsofos gregos, viveu no sculo IV a.C.
50
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
com funes diferenciadas e formas de controle social prprias, tornase incabvel que as leis civis sejam regidas por parmetros religiosos.
Ou seja, nesta nova configurao, a defesa de justificaes seculares
no direito penal no mais admitiria a condenao ao aborto em razo
deste ser um pecado que insulta e frustra o poder criador de Deus.
A idia de que o feto pessoa desde a concepo (feto com alma
desde a fecundao) reforou o combate ao aborto pela Igreja, conferiu grande fora sua argumentao poltica, pois ao defender que
o aborto o assassinato de uma criana no nascida, a doutrina catlica agora admitia um argumento secular5. Em outras palavras, assim
como pode argumentar que
os direitos das crianas, das minorias ou dos pobres no podem ser
negligenciados, assim tambm se pode argumentar que os direitos das
crianas no nascidas no podem ser sacrificados. Deus no precisa ser
mencionado no argumento.6
A ttulo de exemplo de como a fundamentao religiosa atualmente

admite argumento secular, segue trecho de documento da Campanha
da Fraternidade 2008, sob o lema Fraternidade e defesa da vida:
Uma nova vida humana, a partir da Biologia e da Gentica, comea
no exato momento da fecundao, que a penetrao do espermatozide no vulo. Quando os dois gametas se unem, acontece o milagre da vida: forma-se uma identidade gentica nica, diferente da
simples soma das caractersticas dos pais, portadora em si mesma de
uma programao prpria de desenvolvimento. Suas caractersticas
constitucionais j esto definidas: cor da pele e dos olhos, estatura,
tipo sangneo, temperamento, etc. Nem sua me poder mudar o seu
ser-pessoa. Necessita apenas de oxignio, de alimento e de proteo
para continuar o seu caminho como qualquer outro ser vivo precisa.
Embora esteja na me, no a me.7
Percebe-se, no trecho, a reivindicao de descobertas cientficas,

e no mais da incorporao da alma no feto, para dizer-se que h vida
desde o momento da concepo. Identifica-se tambm, como demons5 DWORKIN, Ronald. Domnio da Vida: aborto, eutansia e liberdades individuais. So Paulo: Martins Fontes, 2003. p. 63.
6 Idem, Ibidem, p. 63.
7 Confederao Nacional dos Bispos do Brasil. Campanha da Fraternidade 2008: verso definitiva. Disponvel em:
http://www.cnbb.org.br/ns/modules/mastop_publish/files/files_48cfb5b072d7f.pdf. Acesso em 10.10.2008. p. 23-24.
51
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
trado anteriormente, o tratamento do feto como pessoa, inclusive com

o temperamento determinado biologicamente.
Outro exemplo de avocao de argumentos seculares pela Igreja Catlica com o objetivo de apresentar suas fundamentaes religiosas
o trecho de documento do Comit Episcopal da Espanha para a defesa
da vida:
Os poderes pblicos devem interferir positivamente na defesa da dignidade da vida e da dignidade do homem em todos os perodos da
sua existncia, independentemente das circunstncias de cada um,
ainda que este princpio, patrimnio comum de todos os ordenamentos com o surgir do cristianismo, seja posto hoje em questo por alguns. O aborto provocado no somente um assunto ntimo dos pais,
mas afecta directamente a solidariedade natural da espcie humana,
e todo o ser humano deve sentir-se interpelado perante a realizao
de qualquer aborto.8
Ainda no mesmo texto, o referido comit posiciona-se sobre o dever

do Estado de colocar seu poder legislativo e repressivo a servio de
uma determinada moral, concretamente da moral catlica. A resposta
oferecida a que se segue:
No. Mas h um mnimo consenso que se articula volta da defesa da
dignidade humana na qual se inclui o direito vida e tambm do ser
que j foi concebido mas que ainda no nasceu , que absolutamente irrenuncivel, pois, de contrrio, nem a sociedade nem o Estado
teriam razo para existir. Este mnimo no patrimnio exclusivo da
Igreja Catlica, mas de toda a humanidade. (...) Opor-se hoje ao aborto provocado, como em outras pocas escravatura, no fanatismo
nem tem a ver exclusivamente com as convices religiosas, catlicas
ou no, mas uma obrigao indeclinvel para todos os que crem no
direito vida e na dignidade do ser humano.9
8 Conferncia Episcopal Espanhola Comit Episcopal para a Defesa da Vida. O Aborto: 100 perguntas e respostas sobre a defesa da vida
humana e a atitude dos catlicos. In: Vrios autores. A posio da Igreja perante o aborto. Textos do episcopado portugus, do episcopado
espanhol e do Arcebispo de Nova York, Cardeal John O Connor. So Paulo: Edies So Paulo, 1993, p. 48.
9 Idem, Ibidem, p. 53 - 54.
52
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
3.1.1.b. Direito vida na perspectiva feminista

Reconhecendo as diferenas de convices presentes dentro do movimento feminista, no qual nem sempre h um consenso em relao
ao aborto, Ronald Dworkin sugere que pode-se afirmar, de maneira
geral, que
os argumentos e estudos feministas tm por base no apenas a negao de que o feto uma pessoa, ou a afirmao de que o aborto
permissvel ainda que o feto o seja, mas que se baseia igualmente
em preocupaes positivas que reconhecem o valor intrnseco da vida
humana.10
A questo, ento, no seria que o movimento feminista desconsidera o direito vida do feto, mas o avalia como um dos fatores relevantes nas discusses sobre o aborto, no o tratando, portanto, como
um valor absoluto. De maneira geral, leva em conta, em seus vrios
aspectos, as situaes concretas de vida da mulher suas condies
de sade fsica e psicolgica, scio-econmica, se a gravidez era desejada, entre outras possibilidades.
Um exemplo do que seria a gravidez na perspectiva da mulher, e
no tratando o feto como entidade moral e geneticamente distinta
de si, seria o posicionamento da professora Catharine MacKinnon, da
Faculdade de Direito de Michigan:
Em minha opinio, e segundo a experincia de muitas mulheres grvidas, o feto uma forma de vida humana. Est vivo. (...) Mais que uma
parte do corpo, mas menos que uma pessoa, o lugar onde est , em
grande parte, aquilo que . Do ponto de vista da gestante, ao mesmo
tempo eu e no-eu. gestante no sentido de que est nela e dela,
e dela mais do que de qualquer pessoa. No ela no sentido de
que ela no somente o que se encontra ali.11
Percebe-se que a vida do feto, para a mulher, reconhecida como

dotada de valor. O feto identificado como seu filho e no como um
ser totalmente distinto, alocado em seu ventre, bem como tambm
no considerado mera parte de seu corpo.
10 DWORKIN, Ronald. Domnio da Vida: aborto, eutansia e liberdades Individuais. So Paulo: Martins Fontes, 2003. p. 70.
11 MACKINNON, Catharine. Reflections on Sex Equality Under Law. P. 1316. In: DWORKIN, Ronald. Domnio da Vida: aborto, eutansia e
liberdades individuais. Martins Fontes, p. 76.
53
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Outra demonstrao de argumentao feminista, agora tratando

dos conflitos entre o direito vida do feto e o direito dignidade da
vida das mulheres, o que se segue:
La prohibicin del aborto castiga doblemente a las mujeres que no
tienen acceso a recursos econmicos, institucionales y afectivos. Son
ellas las que los realizan en condicionesde clandestinidade inseguridad para sus vidas. Las mujeres pagamos un precio muy alto por el
disciplinamiento coercitivo de la sexualidad que se expresa en dbiles
polticas sobre mtodos anticonceptivos, en sanciones morales a nuestra conducta y en la muerte por intervenciones hechas en condiciones
de riesgo.
(...)
Muchos sostienen que el aborto pone en conflicto los intereses del feto
y los de la mujer. Esta afirmacin equivale a equiparar los derechos de
un ser humano con los de un posible ser humano. Como sostiene Mary
Anne Waren, Como organismo vivo aunque no sensible, el feto del primer trimestre no es todava un ser con inters en seguir vivo. Al igual
que vulo sin fecundar, puede tener el potencial de convertirse en
un ser interesado en seguir vivo, y no que ya tenga tal inters...en la
prctica es imposible conceder derechos morales iguales a los fetos sin
negar los mismos derechos a las mujeres. Este dilema se mueve equiparando los derechos, la sensibilidad, el raciocinio de ser ya formado
frente a la potencialidad de un posible otro. Las mujeres que quedan
embarazadas son ya personas a diferencia de los fetos.12
3.1.2. Aspectos jurdicos do direito vida

O direito vida garantido como direito humano fundamental pelo
ordenamento jurdico brasileiro. Sem ele, os demais no poderiam
existir ou careceriam de sentido, portanto, primordial e essencial
para a existncia de todos os outros. Contudo sua proteo no absoluta (porque nenhum direito pode ser absoluto), mas antes objeto
de gradaes no ordenamento jurdico brasileiro.
12 Red de Salud de Las Mujeres Latino Americanas Y Del Caribe RSMLAC. 9. Campaa 28 de Septiembre. Por la Despenalizacin del Aborto
en Amrica Latina y el Caribe. Cuadernos Salud, p.14.
54
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
A Constituio Federal assegura amplamente o direito vida13 enquanto um direito fundamental, no fazendo meno expressa extenso desta garantia. As demais disposies constitucionais e as normas infraconstitucionais14 que vo dar os contornos, limites e alcance
da proteo jurdica vida.
O Cdigo Civil, em seu artigo 2, estabelece que A personalidade
civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo,
desde a concepo, os direitos do nascituro. Ou seja, na seara cvel,
considera-se que os direitos de personalidade passam a existir e a ser
protegidos a partir do nascimento com vida. Assim, antes do nascimento com vida o que existe apenas uma expectativa de direito,
que protegida pela legislao. Protege-se a vida como expectativa
futura, caso ela venha a vingar.
Na esfera penal, os atentados vida humana so duramente reprimidos, com a tipificao do homicdio, do infanticdio e do aborto.
No entanto, importante que se note, a pena aplicvel para cada um
destes crimes varivel, sofrendo visvel gradao de acordo com a
relevncia do bem jurdico a ser tutelado. A pena aplicvel ao crime
de homicdio (artigo 121 do Cdigo Penal) de seis a doze anos de
recluso em caso de homicdio simples15, podendo chegar de doze a
trinta anos em caso de homicdio qualificado16.
J o infanticdio (artigo 123 do Cdigo Penal17) poder receber penalidade que varie entre dois e seis anos de deteno, enquanto que
13 Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes.
14 Normas infraconstitucionais so todas as normas jurdicas que se encontram hierarquicamente abaixo da Constituio Federal, adotandose a idia piramidal de Direito trazida por Hans Kelsen. A Constituio ocuparia o topo dessa pirmide, iluminando e informando todo o
ordenamento que abaixo dela est localizado. Tem-se ento inseridas na pirmide todas as espcies legislativas, tais quais leis ordinrias,
complementares, os regulamentos, etc.
15 Cdigo Penal: Homicdio simples
Art 121. Matar algum: Pena recluso, de seis a vinte anos.
16 CdigoPenal: Homicdio qualificado
2 Se o homicdio cometido:
I - mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe;
II - por motivo futil;
III - com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum;
IV - traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido;
V - para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de outro crime:
Pena recluso, de doze a trinta anos.
17 Cdigo Penal: Infanticdio
Art. 123. Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou logo aps: Pena deteno, de dois a seis anos.
55
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
para o aborto (artigos 124 a 127 do Cdigo Penal), a pena poder ser
de um a dez anos de recluso, a depender da situao concreta. Observa-se que a proteo jurdica que oferecida ao feto , em verdade, menos intensa que aquela que se atribui mulher, que j um ser
humano autnomo. A pena para quem extingue a vida do feto pode
corresponder metade da pena aplicvel em caso de homicdio de um
ser humano j formado.
Percebe-se, portanto, que a legislao infraconstitucional apresenta
uma verdadeira gradao da extenso e da intensidade com que protege o direito vida, reconhecido como fundamental, mas no como
absoluto.
A idia da proteo ao direito vida como absoluto confunde-se
bastante com posicionamentos religiosos, os quais defendem que a
legislao deve ser interpretada de maneira a proteger a vida a partir
do momento em que h o encontro entre os gametas masculino e feminino.
No direito brasileiro existe apenas uma norma jurdica que prev
expressamente a proteo do direito vida desde a concepo, no
caso, o Pacto de So Jos da Costa Rica, tambm conhecido como
Conveno Americana de Direitos Humanos, tratado internacional adotado e aberto assinatura na Conferncia Especializada Interamericana sobre Direitos Humanos (OEA18), em San Jos da Costa Rica, em 22
de novembro de 1969. Foi ratificado pelo Brasil em 25 de setembro de
1992, sendo, portanto, vlido em todo o territrio nacional. Este documento integra o ordenamento jurdico brasileiro com fora de lei e,
de acordo com algumas teorias, como a defendida pela jurista Flvia
Piovesan, assume status materialmente constitucional por fora do
2 do artigo 5 da Constituio Federal19. Este documento prev, em
seu artigo 4, 120, esta proteo ampliada vida.
18 Para consultar o Sistema Interamericano de Direitos Humanos, acesse: http://www.oas.org/OASpage/humanrights_esp.htm. Acesso em
04.08.2008.
19 H ferrenhas discusses acerca do status jurdico que recebem os tratados internacionais de direitos humanos no ordenamento brasileiro.
H quem defenda que estes documentos integram o nosso sistema jurdico enquanto mera lei ordinria. Em contrapartida, outros defendem
que assumem o carter de texto constitucional, e h inclusive quem defenda que os tratados teriam hierarquia supraconstitucional, estando,
portanto, acima da prpria Constituio. Mais informaes sobre o tema podem ser encontradas na obra: PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos
e o Direito Constitucional Internacional. So Paulo: Saraiva, 2006. Verificar especificamente o captulo IV, item d (a partir da pgina 80).
20 Pacto de So Jos da Costa Rica (1969), ratificado pelo Brasil em 1992. Art. 4 - Direito vida.
1. Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. Esse direito deve ser protegido pela lei e, em geral, desde o momento da concepo.
Ningum pode ser privado da vida arbitrariamente. Para acessar a ntegra do documento:
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/instrumentos/sanjose.htm. Acesso em 13.08.2008.
56
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
Como ficaria ento a situao brasileira ante a ratificao deste

tratado? Antes de mais nada, importante observar que o referido
documento prev a proteo da vida desde a concepo, em geral.
Ao adicionar-se a clusula em geral abre-se a possibilidade de que
haja excees proteo da vida desde a concepo. dizer, devese buscar garantir este direito, mas preciso tambm considerar que
haver hipteses em que esta proteo dever ser flexibilizada.
Defendendo a tese de que mesmo o contedo do artigo 4, 1 da
Conveno Americana de Direitos Humanos deve ser relativizado, manifesta-se Daniel Sarmento:
Com efeito, a tese que ora se sustenta tambm parte da premissa de
que a proteo da vida se inicia no momento da concepo. Apenas
afirma que a tutela da vida anterior ao parto tem de ser menos intensa
do que a proporcionada aps o nascimento, sujeitando-se, com isso, a
ponderaes de interesse envolvendo outros bens constitucionalmente
protegidos, notadamente os direitos fundamentais da gestante. Alis,
o emprego da expresso em geral, no texto do artigo em discusso,
revela com nitidez que as partes celebrantes do tratado no quiseram
conferir vida intra-uterina uma proteo absoluta.
Neste particular, o uso da clusula em geral evidencia que a proteo vida intra-uterina deve ser concebida como um princpio e
no como uma regra. Em outras palavras, e empregando a conhecida
frmula de Robert Alexy, a proteo ao nascituro constitui um mandado de otimizao em favor de um interesse constitucionalmente
relevante a vida embrionria sujeito, contudo, a ponderaes com
outros princpios constitucionais, e que pode ceder diante deles em
determinadas circunstncias.
E este entendimento se refora diante da interpretao sistemtica da
Conveno Interamericana dos Direitos Humanos. que a Conveno
consagra em seu bojo uma srie de outros direitos, titularizados
tambm pelas gestantes, que podem entrar em coliso com a proteo
da vida embrionria: o caso do direito ao respeito da integridade
fsica, psquica e moral (art. 5, 1), do direito liberdade e segurana
pessoais (art. 7, 1), do direito de proteo vida privada (art. 11, 2),
dentre outros. Assim, a atribuio de um peso absoluto proteo
da vida do nascituro implicaria, necessariamente, na leso a estes
57
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
direitos, razo pela qual torna-se essencial sua relativizao.21
A proteo vida, como dito, no um direito absoluto, tanto que

a nossa Magna Carta prev a possibilidade de aplicao da pena de
morte (em casos de guerra declarada) e h excludentes de ilicitude
at mesmo para o cometimento de certas condutas que normalmente
seriam consideradas tpicas e, portanto, passveis de punio. Exemplo
claro o direito legtima defesa, em que ao agir para salvar a prpria
vida, o indivduo no responder penalmente pelo crime que cometer,
ainda que seja um homicdio.
Mesmo no mbito do aborto, h duas excludentes de ilicitude, especificamente determinadas no artigo 128 do Cdigo Penal, conforme j informado: o aborto necessrio e o aborto humanitrio.
3.1.3. Anlise dos dados pesquisados identificados com argumentao em defesa do direito vida como absoluto
Os casos identificados com a categoria argumentao em defesa
do direito vida como absoluto totalizaram 25, o que corresponde
a 3% do total de casos coletados nos tribunais superiores e estaduais.
Percebe-se que este percentual superior ao de interferncia direta
da religio, que equivale a 2% dos casos analisados.
sim 3%
Grfico. 8
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
casos com argumentao
em defesa do
direito vida
como absoluto
no 97%
21 SARMENTO, Daniel. Legalizao do Aborto e Constituio. In: Nos Limites da Vida: aborto, clonagem humana e eutansia sob a perspectiva
dos direitos humanos. Lumen Juris Ed.: 2007, p. 34 - 35.
58
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
Nos tribunais estaduais, a defesa do direito vida como absoluto foi

invocada pelos desembargadores em 3% dos casos.
sim 3%
no 97%
Grfico. 9
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
em defesa do
direito vida
como absoluto
J entre os tribunais superiores, a incidncia da argumentao do

direito vida como absoluto foi maior, correspondendo a 13%.
sim 13%
no 87%
Grfico. 10
TRIBUNAIS
SUPERIORES
Percentual de
em defesa do
direito vida
como absoluto
A argumentao em defesa do direito vida do feto nos discursos

dos magistrados no continha necessariamente fundamentao reli59
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
giosa explcita. Constatou-se que nove dos 25 casos com argumentao pr-vida continham tambm interferncia direta da religio, o que
corresponde a um percentual de 36%.
Comparando-se os dados de modo inverso, tem-se que dos doze
casos com interferncia da religio, nove tambm continham argumentao em defesa do direito vida como absoluto, ou seja, 75% das
argumentaes religiosas dos casos analisados sobre o aborto fundamse no direito vida como absoluto.
Dentre os 3% de casos que continham argumentao em defesa do
direito vida como absoluto, identificou-se que 68% deles tratavam de
situaes em que mulheres gestavam fetos portadores de anencefalia
ou outras ms-formaes fetais que tornariam a vida extra-uterina
invivel. Ou seja, quando havia a possibilidade de autorizar-se uma
interrupo da gestao, este tipo de argumento foi fortemente evocado.
Outro percentual destacado foi de 16% de casos de inconstitucionalidade de lei, que tratavam da discusso sobre o fornecimento de medicamentos contraceptivos de emergncia, considerados por alguns,
inclusive pessoas religiosas, como microabortivos. O restante das palavras-chave servio mdico, violncia, processual e indenizao representou, cada uma, 4% dos casos com argumentao em
defesa do direito vida.
violncia 4%
servio mdico 4%
processual 4%
Grfico. 11
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
em defesa do
direito vida
como absoluto distribudos
por palavrachave
60
anencefalia 48%
m-formao
20%
indenizao
4%
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
Aos serem separadas entre os tribunais estaduais, as argumentaes

em defesa do direito vida como absoluto encontram-se assim dispostas: anencefalia, 49%; m-formao, 22%; inconstitucionalidade, 17%;
indenizao, 4%; processual, 4%; e servio mdico, 4%.
servio mdico 4%
processual 4%
anencefalia 49%
m-formao
22%
Grfico. 12
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
em defesa do
direito vida
por palavrachave
J nos tribunais superiores h menos variao de temas, conforme

demonstra a distribuio: 50% anencefalia e 50% violncia.
anencefalia 50%
violncia 50%
Grfico. 13
TRIBUNAIS
SUPERIORES
Percentual de
em defesa do
direito vida
por palavrachave
Percebe-se, na distribuio dos casos por tribunais, que a maioria

dos casos com este tipo de argumentao concentra-se nos TJs de So
Paulo e Minas Gerais. Quase a totalidade dos casos foi encontrada na
regio centro-sul, excetuando-se os trs casos do TJ de Rondnia.
61
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
H ainda poucos casos com tal contedo nos tribunais superiores,

tendo sido encontrado apenas um no STF e um no STJ.
7
Grfico. 14
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de casos
com argumentao
em defesa do
direito vida
por tribunal
STF
STJ
TJ DF
1
TJ
MG
TJ MS TJ RJ TJ RO TJ RS TJ SP
A desigual ocorrncia de casos com invocao do direito

vida como absoluto nos tribunais, conforme acima demonstrado, indica tambm uma desigualdade na distribuio por regies. Em percentuais, os casos distribuem-se regionalmente da seguinte maneira: 13%
no Sul e no Norte, 9% no Centro-Oeste e 65% no Sudeste.
Levantou-se como hiptese para a no representatividade do Nordeste o fato de que muitos tribunais desta regio no disponibilizavam seus
acrdos nos sites, e quando isto ocorria, encontravam-se muito poucos
casos.
Norte 13%
Grfico. 15
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
em defesa do
direito vida
por regio
62
Centro-oeste
9%
Sul 13%
Sudeste 65%
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
Percebe-se no grfico abaixo uma distribuio irregular desse tipo

de manifestao argumentativa ao longo dos anos, especialmente com
acentuada queda no ano de 2004 e posterior ascenso. Pode-se dizer
que pelos dados coletados, o elevado nmero de casos no ano de 2006
justifica-se pelo desenvolvimento de uma intensa polmica perante os
diversos rgos do Poder Judicirio em relao distribuio de contraceptivos de emergncia.
A discusso gira em torno de dois principais argumentos: enquanto
alguns reivindicam sua concesso pelo Poder Pblico como cumprimento de um direito fundamental da populao ao acesso a formas de
planejamento familiar, outros alegavam sua ilegalidade por tratar-se
de medicamento microabortivo, que impediria a nidao do vulo no
tero.
8
1
2001
2002
2003
2004
2005
2006
Grfico. 16
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de casos
com argumentao
em defesa do
direito vida
por ano de
julgamento

A defesa do direito vida desde a concepo como fundamentao
argumentativa contra o aborto promove grande mobilizao social,
pois tem apelo significativo na sociedade. Tambm encontra, at certo
ponto, respaldo na legislao. A diferena entre o argumento religioso
e o jurdico que o primeiro defende a vida desde a fecundao como
um valor absoluto, enquanto o segundo garante a proteo vida desde a concepo, mas admitindo excees. A argumentao feminista
sobre o direito vida parece convergir com as previses em lei sobre
o tema: a vida do feto um bem que deve ser preservado, mas, em
certas situaes, outros bens podem ser levados em considerao no
sentido de abrir-se excees.
63
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Tendo-se em vista a concepo atual de Estado laico, a incorporao, pelos magistrados, da defesa do direito vida desde a concepo
como absoluto fator que merece ateno, na medida em que esta
a tese levantada pela Igreja Catlica como justificativa para a proibio do aborto. Assim, nota-se uma confluncia entre os argumentos
religiosos e os manifestados pelos magistrados.
3.2. Aborto e religio

Neste captulo desenvolve-se, em linhas gerais, a problemtica da
interferncia religiosa no poder estatal, pontuando o papel que a Igreja j cumpriu na sociedade em outros perodos da histria e a insero
social que esta instituio tem. Aborda-se, tambm, qual o lugar que
deveria ter em relao ao Estado nos tempos atuais, considerando-se
uma perspectiva jurdica. Indica-se tambm o posicionamento que a
Igreja Catlica teve, historicamente, em relao ao aborto, tanto no
perodo em que estava atrelada ao poder estatal quanto no momento
em que ocorre sua separao em relao a este.
Apresentam-se e analisam-se os dados pesquisados em relao
presena de interferncia direta da religio na argumentao dos acrdos, bem como a participao de grupos ou membros de grupos religiosos como uma das partes nos processos. Esta separao fez-se
necessria, pois verificou-se que em algumas situaes havia participao direta de grupos religiosos como partes no processo (integrando
um dos plos da ao), e, em outras situaes, observou-se que o
prprio magistrado lanava mo de referncias a doutrinas religiosas
como fundamento para suas decises. Alm disso, importante observar que nem sempre que um grupo religioso integrava algum dos plos
da ao constatava-se argumentao religiosa no voto proferido pelo
magistrado.
3.2.1. Laicidade estatal
Durante longo perodo da histria, o poder poltico e o religioso estiveram vinculados. Notadamente na Idade Mdia esta situao acentuou-se quando a Igreja Catlica consolidou-se enquanto importante
eixo do poder estatal, exercendo poder poltico junto aos reis inclusive legitimando seu poder.
64
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
Segundo Engels e Kautsky:

Na Idade Mdia, a concepo de mundo era essencialmente teolgica.
A unidade interna europia, de fato inexistente, foi estabelecida pelo
cristianismo diante do inimigo exterior comum representado pelo sarraceno22. Essa unidade do mundo europeu ocidental, formada por um
amlgama de povos em desenvolvimento, foi coordenada pelo catolicismo. A coordenao teolgica no era apenas ideal; consistia, efetivamente, no s no Papa, seu centro monrquico, mas sobretudo na
Igreja, organizada feudal e hierarquicamente, proprietria de aproximadamente um tero das terras, em todos os pases detinha poderosa
fora no quadro feudal.
Com suas propriedades fundirias feudais, a igreja se constitua no
verdadeiro vnculo entre os vrios pases; sua organizao feudal conferia consagrao religiosa ordem secular. Alm disso, sendo o clero
a nica classe culta, era natural que o dogma da Igreja fosse a medida
e a base de todo o pensamento. Jurisprudncia, cincia da natureza
e filosofia, tudo se resumia em saber se o contedo estava ou no de
acordo com as doutrinas da Igreja.23
Esta doutrina oficial e at ento incontestvel sob pena de julgamento nos tribunais da Inquisio comea a ser questionada devido ao aparecimento de outros grupos sociais com interesses distintos
quela estrutura econmica e de poder feudal e, portanto, de todo o
seu aparato, inclusive moral e teolgico, que o justificava:
Entretanto, no seio da feudalidade desenvolvia-se o poder da burguesia. Uma classe nova se contrapunha aos grandes proprietrios de terras. Enquanto o modo de produo feudal se baseava, essencialmente,
no autoconsumo de produtos elaborados no interior de uma esfera
restrita em parte pelo produtor, em parte pelo arrecadador de tributos , os burgueses eram sobretudo e com exclusividade produtores
de mercadorias e comerciantes. A concepo catlica do mundo, caracterstica do feudalismo, j no podia satisfazer a esta nova classe
e s respectivas condies de produo e troca. No obstante, esta
permaneceu ainda por muito tempo enredada no lao da onipotente
teologia.24
22 Nos limites da Vida: aborto, clonagem humana e eutansia sob a perspectiva dos direitos humanos.
23 ENGELS, Friedrich, KAUTSKY, Karl. O Socialismo Jurdico. So Paulo: Editora Ensaio, 1995, p. 23 - 25.
24 Idem, Ibdem, p. 23 - 25.
65
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Como Engels e Kautsky afirmam, as mudanas das condies econmicas tornaram necessria uma nova forma de organizao estatal,
com a qual no se adaptava a antiga fundamentao teolgica como
parmetro para todas as relaes. As trocas comerciais desenvolvidas
pela burguesia passaram a embasar todas as relaes sociais. Ou seja,
o que importa nesta nova e incipiente sociedade fazer circular produtos, independentemente de quem os adquira ou venda.
Nesta nova configurao, as particularidades dos indivduos passam
a importar menos nas transaes comerciais. Na sociedade capitalista
que agora se forma, fundamental que haja igualdade formal entre as
partes negociantes, de maneira que se inicia neste perodo histrico
a busca por um estatuto jurdico de igualdade, que possa ser universalizado.
Neste sentido, servem de marco fundamental para este novo perodo da histria a Revoluo Inglesa (processo do qual fazem parte a
Revoluo Puritana, em 1640, e a Revoluo Gloriosa, em 1688) e a
Revoluo Francesa25, em 1789.
A bandeira religiosa tremulou pela ltima vez na Inglaterra no sc.
XVII, e menos de cinqenta anos mais tarde aparecia na Frana, sem
disfarces, a nova concepo de mundo, fadada a se tornar clssica para
a burguesia, a concepo jurdica de mundo. Tratava-se da secularizao26 da viso teolgica. O dogma e o direito divino eram substitudos
pelo direito humano, e a Igreja, pelo Estado. As relaes econmicas
e sociais, anteriormente representadas como criaes do dogma e da
Igreja, porque esta as sancionava, agora se representam fundadas no
direito e criadas pelo Estado.27
Ocorre, a partir da Idade Moderna, a separao entre leis da Igreja

Catlica e leis do Estado, sendo que a este vedado beneficiar ou
fundamentar suas decises em preceitos de uma religio especfica.
25 Movimento que rompeu definitivamente com a estrutura de monarquias absolutistas (cujo poder do rei se justificava como vontade divina).
Serviu como marco em mbito mundial na construo de novas formas de se exercer o poder estatal.
26 Falar presentemente de secularizao do mundo equivale a dizer que esto desaparecendo os modelos mticos segundo os quais ele era
interpretado. J no se encara o mundo como criao de Deus mas como algo que est mo e vista de todo o mundo para ser estudado
e manipulado, para que cada um o entenda sua maneira. (...) Em princpio, secularizao no um anti, nem um ainda que, nem um
tanto faz. O termo muito equvoco, muito rico em matizes, no se caracterizando pela oposio, nem pelo desprezo, nem sequer pela
ignorncia deliberada. Mas, de qualquer modo, sublinha a ausncia daquele vnculo que, como quer que se entendesse, ligava o mais profundo
da pessoa com o sagrado, o divino, Deus ou deuses. Biblioteca Salvat de Grandes Temas. As religies no mundo atual. Rio de Janeiro. Salvat
Editora, 1979, p. 23 - 24.
27 ENGELS, Friedrich, KAUTSKY, Karl. O Socialismo Jurdico. So Paulo: Editora Ensaio, 1995. p. 23 - 25.
66
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
Esta separao de poderes possibilitou a proteo liberdade religiosa, permitindo que todos professassem sua f sem perseguies de
quaisquer espcies, e tambm que o Estado atuasse sem pautar-se por
nenhuma religio especfica. Se o fizesse, estaria privilegiando uma
religio em detrimento das demais e impondo-a aos cidados que no
a praticassem. Este modelo conhecido como Estado laico e o fundamento de todas as modernas democracias ocidentais.
O ponto de partida para esta concepo moderna de Estado foi a
proclamao da Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado, em 1789. Com ela, estabeleceu-se que um Estado deveria possuir uma Constituio escrita que contemplasse a separao tripartite
de poderes e contivesse uma carta de direitos a partir da qual todos
so considerados iguais perante a lei. Esta igualdade afirmada justamente em razo do reconhecimento de que na realidade concreta os
indivduos so diferentes, tanto no mbito econmico e social como
no religioso. Esta equiparao legal foi o permissivo para que direitos
fossem garantidos, como o prprio direito liberdade religiosa. A partir deste momento, inicia-se um forte movimento constitucionalista,
cujo objetivo era assegurar regras para o exerccio do poder estatal,
garantindo sua separao em relao ao poder religioso.
De acordo com Norberto Bobbio, Nicola Matteucci e Gianfranco Pasquino, tem-se:
Estado leigo, que quer significar o contrrio de Estado confessional,
isto , daquele Estado que assume, como sua, uma determinada religio e privilegia seus fiis em relao aos crentes de outras religies
e aos no crentes. E a esta noo de Estado leigo que fazem referncia as correntes polticas que defendem a autonomia das instituies
pblicas e da sociedade civil de toda diretriz emanada do magistrio
eclesistico e de toda interferncia exercida por organizaes confessionais: o regime de separao jurdica entre o Estado e a Igreja; a
garantia da liberdade dos cidados perante ambos os poderes.
A teoria do Estado leigo fundamenta-se numa concepo secular e no
sagrada do poder poltico, encarado como atividade autnoma no que
diz respeito s confisses religiosas.(...)
Na medida em que garante a todas as confisses, liberdade de religio
e de culto, sem implantar em relao s mesmas nem estruturas de
privilgios nem estruturas de controle, o Estado leigo no apenas sal-
67
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
vaguarda a autonomia do poder civil de toda forma de controle exercido pelo poder religioso, mas, ao mesmo tempo, defende a autonomia
das Igrejas em suas relaes com o poder temporal, que no tem o
direito de impor aos cidados profisso alguma de ortodoxia confessional. A reivindicao da laicidade do Estado no interessa, apenas, s
correntes laicistas, mas, tambm, s confisses religiosas minoritrias
que encontram no Estado leigo as garantias para o exerccio da liberdade religiosa.28
Observe-se que a garantia da laicidade justamente o que permite

a convivncia pacfica entre diversos grupos religiosos29, ainda que um
deles seja majoritrio em relao aos demais. Exatamente pelo fato de
o poder estatal encontrar-se dissociado de um poder religioso que se
cria um ambiente favorvel para o exerccio de quaisquer religies.30
Mas ao deixar de sustentar-se em valores morais de uma religio especfica, em que parmetros este Estado laico basear-se-ia? Transformar-se-ia em um Estado amoral, ausente de valores de qualquer tipo?
A antroploga Debora Diniz aponta que no. Pelo contrrio, segundo a
autora, este Estado fundamentar-se-ia em uma razo pblica:
El hecho de que una creencia moral sea racional, es decir, fundamentada, defendida y justificada por un grupo de personas y vlida para una
determinada comunidad moral, no significa que sea razonable para
la esfera pblica en un Estado plural y laico. Por diversas razones, no
toda creencia racional es considerada razonable para la razn pblica
y, en cuestin de aborto, gran parte de los valores que sostienen la in-
28 BOBBIO, Norberto, MATEUCCI, Nicola & PASQUINO, Gianfranco. Dicionrio de Poltica. Braslia: Ed. UNB, 1983, p. 670 673.
29 Por tanto, si no es el derecho a constituir un Estado, el derecho a la autodeterminacin externa no es sino ele derecho a la autonoma,
en el sentido jurdico comnmente asociado a esta expresin: como autonoma local en el mximo nmero de funciones pblicas, integrada
por ele derecho a disponer de las prprias riquezas y recursosnaturales y a no ser privados de los proprios medios de subsistenciaEs
claro que este tipo de autonoma externa tiene como presupuesto la autodeterminacion interna y, por tanto, la mxima garanta de los
derechos polticos y de liberdad. Son de los derechos de libertad los que aseguran, junto a la igual afirmacin y valoracin de las diferentes
identidades, su reciproca tolerancia y pacfica convivencia. Y es la tutela de tales derechos la principal garanta de la paz, en virtud del
principio kantiado que funda la convivencia civil en los lmites que la liberdad de cada uno encunetra en la liberdad de los dems, y en la
exclusion de la liberdad salvaje de ms fuerte. FERRAJOLI, Luigi. Sobre los derechos fundamentales. In: Questiones Constitucionales, n
15, Julio Deciembre, 2006, p. 122 - 123.
30 Neste sentido, Karl Marx, discutindo especificamente a situao alem de seu tempo, tira concluses que contribuem ao tema nos tempos
atuais: A emancipao poltica do judeu, do cristo do homem religioso em geral a emancipao do Estado em relao ao judasmo, ao
cristianismo e religio em geral. O Estado emancipa-se da religio sua maneira, segundo o modo que corresponde sua prpria natureza,
libertando-se da religio de Estado; quer dizer, ao no reconhecer como Estado nenhuma religio e ao afirmar-se pura e simplesmente como
Estado. (...) o Estado pode ter-se emancipado da religio, embora a imensa maioria continue a ser religiosa. E a imensa maioria no deixa
de ser religiosa pelo fato de o ser na intimidade. MARX, Karl. A Questo Judaica. In: Manuscritos Econmico-Filosficos. So Paulo: Edies
70, 1975, p. 42 - 43.
68
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
moralidad del aborto no respetan el principio de la laicidad del Estado

o del pluralismo moral razonable. El resultado de este acuerdo de argumentacin moral es la seguridad poltica de que un juez, a pesar de
participar de una determinada comunidad moral en su vida privada,
cuando acta como representante de la razn pblica, no fundamenta
sus juicios en sus creencias particulares.31
A razo pblica corresponderia, portanto, impossibilidade de impor-se via Estado uma determinada religio. Vale dizer, os grupos religiosos podem manifestar-se e reivindicar a garantia de seus valores
morais, mas as pessoas representativas de tais grupos no podem,
enquanto agentes estatais, propugnar pela prevalncia dos valores de
sua religio, sob pena de estarem impondo-na para os demais cidados,
que no necessariamente partilham destes mesmos valores. Seria esta
a razo pblica, os valores sociais convergentes entre os diversos grupos sociais em toda a sua pluralidade e diversidade de entendimentos
sobre a vida e demais aspectos. Sobre o tema, segue a autora:
La razn pblica es la nica forma legtima de expresin argumentativa de aquellos que representan la estructura bsica de una sociedad,
sean ellos funcionarios pblicos, parlamentarios, fiscales o jueces. ()
Varios son los fundamentos argumentativos de la razn pblica a ser
seguidos por un juez de la Corte Suprema al juzgar un caso. La razonabilidad de los argumentos y el compromiso con el consenso sobrepuesto son algunos de ellos. Un argumento es razonable cuando puede ser
expresado en trminos pblicos, lo que en el caso de la Corte Suprema puede ser medido por el cumplimiento de los principios y normas
constitucionales. El consenso sobrepuesto representa un conjunto de
acuerdos firmados por diferentes comunidades morales de un Estado
democrtico y que, en el caso especfico del aborto en una democracia
laica, se expresara en la garanta de la neutralidad confesional de los
argumentos. Eso significa que un juez de la Corte Suprema no puede,
bajo ninguna hiptesis, ocupar el mismo papel poltico que un parlamentario al proponer un proyecto de ley sobre aborto en el pas: la
razn pblica y el compromiso con la laicidad son guas para el raciocinio moral y jurdico de un juez, mientras que no siempre lo son para
un parlamentario.32
31 DINIZ, Dbora & VLEZ, Ana Cristina G. Aborto y Razn Pblica: el desafo de la anencefalia en Brasil. Srie Anis 40. Braslia: Letras Livres,
1-9, julho, 2005. Disponvel em: http://www.anis.org.br/serie/artigos/sa40(dinizvelez)aborto.pdf. p. 3. Acesso em 11.11.2007.
32 Idem, Ibidem, p. 3. Acesso em 11.11.2007
69
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Para alm da determinao dos limites ao poder civil, o movimento

constitucionalista propugnou que um dos pontos centrais de toda Constituio seria o das garantias de direitos fundamentais, cujas teorias
tambm foram sendo aprimoradas com o passar dos anos. A partir delas, conceberam-se dois paradigmas bsicos: o do Estado liberal, que
prima pela no interferncia do Poder Pblico na vida particular dos
indivduos, e o do Estado social, em que a atuao do Poder Pblico
encontra-se mais presente e incisiva na vida dos cidados. Estas duas
percepes acerca do papel do Estado permaneceram como vises
apartadas e foram objeto de intensos debates na seara da cincia poltica durante muitos anos, sendo que somente aps a Segunda Guerra
Mundial puderam ser compatibilizadas, em termos jurdicos, por meio
do processo de internacionalizao dos direitos humanos.
Assim, importante que se afirme, nos tempos atuais, essa conquista da laicidade, dosando-se a esfera de interferncia estatal na vida
privada, restringindo-a a aes de promoo de direitos e assegurando-se a no violao desses direitos por meio de uma atuao estatal
que faa uso da razo pblica para o seu agir.
3.2.2. Brasil: um Estado laico
Por determinao constitucional prevista no artigo 19, inciso I33 da
Magna Carta, o Brasil um Estado laico. No obstante o laicismo estatal constitua garantia fundamental34, como sustentculo do direito ao
livre exerccio da religio, digno de nota que, no Brasil, representantes da moral religiosa catlica, bem como de algumas outras religies,
exercem intensa influncia poltica no Estado.
importante que se esclarea, desde logo, que embora o Brasil seja
uma democracia constitucional em que todos os diversos grupos sociais tm direito a manifestar-se no espao pblico, inclusive mediante
seus parlamentares eleitos35, a atuao do Estado no deve pautar-se
pelos valores morais de nenhuma religio36. Os representantes esta33 Art. 19. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes
relaes de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico.
34 Direito fundamental assegurado no artigo 5, inciso VI, da Constituio Federal: inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo
assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias.
35 Ver captulo Igreja e leis sobre aborto.
36 [Neste contexto,] deveria o Direito curvar-se diante da religio, impondo coercitivamente, inclusive aos no crentes, as posies de
determinada confisso religiosa, ainda que majoritria? O fato de o catolicismo predominar no Brasil constituiria justificativa legtima para
70
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
tais, notadamente os juzes, no devem fundamentar suas decises

judiciais em seus valores morais ntimos ou convices religiosas. De
acordo com Dbora Diniz:
Los compromisos polticos e institucionales de un parlamentario o de
un juez imprimen marcas en sus discursos jurdicos y ticos: polticamente es aceptable que un parlamentario represente una determinada
comunidad moral y, por eso, una de sus misiones puede ser garantizar
que los valores de su comunidad estn representados en el debate
legislativo. En el escenario poltico brasileo, es posible, por ejemplo,
imaginarse a un parlamentario cristiano en defensa de un proyecto de
ley sobre el derecho incondicional a la vida del feto, o sea, un arduo
proponente del principio moral de la sacralidad de la vida del feto.
No se considera ilegtimo, por ejemplo, que este mismo parlamentario fundamente un proyecto de ley en trminos religiosos, basado
en premisas y dogmas especficos de su comunidad moral. La esfera
legislativa brasilea, es este escenario de contraposicin de diferentes
comunidades morales y de construccin del consenso sobrepuesto por
parlamentarios poco dispuestos al dilogo democrtico y muy comprometidos con sus comunidades morales de origen. Por eso, la razn
pblica no es un compromiso argumentativo tan claro como debe serlo
para los jueces de la Corte Suprema.37
No obstante as garantias de laicidade, esta pesquisa pde encontrar diversos acrdos em que o fundamento da deciso do magistrado continha referncias diretas e explcitas a doutrinas religiosas.
o Estado adotar medidas legislativas que simplesmente endossassem as concepes morais catlicas? A resposta a estas perguntas s pode
ser negativa.
A Constituio de 88 no se limitou a proclamar, como direito fundamental, a liberdade de religio (art. 5, inciso VI). Ela foi alm, consagrando, no seu art. 19, inciso I, o princpio da laicidade do Estado, que impe aos poderes pblicos uma posio de absoluta neutralidade em
relao s diversas concepes religiosas. Este princpio no indica nenhuma m-vontade do constituinte em relao ao fenmeno religioso,
mas antes exprime a radical hostilidade constitucional para com a coero e discriminao em matria religiosa, ao mesmo tempo em que
afirma o princpio da igual dignidade e liberdade de todos os cidados.
A laicidade do Estado, levada a srio, no se esgota na vedao de adoo explcita pelo governo de determinada religio, nem tampouco na
proibio de apoio ou privilgio pblico a qualquer confisso. Ela vai alm, e envolve a pretenso republicana de delimitar espaos prprios
e inconfundveis para o poder poltico e para a f. No Estado laico, a f questo privada. J o poder poltico, exercido pelo Estado na
esfera pblica, deve basear-se em em razes igualmente pblicas ou seja, em razes cuja possibilidade de aceitao pelo pblico em geral
independa de convices religiosas ou metafsicas particulares. A laicidade do Estado no se compadece com o exerccio da autoridade pblica
com fundamento em dogmas de f ainda que professados pela religio majoritria , pois ela impe aos poderes estatais uma postura de
imparcialidade e eqidistncia em relao s diferentes crenas religiosas, cosmovises e concepes morais que lhes so subjacentes..
SARMENTO, Daniel. Legalizao do Aborto e Constituio. In Nos Limites da Vida: aborto, clonagem humana e eutansia sob a perspectiva dos
direitos humanos. Lumen Juris Editora, 2007, p. 25 - 26.
37 DINIZ, Dbora, VLEZ & Ana Cristina G. Aborto y Razn Pblica: el desafo de la anencefalia en brasil. Srie Anis 40. Braslia: Letras Livres,
1-9, julho, 2005. Disponvel em: http://www.anis.org.br/serie/artigos/sa40(dinizvelez)aborto.pdf. p. 3. Acesso em 11.11.2007.
71
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Considerando-se que a maior parte destas referncias remete expressamente religio catlica, reputou-se importante aprofundar este
estudo com informaes especficas acerca da compreenso e da dogmtica catlica ante o tema aborto, panorama que ser apresentado
a seguir.
3.2.3. Panorama histrico: o aborto na perspectiva da religio catlica
Inicialmente, importante observar que quando discute-se o tema
aborto pensado pela Igreja Catlica, reputa-se que sua posio atual
sobre o assunto sem histria, tendo esta instituio sempre condenado o aborto em razo da defesa da vida do feto. Muitos acreditam
que a proibio ao aborto pela Igreja sempre apresentou-se nestes
termos. Conforme indica Maria Jos Rosado Nunes, este um grande
engano:
comum pensar que a condenao do aborto parte de uma histria
contnua e imutvel dentro da igreja. Sua posio contrria autonomia de deciso quanto ao aborto aparece como decorrendo de um
princpio colocado como absoluto: a defesa incondicional da vida. Tal
princpio faria parte de um continuum coerente que no admite qualquer exceo ou transigncia. A prpria instituio busca manter esta
idia de continuidade absoluta de seu discurso sobre as prticas abortivas, reiterando a referncia a uma tradio que parece nunca haver
sido quebrada. Essa homogeneidade do discurso eclesistico encobre,
porm, uma histria cheia de controvrsias.38
Na tentativa de elucidar estes pontos, sero apresentados a seguir

alguns aspectos desta trajetria cheia de controvrsias, demonstrandose como a religio catlica historicamente adotou diferentes posies
em relao questo de como o aborto deveria ser tratado socialmente. Pode-se mesmo dizer que suas posies em relao ao tema nunca
foram uniformes nem unnimes.
Segundo Rose Marie Muraro, no existe na Bblia nenhuma meno
explcita condenando o aborto. Pelo contrrio, a nica passagem que
se refere diretamente ao termo aborto, localizada no Antigo Testa38 NUNES, Maria Jos Rosado. Aborto, Maternidade e a Dignidade da Vida das Mulheres. In: CAVALCANTE, Alcilne & XAVIER, Dulce (orgs.). Em
Defesa da Vida: aborto e direitos humanos. So Paulo: Catlicas Pelo Direito de Decidir, 2006. p. 23.
72
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
mento xodo, 21-22,24 aponta em outra direo:

Si dos hombres pelejan y ocurre que vayan a herir a una mujer embarazada y sta aborta sin ningn dao, estos tendrn que pagar una
multa impuesta por el marido de la mujer y que ser paga en presencia
de jueces. Pero si la mujer es daada, se pagar vida por vida, ojo por
ojo, diente por diente, mano por mano, y pie por pie, quemadura por
quemadura, herida por herida, golpe por golpe.39
Como se percebe neste trecho, a morte do feto no apresentada

com valor primordial, sendo a punio para sua morte o pagamento de
uma multa. Por outro lado, se a mulher fosse ferida ou morta, o dano
a seu corpo desencadeava um processo de vingana e castigo. No
obstante tal passagem bblica, a Igreja Catlica historicamente sempre
reprimiu, ainda que de diferentes formas, a prtica do aborto.
Durante os seis primeiros sculos do cristianismo, a punio religiosa ao aborto no se referia centralmente vida do feto que seria extinta, mas ao adultrio que o aborto revelaria. A preocupao central
da Igreja e do Estado era a manuteno do casamento monogmico
como regra para toda a sociedade. Importante esclarecer que esta
defesa abarca valores no somente morais, mas tambm econmicos,
como por exemplo a preocupao se os herdeiros das propriedades
seriam legtimos.40
A afirmao do casamento monogmico como nica unio legtima
era mais importante como fundamento social do que a proteo da
vida, conforme pode-se notar:
O primeiro Conclio do Ocidente, realizado no sculo IV, antes mesmo
da oficializao do cristianismo por Constantino O conclio de Elvira
estabeleceu penas religiosas severssimas para as transgresses
fidelidade conjugal. As penas impostas pela Igreja e pelo Estado eram
mais duras para os casos de adultrio do que para os de homicdio.41
Assim, poca entendia-se que o aborto seria uma forma de ocultar-se a vergonha pelos filhos frutos de uma relao proibida, porque
39 MURARO, Rose Marie. El Aborto y la Fe Religiosa en Amrica Latina. In: Vrios Autores. Mujeres e Iglesia: sexualidad y aborto en America
Latina. Washington, DC: Distribuiciones Fontamara, S.A, Mxico. Catholics for a free choice - USA, 1989, p. 83 - 84.
40 Ver captulo O papel social da mulher e o aborto na perspectiva feminista.
41 ROSADO, Maria Jos. Aborto, Maternidade e a Dignidade da Vida das Mulheres. In: Em Defesa da Vida: aborto e direitos humanos. So
Paulo: Catlicas pelo direito de decidir, 2006, p. 24.
73
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
praticada fora do casamento. O aborto era apenas uma falta grave,

e no um pecado propriamente dito, pois servia ocultao de um
verdadeiro pecado, qual seja, a fornicao.
Atualmente, porm, a maioria da hierarquia eclesistica considera
o aborto como pecado digno de excomunho em qualquer situao e
em qualquer momento que se realize. O que justificaria esta mudana
de posicionamento?
Analisando-se a histria desta doutrina, observa-se que esta passou
a ser uma postura oficial da Igreja Catlica apenas depois 1869, com
a proibio advinda da Apostlica Sedis de Pio IX. Com fundamento
nesse documento, determinou-se a maior base de argumentao para
a condenao ao aborto por parte da religio catlica nos tempos atuais: o apelo ao direito vida como superior a todos os outros direitos,
inclusive aos da gestante.
A partir desse momento, afirma-se, enquanto doutrina oficial, que
o feto um indivduo constitudo, um ser humano desde a concepo,
cuja vida to importante quanto a de um adulto e, portanto, deve
ser preservada em todas as situaes, conforme explicita-se:
Qualquer que seja o julgamento da cincia mdica, a Igreja adere de
forma inexorvel ao princpio bsico de que em nenhuma circunstncia
se pode permitir o assalto direto vida de uma criana inocente no
ventre da me. Cf. o pronunciamento do Papa Pio XII a 29 de outubro
de 1951.42
Esta idia de considerar o zigoto como indivduo ou pessoa, relativamente recente na Igreja Catlica cerca de dois sculos, dentre os
seus dois milnios de histria , conhecida como doutrina da hominizao imediata ou animao imediata. De acordo com este posicionamento, existe um processo segundo o qual a alma humana adentra
o corpo assim que o espermatozide fecunda o vulo. Este argumento
foi sendo aprimorado medida que a cincia se desenvolveu e descobriu que o zigoto uma formao a partir de material gentico da
me e do pai e constitui-se como um novo material gentico. Com
isso, a Igreja apropria-se desse discurso para reforar seu posicionamento, defendendo que o zigoto j um indivduo, sobre o qual a
42 RANKEHEINEMANN, Uta; traduo de Paulo Fres. Eunucos pelo Reino de Deus: mulheres, sexualidade e a Igreja Catlica. Rio de Janeiro.
Rosa dos Tempos, 1996, p. 320.
74
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
responsabilidade e autoridade no so exclusivas da me, mas de toda

a sociedade.
Contudo, at o incio do sculo XIX, a idia mais aceita pelo catolicismo era a de que at o quadragsimo dia de fecundao no se
podia chamar o zigoto de indivduo, pois ele ainda no teria recebido
sua alma, o que seria chamado de hominizao retardada. Dentro dessa argumentao, fundamentada em Aristteles, dizia-se que o corpo
precisa estar preparado e minimamente constitudo para receber a
alma.
Embora entre religiosos adeptos da doutrina catlica a condenao
absoluta ao aborto seja posio majoritria nos tempos atuais, no seio
das discusses teolgicas, ambas posturas coexistem at hoje: a idia
de que o aborto condenvel em qualquer fase da gestao e a de
que o aborto permissvel nas primeiras etapas da gravidez (em geral
at o quadragsimo dia).
Importante ressaltar que no sculo XIX, ao mesmo tempo em que
a Igreja Catlica marcava posio mais dura no combate ao aborto,
considerando-o motivo de excomunho, diversos pases da Europa promoviam mudanas radicais nas suas constituies, aderindo separao entre Estado e Igreja, o que nos leva a concluir que:
(...) la doctrina oficial de la Iglesia Catolica sobre el aborto vara segn
las pocas. Esta tiende a ser ms estricta en tiempo donde la Iglesia
se est defendiendo de enemigos externos, y ms abierta en aquellos
donde presenta mayor possibilidad de ejercer el poder. Del mismo
modo, este fenmeno se manifest en la Iglesia Protestante, que al
principio era muy estricta, pero que recientemente se h mostrado
ms flexible y abierta.43
Enfatiza-se tambm que at o incio do sculo XIX no existia legislao restritiva ao aborto. Conclui-se, portanto, pelo menos em mbito dedutivo, que as determinaes doutrinrias da Igreja tiveram
influncia na construo da legislao punitiva ao aborto.
43 MURARO, Rose Marie. El Aborto y la Fe Religiosa en Amrica Latina. In: Vrios Autores. Mujeres e Iglesia: sexualidad y aborto en America
Latina. Washington, DC: Distribuiciones Fontamara, S.A, Mxico. Catholics for a free choice - USA, 1989, p. 90.
75
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
3.2.3.a. Igreja Catlica e as leis sobre aborto

Como visto, no sculo XIX difundia-se pela Europa a separao de
poderes entre Estado e Igreja, bem como constitua-se pela primeira
vez uma legislao, proveniente do Estado, restritiva ao aborto. Assim,
nota-se que a separao de poderes no teria sido garantia de que
os valores morais religiosos no estivessem presentes na formao do
arcabouo legislativo dos Estados.
Da mesma maneira, posteriormente, ao compor-se a legislao restritiva sobre aborto no Brasil, no se pode garantir que houve total
iseno em relao a estes valores religiosos. Sobre as hipteses para
que se possibilite a prtica de aborto sem penalidade nos casos de
gravidez decorrente de estupro ou risco de vida para a me, previstas
desde 1940 no Cdigo Penal brasileiro, Maria Berenice Dias esclarece:
A previso de forma especfica decorre do fato de a interrupo da
gravidez depender de outra pessoa. Uma das hipteses a do estado
de necessidade de participao de outra pessoa. Outra hiptese a
de que tais previses parecem defender a honra da mulher, quando na
verdade a conotao da idia de famlia, de no permitir a introduo de um filho bastardo no lar. A lei presume que o filho da mulher
seja de seu marido, seja legtimo. Se uma mulher, estuprada, tivesse
um filho fora do casamento, ele no seria reconhecido. H sempre a
conotao da preservao da famlia. Em nenhum momento pensaram
no sentimento da mulher. Essa a realidade. No havia o sentimento
voltado e atento questo da dignidade da mulher. Era uma questo
de moral familiar.44
A fundamentao da constituio destas leis tem como pano de

fundo a manuteno de determinado tipo de famlia, correspondente
a uma moral especfica, o que poderia, a depender da interpretao,
caracterizar a influncia, ao menos indireta, da religio.
Outra questo das idias difundidas nos tempos atuais de que a
Igreja Catlica seria tolerante ao aborto em casos de risco de vida
para a me, uma das condies para que exista aborto legal no Brasil.
Contudo, segundo a teloga Uta Ranke-Heinemann, estabeleceu-se em
declarao dos bispos alemes feita em 1976 que, nestes casos, a Igreja apenas respeitaria a deciso mdica:
44 DIAS, Maria Berenice. Entrevista. In: Em Defesa da Vida: aborto e direitos humanos. p. 107 - 108.
76
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
Hoje muitas pessoas acham que nos casos de perigo de morte para a
me a Igreja permite o aborto, mas isso falso. Pelo contrrio, a Igreja
apenas concordou em respeitar as decises mdicas, quando h risco
de vida para me e a criana.45
Esta situao significa que, em caso de risco de vida de ambas (me

e criana), a Igreja isenta-se de julgamento valorativo se o mdico
optar pela vida da me ou da criana, ou seja, no defende que a
vida da me a ser poupada, mas sim que cabe ao mdico escolher e
que ela, a Igreja, respeita esta escolha. Vale dizer, no h de maneira
alguma defesa ou preocupao deliberada com a vida da mulher, mas
uma iseno por parte da Igreja, que tende, contudo, a privilegiar a
proteo da vida do feto.
Atualmente, inclusive, nota-se que a Igreja Catlica vem posicionando-se publicamente, no Brasil e em outros pases, como radicalmente
contra a prtica do aborto em qualquer situao, incluindo casos em
que a mulher foi vtima de violncia sexual ou em que corre risco
de vida em decorrncia da gestao, as duas nicas excludentes de
punibilidade determinadas pela legislao brasileira. E a motivao
apresentada para esta condenao a de que a vida humana (do feto,
no caso) tem valor absoluto. Isto demonstrado em documento da
Campanha da Fraternidade 2008 promovida pela Igreja Catlica por
meio da Confederao Nacional dos Bispos do Brasil:
No Brasil, o aborto proibido, constando no artigo 128 do Cdigo Penal
que ele no punido em duas situaes: (a) quando realizado para salvar a vida da me: O termo [salvar a vida da me] encontra-se entre
aspas por ser, como vimos no pargrafo anterior, aplicado incorretamente. Atualmente, com os recursos da medicina, esta situao uma
grande exceo, porque possvel procurar salvar a criana e a me,
mesmo em casos de partos bastante prematuros; (b) em gestao decorrente de estupro: seria pela compreenso para com a situao emocional sentida pela me por ter sofrido um trauma terrvel. O estupro
um crime hediondo, infelizmente poucas vezes denunciado, e punido
ainda menos vezes, mas o aborto no soluo nem nestes casos.
Constitui mais uma violncia sobre a me, alm de que um crime no
apaga a lembrana de outro crime. A famlia e a sociedade dificilmente
45 RANKEHEINEMANN, Uta; traduo de Paulo Fres. Eunucos pelo Reino de Deus: mulheres, sexualidade e a Igreja Catlica. Rio de Janeiro:
Rosa dos Tempos, 1996.
77
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
aceitam uma criana assim gerada e, dessa maneira, colaboram para

que a me se sinta tambm rejeitada. O aborto passa a ser indicado
com a justificativa de que a criana ir ser sempre uma lembrana da
violncia sofrida. No o que se verifica na grande maioria das mes
que levam a sua gravidez at o fim: quando ultrapassam a rejeio
inicial, passam a amar seus filhos e os filhos se sentem particularmente
gratos a suas mes. A imensa maioria dos casos de gestao indesejada
no constituda pelas gestaes decorrentes do crime do estupro,
porm estas comovem a opinio pblica e so usadas como argumento
para que se pea autorizao legal para o aborto de forma geral.46
Tal posicionamento tem-se refletido, inclusive, em propostas legisPL 478/2007 (Luiz

Bassuma PT/BA)
prope a proibio do aborto inclusive em

caso de estupro, como hoje permitido.
Prev que a pena fixada para quem causar
culposamente a morte do nascituro vai de
um a trs anos de deteno e aumentada
em 1/3 no caso do mdico que fizer a cirurgia. A proposta aumenta, ainda, de dez
para quinze anos de recluso a pena para o
mdico que provocar aborto sem o consentimento da me, e de quatro para dez anos,
caso aja com consentimento dela.
PL 489/2007 (Odair
Cunha PT/MG)
defende a proibio do aborto inclusive em

caso de estupro, como hoje permitido. A
pena fixada para quem causar culposamente a morte do nascituro vai de um a trs
anos de deteno e aumentada em 1/3
no caso do mdico que fizer a cirurgia. O
projeto tambm prev pena de deteno de
um a trs anos para quem realizar pesquisa
com clulas-tronco e, nas alteraes que sugere ao Cdigo Penal, aumenta para quinze
anos a pena mxima para quem provocar
aborto sem o consentimento da gestante.
46 Confederao Nacional dos Bispos do Brasil. Campanha da Fraternidade 2008: verso definitiva. Disponvel em: http://www.cnbb.org.br/
ns/modules/mastop_publish/files/files_48cfb5b072d7f.pdf. Acesso em 10.10.2008, p. 24 - 25.
78
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
PL
4703/1998
(Francisco
Silva PP/RJ), PL
4917/2001 (Givaldo Carimbo PSB/
AL), PL 7443/2006
(Eduardo
Cunha
PMDB/RJ) e PL
3207/2008 (Miguel
Martini PHS/MG)
propem transformar o aborto em crime

hediondo.
PL 1459/2003 (Severino Cavalcanti PP/PE) e PL

7235/2002 (Severino Cavalcanti PP/
PE)
propem a revogao do artigo 128, tornando ilegais os abortos nos casos de risco de
vida da me e estupro, hoje permitidos.
PL 5364/2005 (Luiz
Bassuma PT/BA)
deseja criminalizar o aborto cuja gravidez

foi resultante de estupro.
PL 5166/2005 (Hidekazu Takayama

PMDB/PR)
visa tipificar como crime a antecipao teraputica de parto de feto anenceflico ou

invivel.
PL 2423/1989 (Jamil Haddad PSB/

RJ) e PL 1035/1991
(Vivaldo Barbosa
PDT/RJ)
visam tipificar o aborto como crime de tortura.
79
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
PL 1763/2007 (Jusmari Oliveira - PR/

BA)
dispe sobre a assistncia me e ao filho

gerado em decorrncia de estupro. Ficou
conhecido como bolsa estupro dentro do
movimento feminista. Foi retirado do plenrio.
lativas de alterao das normas atualmente previstas no Cdigo Penal.

Seguem abaixo alguns exemplos:
Alguns projetos, embora tambm contra o aborto, possuem propostas que visam combat-lo de forma indireta. o caso do PLS 405/2005
(Serys Slhessarenko PT/MT), que prope alterao da Lei n 9.434/97,
a qual dispe sobre a remoo de rgos, tecidos e partes do corpo humano para fins de transplante e tratamento, para permitir o
transplante de rgos de doadores anencfalos. Tambm figura como
exemplo o PLS 07/2007 (Senador Francisco Dornelles PP/RJ), que
prope alterao da Lei n 9.250/95 para incluir o nascituro no rol de
dependentes que possibilitam deduo na base de clculo do Imposto
de Renda de Pessoa Fsica.
3.2.3.b. Igreja Catlica, mulher e sexualidade
Nas anlises relativas ao posicionamento religioso estudadas nesta
pesquisa, percebe-se pouca ou nenhuma nfase condio da mulher
grvida quando o assunto era aborto.
Por isso, considera-se importante desenvolver um breve panorama
de como a Igreja Catlica v a mulher e a sexualidade, pois so assuntos intrinsecamente ligados ao aborto. Afinal, quando se debate o
tema, no se deve discutir apenas o destino do feto, mas tambm o da
mulher que o gesta, que teve relaes sexuais para tal.
Partindo do princpio de que o pensamento construdo scio-historicamente, poder-se-ia afirmar que idias defendidas pela Igreja Catlica so produto de seu tempo e, portanto, devem ser analisadas como
tal. Entretanto, enquanto doutrina, as verdades na Igreja Catlica no
so consideradas produto histrico, mas fruto de verdade revelada47,
portanto, incontestvel para os que seguem esta f. A nica possibilidade de reviso de tais preceitos a partir de contestaes dos pr47 Verdades expressas nas Sagradas Escrituras (Bblia) e interpretadas segundo a autoridade da Igreja.
80
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
prios integrantes da alta hierarquia catlica.

Neste sentido, apresentaremos algumas das formulaes da doutrina de Toms de Aquino48 sobre a mulher e a sexualidade, devido a
este pensador ter realizado uma sistematizao dos pontos de vista da
alta escolstica49. Teve como influncias em seu trabalho Alberto Magno50, as fundamentaes comuns aos pensadores da escolstica, como
Aristteles, alm de outros pensadores, como Agostinho51. Toms de
Aquino influenciou consideravelmente seu tempo, e, o mais importante, esta influncia estende-se at nossos dias. possvel dizer que
alguns aspectos de sua teoria so tratados como perenes pela doutrina
catlica. E no que se refere moralidade sexual, na perspectiva catlica, Toms de Aquino reconhecido, ao lado de Agostinho, como
autoridade.
Pode-se afirmar que os telogos escolsticos consideravam a mulher como um ser inferior, um homem malformado ou deficiente52
e absolutamente sem capacidade ou possibilidade de reger a prpria
vida.
A diviso social do trabalho entre homens e mulheres, na qual cabiam a elas trabalhos domsticos e o cuidado dos filhos, enquanto
aos homens cabiam as demais atividades externas, mais relevantes
economicamente, e a vida pblica, foi tratada como uma relao de
atividade-passividade. O trabalho do homem seria ativo, e o da mulher, passivo interpretao religiosa da situao concreta na qual o
trabalho masculino comea a tomar preponderncia em relao ao feminino53. Esta concepo foi apropriada por Alberto para afirmar que
os homens tm mais valor que as mulheres e que, em uma interpretao de Agostinho, o ativo mais valioso que o passivo.
48 Filsofo e telogo italiano do sculo XIII, um dos representantes do auge da escolstica.

49 Produo filosfico-teolgica desenvolvida entre os sculos X e XVI que consistia em religar os dogmas cristos e a Revelao filosofia
tradicional, notadamente nos fundamentos desenvolvidos por Aristteles.
50 Um dos representantes do auge da escolstica.
51 Filsofo do sculo IV d.C. Convertido ao cristianismo, tornou-se bispo e exerceu papel preponderante na Igreja do Ocidente. Foi santificado
e conhecido como Santo Agostinho.
52 Tendo por fundo o antigo desprezo agostiniano pelas mulheres, no sculo XIII, os telogos escolsticos, sobretudo Alberto e Toms,
reforados por Aristteles, deram sua contribuio. Aristteles abriu os olhos dos monges para a razo mais profunda da inferioridade da
mulher: a mulher devia sua existncia a um deslize no processo de nascimento. Era, noutras palavras, um homem mal gerado ou deficiente.
RANKEHEINEMANN, Uta; traduo de Paulo Fres. Eunucos pelo Reino de Deus: mulheres, sexualidade e a Igreja Catlica. Rio de Janeiro:
53 Ver captulo O papel social da mulher e o aborto na perspectiva feminista.
81
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Alm disso, Aristteles j reivindicava esta relao atividadepassividade no mbito da procriao, considerando que o homem
gera, enquanto a mulher concebe (recebe) o filho. Mesmo com a
descoberta da existncia do vulo, em 1827, este tipo de argumento
no deixou de ser difundido, especialmente por ter tido bastante
reforo de Toms de Aquino.
Aristteles, Alberto e Toms de Aquino compartilhariam, de acordo
com Uta Ranke-Heinemann, a seguinte posio:
Segundo o princpio fundamental de que todo elemento ativo cria
algo semelhante a si mesmo, s os homens deveriam nascer na realidade em decorrncia da cpula. A energia do smen tem por objetivo
produzir algo igualmente perfeito, ou seja, outro homem. Mas devido
a circunstncias desfavorveis, as mulheres, ou seja, os homens imperfeitos, ganham existncia. Aristteles chama as mulheres de arren
peperomenon, um homem mutilado ou imperfeito (Sobre a gerao
dos animais, 2, 3).54
As mulheres seriam, portanto, um homem imperfeito, mas mesmo

assim teriam tambm uma funo social determinada por Deus:
Para Toms de Aquino, as mulheres no correspondem primeira
inteno da natureza, a qual visa a perfeio (homens), mas a uma
segunda inteno da natureza, (a coisas tais como) decaimento,
deformidade e fraqueza da velhice. (Summa Theologica I, 99 a. 2 ad
2, Suppl. q. 52 a. 1 ad 2). Assim a mulher um substituto que adquire existncia quando a inteno primeira da natureza, a criao do
homem, fracassa. Ela um homem com retardo do desenvolvimento.
Entretanto, mesmo esse fracasso feminino faz parte do plano de Deus
(...), j que a mulher destinada procriao (Ibid., I q. 92 a. 1).
Mas, no ponto de vista monstico de Toms, a se esgota a utilidade
da mulher.55
Para todas as outras atividades que no a procriao, um homem

seria de maior serventia para outro homem, por exemplo na vida intelectual, pois o contato com a mulher degradaria o esprito elevado do
homem. A mulher tambm no estaria apta a educar os filhos nem a
54 RANKEHEINEMANN, Uta; traduo de Paulo Fres. Eunucos pelo Reino de Deus: mulheres, sexualidade e a Igreja Catlica. Rio de Janeiro:
82
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
reger sua prpria vida, em ambos os casos necessitando da tutela de

uma razo mais perfeita, no caso a do homem. Estas necessidades
justificariam a indissolubilidade do casamento56.
Toms apoiar-se-ia em Aristteles no s no rebaixamento das
mulheres como tambm na questo da hostilidade ao sexo e ao
prazer. Aristteles alertava que o prazer sexual interfere no pensamento (tica a Nicmaco, 7, 12), o que refora o pessimismo sexual
de Toms de Aquino, que teve como precursor Agostinho. Toms de
Aquino chega, inclusive, a afirmar que o prazer sexual bloqueia por
completo o uso da razo. Neste sentido, a castidade colocada como
meio de evitar a leso da razo que ocorre na vida sexual, trazendo
a seus adeptos mais graa divina 100%, enquanto pessoas casadas
possuiriam apenas 30% desta graa.
Relacionando a sexualidade transmisso do pecado original, Toms
de Aquino cria a doutrina dos bens compensadores, que recomporiam
esta perda causada pelo prazer sexual. O principal bem recompensador seriam os filhos: desculpariam o matrimnio e o tornariam louvvel. E o sexo s seria moral se correspondesse a uma ordem correta,
favorecendo a procriao incluindo regras sobre posies sexuais
permitidas e vrias outras, alm de, claro, o sexo-procriao s poder acontecer dentro do casamento. Fugindo a esta ordem, o sexo
seria antinatural, e portanto, pecado grave. Aquino acreditava que o
homem deveria seguir os atos louvveis dos animais no mbito da sexualidade, mas de forma mais perfeita, como fazer sexo apenas para a
procriao (assim os telogos viam o mundo animal) ou no usar meios
contraceptivos.
Percebe-se que no h, dentro desta doutrina, possibilidade de escolha para a mulher, tanto no aspecto da sua sexualidade quanto de
sua reproduo. Sua funo enquanto mulher procriar, mas como
o prazer sexual pecado, mesmo dentro do casamento, a forma de
compens-lo tendo filhos, tarefa que se impe s mulheres, por sua
capacidade biolgica de poder gerar a vida.
Esta viso de que o sexo deveria ser realizado apenas para a procriao flexibilizada pela Igreja a partir do sculo XX:
A posio de perverso tradicional foi rejeitada oficialmente durante o
Conclio Vaticano II, que se reuniu entre 1962 e 1965, quando se acei56 Sobre indissolubilidade do casamento, ver captulo O papel social da mulher e o aborto na perspectiva feminista.
83
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
tou que a sexualidade tinha dois propsitos igualmente importantes:

a procriao e a unio entre os esposos. Entendia-se que este ltimo
propsito inclua o prazer do sexo com objetivos no procriativos.57
A partir de ento, a Igreja admite que o sexo possa ser feito como
meio de manter a fidelidade e fortalecer a unio do casal, com intuito
de prevenir o adultrio e o divrcio, garantindo-se a manuteno da
instituio familiar nos moldes tradicionalmente definidos.
3.2.4. Anlise dos dados pesquisados identificados com interferncia direta da religio
Considerando todos os acrdos encontrados, seja nos tribunais estaduais ou superiores, foi identificado um total de doze casos com
interferncia direta da religio, o que corresponde a 2% do espao
amostral total pesquisado, como nota-se a seguir.
sim 2%
Grfico. 17
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
casos com
interferncia direta da
religio
no 98%
Analisando os dados separadamente, entre tribunais estaduais foram encontrados onze acrdos que continham fundamentao com
trechos de doutrina religiosa ou referncia expressa a contedo religioso, o que corresponde a 1% do espao amostral total.
57 FANDES, Anbal & BARZELATTO, Jos. O Drama do Aborto: em busca de um consenso. Campinas: Komedi, 2004, p. 133.
84
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
sim 1%
no 99%
Grfico. 18
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
casos com
religio
No caso dos tribunais superiores (STF e STJ), tendo em vista os 39

casos analisados, apenas um acrdo apresentou interferncia direta
da religio, representando um percentual de 3% do total de casos,
conforme demonstrado no grfico abaixo.
sim 3%
no 97%
Grfico. 19
TRIBUNAIS
SUPERIORES
Percentual de
casos com
religio
Verificou-se, portanto, que comparativamente os tribunais estaduais possuem maior representatividade em nmero de acrdos cuja
fundamentao baseou-se em citao de doutrina religiosa ou houve
referncia expressa religio como fonte argumentativa.
85
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Os 2% de casos mapeados nos tribunais estaduais e superiores contendo interferncia direta da religio foram posteriormente distribudos por palavra-chave, permitindo que se tenha uma noo das temticas nas quais mais se observam tais fundamentaes.
Constatou-se diante dessa anlise que o subtema (ou palavra-chave)
anencefalia possui maior receptividade da influncia religiosa nos tribunais estaduais e superiores, representando 42% dos casos analisados.
As demais palavras-chave que apresentaram relao com a influncia
direta da religio foram m-formao e violncia, com 17% cada, e
clandestino medicamento, processual e referncia, com 8% dos
casos cada.
A presena de um nmero mais expressivo de casos envolvendo o
subtema anencefalia com interferncia religiosa no se mostra sem
razo. A inexistncia de um posicionamento consolidado na jurisprudncia sobre o tema, somado s articulaes de movimentos religiosos
que utilizam a questo da anencefalia para fundamentar a prevalncia
do direito vida como absoluto, faz com que essas decises fiquem
mais vulnerveis s interferncias religiosas do que outros subtemas
em que o aborto tratado com maior critrio jurdico.
referncia 8%
processual 8%
violncia 17%
m-formao
17%
Grfico. 20
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
casos com
religio distribudos por
palavra-chave
clandestino
medicamento 8%
anencefalia 42%
Nos tribunais estaduais a maior incidncia de argumentaes alusivas a religies manifesta-se tambm nos casos que tratam da anencefalia (46%). A seguir, contando com uma incidncia de 18%, observamos
86
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
os casos de outras ms-formaes fetais, ou seja, no total, casos relativos a ms-formaes fetais em geral somaram 64%. Casos classificados como processual, referncia, clandestino-medicamento
e violncia representaram, cada um, 9% dos casos de interferncia
direta da religio.
referncia 9%
violncia 9%
processual 9%
m-formao
18%
clandestino
medicamento 9%
anencefalia 46%
Grfico. 21
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual
de casos
nos tribunais
estaduais
com
interferncia
direta da
religio
distribudos
por palavrachave
No que se refere distribuio por tribunais dos casos com interferncia direta da religio nos acrdos proferidos, verificou-se maior
incidncia nos estados de Minas Gerais e So Paulo. No entanto, notouse a presena de decises contendo argumentao com influncia religiosa tambm nos estados do Rio de Janeiro e Distrito Federal.
Embora tenha-se apresentado um maior nmero de acrdos nos
estados de Minas Gerais e So Paulo, no se pode concluir de maneira
isolada que em tais localidades exista uma maior tendncia do judicirio a absorver qualquer espcie de influncia religiosa. Isso porque,
conforme verifica-se no grfico abaixo, os dois estados possuem os
maiores ndices de litigncia para o tema aborto e concentram o maior
nmeros de casos envolvendo a questo (287 casos encontrados no
estado de So Paulo e 124 no estado de Minas Gerais).
Portanto, o expressivo ndice nesses dois estados pode apontar tanto para uma tendncia em absorver a interferncia religiosa por fatores culturais e morais como tambm pode-se dar em razo do alto ndice de litigncia relacionado ao tema quando comparado aos demais
estados brasileiros.
87
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Grfico. 22
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de
casos com
interferncia
direta da
religio
distribudos
por tribunal
STJ
TJ DF
TJ MG
TJ RJ
TJ SP
A regio Sudeste do pas, como decorrncia do quadro apontado anteriormente, apresentou o maior percentual de casos
envolvendo a interferncia direta da religio 91%. A regio
Centro-Oeste foi representada em 9%. No foram identificados
casos com interferncia argumentativa baseada em preceitos religiosos nas regies Norte, Nordeste e Sul.
Centro-Oeste 9%
Grfico. 23
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
casos com
religio distribudos por
regio
88
Sudeste 91%
Observa-se no grfico a seguir que, na distribuio realizada pelos

anos de julgamento dos casos, identificou-se maior presena de argumentao religiosa nos anos anteriores e subseqentes ao da propositura da ADPF, isto , 2003 e 2005. Ao mesmo tempo, nenhum caso com
este tipo de argumentao foi julgado em 2004. H duas hipteses
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
para tal fato: a primeira que a maior parte dos casos com interferncia religiosa refere-se a pedidos de interrupo da gravidez devido
aos fetos serem acometidos de anencefalia ou outras ms-formaes
fetais que tornem invivel a vida extra-uterina 59%; a segunda que
em parte do ano de 2004 vigorou liminar que permitiu s mulheres
grvidas de fetos inviveis para a vida a possibilidade de realizao de
interrupes de gestao sem necessidade de autorizao judicial. Assim, em 2004 houve menos pedidos de interrupes de gestao, que
no precisaram passar pelo judicirio e, portanto, no figuraram como
palco das interferncias argumentativas religiosas.
1
2001
2002
2003
estaduais
2005
2006
Grfico. 24
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
casos com
interferncia direta
da religio
distribudos
por ano de
julgamento
superiores
3.2.5. Anlise dos dados pesquisados identificados com participao de grupos religiosos
Identificou-se um total de quatro casos com participao de grupos
religiosos, o que corresponde a 1% do total de casos coletados, conforme grfico a seguir.
89
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
sim 1%
Grfico. 25
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
casos com
participao
de grupos
religiosos
no 99%
Analisando-se o percentual de casos identificados com participao

de grupos religiosos nos tribunais estaduais verifica-se que esta compe um percentual bastante reduzido, estando presente em apenas
0,40% dos casos.
sim 0,4%
Grfico. 26
TRIBUNAIS
SUPERIORES
Percentual de
casos com
participao
de grupos
religiosos
no 99,6%
Nos tribunais superiores, existe apenas um caso identificado com

participao de grupos religiosos, representando 3% do total de casos
coletados nestes tribunais.
90
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
sim 3%
Grfico. 27
TRIBUNAIS
SUPERIORES
Percentual de
casos com
participao
de grupos
religiosos
no 97%
Ao serem distribudos por palavras-chave, cada caso referia-se a

uma temtica, diferente do que ocorreu entre os dados identificados
com manifestao direta de argumentao religiosa, nos quais houve
predomnio de um tema em relao aos demais.
m-formao 25%
outros 25%
calnia 25%
Grfico. 28
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
casos com
participao
de grupos
religiosos distribudos por
palavra-chave
Nos tribunais estaduais, os temas nos quais houve participao de

grupos ou representantes de grupos religiosos foram os classificados
como inconstitucionalidade, no qual um pastor desejava proibir a
distribuio de contraceptivos de emergncia; calnia, no qual uma
ONG religiosa era acusada de caluniar uma antroploga como abortista, e outros, como representativo de um caso sem muitas especifi91
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
caes no acrdo, mas no qual sabe-se tratar-se de uma denncia de

aborto feita por um padre.
inconstitucionalidade
33%
outros 33%
Grfico. 29
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
casos com
participao
de grupos
palavra-chave
calnia 34%
Nos tribunais superiores verificou-se, como demonstrado, apenas

um caso com interferncia de grupos religiosos, relacionado a um pedido de interrupo de gestao devido ao feto ser acometido por
m-formao fetal grave. Um padre impetrou um habeas corpus em
favor do feto aps a autorizao do aborto j ter sido concedida judicialmente, e a gestante recorreu ao STF.
Diversamente do que ocorre com os acrdos com interferncia direta da religio, aqueles que apresentam grupos religiosos como parte
da ao distribuem-se apenas entre os tribunais estaduais do DisGrfico. 30
trito Federal, Rio de Janeiro e Santa Catarina, alm do STJ.
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de casos
com participao de grupos religiosos
distribudos
por tribunal
STJ
TJ DF
TJ RJ
TJ SC
Assim, tem-se a identificao destes grupos como integrantes dos

processos relativos ao tema aborto apenas nas regies Centro-Oeste,
Sul e Sudeste, sendo que tal participao d-se de maneira equnime
92
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
entre todas estas regies, conforme demonstrado a seguir.

sul 33%
sudeste 33%
centro-oeste 34%
Grfico. 31
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
casos com
participao
de grupos
regio
Por fim, percebe-se na distribuio destes casos por seu ano de

julgamento que as participaes de grupos religiosos, embora poucas,
esto presentes de forma freqente a partir de 2004. Antes desta data
houve apenas um caso com participao destes setores da sociedade,
em 2002, o que no ocorreu nem em 2001 e nem em 2003.
1
2002
2004
2005
2006
Grfico. 32
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de casos
com participao de grupos religiosos
distribudos
por ano de
julgamento

Apesar de a Igreja Catlica sempre ter considerado o aborto como
ato pecaminoso, suas argumentaes transformaram-se ao longo da
histria. Ou seja, nem sempre o atual argumento da defesa do direito
vida como absoluto foi a razo apresentada para condenao do
93
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
aborto por tal instituio, bem como nem sempre a sua prtica foi
condenada com tanta severidade, digna de excomunho, como nos
tempos atuais. Em outros momentos, era considerado mais grave um
crime de adultrio, do qual um aborto serviria apenas de prova, pois
representaria a tentativa de ocultar um filho gerado fora do casamento e, portanto, a fornicao.
Assim, a argumentao em defesa do direito vida como absoluto
e a condenao do aborto em qualquer situao aparecem enquanto
doutrina somente no sculo XIX, quando, ao mesmo tempo, muitos
pases convertiam-se em constitucionalmente laicos por meio da separao entre Estado e Igreja. Ainda nesse momento, constituam-se,
concomitantemente legislaes restritivas ao aborto. Deduz-se ento
que, paradoxalmente, as determinaes doutrinrias da Igreja podem
ter tido influncia na construo da legislao restritiva ao aborto, em
um contexto de afirmao da laicidade estatal.
A pesquisa pde identificar que em alguns dos casos analisados (doze
acrdos, representando 2% do total) houve interferncia da esfera religiosa no espao de atuao estatal, com o que se feriu o princpio de
laicidade previsto na Constituio Federal. Tal mostrou-se por meio de
argumentao com fundamento em doutrinas religiosas em decises
de magistrados em casos concretos sobre aborto. Foram encontradas
como substrato para as decises, verdades notadamente aceitas no
contexto das doutrinas crists, catlica ou evanglica. Embora houvesse respaldo jurdico em tais julgados, nota-se que a religio do
magistrado interferiu indevidamente na vida privada de uma pessoa
que estava sujeita sua jurisdio. dizer, a doutrina religiosa de um
magistrado foi imposta a algum que no necessariamente partilha de
tal religio.
Como j apontado, o que permanece at os dias de hoje na doutrina catlica, em linhas gerais, a manuteno da viso por parte da
alta hierarquia da Igreja de que a mulher tem como destino ser me,
sendo este seu papel natural e divino, o que tambm embasa forte
argumento contra o aborto. Esta concepo, coligada defesa do direito vida do feto, motiva a participao de grupos religiosos ou seus
representantes perante o Poder Judicirio e tambm no parlamento.
Nestas atuaes, contudo, prepondera a defesa incondicional vida
do feto, em detrimento de outras argumentaes, talvez por ser a que
mais se aproxima de um argumento secular e que, portanto, pode ser
94
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
melhor aceita socialmente.

Assim, ainda que tenham sido poucos os casos com interferncia
direta da religio ou com participao de grupos religiosos, esta situao merece preocupao. Apontam para uma confuso entre Estado
e religio e, quando conjugados com os dados referentes defesa do
direito vida do feto como absoluto, podem significar substanciais
restries autonomia sexual e reprodutiva das mulheres, reafirmando um lugar social que lhes destinado preponderantemente por doutrinas de cunho religioso.
3.3. O papel social da mulher e o aborto na perspectiva

feminista
Ser apresentado a seguir um panorama em linhas gerais de como
a mulher foi vista socialmente ao longo da histria, apontando-se algumas das razes para a recente mudana de tratamento que este
sujeito social tem sofrido. Tambm sero expostas as polmicas relacionadas a papis pr-estabelecidos para as mulheres nos planos da
sexualidade e reproduo versus a reivindicao de autonomia de escolha da mulher sobre estes assuntos.
Demonstrar-se- o processo de construo dos direitos humanos das
mulheres, apontando-se quais so estes direitos e as justificativas para
sua reivindicao.
3.3.1. Aspectos scio-histricos
Neste captulo aborda-se a questo de que a relevncia social da
mulher teria mudado conforme as formas de organizao societria
transformaram-se. Tratar-se- deste tema no intuito de apontar que
em certos momentos da histria a mulher teria sido considerada com
apreo e respeito social, e que o decrscimo deste prestgio, ao contrrio do que usualmente se apresenta, no teria ocorrido meramente
por razes morais, mas tambm econmicas.
Para isso, desenvolver-se- a seguir, a partir da obra As Origens da
Famlia, da Propriedade Privada e do Estado, de Friedrich Engels, estudo baseado nas formas de famlia desenvolvidas ao longo da histria,
contextualizando-se a situao da mulher sem, contudo, exata preci95
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
so temporal58, j que certas informaes no so comprovveis empiricamente, mas obtidas a partir de estudos comparativos de povos
e, portanto, servem para parmetro das provveis tendncias deste
desenvolvimento histrico59. Vale observar que, a partir destes estudos, a chamada supremacia masculina no poderia ser considerada
algo natural do ser humano, mas algo construdo socialmente, que
no precisaria ser tratado como perene, mas como supervel tambm
socialmente.
3.3.1.a. As primeiras formas de famlia
Entende-se que no incio da humanidade no existia nenhum tipo
de famlia, ou seja, nenhum tipo de regra para estabelecer relaes
sexuais.
A primeira forma de famlia, ainda entre os homens primitivos e que
teria se originado a partir da restrio prtica do incesto60, chamada consangnea. Dentro dos grupos constitudos por cada gerao
(todos os filhos de uma gerao, todos os netos de uma gerao, etc.)
eram permitidas relaes sexuais, isto , o vnculo de irmo e irm
pressupe, neste perodo, a relao carnal mtua.61
A forma posterior seria a famlia Punaluana, na qual seria ampliada
a restrio prtica do incesto, vedando-se relaes sexuais tambm
entre irmos, primeiramente entre os uterinos (filhos da mesma me),
depois tambm entre os colaterais (o que denomina-se, nas relaes
atuais de parentesco, como primos). Devido condio de casamento
58 Utiliza-se a periodizao reivindicada por Engels, contudo desenvolvida por Lewis H. Morgan, estado selvagem, barbrie e civilizao,
subdividindo as duas primeiras entre fase inferior, mdia e superior. Esta classificao feita de acordo com os progressos obtidos na produo
dos meios de existncia humanos, Segundo Engels, pode-se definir: Estado Selvagem Perodo em que predomina a apropriao de produtos
da natureza, prontos para serem utilizados; as produes artificiais do homem so, sobretudo, destinadas a facilitar esta apropriao. Barbrie Perodo em que aparecem a criao de gado e a agricultura, e se aprende a incrementar a produo da natureza por meio do trabalho
humano. Civilizao Perodo em que o homem continua aprendendo a elaborar os produtos naturais, perodo da indstria propriamente dita
e da arte. ENGELS, Friedrich. A Origem da Famlia, da Propriedade Privada e do Estado. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1981, p. 28.
59 Fala-se em provveis tendncias pois h, na antropologia e etnologia modernas, teorias que at negam que a humanidade tenha, necessariamente, passado por uma fase caracterizada pela ascendncia da mulher sobre o homem, alguns inclusive chegando negar a existncia de
sociedades matriarcais. Contudo, adota-se aqui como tese provvel que estas sociedades tenham existido, embora no necessariamente em
todos os povos do perodo denominado barbrie, como imaginava Morgan, pensador evolucionista. Segundo os cientistas soviticos DIAKOV E
KOVALEV: enquanto Morgan (...) tinha indicado s uma linha de evoluo da sociedade humana, os sbios do sculo XX puderam traar as vias
complexas e mltiplas do progresso do homem. DIAKOV, V & KOVALEV, S. A Sociedade Primitiva. S.P. Global Editora,1982. In: BUONICORE, Augusto. Engels e as Origens da Opresso da Mulher. Disponvel em: http://www.espacoacademico.com.br/070/70esp_buonicore.htm . Acesso
em 02.10.2008. Vale observar que o prprio Engels j reconhecia, sobre a periodizao da histria das sociedades primitivas feitas por Morgan,
que esta classificao permanecer em vigor at que uma riqueza de dados muito mais considervel nos obrigue a modific-la (ENGELS,
1981), o que parece estar em desenvolvimento com os novos aportes atualmente oferecidos pela etnologia, antropologia e pela histria.
60 Relaes sexuais entre pais e filhos.
61 ENGELS, Friedrich. A Origem da Famlia, da Propriedade Privada e do Estado. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1981, p. 38.
96
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
em grupos, no era possvel saber quem era o pai da criana nascida,

apenas a me, o que estrutura a linhagem feminina de parentesco (que
tambm fundamenta as sociedades matriarcais). Este tipo de crculo
fechado de parentes consangneos por linhagem feminina, que no
podem casar-se entre si, constitua as gens. Esta forma societria fazia
com que os membros de uma gens s se relacionassem sexualmente
com membros de outra. A gens teria existido para grande parte dos
povos brbaros do mundo.
A crescente complicao das restries de casamento, dentre outras transformaes societrias, teria impulsionado o surgimento da
famlia sindismica no perodo entre o estado selvagem e a barbrie.
Nesta nova configurao familiar, estabelecer-se-ia o casamento entre
um homem e uma mulher. A partir desta forma de famlia, as relaes
sexuais passam a no ser a nica motivao para casar-se. Supe-se
que j existiriam vnculos de afetividade, que permitiriam a escolha
do outro, possibilitados por maior diferenciao entre os membros das
gens (que estavam em processo de tornarem-se indivduos, seres com
caractersticas que os diferenciam dos demais, e, conseqentemente,
serem percebidos como tal pelos outros).
Durante o tempo de durao de um casamento sindismico seria
exigida a fidelidade, constituindo-se marco a partir do qual pode-se
falar de adultrio, ainda que se suponha que fosse raro, j que seria
possvel desvincular-se do casamento facilmente para ambas as partes. Neste perodo seria vivel saber quem o pai das crianas, mas a
linhagem de parentesco permaneceria ainda feminina.
Haveria uma diviso de tarefas entre os sexos, na qual caberiam aos
homens aquelas que exigissem afastamento temporrio da moradia
caa, guerra , e s mulheres, tarefas que no exigissem afastamento
da moradia, por engravidarem e precisarem cuidar dos filhos construo de objetos, roupas, utenslios da tribo (exceto os de guerra,
fabricados pelos homens). At ento, essa diviso de tarefas no teria
gerado desigualdade entre os sexos. A mulher seria respeitada e um
fator que contribuiria para isso era o fato de que o parentesco era
matrilinear. Na poca, a atividade domstica era compreendida como
trabalho social, e no privado como nos tempos atuais.
Segundo Engels, o lar da famlia sindismica:
(...) significa predomnio da mulher na casa; tal como o reconhecimen-
97
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
to exclusivo de uma me prpria, na impossibilidade de reconhecer

com certeza o verdadeiro pai; significa alto apreo pelas mulheres,
isto , pelas mes. Uma das idias mais absurdas que nos transmitiu a
filosofia do sculo XVIII a de que na origem da sociedade a mulher
foi escrava do homem. Entre todos os selvagens e em todas as tribos
que se encontram nas fases inferior, mdia e superior da barbrie, a
mulher no s livre como, tambm, muito considerada.62
Contudo, com o desenvolvimento da agricultura e domesticao dos

animais, importante salto qualitativo no rompimento da subordinao
natureza (proporcionando aumento do tempo livre para os homens),
comearia a haver um desequilbrio entre a importncia de tarefas desenvolvidas pelos homens e pelas mulheres, j que as realizadas pelos
homens passaram a ter maior relevncia econmica dentro das gens. O
desequilbrio reflete mudanas na forma da famlia sindismica, como
a tendncia a dificultar a solubilidade dos casamentos e a infidelidade
da mulher ser considerada mais grave que a do homem.
Os bens de uma gens deveriam sempre permanecer nela. Se um
homem se casava, deveria deixar o gado que cuidava em sua gens de
origem para cuidar do gado da gens de sua mulher. Mas caso houvesse
separao, o gado da gens de sua mulher no poderia sair dessa gens
isso era um motivo para que se mantivessem os casamentos. Este
mecanismo comeou a ser questionado pelos homens: a impossibilidade, dentro da estrutura gentlica, de deixar o gado que possuam como
herana para seus filhos.
3.3.1.b. O patriarcado, a monogamia e o controle da sexualidade feminina
Conforme aumentava a riqueza das gens devido ao aumento das
foras produtivas e, ao mesmo tempo, com o fortalecimento da instituio famlia e a apropriao familiar do que esta produzia, o papel
do homem na constituio familiar e social tambm ganhava maior
importncia. Aos poucos, desenvolve-se uma valorao diferenciada
no exerccio e ocupao destes espaos.
A diviso de trabalho dentro da famlia continuava a mesma, mas
o trabalho masculino foi ganhando mais valor, principalmente com a
domesticao do gado e com o desenvolvimento da agricultura, fazen62 ENGELS, Friedrich. A Origem da Famlia, da Propriedade Privada e do Estado. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1981, p. 50 - 51.
98
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
do com que o trabalho domstico da mulher fosse, aos poucos, sendo

considerado insignificante quando comparado ao trabalho produtivo
masculino. Isso porque a acumulao e produo de riquezas estavam
claras e explcitas no trabalho masculino, traduzindo-se em bens. Ao
contrrio, o trabalho feminino no apresentava uma expresso concreta em bens a serem acumulados. O trabalho feminino, em outras palavras, era pouco visvel e pouco palpvel, o que passou a ser percebido
como um no-trabalho ou mesmo um trabalho inferior.
Nascia a idia de valer-se desta vantagem para modificar, em proveito de seus filhos, a ordem da herana estabelecida63. Em outras
palavras, o avano das foras produtivas, que tornou o trabalho masculino mais relevante economicamente naquela ordem societria (a
vantagem qual Engels se refere), foi utilizado como fundamento e
motivao para transformar o direito herana de materno em paterno j que, at ento, os filhos no podiam herdar os bens dos pais,
pois no pertenciam mesma gens. Esta mudana ocorreu mediante
aquilo que podemos chamar de uma revoluo profunda, porm no
violenta. Estabeleceu-se, paralelamente, a mudana de linhagem de
feminina para masculina, o que, para Engels, representa a grande
derrota histrica do sexo feminino em todo o mundo64.
A transmutao da linhagem materna para a paterna propiciou o
empoderamento masculino no mbito domstico, no sentido de que os
homens passam a ter controle sobre os membros da famlia, decidindo
inclusive acerca de suas vidas. Assim, pode-se dizer que o efeito deste
poder masculino que se forma nos grupos sociais, em detrimento da
condio feminina e sua conseqente inferiorizao, observado na
estrutura familiar que se estabelece: a famlia patriarcal. a forma
transitria entre a famlia sindismica e a monogmica e desenvolvese na fase superior da barbrie. Seus traos essenciais so o domnio
paterno, tanto sobre a mulher quanto sobre os filhos e a incorporao
de escravos na famlia; alm da poligamia do patriarca, ou, nas palavras de Engels, a organizao de certo nmero de indivduos, livres e
no livres, numa famlia submetida ao poder paterno de seu chefe65.
A famlia romana constitui o exemplo perfeito.
63 ENGELS, Friedrich. A Origem da Famlia, da Propriedade Privada e do Estado. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1981, p. 59.
64 Idem, Ibidem, p.59
65 Idem, Ibidem, p.61
99
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Para assegurar a legitimidade dos filhos, j que eles seriam herdeiros das propriedades dos pais, exigia-se a castidade das mulheres
antes do casamento controle da sexualidade por parte dos pais e
a fidelidade na permanncia deste vnculo. Casamentos passam a ser,
portanto, escolha exclusiva das gens, no mais individuais. Nesse contexto, os maridos poderiam repudiar as mulheres se estas no fossem
frteis ou fiis. Ante tantas mudanas, substitui-se o lar coletivo pelo
individual.
Um desdobramento e acirramento da forma de famlia patriarcal a
instituio da monogamia, que, segundo Engels, surge com o incio da
civilizao, no momento em que as gens e o matriarcado encontramse esfalecidos, em detrimento da famlia. Esta, para defender seus
interesses de propriedade, estruturou-se com o objetivo de estabelecer um poder central exercido por uma entidade reconhecida como
Estado. Os gregos66 so exemplo deste tipo de famlia, que, segundo
Engels, baseia-se no predomnio do homem; sua finalidade expressa
a de procriar filhos cuja paternidade seja indiscutvel; e exige-se essa
paternidade indiscutvel porque os filhos, na qualidade de herdeiros
diretos, entraro, um dia, na posse dos bens de seu pai67.
A famlia monogmica embasa-se nesse poder masculino, exigindo
total fidelidade feminina, de maneira a assegurar a legitimidade dos
herdeiros de suas propriedades, visando mant-las na famlia. Solidificam-se os laos conjugais. Entretanto, como regra, apenas o homem
detinha o poder de repudiar a mulher, quebrando estes laos, ou mesmo podendo ser infiel, j que ele no considerado o responsvel
direto pela prole. Ele no tem a possibilidade de gerar um filho, ento,
ainda que contribua para o nascimento de um filho bastardo, esta no
sua responsabilidade, e somente os filhos havidos dentro do casamento teriam direito a herdar seus bens. Essas liberdades masculinas
ampliam-se significativamente e proporcionalmente opresso da condio feminina e de sua prpria sexualidade, pois era preciso que esta
fosse controlada de maneira a assegurar a legitimidade da prole.
Neste contexto, a antiga liberdade sexual da mulher totalmente
reprimida, ou mesmo suprimida. Na famlia monogmica, o papel que
cabe mulher o de reprodutora e governanta da casa, devendo, para
66 No se considera mera coincidncia que seja neste perodo que se desenvolvam teorias sobre a funo social da mulher e sua condio
inata de inferioridade, notadamente por Aristteles, conforme desdobra-se no captulo Aborto e religio.
67 ENGELS, Friedrich. A Origem da Famlia, da Propriedade Privada e do Estado. Rio de Janeiro, Civilizao Brasileira, 1981, p. 66.
100
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
tanto, ser fiel e casta (no que se refere castidade, h tambm forte
interferncia religiosa na definio deste papel). No raro, os homens
exerciam plenamente sua sexualidade, inclusive fazendo uso das escravas (que eram de sua propriedade) como escravas sexuais. Assim, a
monogamia, no sentido de fidelidade, caberia apenas mulher, e no
ao homem.68
Importante observar que na famlia monogmica o homem se casava por uma obrigao perante o Estado, de maneira alguma pelo
amor individual. A base dos casamentos era econmica, sendo o fator
determinante a propriedade privada. Inerente a esta instituio est
a prostituio. A entrega das mulheres por dinheiro, apesar de ser no
incio um ato religioso nos templos dos deuses, aparece na monogamia
em forma de trabalho assalariado junto propriedade privada, e se d
paralelamente entrega forada das escravas. Esta liberdade sexual
herdada das antigas formas de famlia, em proveito dos homens. Este
heterismo condenado em palavras, condenao que na realidade
dirige-se apenas s mulheres.
Outro fator presente na monogamia, ligado ao primeiro, seria a infidelidade da mulher. Apesar de proibido e severamente punido, o adultrio feminino seria constante na monogamia. A esposa, cuja ligao
com o marido eminentemente econmica, teria como ocupao o
amante, o que abalava a estrutura de manuteno de legitimidade dos
herdeiros e, em alguns casos, fazia at com que se convencionasse
que o filho nascido dentro do casamento fosse presumidamente do
marido. Esta conveno incorporada pelos instrumentos jurdicos de
direito de famlia, que visam assegurar a estabilidade de tal instituio. No mais, alm de socialmente reprovvel, a infidelidade feminina
tambm condenada pela religio. Em muitas sociedades, inclusive, o
adultrio constitui-se como crime, mas o foco sempre a infidelidade
feminina, e no a masculina, pois a segunda vista como natural da
condio masculina.
Pode-se dizer que os traos gerais da monogamia so a preponderncia do homem, conseqncia de sua preponderncia econmica,
bem como a indissolubilidade do matrimnio, decorrente, em parte,
68 Essa condio de livre exerccio da sexualidade pelo homem ao longo dos tempos foi se naturalizando, ou seja, este comportamento
masculino foi solidificando-se e sendo caracterizado como natural do homem (e a inscrito no mbito da necessidade). Vale dizer, tal
percepo vigora ainda hoje em nossa cultura, sendo dada ao homem maior liberdade sexual do que s mulheres, no obstante o constante
e crescente esforo de grupos feministas para que se altere essa situao.
101
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
das condies econmicas que engendraram a monogamia e em parte,

de uma tradio da poca em que, mal compreendida ainda, a vinculao dessas condies econmicas com a monogomia foi exagerada
pela religio.69
Segundo o exposto, a peculiaridade desta sucesso de formas de
matrimnio resultou em uma diminuio da esfera de liberdade sexual
da mulher.
(...) foi-se tirando cada vez mais s mulheres (mas no aos homens) a
liberdade sexual do matrimnio dos grupos. Com efeito, o matrimnio
por grupos continua existindo, ainda hoje, para os homens. Aquilo que
para a mulher um crime de graves conseqncias legais e sociais,
para o homem considerado algo honroso ou, quando muito, uma leve
mancha moral que se carrega com satisfao.70
3.3.1.c. Monogamia, religio e sexualidade da mulher

A instituio da monogamia e do controle da sexualidade feminina,
embora tenha ocorrido no mbito da estruturao econmica e, conseqentemente, da famlia, foi apropriada pelas diversas religies, em
especial pela Igreja Catlica, que associou o discurso monogmico ao
da castidade, impondo s mulheres a obrigao de serem puras e
livres de pecado, devendo ser mes e virgens simultaneamente,
como a Virgem Maria. A imposio da virtuosidade e da castidade feminina tambm tem a ver com uma necessidade de controle sobre a
mesma que no explicitamente anunciado, mas aparece revestido
de preceito religioso e respeito religio.
Assim, o controle sobre o corpo e a sexualidade das mulheres, exercido por pais, maridos e padres (todos homens), historicamente negoulhes o direito autonomia no sentido mais profundo, pois lhes era
negada a opo de decidir sobre seus corpos e desejos.
3.3.1.d. Defesa da autonomia sexual e reprodutiva
Frente histrica configurao do lugar da mulher na famlia e das
restries impostas pelo patriarcalismo, aliadas s religies, no perodo moderno algumas mulheres passaram a organizar-se em um movi69 ENGELS, Friedrich. A Origem da Famlia, da Propriedade Privada e do Estado. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1981, p. 90.
102
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
mento conhecido como feminista e que pretende, entre outras coisas,

reverter as restries impostas sexualidade feminina. Defendia-se o
direito ao corpo, tanto nas opes sexuais quanto reprodutivas.
Ante tudo isso, pode-se dizer que feministas defendiam (e seguem
defendendo) o direito ao aborto legal e seguro como exerccio do direito autonomia sobre o prprio corpo. De acordo com Ceclia Olea
Maulen:
El cuerpo como territorio propio fue una de las grandes subversiones,
ya no eran los otros que decidan el cundo, cmo y por qu, nosotras
nos dimos la facultad de negociar desde nuestros afectos, sentimientos
y deseos. Signific afirmar que ejercemos nuestra sexualidad y que
sexualidad y maternidad son dos deseos que no necessariamente se
encuentran, cuestionando el mandato del patriarcado: la mujer como
propiedad y la maternidad como destino, y de muchas de las religiones: la sexualidad para la reproduccin.
La maternidad no es un destino inevitable sino una decisin. Es por
ello que el feminismo exigi y exige el derecho a interrumpir un embarazo en condiciones seguras, con adecuada atencin sanitaria, acompaamiento psicolgico y sin poner en riesgo la libertad individual ni
el ejercicio profesional.71
Embora atualmente, com as conquistas dos movimentos feministas,

a mulher tenha se libertado de muitas amarras e controles sociais
e religiosos, algumas limitaes sua liberdade, em especial a sexual, ainda manifestam-se de forma considervel em muitos pases,
em especial naqueles de tradio catlica e muulmana. O limite
autonomia sexual e reprodutiva de mulheres ainda hoje fortemente
exercido, seja por parmetros sociais ou morais de conduta. De acordo
com Maria Betnia vila:
(...) a liberdade pretendida pelas feministas no campo reprodutivo se
encaixa no sentido dado por Chau (1985), para quem liberdade , em
primeiro lugar, a participao na construo das condies nas quais
as pessoas vo fazer suas escolhas e no como sendo a possibilidade
de escolher frente ao que os outros oferecem. Neste sentido, para
existir a liberdade necessria a construo de condies objetivas e
71 MAULEN, Cecilia Olea. Por el Derecho a Decidir. In: Red de Salud de Las Mujeres Latino Americanas Y Del Caribe RSMLAC. 9/ Cuadernos
Mujer Salud. Cuerpos autnomos, vidas soberanas. Mujeres Y derecho al aborto libre y seguro. Adriana Gmez, Ed., p.11
103
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
subjetivas.
Desfazer o lugar do corpo (anatomia) como destino, desconstruir a
heteronomia em que estiveram (e continuam) mergulhados os corpos
femininos so os fundamentos de uma concepo renovada de cidadania, que incorpora as vivncias da sexualidade e da reproduo e, por
esse caminho, abre campo para que seja superado o despossuimento
de si experimentado pelas mulheres nessas duas esferas.
O corpo das mulheres no pode ser tomado como um lugar de definio do seu destino, mas justamente ao contrrio; a sua integridade
corporal e o reconhecimento do direito sobre seu prprio corpo como
dimenso fundamental da sua cidadania abrem o caminho para vivenciar as diferenas que existem entre os vrios aspectos de ser mulher
e tambm de ser homem, sobre os quais esses direitos tambm devem
ser estendidos.72
Alm disso, combatendo a viso religiosa de que a mulher tem como

funo ser me, a argumentao feminista (mas no apenas a feminista, outros grupos sociais tambm partilham desta idia) defende
que a possibilidade de gerar um feto no implica necessariamente a
obrigao de faz-lo, nem a sua gestao algo natural (ou da natureza) da mulher. Defendem que a maternidade uma questo de
escolha, que pode ser compartilhada ou no com o parceiro.
A escolha por no ser me muitas vezes condenada social e moralmente, da por que a questo do aborto coloca-se eminentemente
como uma questo de gnero, na medida em que, sendo o aborto proibido, em muitas situaes a gestao imposta mulher. Considerando-se que a gravidez promove intensas alteraes na vida da mulher e
que estas mudanas ocorrem no plano fsico, biolgico e psicolgico,
alterando inclusive o papel que ocupa socialmente, a opo por ter ou
no um filho e suas conseqncias recaem primordialmente sobre as
mulheres.
No raro, muitas arcam sozinhas com as conseqncias de uma
gravidez indesejada, sofrendo com o abandono do companheiro que
no deseja o beb, dificuldades para obteno de emprego, criao
72 VILA, Maria Betnia. Reflexes sobre Direitos Reprodutivos. CLADEM. Derechos Sexuales. Derechos Reprodutivos. Derechos Humanos.
Lima: CLADEM, 2002, p.177.
104
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
do filho, entre outros. Os homens muitas vezes no compartilham do

processo gestacional com sua parceira, abandonam-na e no arcam
com as responsabilidades sobre a criana gerada. Da dizer-se tratar-se
de uma questo de gnero, pois h diferenas nas possibilidades de
escolha e de autodeterminao reprodutiva fundadas nas diferenas
biolgicas entre homem e mulher.
Acerca da diferena entre homem e mulher no que se refere s
possibilidades biolgicas e de escolha referentes reproduo, Maria
Jos Rosado Nunes afirma:
(...) a gravidez e a maternidade so vistas como resultado natural de
um processo biolgico em que no entram pensamento, emoes, relaes, mas apenas a capacidade biolgica das mulheres gerarem. Porque a biologia no-lo permite, somos mes. Reais ou potenciais. J no
caso do aborto, exige-se pensamento, deciso, escolha, capacidades
eminentemente distintivas dos seres humanos. Tomam-se em conta as
relaes em questo e as conseqncias reais do ato abortivo, para a
mulher e para o seu entorno. No comum perguntar-se a uma mulher
por que ela engravidou. Ou se pesou bem as conseqncias de seu ato
de colocar no mundo mais um ser humano. J no caso da deciso por
um aborto, essas so as primeiras perguntas que se fazem. Pedem-se
razes.(...)
O aborto no pode ser desvinculado da maternidade. Ambas as situaes envolvem decises e escolhas, so objetos de direitos direitos
de cidadania e direitos humanos. S assim pode-se reconhecer as mulheres como agentes morais capazes de julgamentos ticos e decises
morais. O que est em questo o fato de que a capacidade humana
de fazer um novo ser , tambm, a possibilidade de faz-lo ou no. O
aborto tratado como ato contra a natureza da mulher, claro! No
pensvel que seja contra a natureza a recusa da paternidade como
projeto de vida, por um homem. Mas as mulheres devem explicar-se
quando decidem no ser mes. (...)
A gravidez humana supe reciprocidade, recriao de desejos e no
apenas satisfao de necessidades sociais ou biolgicas.73
73 NUNES, Maria Jos Rosado. Aborto, Maternidade e Dignidade da Vida das Mulheres. In: CAVALCANTE, Alcilene & XAVIER. Dulce (orgs.). Em
Defesa da Vida: aborto e direitos humanos. So Paulo: Catlicas pelo Direito de Decidir, 2006, p. 31 - 33.
105
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
importante notar que embora a Igreja Catlica recentemente tenha recrudescido suas recomendaes acerca do exerccio da sexualidade para os catlicos, com a proibio do uso de contraceptivos,
entre outros, a defesa da proibio do aborto deslocou-se do plano da
sexualidade para o da garantia do direito vida desde a concepo.
Este argumento, que foi sendo construdo paulatinamente com base
em dados e avanos cientficos, esconde, em verdade, uma tentativa
de exercer-se o controle sobre a sexualidade e a autonomia reprodutiva da mulher.
s vezes, as represses e limitaes ao exerccio da sexualidade da
mulher expressam-se tambm em leis74, como no caso das legislaes
restritivas ao aborto, que impem uma limitao indevida autonomia
reprodutiva das mulheres. A proibio da interrupo da gravidez pelo
Estado limita a autonomia da vontade da mulher e as possibilidades
de escolha sobre seu prprio corpo e vida, impondo restries sua
autodeterminao reprodutiva. Ademais, a criminalizao do aborto
contribui para o agravamento desta situao, na medida em que a
proibio estimula a realizao de abortos clandestinos, colocando em
risco a vida e a sade das gestantes.
Tais limitaes no se sustentam luz dos atuais paradigmas internacionais de direitos humanos, conforme se ver a seguir.
3.3.2. Aspectos jurdicos
O primeiro marco jurdico a considerar a questo da igualdade como
universal, direito de todos, foi a Declarao Universal dos Direitos do
Homem, de 1789. poca, o que o documento visava garantir era a
igualdade das pessoas, independentemente de seu status social ou
74 No sculo XIX os conflitos em torno da regulao da fecundidade aparecem como uma questo pblica, constituindo-se assim, em um
novo campo de enfrentamento poltico. Entre os atores desse conflito estavam as mulheres, que naquele momento j lutavam atravs de
suas organizaes especficas pelo direito ao voto e a educao, o qual era reivindicado em nome da igualdade. A formulao em termos de
direitos reprodutivos, no entanto bastante recente e considero que pode ser entendida como uma redefinio do pensamento feminista
sobre liberdade reprodutiva e como tambm sobre a questo da igualdade.
As novas concepes oriundas da prtica dos movimentos sociais contemporneos para o exerccio da cidadania produzem uma ruptura com o
modelo clssico de cidado, portador de uma universalidade abstrata, vinculando a um sujeito masculino realizado na esfera pblica e portador de uma condio natural e absoluta de senhor na esfera privada. Esse sujeito universal questionado e, a pluralidade de sujeitos que
se coloca como uma questo central da democracia na passagem do sculo XX para o sculo XXI. Essa uma questo fundamental, medida
que a partir da posio de sujeito que se alcana a participar das decises que instituem e alteram a organizao da vida social.
Como analisa Jellin, a cidadania , ao mesmo tempo, a vivncia dos direitos e a participao no conflito em torno da redefinio permanente
desses direitos. Portanto a cidadania uma arena de conflito o que implica tambm no exerccio do poder poltico. VILA, Maria Betnia. Reflexes sobre Direitos Reprodutivos. CLADEM. Derechos Sexuales. Derechos Reprodutivos. Derechos Humanos. Lima: CLADEM, 2002, p. 172.
106
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
econmico. Embora a igualdade de gnero no tenha sido uma preocupao expressa deste movimento (Revoluo Francesa), a Declarao,
ao trazer a questo da igualdade tona, deu um passo importante
para que se comeasse a rever a posio da mulher na sociedade.
Durante dois milnios havia vigorado a posio de que a mulher
era um ser inferior ao homem, idia propagada especialmente pela
Igreja Catlica. Vale dizer, a mulher era considerada como um ser no
totalmente humano, sendo que a prpria anatomia do corpo feminino
passou a ser mais bem estudada. De acordo com Wilza Vieira Villela e
Margareth Arilha:
A partir do sculo XVIII, passou-se a admitir que as mulheres so to
humanas como os homens, embora muito diferentes diferena que
no est apenas no corpo, mas no carter e na personalidade das mulheres. Dado que a funo precpua destas a procriao, Deus, ou a
natureza, teria feito esse ser com todas as caractersticas fsicas e
mentais necessrias ao bom desempenho dessa tarefa.75
(...) A idia de igualdade entre os humanos exigia desfazer a concepo de mulher como ser humano inferior. Distines entre homens e
mulheres, at ento entendidas como gradaes do aperfeioamento
humano, passaram a ser obsessivamente investigadas, visando desfazer a crena em corpos iguais, ou em qualquer outra semelhana entre
homens e mulheres. Pois, se homens e mulheres eram iguais, como
as mulheres poderiam ser consideradas inferiores? Dessa maneira, no
clamor por igualdade, liberdade e fraternidade, as mulheres deixaram
de ser um homem atrofiado para ganhar um sexo e corporeidade prpria.76
Esta nova forma de se pensar a mulher abriu caminhos para que

seus direitos pudessem desenvolver-se, ampliando-se significativamente a esfera de tutela jurdica a direitos especficos. Os grupos feministas, notadamente a partir da dcada de 60, promoveram uma insero
diferenciada da mulher na sociedade, chegando inclusive a cunhar a
insgnia Sem as Mulheres, os Direitos No So Humanos.
As lutas pela equiparao do tratamento jurdico concedido a ho75 VILELA, Wilza Vieira & ARILHA, Margareth. In: Sexo & Vida: Panorama da Sade Reprodutiva no Brasil. Elza Berqu (org.). Campinas, SP:
Editora UNICAMP, 2003, p. 95.
76 Idem, Ibidem, p. 103
107
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
mens e mulheres difundiram-se em diversas reas, sempre objetivando

a igualdade da mulher nas relaes sociais e familiares. Assim, buscou-se o pleno acesso das mulheres ao mercado de trabalho, inclusive
com equiparao salarial; eqidade nas relaes familiares, abarcando
tambm os aspectos patrimoniais da relao matrimonial; liberdade
de exerccio da sexualidade e autonomia reprodutiva, com a promoo de programas de planejamento familiar, e a legalizao do aborto,
entre outros temas relevantes.
Entretanto, observa-se que por muito tempo esteve vedada mulher a participao nas decises e discusses polticas e pblicas sobre
os diversos temas. Segundo Binion, a pauta do que constituem os direitos humanos seria diferente se as mulheres tivessem interagido ativamente nesse processo77. Isto porque, mesmo que as mulheres possam
ser vtimas de violaes a direitos humanos que acometem tambm os
homens como torturas, perseguies e restries a seus direitos civis e polticos , tambm experimentam, pela sua condio biolgica
e pela construo social e cultural em torno dessa condio, formas
peculiares de violao a direitos humanos. So muitas vezes privadas
da autonomia sobre seu prprio corpo e sexualidade, so vtimas de
diversas formas de violncia dentro de suas casas e sofrem opresses
em seus locais de trabalho.
As questes relacionadas ao matrimnio, procriao, ao trabalho, opresso sexual78, entre outras, ficaram literalmente de fora da
pauta dos direitos humanos por muito tempo. Comearam a ganhar
algum espao nessa arena por ocasio das conferncias internacionais
organizadas pelas Naes Unidas e pela intensa participao de grupos
feministas nestes espaos notadamente em 1994, na Conferncia
Internacional de Populao e Desenvolvimento do Cairo, e em 1995,
na Conferncia Mundial sobre a Mulher, de Beijing, conforme ser visto
a seguir.
77 This paper explores the ways in which human rights might be understood if womens experience were the foundation for the theorizing
and enforcement. BINION, Gayle. Human Rights: A feminist perspective. Human Rights Quaterly, 17.3 (1995) 509 - 526, p. 1. Acesso em
19.03.2007.
78 While the prototypic human rights case involves the individual political activist imprisioned for the expression of his views or political
organizing, forms of opression that do not fit the Bill of Rights model of liberty are rarely recognized in the international understandings or
national asylum laws. These forms include, inter alia, issues related to marriage, procreation, labor, property ownership, sexual repression,
and other manifestations of unequal citizenship that are routinely viewed as private, nongovernamental, and reflective of cultural difference. BINION, Gayle. Human Rights: A feminist perspective. Human Rights Quaterly, 17.3 (1995) 509 - 526, p. 1. Acesso em 19.03.2007.
108
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
3.3.2.a. Referncias jurdicas internacionais: direitos humanos

A partir do final da Segunda Guerra Mundial, iniciou-se um processo
de universalizao e internacionalizao de direitos fundamentais por
meio da atuao da Organizao das Naes Unidas ONU, fundada
em 1945 com a promulgao e ratificao da Carta da ONU, do mesmo
ano. Em 1948, foi aprovada e amplamente aceita pela comunidade
internacional a Declarao Universal dos Direitos Humanos79, que determinava serem os direitos humanos universais, indivisveis e interrelacionados. No mais, apresentava um rol significativo de direitos,
conjugando habilmente os chamados direitos civis e polticos e os
econmicos, sociais e culturais. Apesar deste significativo avano,
este documento, para grande parte dos juristas, no possui fora jurdica vinculante, dizer, no exigvel pelos cidados perante seus
Estados.
Posteriormente, a Declarao de Viena de 1993, subscrita por 171
Estados, tambm declarou, em seu artigo 5, que: Todos os direitos
humanos so universais, interdependentes e inter-relacionados. Essa
nova concepo de direitos fundamentais reafirmou a conjugao dos
chamados direitos liberais (direitos civis e polticos) e dos direitos econmicos, sociais e culturais, reforando sua indivisibilidade.
Se em um primeiro momento foi importante afirmar a universalizao dos direitos, garantindo-se a universalidade do direito a ter
direitos, logo notou-se uma necessidade de proceder-se a uma especificao destes sujeitos de direitos. Ganhou fora a idia de que todos
so formalmente iguais em dignidade, mas que em razo de suas particularidades e especificaes pessoais, exercem os direitos de forma
diferenciada.
Abstratamente, embora o valor da dignidade norteie a igualdade
entre os sujeitos, o exerccio concreto dos direitos que possibilitam
esta igualdade material abre espao incidncia de fatores mltiplos de discriminao e de preconceito. O que se busca garantir neste
processo que sejam respeitadas as diferenas que garantam uma
identidade, mas eliminar aquelas que inferiorizam os grupos mais vulnerveis. Tendo isso em vista, propugnou-se pela maior proteo jur79 Adotada e proclamada pela Resoluo 217-A (III) da Assemblia Geral das Naes Unidas em 10 de dezembro de 1948 e assinada pelo Brasil
na mesma data.
109
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
dica aos sujeitos considerados mais vulnerveis, tais quais: mulheres,

crianas, pessoas de etnias discriminadas, etc.
A partir da incidncia ativa de movimentos de mulheres, negros e
demais etnias, como os de luta pelos direitos das crianas, etc., nos
espaos pblicos, estas temticas ganharam destaque e formaram um
novo espao de constantes demandas por juridificao, de maneira a
assegurar-se para tais grupos o reconhecimento e a implementao de
direitos.
Aos poucos foram sendo aprovados os grandes documentos de proteo internacional aos direitos humanos, dentre os quais: a Conveno
para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial (196580),
a Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao
contra a Mulher CEDAW (197981), e a Conveno Internacional sobre
os Direitos da Criana (198982). Estes so importantes marcos jurdicos
a pautar a garantia de direitos nos diversos pases do mundo, sendo
tais tratados considerados os fundamentos do Sistema Internacional de
Proteo aos Direitos Humanos e os parmetros mnimos de referncia
para as diversas legislaes nacionais
3.3.2.b. Referncias jurdicas internacionais: direitos sexuais e direitos reprodutivos
Pode-se afirmar que o reconhecimento dos direitos das mulheres
como direitos humanos foi uma grande conquista dos movimentos de
mulheres e feministas. Em especial, para o tema deste trabalho, a
Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao
contra a Mulher a referncia primordial quando se fala em direitos
humanos das mulheres.
A Conveno, aprovada pela ONU em 1979, est em vigor desde
1981.83 Foi ratificada pelo Brasil em 1984 e j conta, no total, com 185
80 Adotada pela Resoluo 2.106-A (XX) da Assemblia Geral das Naes Unidas em 21 de dezembro de 1965 e ratificada pelo Brasil em 27
de maro de 1968.
81 Adotada pela Resoluo 34/180 da Assemblia Geral das Naes Unidas em 18 de dezembro de 1979 e ratificada pelo Brasil em 1 de
fevereiro de 1984.
82 Adotada pela Resoluo L.44 (XLIV) da Assemblia Geral das Naes Unidas em 20 de novembro de 1989 e ratificada pelo Brasil em 24 de
setembro de1990.
83 A Conveno da Mulher deve ser tomada como parmetro mnimo das aes estatais na promoo dos direitos humanos das mulheres e
na represso as suas violaes, tanto no mbito pblico como no mbito privado. A CEDAW a grande Carta Magna dos direitos das mulheres
e simboliza o resultado de inmeros avanos principiolgicos, normativos e polticos construdos nas ltimas dcadas, em um grande esforo
global de edificao de uma ordem internacional de respeito a todo e qualquer ser humano. Nas palavras da jurista Flvia Piovesan, a Conveno se fundamenta na dupla obrigao de eliminar a discriminao e de assegurar a igualdade. A Conveno trata do princpio da igualdade
110
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
Estados-parte.84 Dispe fundamentalmente sobre a garantia de igualdade entre homens e mulheres nos diversos aspectos de suas vidas
pblicas e privadas.
De acordo com a jurista feminista Silvia Pimentel:
A Conveno vai alm das garantias de igualdade e igual proteo viabilizadas por instrumentos legais vigentes, estipulando medidas para
o alcance da igualdade entre homens e mulheres, independentemente
de seu estado civil, em todos os aspectos da vida poltica, econmica,
social e cultural.
Os Estados-parte tm o dever de eliminar a discriminao contra a mulher atravs da adoo de medidas legais, polticas e programticas.
Essas obrigaes se aplicam a todas as esferas da vida: a pblica e a
privada, e incluem o dever de promover todas as medidas apropriadas
no sentido de eliminar a discriminao contra a mulher praticada por
qualquer pessoa, organizao, empresa e pelo prprio Estado.
Entretanto, a simples enunciao formal dos direitos das mulheres no
lhes confere automaticamente a efetivao de seu exerccio. Este depende de aes dos trs poderes: do Legislativo, na adequao da
legislao nacional aos parmetros igualitrios internacionais; do Executivo, na elaborao de polticas pblicas voltadas para os direitos
das mulheres; e, por fim, do Judicirio, na proteo dos direitos das
mulheres, valendo-se, inclusive e muito especialmente, dos tratados,
pactos e convenes intenacionais de proteo aos direitos humanos,
para fundamentar suas decises.85
De fato, a mulher brasileira, hoje em dia, alcanou uma srie de direitos e exerce-os, muitas vezes, em p de igualdade com os homens.
Os maiores avanos podem ser visualizados na esfera pblica, com a
grande participao da mulher no mercado de trabalho e em cargos
pblicos importantes sejam eletivos ou no , como na presidncia
do STF, no comando de cidades e estados, como prefeitas e governaseja como obrigao vinculante, seja como um objetivo. PIMENTEL, Silvia. Comit CEDAW Experincias e Desafios. Braslia: Secretaria
Especial de Polticas Pblicas para as Mulheres, 2008, p. 17.
84 Note-se, no entanto, que grande parte das reservas feitas a esse tratado refere-se exatamente ao artigo 16, que trata da igualdade da
mulher nas relaes familiares. Isso denota como no mbito privado ainda h muito a se lutar pela garantia da igualdade entre homens e
mulheres, especialmente no que se refere vida privada.
85 PIMENTEL, Silvia. Comit CEDAW Experincias e Desafios. Braslia. Secretaria Especial de Polticas Pblicas para as Mulheres: 2008, p.
17 e 18.
111
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
doras e em posies diversas no legislativo86.

No entanto, na esfera privada as mulheres seguem sofrendo com
preconceitos e violaes a direitos decorrentes da estrutura patriarcalista e machista, que resulta em verdadeira assimetria de poder nas
relaes entre homens e mulheres. Muitas vezes as mulheres sofrem
violncias dentro de suas casas, e este fato no plenamente reconhecido como uma violao aos direitos humanos87, seno so vistos
como simples briga entre marido e mulher, na qual melhor no
interferir. Adicionalmente, os direitos sexuais e reprodutivos tambm
no so plenamente exercidos pelas mulheres, seja por represses
exercidas a ttulo moral, social ou religioso.
Como importante marco jurdico, alm da Conveno CEDAW, considera-se significativo que se tenha conseguido estabelecer na Declarao de Direitos Humanos de Viena, de 1993, em seu pargrafo 18, que
os direitos humanos das mulheres e das meninas so parte inalienvel, integral e indivisvel dos direitos humanos universais.
Posteriormente, a reforar os marcos jurdicos apontados, notvel
que em 1994, na Conferncia Internacional sobre Populao e Desenvolvimento do Cairo88, pela primeira vez, 184 Estados tenham reconhecido que os direitos sexuais e reprodutivos integram os direitos
humanos. Indica o seu princpio 4 que:
86 Note-se com reforada ateno que a maior participao das mulheres na vida pblica ainda no plenamente suficiente, pois elas ainda
no exercem suas funes laborais em total igualdade com os homens, na medida em que so muitas vezes tratadas com preconceitos, consideradas incapazes para certas funes ou mesmo recebem salrios inferiores aos dos homens, no obstante ocupem a mesma funo.
87 Human rights have not been womens rights - not in theory or in reality, not legally or socially, not domestically or internationally. Rights
that human beings have by virtue of being human have not been rights to which women have had access, nor have violations of women as
such been part of the definition of the violation of the human as such on which human rights law has tradionally been predicated.
This is not because womens human rights have not been violated. (...) What happens to women also happens to men, like being beaten and
disappearing and being tortured to death, the fact that those it happened to are women is not registered in the record of human atrocity.
The other way violations of women are obscured is this: When no war has been declared, and life goes on in a state of everyday hostilities,
women are beaten by men to whom we are close. Wives disappear from supermarket parking lots. Prostitutes float up in rivers or turn
under piles of rags in abandoned buildings. These atrocities are not counted as human rights violations, their victims as the desaparecidos
of everyday life. In the record of human rights violations they are overlooked entirely, because the victims are women and what was done
to them smells of sex. When a woman is tortured in an Argentine prison cell, even as it is forgotten that she is a woman, it is seen that
her human rights are violated because what is done to her also is done to men. Her suffering has the dignity, and her death the honor, of a
crime against humanity is not violated. But when a woman is tortured by her husband in her home, humanity is not violated. Here she is a
woman but only a woman. Her violation outrages the conscience of few beyond her friends. MACKINNON, Catharine A. The Philosophy of
Human Rights. Hayden, Patrick. Paragon House, p. 527.
88 Dupla aposta no combate das mulheres do sculo XX, a igualdade e a liberdade. Falamos sem cessar da igualdade e, contudo a maior
conquista do sculo XX est no prprio fundamento da liberdade: a revoluo contraceptiva, o direito a dispor de seu corpo, que eu qualificaria como um habeas corpus. A Conferncia do Cairo, de setembro de 1994, suscitou discursos de catlicos e islmicos nos quais a liberdade
da maternidade era descrita como uma ameaa. Liberdade incontrolvel. Controle necessrio, conseqentemente: a mulher objeto de
controle mais que sujeito livre. (Fraisse, 1995). VILA, Maria Betnia. Reflexes sobre Direitos Reprodutivos. CLADEM. Derechos Sexuales.
Derechos Reprodutivos. Derechos Humanos. Lima: CLADEM, 2002, p.175.
112
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
Promover a eqidade e a igualdade dos sexos e os direitos da mulher,

eliminar todo tipo de violncia contra a mulher e garantir que seja
ela quem controle sua prpria fecundidade so a pedra angular dos
programas de populao e desenvolvimento. Os direitos humanos da
mulher, das meninas e jovens fazem parte inalienvel, integral e indivisvel dos direitos humanos universais. A plena participao da mulher
em igualdade de condies na vida civil, cultural, econmica, poltica
e social em nvel nacional, regional e internacional e a erradicao
de todas as formas de discriminao por razes do sexo so objetivos
prioritrios da comunidade internacional.
Assim, pode-se afirmar que este foi o primeiro documento internacional a declarar os direitos sexuais e reprodutivos como direitos humanos, inclusive com o aval dos pases que participaram da elaborao
da referida Declarao e Plano de Ao.
Acerca do tema, explicita-nos a jurista Flvia Piovesan que, ao tratar dos direitos sexuais e reprodutivos, este documento refora o conceito contemporneo de direitos humanos, ao conjugar direitos tradicionalmente identificados como econmicos, sociais e culturais com os
civis e polticos, na busca por uma harmonizao entre uma atuao
estatal positiva e negativa:
Foi apenas em 1994, na Conferncia Internacional sobre Populao e
Desenvolvimento, no Cairo, que 184 Estados ineditamente reconheceram os direitos sexuais e reprodutivos como direitos humanos.
Sob a perspectiva de relaes eqitativas entre os gneros e na tica
dos direitos humanos, o conceito de direitos sexuais e reprodutivos
aponta a duas vertentes diversas e complementares.
De um lado, aponta a um campo da liberdade e da autodeterminao
individual, o que compreende o livre exerccio da sexualidade e da
reproduo humana, sem discriminao, coero ou violncia. Eis um
terreno em que fundamental o poder de deciso no controle da fecundidade. Nesse sentido, consagra-se a liberdade das mulheres e homens de decidir se e quando desejam reproduzir-se. Trata-se de direito
de autodeterminao, privacidade, intimidade, liberdade e autonomia
individual, em que se clama pela no interferncia do Estado, pela no
discriminao, pela no coero e pela no violncia.
Por outro lado, o efetivo exerccio dos direitos sexuais e reprodutivos
113
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
demanda polticas pblicas que assegurem a sade sexual e reprodutiva. Nesta tica, essencial o direito ao acesso a informaes, a
meios e recursos seguros, disponveis e acessveis. Essencial tambm
o direito ao mais elevado padro de sade reprodutiva e sexual, tendo
em vista a sade no como mera ausncia de enfermidades e doenas, mas como a capacidade de desfrutar de uma vida sexual segura e
satisfatria e reproduzir-se ou no, quando e segundo a freqncia almejada. Inclui-se ainda o direito ao acesso ao progresso cientfico e ao
direito educao sexual. Portanto, clama-se aqui pela interferncia
do Estado, no sentido de que implemente polticas pblicas garantidoras do direito sade sexual e reprodutiva.89
Por fim, a Declarao e a Plataforma de Ao de Pequim, de 1995,

endossaram esta idia de interdependncia de direitos e mais uma vez
deram destaque a questes relacionadas aos direitos das mulheres e
aos seus direitos sexuais e reprodutivos.90 Nesse sentido, afirmou que
na maior parte dos pases, a violao aos direitos sexuais e reprodutivos das mulheres limita dramaticamente suas oportunidades na vida
pblica e privada, suas oportunidades de acesso educao e o pleno
exerccio dos demais direitos.
Constata-se que gradualmente a temtica dos direitos sexuais e reprodutivos tem ganhado importantes espaos institucionais. A sua afirmao no mbito das Naes Unidas incentiva a considerao da temtica por diversos pases, visto que os movimentos sociais apropriam-se
desse discurso e passam a fazer presses polticas junto a seus Estados
para a previso e implementao desses direitos na legislao interna.
Ainda que com grande reconhecimento internacional da matria,
os movimentos sociais seguem lutando para a formalizao e institucionalizao especfica desses direitos, com previso expressa de seu
alcance e amplitude. Exemplo disso o fato de que, atualmente, no
mbito do Sistema Interamericano de Direitos Humanos h at mesmo
89 PIOVESAN, Flvia. Direitos Sexuais e Reprodutivos: Aborto Inseguro como Violao aos Direitos Humanos. In: Nos Limites da Vida: aborto,
clonagem humana e eutansia sob a perspectiva dos direitos humanos. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2007, p. 54 - 56.
90 Ao reiterar a idia de indivisibilidade e interdependncia dos direitos humanos, em especial a relao entre os direitos reprodutivos e
o direito educao, observam Rebecca J. Cook, Bernard M. Dickens e Mahmoud F. Fathalla que existe uma forte relao entre o acesso de
meninas educao e alfabetizao e sua capacidade de proteger e melhorar sua sade sexual e reprodutiva. PIOVESAN, Flvia. Direitos
Sexuais e Reprodutivos: Aborto Inseguro como Violao aos Direitos Humanos. In: Nos Limites da Vida: aborto, clonagem humana e eutansia
sob a perspectiva dos direitos humanos. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2007, p. 57 - 58.
114
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
uma proposta de criar uma Conveno Interamericana pelos Direitos

Sexuais e Reprodutivos91.
Com isso, observa-se que, nesse processo, os direitos sexuais e reprodutivos vm paulatinamente ganhando contornos conceituais mais
bem definidos. Hoje, a partir da perspectiva dos direitos humanos,
infere-se que o respeito e a garantia de seu exerccio ocorrem em duas
vertentes: uma de no interferncia estatal e outra de promoo de
servios pelo Poder Pblico, conforme j apontado.
Na primeira categoria, observam-se primordialmente os direitos a:
viver livremente a sexualidade, sem quaisquer formas de violncia, coao ou preconceito;
decidir livremente sobre como viver a sexualidade;
optar livre e responsavelmente sobre o nmero, o espaamento e a oportunidade de ter filhos.
J na segunda, que importa uma atuao estatal positiva, intervencionista, temos o dever do Estado de assegurar, entre outros:
educao sexual;
informao acessvel e de qualidade sobre questes de sexualidade e reproduo;
oferecimento de mtodos contraceptivos;
servios de ateno sade da mulher, incluindo programas
de planejamento familiar, interrupo legal e assistida da gravidez, maternidade e paternidade responsvel.
Neste cenrio, insere-se a legalizao do aborto como questo de
gnero e de sade pblica. A Organizao das Naes Unidas, seja por
meio da Organizao Mundial de Sade, seja pelas manifestaes de
seus comits92, muito especialmente o Comit sobre a Eliminao da
Discriminao contra a Mulher - CEDAW93, recomenda aos Estados que
91 http://www.convencion.org.uy/. Acesso em 16.10.2008.
92 A Organizao das Naes Unidas forma um complexo sistema de monitoramento da implementao dos direitos humanos composto por
mecanismos convencionais e extraconvencionais. De maneira muito simplificada, pode-se dizer que os comits so ligados s convenes que
os criam, estando com atuao limitada fiscalizao da realizao dos direitos previstos nas convenes. Em geral, os comits recebem e
analisam os relatrios peridicos encaminhados pelos Estados-parte e elaboram recomendaes gerais sobre os temas da conveno, a fim
de apontar uma melhor interpretao.
93 Este comit responsvel pela anlise dos relatrios peridicos encaminhados pelos Estados-parte. Tais relatrios tm a funo de
informar ao comit como a implementao da conveno vem sendo feita no pas. Mediante a apresentao do relatrio, o comit profere
recomendaes ao pas para melhor garantir os direitos previstos na conveno. O comit tambm profere recomendaes gerais acerca da
interpretao dos direitos previstos no texto convencional e recebe denncias individuais de violao a direitos, quando o Estado-parte tiver
ratificado o protocolo adicional CEDAW, como aconteceu com o Brasil.
115
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
revejam sua poltica punitiva em relao ao aborto a fim de evitar a

mortalidade materna por complicaes advindas do aborto inseguro,
alm de outras possveis doenas, infertilidade, etc. De acordo com
sua Recomendao Geral n 19:
luz das observaes anteriores, o Comit sobre a Eliminao de Discriminao contra a Mulher recomenda que: (...) m) Os Estados-partes
assegurem que sejam tomadas medidas para impedir a coao no tocante fertilidade e reproduo, e para que as mulheres no se
vejam obrigadas a buscar procedimentos mdicos arriscados, como
abortos ilegais, por falta de servios aprimorados em matria de controle da natalidade;
Em relao ao Brasil, j manifestou-se sobre o tema, chamando

ateno para a questo no pas e recomendando (em documento encaminhado especificamente ao Governo Brasileiro Recomendao ao
Brasil de 200394) que o Brasil revisse sua legislao punitiva em relao
ao aborto.95 No obstante tais recomendaes no tenham fora jurdica vinculante, formam importante arcabouo poltico para presso,
94 A existncia de legislao punitiva coloca as mulheres em risco de morte materna por aborto inseguro no Brasil. O Comit CEDAW, ao examinar o Relatrio Nacional apresentado pelo Brasil em sua 29 sesso (30 de junho a 18 de julho de 2003), recomendou ao Estado Brasileiro,
em suas Observaes Finais (pargrafo 52), que: profundas medidas sejam tomadas para garantir o efetivo acesso das mulheres a servios
e informaes com o cuidado da sade, particularmente em relao sade sexual e reprodutiva, incluindo mulheres jovens, mulheres de
grupos em desvantagem e mulheres rurais. Tais medidas so essenciais para reduzir a mortalidade materna e para prevenir o recurso ao aborto
e proteger as mulheres de seus efeitos negativos sade (...).. . De acordo com: O Brasil e o Cumprimento da CEDAW. Contra-informe da
sociedade civil ao VI Relatrio Nacional Brasileiro Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher CEDAW - Perodo 2001 2005, Brasil, julho de 2007, apresentado na 39 sesso do Comit CEDAW (23 de julho a 10 de agosto de 2007): http://
www.agende.org.br/home/Cedaw_ContraInforme_13julho_se.pdf. Acesso em 06.11.2008.
95 29. While noting the steps taken by the State party to enhance womens health, including sexual and reproductive health, such as the
National Policy for Sexual and Reproductive Rights (May 2006), the National Pact for the Reduction of Maternal Mortality and the Integrated
Plan for Fighting the Feminization of HIV/AIDS and other Sexually Transmitted Diseases, the Committee is concerned that the rate of maternal
mortality remains high, indicating precarious socio-economic conditions, low levels of information and education, family dynamics associated
with domestic violence and particularly difficult access to quality health services. It is also concerned about the magnitude of teenage pregnancy. The Committee is further concerned at the high number of unsafe abortions, the punitive provisions imposed on women who undergo
abortions and the difficulties in accessing care for the management of complications arising as a result". Disponvel em: http://daccessdds.
un.org/doc/UNDOC/GEN/N07/460/25/PDF/N0746025.pdf?OpenElement. Acesso em 28.09.2008.
30. The Committee encourages the State party to continue its efforts to enhance womens access to health care, in particular to sexual and
reproductive health services, in accordance with article 12 of the Convention and the Committees general recommendation 24 on women
and health. It requests the State party to strengthen measures aimed at the prevention of unwanted pregnancies, including by increasing
knowledge and awareness about, as well as access to, a range of contraceptives and family planning services. The Committee further requests
the State party to monitor closely the implementation of the National Pact for the Reduction of Maternal Mortality at state and municipal
levels, including by establishing maternal mortality committees where they still do not exist. The Committee recommends that the State
party give priority attention to the situation of adolescents, and that it provide appropriate life skills education with special attention to
the prevention of pregnancies and HIV/AIDS and other sexually transmitted diseases. The Committee further recommends to the State party
to expedite the review of its legislation criminalizing abortion with a view to removing punitive provisions imposed on women who undergo
abortion, in line with general recommendation 24 and the Beijing Declaration and Platform for Action. The Committee also urges the State
party to provide women with access to quality services for the management of complications arising from unsafe abortions. Disponvel em:
http://daccessdds.un.org/doc/UNDOC/GEN/N07/460/25/PDF/N0746025.pdf?OpenElement. Acesso em 28.09.2008.
116
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
por parte da sociedade, perante o governo brasileiro, a fim de que se

exija o seu cumprimento.
tambm digno de nota que os demais comits das Naes Unidas
j recomendaram ao pas a reviso da legislao punitiva relativa ao
aborto. Manifestaram-se sobre o assunto o Comit ligado ao Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (PIDESC96) e o
Comit de Direitos Humanos97.
Especificamente, vlido informar que o referido Comit de Direitos
Humanos da ONU, em sua Recomendao Geral n 24, assim dispe:
Os Estados-parte devem, igualmente, em particular:
(...) c) Priorizar a preveno gravidez no desejada mediante o planejamento familiar e a educao social e reduzir as taxas de mortalidade derivadas da maternidade, por meio de servios de maternidade
sem risco e assistncia pr-natal. Na medida do possvel, dever ser
alterada a legislao sobre criminalizao do aborto, de forma a abolir
as medidas punitivas impostas a mulheres que tenham sido submetidas
a abortos.98
A insistncia de tantos organismos internacionais de proteo aos

direitos humanos para que se reveja a legislao penal acerca da matria tem fundamento em uma realidade ftica: o aborto ilegal e inseguro gera grande risco vida e sade99 da mulher.
96 O Comit PIDESC explicitamente recomenda que a lei seja revista para proteger as mulheres dos efeitos do aborto clandestino e inseguro
e para garantir que as mulheres no se vejam constrangidas a recorrer a tais procedimentos nocivos. Note-se que este Comit recomenda
aos Estados-parte a promoo de leis que permitam o aborto sem restrio, com a garantia de acesso a servios de alta qualidade para aborto
para todas as mulheres, independentemente de idade, origem, estado civil ou nvel de educao. O Comit reconhece que a criminalizao
do aborto ou sua legislao restrita tem um impacto perverso na sade das mulheres e recomenda programas de planejamento familiar como
uma forma de diminuir a ocorrncia do aborto. PIOVESAN, Flvia. Direitos Sexuais e Reprodutivos: Aborto Inseguro como Violao aos Direitos
Humanos. In: Nos Limites da Vida: aborto, clonagem humana e eutansia sob a perspectiva dos direitos humanos. Rio de Janeiro: Editora
Lumen Juris, 2007, p. 63.
97 No mesmo sentido, em 2005, o Comit de Direitos Humanos da ONU reconheceu que os direitos reprodutivos esto firmemente baseados
nos princpios dos direitos humanos e que negar acesso ao aborto legal uma violao dos direitos mais bsicos da mulher. PIOVESAN,
Flvia. Direitos Sexuais e Reprodutivos: Aborto Inseguro como Violao aos Direitos Humanos. In: Nos Limites da Vida: aborto, clonagem
humana e eutansia sob a perspectiva dos direitos humanos. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2007, p. 63.
98 PIOVESAN, Flvia. Cdigo de Direito Internacional dos Direitos Humanos Anotado. So Paulo: DPJ Editora, 2008, p. 239.
99 Recomendao Geral n. 14, do Comit de Direitos Humanos da ONU, com relao ao direito sade, estabelece que: (...) O contedo
normativo do artigo 12 [Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais]
(...) 8. O direito sade no pode ser entendido somente como o direito a ser saudvel. O direito sade pressupe garantias de liberdades.
As liberdades incluem o direito de proteo da sade e do corpo, incluindo a liberdade sexual e a liberdade de reproduo, assim como o
direito de ser livre de interferncias, como o direito de ser livre da tortura, tratamentos mdicos no consensuais e experimentaes. Inclui
um sistema de proteo sade o qual garante igualdades de oportunidades para que as pessoas aproveitem do mais elevado nvel de sade.
De acordo com: PIOVESAN, Flvia (coordenadora geral). Cdigo Internacional dos Direitos Humanos Anotado. So Paulo: DPJ Editora, 2008.
117
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Reforce-se, portanto, que a polmica envolvendo o aborto no se

restringe apenas ao plano valorativo, mas estende-se tambm como
uma questo de sade pblica. Em todo o mundo, a proibio do aborto contribui para o crescimento de sua prtica clandestina. O aborto
inseguro, realizado muitas vezes na ausncia de condies tcnicas e
de higiene adequadas, pode ocasionar infertilidade, morte da gestante
e outras graves conseqncias fsicas e psicolgicas100.
Segundo os defensores dos direitos das mulheres, a idia de que
ser pr-vida (de acordo com os discursos mais conservadores sobre o
tema) garantir a vida do feto apresentaria, em verdade, uma defesa
parcial do direito vida.101 A nica vida que levada em considerao
neste discurso a vida do feto, sendo que a perspectiva da mulher, a
dignidade de sua vida e sua autonomia no so levadas em conta.
Nos dizeres de Daniel Sarmento:
(...) importante repisar que o fato da gestao desenvolver-se no
interior do corpo feminino tem particular relevncia. Se o direito
privacidade envolve o poder de excluir intervenes heternomas sobre o corpo do seu titular, difcil conceber uma intruso to intensa
e grave sobre o corpo de algum, como a imposio gestante que
mantenha uma gravidez, por nove meses, contra a vontade. Como ressaltou Dworkin, uma mulher que seja forada pela sua comunidade a
p. 169.
100 (...) As mulheres de renda mais alta no esto sujeitas a maiores riscos de sade quando optam pela interrupo ilegal da gravidez,
mas isso no assegura a deciso compartilhada ou a solidariedade dos parceiros, e tampouco as isenta da culpabilizao social. No caso das
mulheres pobres, tambm falta solidariedade dos parceiros e, sobretudo, h srios riscos de sade; mais importante, porm, que a elas
pode de fato ser imputado crime, o que raramente ocorre com as mulheres de renda mais alta. Dito de outro modo, um sistema universal
e gratuito de sade crucial para a reduo da desigualdade social e racial em sade, mas no resolve, automaticamente, uma parcela
pondervel dos fatores que restringem os direitos reprodutivos e sexuais das mulheres, pois tais fatores se situam, de fato, no mbito das
relaes pessoais, sociais e institucionais. Alm disso, o sistema de sade pode ser ele mesmo um bice autodeterminao, pois a lgica
biomdica (a ordem mdica, na terminologia de Foucault) tem sido um suporte discursivo e prtico de disciplinamento e restrio da
autonomia sexual e reprodutiva. Por essa razo, a agenda dos direitos sexuais e reprodutivos implica mais que simples acesso aos servios
e qualidade tcnica da ateno em sade; requer, adicionalmente, um estmulo permanente auto-reflexo dos profissionais de sade em
relao aos aspectos coercitivos do modelo biomdico que utilizam. Tambm supe o empoderamento das pessoas (especialmente mulheres
e, mais ainda, adolescentes) usurias dos servios, para que possam reagir tendncia de controle inerente medicalizao da reproduo
e da sexualidade. Esta no exatamente uma tarefa trivial de poltica pblica. CORRIA, Sonia & VILA, Maria Betnia. Direitos Sexuais
e Reprodutivos pauta global e percursos brasileiros. In: Sexo & Vida Panorama da Sade Reprodutiva no Brasil. Elza Berqu (org.).
Campinas, SP, Editora UNICAMP, 2003, p. 32.
101 O conflito (no caso do aborto) no exclusivamente entre os interesses do feto e os interesses da mulher, estritamente concebidos, nem
resume-se ampla questo Estados versus particular, em referncia ao controle sobre o corpo da mulher por nove meses. Tambm na balana
est o poder de autonomia da mulher sobre o curso da sua vida (...), a sua capacidade de posicionar-se em face do homem, da sociedade
e do Estado como cidad independente, auto-suficiente e igual. De acordo com: SARMENTO, Daniel. Legalizao do Aborto e Constituio.
In: Nos Limites da Vida: aborto, clonagem humana e eutansia sob a perspectiva dos direitos humanos. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris,
2007, p. 49.
118
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
carregar um feto que ela no deseja no tem mais o controle do seu

prprio corpo. Ele lhe foi retirado para objetivos que ela no compartilha. Isto uma escravizao parcial, uma privao de liberdade.
De acordo com tal concepo, o poder individual da mulher sobre

seu prprio corpo, bem como a liberdade que lhe assiste para escolher
autonomamente os rumos da prpria vida, permitem que, semelhana do que disse a Suprema Corte norte-americana em Roe versus
Wade, afirme-se, tambm no Brasil, que o direito privacidade
amplo o suficiente para compreender o direito da mulher sobre interromper ou no sua gravidez102.
Afirma-se que ao permitir-se que mulheres faam abortos inseguros, est-se, em verdade, negando o acesso dessa mulher aos servios
de sade, empurrando-a para os ndices de mortalidade materna, em
razo de abortamentos inseguros. A vida dessas mulheres no teria,
ao menos, igual valor ante a vida do feto? De acordo com os discursos
feministas, a defesa incondicional vida do feto coloca-o como portador de interesses e de dignidade superiores da mulher. Ao proibir-se
o aborto, estaria privilegiando-se os direitos de um ser ainda incompleto em detrimento dos direitos de uma pessoa j nascida e com vida
autnoma. Na prtica, essa proibio reverte-se em altos ndices de
abortos clandestinos, em que a vida e a sade da mulher so colocadas em perigo.
Neste sentido, a criminalizao do aborto no estaria protegendo a
vida nem da mulher nem do feto e ainda promoveria graves violaes
aos direitos humanos, como a no garantia dos direitos de liberdade
reprodutiva das mulheres (impe que elas sigam em gestaes indesejadas), a colocao de sua vida e sade em risco (especialmente em
razo das prticas inseguras de aborto clandestino), a perpetuao
da uma desigualdade social (apenas as mulheres de baixa renda sofrem com a proibio do aborto, pois no tm condies de pagar por
servios mdicos seguros, ainda que ilegais103), ofende a igualdade104
102 SARMENTO, Daniel. Legalizao do Aborto e Constituio. In: Nos Limites da Vida: aborto, clonagem humana e eutansia sob a perspectiva dos direitos humanos. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2007, p. 44.
103 Note-se que entre essas mulheres a prtica clandestina do abortamento pode constituir-se em grave violao aos direitos humanos, na
medida em que as condies insalubres de realizao do procedimento colocam em risco suas vidas e quando no resultam na sua morte,
levam a complicaes na seara da fertilidade. Esta conseqncia (ter a capacidade de reproduo prejudicada) pode significar, na prtica,
um verdadeiro processo de esterilizao destas mulheres, pois ficam permanentemente impedidas de engravidar em razo do abortamento
inseguro, tendo negado o seu direito autonomia reprodutiva.
104 A idia de igualdade no Estado Democrtico de Direito no se resume isonomia formal. Numa sociedade que se pretende inclusiva,
119
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
entre os gneros (impe uma limitao indevida autonomia sexual

e reprodutiva das mulheres105, no interferindo nestas esferas da vida
dos homens) e no respeita o princpio constitucional do Estado laico
(quer impor a todos os cidados o ponto de vista defendido por apenas
alguns grupos ou parcelas da sociedade que propugnam pela garantia
do direito absoluto vida do feto).
Nas palavras de Flvia Piovesan:
O aborto figura como a 4 causa de morte materna no Brasil, sendo sua
vtima preferencial a mulher de baixa renda. A legislao repressivapunitiva tem impacto, sobretudo, na vida de mulheres de baixa renda que, destitudas de outros meios e recursos, ora so obrigadas a
prosseguir na gravidez indesejada, ora sujeitam-se prtica de aborto
em condies de absoluta insegurana. As mulheres que tm recursos
financeiros so atendidas de modo seguro, com qualidade e sem risco
para sua sade e vida, enquanto mulheres economicamente desfavorecidas continuam a submeter-se ao aborto clandestino e inseguro. Como
ressalta Jandira Feghali:
A ilegalidade aprofunda o abismo entre mulheres pobres e ricas. Divide
o direito vida por classe. Existem aquelas mulheres que podem realizar o procedimento em clnicas adequadas e aquelas que pem em risco a prpria vida e a possibilidade de futuras gestaes desejadas em
clnicas sem a menor condio ou em auto-abortos. So essas ltimas
que batem s portas do Sistema nico de Sade com as seqelas de
abortamentos realizados de forma insegura. Somente em 2004, cerca
de 240.000 internaes foram motivadas por curetagens ps-aborto,
correspondentes aos casos de complicaes decorrentes de abortamentos inseguros.
O paradoxo que aqueles que, com grande veemncia, defendem a
fundamental construir e aplicar o Direito de modo a promover, no plano dos fatos, a igualdade real entre as pessoas, reduzindo os desnveis
sociais e de poder existentes. Da exsurge a preocupao especial com os grupos mais vulenrveis, historicamente subjugados na vida
social, como os afrodescendentes, as mulheres, os pobres e os homossexuais. A proteo efetiva dos direitos fundamentais dos integrantes
destes grupos tarefa essencial para a construo de uma sociedade livre, justa, solidria e plural, de acordo com o generoso projeto do
constituinte. SARMENTO, Daniel. Legalizao do Aborto e Constituio. In: Nos Limites da Vida: aborto, clonagem humana e eutansia sob a
perspectiva dos direitos humanos. Rio de Janeiro. Editora Lumen Juris 2007, p. 45 e 46.
105 Autonomia sobre o corpo no um princpio somente em favor de mulheres feministas, a defesa da garantia de que a mulher poder
decidir se quer adotar para si uma vida sexual ativa ou no, se quer ter filhos ou no, se quer ter relaes sexuais casada ou solteira, em
que poca da vida, com quem ser esta relao, entre tantas outras condies que dependem de diversos valores individuais, personalidade,
convices, que so fruto da sociabilidade na qual a mulher est inserida, de sua educao, que, entre seus diversos elementos, pode conter
valores religiosos dos mais diversos tipos ou tambm no cont-los.
120
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
inviolabilidade do direito vida acabam por contribuir para a morte

seletiva de mulheres. Note-se, ainda, que os pases com as menores
taxas de aborto so os da Europa Ocidental, onde o aborto legal e
de fcil acesso, enquanto que os pases da Amrica Latina apresentam
taxas cinco vezes mais elevadas.106
Assim, temos que a temtica do exerccio de direitos humanos das

mulheres na esfera privada107, em especial os sexuais e reprodutivos,
passou, paulatinamente da obscuridade ao reconhecimento formal em
documentos internacionais, passveis de serem exigidos internamente
pelos pases que ratificarem tais normas. Neste contexto, importante
perceber que o mero reconhecimento e declarao de direitos em
instrumentos normativos no suficiente para assegurar o seu pleno
exerccio embora, sem dvida, seja um fundamental avano.
Ante isto, importante ter em vista que embora o Brasil seja integrante dos Sistemas Internacionais de Direitos Humanos e, portanto,
signatrio de seus tratados e convenes, ainda no procedeu completa internalizao dos direitos internacionalmente previstos, haja
vista ainda proibir a prtica do aborto, contrariando expressamente
a normativa internacional e as recomendaes de vrios comits das
Naes Unidas.
106 FEGHALI, Jandira. Direitos Sexuais e Reprodutivos: Aborto Inseguro como Violao aos Direitos Humanos. In: PIOVESAN, Flvia. Nos limites
da Vida: aborto, clonagem humana e eutansia sob a perspectiva dos direitos humanos. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2007, p. 67.
[grifos inseridos]
107 O reconhecimento dos direitos humanos das mulheres inclui o direito a uma vida livre de violncias e a fruio de diversos direitos
fundamentais, tais quais os definidos nos artigos 3 e 4 da Conveno Belm do Par, conforme a seguir reproduzido:
Artigo 3 Toda mulher tem direito a uma vida livre de violncia, tanto no mbito pblico como no privado.
Artigo 4 Toda mulher tem direito ao reconhecimento, gozo, exerccio e proteo de todos os direitos humanos e s liberdades consagradas
pelos instrumentos regionais e internacionais sobre os direitos humanos. Estes direitos compreendem, entre outros:
a) o direito a que se respeite a sua vida;
b) o direito a que se respeite sua integridade fsica, psquica e moral;
c) o direito liberdade e segurana pessoais;
d) o direito a no ser submetida a torturas;
e) o direito a que se respeite a dignidade inerente a sua pessoa e que se proteja sua famlia;
f) o direito igualdade de proteo perante a lei e da lei;
g) o direito a um recurso simples e rpido diante dos tribunais competentes, que a ampare contra atos que violem seus direitos;
h) o direito liberdade de associao;
i) o direito liberdade de professar a religio e as prprias crenas, de acordo com a lei;
j) o direito de ter igualdade de acesso s funes pblicas de seu pas e a participar dos assuntos pblicos, incluindo a tomada de decises.
121
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
3.3.2.c. Direitos sexuais e reprodutivos no ordenamento

jurdico brasileiro
O processo de redemocratizao do pas significou tambm uma busca por um Estado que respeitasse os direitos e garantias fundamentais
dos indivduos. Neste sentido, a Carta Magna de 1988, tambm conhecida como Constituio Cidad, inovou bastante. Alm de instituir o
Estado Democrtico de Direito, definiu a dignidade humana como
um dos princpios fundadores da Repblica Federativa do Brasil (artigo
1) e previu todos os direitos e garantias fundamentais logo no incio do
texto constitucional (artigo 5 o que demonstra a importncia, at
mesmo topogrfica, destes direitos para o Constituinte) como clusula
ptrea (artigo 60, 4, IV). Isso demonstra a grande preocupao do
legislador constituinte em preservar os direitos e garantias fundamentais.
Os movimentos de mulheres muito se articularam no perodo pr1988, buscando obter conquistas no mbito constitucional. Este processo culminou na elaborao da Carta das Mulheres Brasileiras aos
Constituintes108. Esta carta continha as principais reivindicaes do
movimento de mulheres, sendo que grande parte destas foram incorporadas ao texto constitucional. Foram importantes ganhos polticos e
sociais, tais como: o reconhecimento da igualdade na famlia, o repdio violncia domstica, a igualdade entre filhos, o reconhecimento
de direitos reprodutivos, entre outros.
Em breve anlise, pode-se identificar que o texto constitucional de
1988 assegurou:
a igualdade entre homens e mulheres em geral (artigo 5, I) e
especificamente no mbito da famlia (artigo 226, 5);
o reconhecimento da unio estvel como entidade familiar
(artigo 226, 3);
a proibio da discriminao no mercado de trabalho por motivo de sexo ou estado civil (artigo 7, XXX);
a proteo especial da mulher no mercado de trabalho mediante incentivos especficos (artigo 7, XX);
o planejamento familiar como uma livre deciso do casal, devendo o Estado propiciar recursos educacionais e cientficos
para o exerccio desse direito (artigo 226, 7);
108 Para maiores informaes: http://www.mulheresnobrasil.org.br/pdf/PMB_Cap2.pdf. Acesso em 16.10.2008.
122
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
o dever do Estado de coibir a violncia no mbito das relaes

familiares (artigo 226, 8) e
o direito sade (artigos 6 e 196).
De acordo com Flvia Piovesan, a Carta Constitucional Brasileira
abraou as garantias de direitos sexuais e reprodutivos, conforme se observa:
(...) o art. 1 consagra, dentre os fundamentos da Repblica Federativa
Brasileira, a cidadania e a dignidade da pessoa humana. J o art. 3
enuncia como um de seus objetivos fundamentais promover o bem de
todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer
outras formas de discriminao. Tais princpios relacionam-se com os
direitos reprodutivos, posto que esses constituem verdadeiro exerccio
de cidadania e de dignidade da pessoa humana, opondo-se a quaisquer
formas de preconceitos ou discriminaes.109
Vale ressaltar que a partir de 1988 o Brasil iniciou um processo

de crescente busca pela garantia dos direitos humanos, resultando na
incorporao ao ordenamento jurdico brasileiro dos mais importantes tratados internacionais de proteo aos direitos humanos que
integram o ordenamento ao menos com status de lei infraconstitucional.110
Assim, considerando-se o analisado at o momento, pode-se inferir que, mediante a conjugao entre as disposies constitucionais e
os tratados internacionais de direitos humanos ratificados pelo Brasil, so devidos s mulheres o pleno reconhecimento e a garantia de
seus direitos sexuais e reprodutivos. Em conseqncia, coloca-se a patente necessidade de reviso da legislao penal punitiva ao aborto,
norma que diverge de todo o arcabouo constitucional e de direitos
humanos vigente no ordenamento brasileiro, ofensiva ao princpio da
igualdade, norteador de todo o sistema jurdico.
Na perspectiva da defesa dos direitos das mulheres, a legalizao
do aborto coloca-se como ponto fulcral na garantia da igualdade. De
acordo com o jurista Daniel Sarmento:
109 PIOVESAN, Flvia & PIROTTA, Wilson Ricardo Buquetti. A Proteo dos Direitos Reprodutivos no Direito Internacional e no Direito Interno.
In: Temas de Direitos Humanos. So Paulo: Max Limonad, 2003, p. 249.
110 Para maiores consideraes sobre a incorporao dos tratados internacionais de direitos humanos, verificar nota n49, inserida no
captulo Aspectos jurdicos do direito vida.
123
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Desde as Revolues liberais dos sculos XVII e XVIII o direito igualdade incorporou-se retrica jurdica. No obstante, at no muito tempo atrs, a mulher no era includa entre o universo dos iguais. (...)
A Constituio de 88, neste particular, foi taxativa: homens e mulheres so iguais, nos termos desta Constituio (art.5, inciso I). Porm,
h ainda muito a se avanar para que se cumpra o mandamento constitucional. E uma das tarefas que se coloca a reviso do chamado
entulho machista: normas elaboradas no passado, por um legislativo
composto quase exclusivamente por homens, que refletiriam esteretipos impregnados de preconceitos e que implicam no congelamento
ou at no aprofundamento da desigualdade entre os gneros. (...)
Um caso tpico de legislao androcntrica no Brasil exatamente a
que trata do aborto, elaborada sem nenhuma considerao em relao
aos direitos e interesses femininos envolvidos. Ela viola a igualdade, na
medida em que gera um impacto desproporcional sobre as mulheres,
j que as afeta com intensidade incomparavelmente maior do que em
relao aos homens, de forma tendente a perpetuar a assimetria de
poder entre os gneros presente em nossa sociedade. S a mulher,
quando no se conforma com a legislao proibitiva e busca o aborto,
se sujeita a graves riscos sua vida e sade, ao submeter-se a mtodos
quase sempre precrios de interrupo da gravidez ; s ela, quando
obedece a contragosto a lei, acolhendo em seu ventre e depois gerando um filho que no desejava, v seu corpo instrumentalizado e perde
as rdeas do seu prprio destino.111
Ante o exposto, demonstra-se que a afirmao e o reconhecimento dos direitos humanos das mulheres vm passando por verdadeiro
processo histrico de construo. Se antes a mulher nem mesmo era
considerada ser humano, hoje percebe-se que possui a titularidade de
todos os direitos fundamentais. Alm disso, defende-se a existncia
de normas especiais de proteo s mulheres, para que, por meio de
compensaes das assimetrias de poder historicamente construdas,
possam exercer os seus direitos humanos.
Como forma de viabilizar o pleno exerccio dos direitos sexuais e
reprodutivos, a sociedade tem-se mobilizado para alterar a legislao
brasileira referente criminalizao do aborto. Seguem abaixo, a t111 SARMENTO, Daniel. Legalizao do Aborto e Constituio. In: Nos limites da Vida: aborto, clonagem humana e eutansia sob a perspectiva
dos direitos humanos. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2007, p. 48.
124
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
tulo de exemplo, algumas das propostas de lei favorveis legalizao

do aborto, ainda em tramitao no Brasil:
PL 176/1995 (Jos
Genono PT/SP)
prope a legalizao do aborto.
PL 1135/1991 (Eduardo Jorge - PT/

SP)
prope a descriminalizao o aborto.
PL
4304/2004
(Eduardo Valverde
PT/RO)
prope a despenalizao da interrupo voluntria da gravidez.
PL 4834/2005 (Luciana Genro - PsolRS) e PLS 227/2004

(Mozarildo Cavalcanti PTB/RR)
propem a legalizao do aborto em caso

de feto anencfalo.
PL 1174/1991 (Eduardo Jorge - PT/

SP), PL 660/2007
Cida Diogo (PT/
RJ) e PL 1956/1996
Marta Suplicy PT/
SP)
propem a despenalizao do aborto em

caso de feto anencfalo ou em outras situaes nas quais no haja perspectiva de
sobrevivncia do feto aps o parto.
PL 3280/1992 (Luiz
Moreira PTB/BA)
prope a autorizao do aborto at a 24

semana de gravidez quando o feto for portador de graves anomalias fsicas ou mentais.
125
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
PL 3744/2004 (Coronel Alves PL/

AP)
prev a legalizao do aborto quando a

gravidez for fruto de qualquer tipo de violncia contra a mulher, e no somente do
estupro.
PL 2929/1997 (Wigberto Tartuce

PPB/DF)
prope a permisso da interrupo da gravidez para mulheres estupradas por parentes.
PL 20/1991 (Eduardo Jorge - PT/SP)
obriga o SUS a realizar os abortos permitidos em lei hoje, nos casos de estupro e
risco de morte para a me.
3.3.3. Anlise de dados encontrados com argumentao em

defesa dos direitos das mulheres
Foram encontrados nos tribunais estaduais e superiores 39 casos
identificados com argumentao em defesa dos direitos das mulheres,
correspondendo a 5% do total dos casos coletados.
sim 5%
Grfico. 33
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
em defesa
dos direitos
das mulheres
no 95%
126
Verifica-se a mesma proporo, 5%, de argumentao em defesa

dos direitos das mulheres quando considerados somente os casos dos
tribunais estaduais.
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
sim 5%
Grfico. 34
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
em defesa
dos direitos
das mulheres
no 95%
J nos tribunais superiores a proporo aumenta: 8 % de seus casos

foram identificados com argumentaes em defesa dos direitos das
mulheres.
sim 8%
no 92%
Grfico. 35
TRIBUNAIS
SUPERIORES
Percentual de
em defesa
dos direitos
das mulheres
O percentual total de casos com argumentao em defesa dos direitos das mulheres nos tribunais estaduais e superiores, correspondente
a 5%, foi distribudo por palavra-chave. Percebe-se que, assim como a
interferncia religiosa, a argumentao em defesa dos direitos das mulheres ocorreu principalmente em casos de anencefalia (50%) e outros
tipos de m-formao (28%), somando, apenas estes dois, 78% do total.
Significativa parte destes so pedidos de interrupo da gestao, cuja
127
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
fundamentao baseia-se na defesa de direitos da mulher que est

grvida tanto direitos relacionados autonomia de escolha quanto
os que envolviam sua sade fsica ou psquica.
Nos casos classificados como referncia, correspondentes a 13%, direitos das mulheres estavam sendo reivindicados, mas no se tratavam
de pedidos de autorizao para interrupo teraputica da gestao.
Os outros casos referiam-se aos temas servio mdico, indenizao e violncia, cada um ocupando um percentual de 3%.
servio mdico 3%
violncia 3%
referncia 13%
Grfico. 36
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
em defesa
dos direitos
das mulheres
distribudos
por palavrachave
anencefalia 50%
m-formao
28%
indenizao 3%
Do total de 39 casos encontrados com identificao de argumentao em defesa dos direitos das mulheres, 36 provieram dos tribunais
estaduais. Nota-se que como no grfico geral anterior no grfico
37 de casos nos tribunais estaduais h maior concentrao de casos
de anencefalia (52%) e m-formao fetal (28%), que ocupam, juntos,
80% do total. Constatam-se ainda casos de servio mdico, com 3%;
referncia, com 14%; e indenizao, com 3%.
128
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
servio mdico 3%
referncia 14%
anencefalia 52%
m-formao
28%
indenizao 3%
Grfico. 37
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
em defesa
dos direitos
das mulheres
distribudos
por palavrachave
Se considerarmos apenas os casos encontrados nos tribunais superiores com argumentaes pr-mulheres, que somam trs, cada um
configura uma palavra-chave m-formao, violncia e anencefalia , o que faz com que a proporo entre os temas distribua-se
equitativamente, cada um correspondendo a aproximadamente 33%
do total.
violncia 33%
anencefalia 34%
m-formao 33%
Grfico. 38
TRIBUNAIS
SUPERIORES
Percentual de
em defesa
dos direitos
das mulheres
distribudos
por palavrachave
Em contrapartida aos dados encontrados que abordam a interferncia direta da religio, a identificao de casos com argumentao
em defesa dos direitos das mulheres nos tribunais mostra-se menos
129
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
concentrada, tendo representatividade nos tribunais dos estados de

Minas Gerais, Mato Grosso do Sul, Mato Grosso, Pernambuco, Rio de
Janeiro, Rio Grande do Norte, Roraima, Rio Grande do Sul e So Paulo,
alm dos tribunais superiores. Portanto, o desenvolvimento de argumentaes que favorecem a garantia dos direitos das mulheres parece
apresentar maior penetrao do que os argumentos ou referncias a
doutrinas religiosas.
Grfico. 39
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de casos
com argumentao em
defesa dos
direitos das
mulheres distribudos por
tribunal
11
11
TJ
RS
TJ
SP
2
1
STF
STJ
TJ
MG
TJ
MS
TJ
MT
TJ
PE
21
TJ
RJ
2
1
TJ
RN
TJ
RO
Conforme se observa a seguir, diversamente do que ocorre com os

acrdos que apresentam argumentaes religiosas, h presena de
argumentos pr direitos das mulheres (ainda que pouca) em todas as
regies do pas. possvel observar que os casos com tais argumentaes concentram-se, fundamentalmente, nas regies Sudeste e Sul,
que representam 52% e 30%, respectivamente.
Norte 6%
Nordeste 6%
Centro-oeste 6%
Grfico. 40
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
em defesa
dos direitos
das mulheres
distribudos
por regio
130
Sul 30%
Sudeste 52%
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
J em uma distribuio temporal de dados, de acordo com o ano

de julgamento dos casos, percebe-se a mesma tendncia identificada
na anlise de casos com contedo argumentativo religioso: a maioria
dos casos com argumentao em defesa dos direitos das mulheres foi
julgada nos anos de 2003 e 2005, anos anterior e posterior ao da propositura da ADPF e da concesso de liminar para que mulheres no
precisassem pedir autorizao judicial para realizar interrupes de
gestao em casos de fetos acometidos de ms-formaes que os tornassem inviveis para a vida. H apenas dois casos com argumentao
em defesa dos direitos das mulheres em 2004, que figura como o ano
com menos aparies, seguido de 2002, com trs casos, 2001 com cinco, e 2006, com oito.
11
1
9
2
6
5
3
2
2001
2002
estaduais
2003
2004
2005
2006
Grfico. 41
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de casos
com argumentao
em defesa
dos direitos
das mulheres
distribudos
por ano de
julgamento
superiores
3.3.4. Anlise de dados pesquisados identificados com participao de grupos feministas

Identificou-se um total de dois processos com participao de grupos feministas, cujo percentual no chega a 1% do total dos casos
coletados.
131
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
sim 0,26%
Grfico. 42
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
casos com
participao
de grupos
feministas
no 99,74%
Analisando-se o percentual de casos identificados com participao de grupos feministas nos tribunais estaduais, verifica-se que este
compe um percentual bastante reduzido apenas 0,13% , ainda
menor que a atuao de grupos religiosos 0,4% do total de casos.
sim 0,13%
Grfico. 43
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
casos com
participao
de grupos
feministas
no 99,87%
Nos tribunais superiores, h tambm apenas um caso com interferncia de grupos feministas, que representa o percentual de 3%.
132
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
sim 3%
no 97%
Os casos encontrados referiam-se aos temas m-formao

caso no STF e calnia caso no TJ DF, conforme indicado
abaixo.
Grfico. 44
TRIBUNAIS
SUPERIORES
Percentual de
casos com
participao
de grupos
feministas
calnia 50%
m-formao 50%
Grfico. 45
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
casos com
participao
de grupos
feministas
distribudos
por palavrachave
O caso julgado no STF no ano de 2004, com o tema m-formao, tambm teve influncia de grupos religiosos, o que demonstra
a existncia do conflito destas duas propostas dentro do judicirio. O
caso de calnia tambm configurava uma divergncia com um grupo
religioso acusado de calnia relacionada defesa do aborto por uma
133
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
feminista (era acusada de "antroploga abortista" e sua foto constava

no site do grupo).
Grfico. 43
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de casos
com participao de grupos feministas
distribudos
por tribunal e
ano de julgamento
STF
2004
TJ DF
2004
3.3.5. Concluses preliminares
Pelo exposto at o momento, depreende-se que, em uma

perspectiva feminista, a legalizao do aborto e o seu oferecimento na
rede pblica de sade fundamental para que se cumpram os mandamentos constitucionais e determinaes internacionais, de maneira a
garantir-se a todas as mulheres os direitos vida, sade, igualdade
e liberdade. Estas so amplas garantias que, de acordo com os parmetros atuais de direitos humanos, constituem expresses dos direitos
sexuais e reprodutivos, vale dizer, de liberdade e autonomia sexuais e
de sade e liberdade reprodutiva.
A questo da igualdade reflete dupla reivindicao das mulheres:
uma igualdade entre si (entre mulheres), evitando-se que o aborto
ilegal e inseguro prejudique apenas as j mais vulnerveis como as
menos favorecidas financeiramente , e igualdade entre os gneros.
Neste segundo aspecto, busca-se uma equiparao entre as liberdades sexuais e reprodutivas exercidas por homens e mulheres, sendo a
questo do aborto a verdadeira pedra de toque desta igualdade de
fato, e no mera enunciao legal.
Para as feministas, com base nos tratados e suas interpretaes mais
autorizadas (pelos prprios Comits da ONU), trata-se no de simples
descriminalizao do aborto, mas de verdadeira legalizao. Quer-se
que o aborto, enquanto escolha da mulher, seja um direito passvel de
ser exercido por todas as mulheres. Para tanto, seria fundamental o
134
3. ANLISE
TEMTICA E
DOS DADOS A
PARTIR DE SEU
seu oferecimento em toda a rede pblica de sade, de maneira que

seja um servio acessvel a todas as mulheres que desejem realizar tal
procedimento. Isto significa que alm de disponibilizar tal servio de
sade, os estados deveriam tambm garantir que os mdicos da rede
pblica de sade no criem obstculos ou entraves burocrticos que
impeam a mulher de realizar o aborto.
Assim, a legalizao do aborto constituir-se-ia como a garantia de
justia e eqidade entre homens e mulheres, o reconhecimento dos
direitos sexuais e reprodutivos e a possibilidade concreta de exerclos.
As manifestaes argumentativas em defesa dos direitos das mulheres contidas nos acrdos analisados nos mbitos da sade e da
autonomia reprodutiva demonstram que estas demandas tm sido
reconhecidas e defendidas no judicirio. Os casos com argumentao
em defesa dos direitos das mulheres configuram percentual equivalente aos de defesa do direito vida como absoluto e argumentao
religiosa direta juntos (5%). Por outro lado, nos casos analisados, os
grupos feministas pouco foram notados como participantes, figurando
como parte nos processos, pela defesa dos direitos das mulheres via
judicirio.
135
4. Anlise temtica
dos dados: estudos a
partir de palavraschave selecionadas
Anencefalia e mformao, violncia,
abortos clandestinos,
inconstitucionalidade e
servio mdico
4. Anlise
temtica dos
dados: estudos a partir
de palavraschave selecionadas
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
4. Anlise temtica dos dados: estudos a

partir de palavras-chave selecionadas
Anencefalia
e
m-formao,
violncia,
abortoS
clandestinos,
inconstitucionalidade e servio mdico
Nos prximos captulos sero apresentadas as temticas que mais
destacaram durante a anlise dos acrdos. Foram selecionados para
estudo aqueles casos que apresentavam discusses relevantes acerca
de direitos sexuais e reprodutivos, bem como interferncia religiosa
(referncia direta a doutrinas religiosas ou participao de representantes de grupos religiosos) e defesa do direito vida como absoluto.
Notou-se que os casos que traziam maior polmica ao judicirio
referiam-se anencefalia e outras ms-formaes fetais graves ou
distribuio nos sistemas pblicos de sade de contraceptivos de
emergncia. Conforme constatado por esta pesquisa, estes foram os
dois temrios em que a discusso de direitos sexuais e reprodutivos e
religio surgiram com maior intensidade.
Os casos de anencefalia e m-formao fetal apresentam-se de forma mais detalhada e aprofundada, pois foi nestes casos que se deu
maior participao de grupos religiosos e constatou-se mais referncias explcitas a doutrinas religiosas. J a discusso acerca de contraceptivos de emergncia surge em poucos casos, quase todos de aes
diretas de inconstitucionalidade, mas tal tema mereceu captulo prprio, pois a discusso central, neste caso, se tais produtos seriam ou
no abortivos.
139
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Devido ao fato de a maioria de casos catalogados na pesquisa referir-se a casos de violncia contra a mulher gestante, tendo como conseqncia o abortamento, tambm lhe foi dedicado captulo prprio.
Foram ainda analisados com alguma profundidade os casos classificados como abortos clandestinos ou que de alguma forma referiam-se
a falhas na prestao de servio mdico, o que teria ocasionado o
abortamento.
Assim, a seguir sero desenvolvidos captulos com temas: anencefalia e m-formao fetal, violncia, inconstitucionalidade de lei, clandestino e servio mdico. A profundidade das anlises desenvolvidas
em cada subtema est de acordo com os dados que foram encontrados
na coleta de acrdos e as interpretaes que essas anlises permitiam, razo pela qual no foi possvel estudar todos estes temas com
a mesma profundidade.
4.1. Anencefalia e m-formao fetal

O presente captulo apresenta o estudo desenvolvido a partir dos
casos que chegaram aos tribunais objetivando a autorizao para interrupo da gestao aps constatao de que o feto era portador
de anencefalia ou outras ms-formaes fetais graves que tornassem
invivel a vida extra-uterina.
A distino dos casos de anencefalia e m-formao faz-se necessria medida que constituem tipos de m-formao congnita diversos,
que foram, inclusive, diferenciados nos acrdos. Mas importante
que se frise que nesta pesquisa foram analisados apenas aqueles casos
em que se alegava ser a m-formao uma anomalia capaz de tornar
invivel a vida extra-uterina.
Deve-se ainda observar que nem toda m-formao congnita impossibilita a vida extra-uterina. H casos em que possvel a vida da
criana fora do tero materno, ainda que com algumas deficincias.
Para fins do presente estudo, a referncia m-formao pressupe1,
sempre, a inviabilidade de vida extra-uterina, a exemplo do que ocorre nos casos em que foram diagnosticados problemas congnitos como
1 O pressuposto de que as ms-formaes fetais analisadas nesta pesquisa tornavam a vida extra-uterina invivel adveio do estudo dos
prprios contedos dos acrdos e do que l foi alegado. No foram pesquisados em profundidade as diversas ms-formaes fetais a fim de
se comprovar que de fato tornavam a vida extra-uterina invivel. Assim, a concluso de que inviabilizam a vida no de responsabilidade das
autoras, que apenas reproduziram dados coletados nos acrdos.
140
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
Sndrome de Edwards e Sndrome de Patau. Nessas situaes, cumpre

ressaltar que os prprios desembargadores apontavam para a inviabilidade da vida extra-uterina em seus votos. Em alguns acrdos, a
discusso inclusive acenava no sentido de que se faz necessrio que
os mdicos posicionem-se acerca da viabilidade ou no da vida extrauterina, pois so eles que conhecem, de fato, o assunto.
Apresenta-se, a seguir, um breve panorama sobre o tema anencefalia, bem como os dados pesquisados sobre o assunto, com anlises
a partir de seu contedo argumentativo e sua relao com os pedidos
judiciais autorizados ou no autorizados.
4.1.1. A anencefalia no Brasil e no mundo
A anencefalia uma m-formao do feto que impede a sobrevivncia da criana fora do tero materno. Tem-se como causa mais comum
para tal ocorrncia a deficincia de certos nutrientes na dieta da gestante, notadamente o cido flico. Ante a pouca concentrao de tal
vitamina no organismo da me, h dificuldades para que se forme, no
feto, o tubo neural.2 A m-formao do tubo neural acarreta, nos casos
de anencefalia, a no formao do sistema nervoso, rgo responsvel
pelo comando de todas as atividades do corpo humano. A ausncia de
crebro3 verificada nesses casos inviabiliza a vida extra-uterina pois a
criana no consegue realizar qualquer movimento ou atividade vital,
nem mesmo respirar. Embora possa ser prevenida com a ingesto de
cido flico nos primeiros meses da gravidez, uma vez instalada a
anomalia, no h cura, e o diagnstico letal ocorre em 100% dos casos,
segundo a medicina atual.
2 Anencefalia um defeito no tubo neural (uma desordem envolvendo um desenvolvimento incompleto do crebro, medula, e/ou suas
coberturas protetivas). O tubo neural uma estreita camada protetora que se forma e fecha entre a 3 e a 4 semanas de gravidez para formar
o crebro e a medula do embrio. A anencefalia ocorre quando a parte de trs da cabea (onde se localiza o tubo neural) falha ao se formar,
resultando na ausncia da maior poro do crebro, crnio e couro cabeludo. Fetos com esta disfuno nascem sem testa (a parte da frente
do crebro) e sem um cerebrum (a rea do crebro responsvel pelo pensamento e pela coordenao). A parte remanescente do crebro
sempre exposta, ou seja, no protegida ou coberta por ossos ou pele. A criana comumente cega, surda, inconsciente, e incapaz de sentir
dor. Embora alguns indivduos com anencefalia talvez venham a nascer com um tronco rudimentar de crebro, a falta de um cerebrum em
funcionamento permanente deixa fora de alcance qualquer ganho de conscincia. Aes de reflexo tais como respirao, audio ou tato
podem talvez se manifestar. A causa da anencefalia desconhecida. Embora se acredite que a dieta da gestante e a ingesto de vitaminas
possam caracterizar uma resposta, cientistas acreditam que h muitos fatores envolvidos. De acordo com http://www.anencephaly.net/
anencephaly.html. Acesso em 05.09.2008. Traduo obtida em: FERNANDES, Mara Costa. Interrupo de Gravidez de Feto Anenceflico: uma
anlise constitucional. In: Nos Limites da Vida: aborto, clonagem humana e eutansia sob a perspectiva dos direitos humanos. Editora Lumen
Juris, 2007, p. 114.
3 H casos em que se verifica a presena de parcela do crebro, no entanto, o feto no possui calota craniana. Esta m-formao fetal
conhecida tambm como acrania e muitas vezes tratada como anencefalia, j que inviabiliza a vida extra-uterina.
141
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
De acordo com dados da OMS, o Brasil o quarto4 pas em ndice de

anencefalia. Tal constatao estatstica poderia representar a evidncia
de dois fatores: que no Brasil h de fato uma maior incidncia desse
tipo de anomalia fetal e que os dados brasileiros so mais expressivos,
pois na medida em que a legislao no permite a interrupo da
gravidez nesses casos, natural que se verifique um maior nmero de
nascimentos de fetos portadores dessa anomalia, constatao que se
reflete, portanto, nos dados estatsticos.
Esta segunda hiptese tambm levantada por estudiosos do assunto. Sobre o tema, interessante verificar pesquisa intitulada Anencefalia: o pensamento brasileiro em sua pluralidade, elaborado pela
Anis Instituto de Biotica, Direitos Humanos e Gnero5. A partir dos
dados coletados pela instituio, chegou-se concluso de que, em
razo de a prtica da interrupo da gravidez ser proibida no Brasil,
a incidncia de fetos anencfalos mais evidente nas estatsticas, j
que os fetos portadores desta anomalia chegam, de fato, a nascer. Tal
no ocorre em muitos outros pases, uma vez que a gestao, em geral, interrompida to logo se tenha conhecimento da doena, o que
dificulta ou mesmo inviabiliza o levantamento estatstico.
Alm disso, o estudo avalia a questo da anencefalia relacionando-a
com determinantes biolgicos, como por exemplo, a carncia de vitaminas do complexo B. Partindo-se da avaliao da deficincia nutricional, facilmente constatada em pases de baixa renda, verificou-se que
nos pases em que o quadro nutricional era de deficincia e a legislao
proibia a interrupo da gravidez (para casos de m-formao fetal), a
incidncia da anencefalia mostrava-se de forma mais evidente.
No Brasil, os resultados da referida pesquisa foram conclusivos. No
obstante a carncia nutricional ter sido identificada em grande parte
da populao brasileira, foi possvel constatar que a maior incidncia
da doena no pas, quando comparada a outros pases de baixo desenvolvimento e com altos ndices de carncia nutricional, est ligada a
4 Segundo a Federao Brasileira de Ginecologia e Obstetrcia (FEBRASGO http://febrasgo.itarget.com.br), a estimativa de um caso [de
anencefalia] a cada 1.600 nascidos vivos. Acrescente-se que, a cada ano, o nmero de registros de nascimentos com vida no Brasil tem oscilado entre 2,7 e 3,0 milhes/ano. O nmero de casos comprovados de gestao de fetos anencfalos tem aumentado de forma significativa,
colocando o Brasil, segundo a Organizao Mundial da Sade (OMS), na posio de quarto pas do mundo em ocorrncia de anencefalia. FERNANDES, Mara Costa. Interrupo de Gravidez de Feto Anenceflico: uma anlise constitucional. In: Nos Limites da Vida: aborto, clonagem
humana e eutansia sob a perspectiva dos direitos humanos. Editora Lumen Juris, 2007, p. 113. Observe-se que se buscou consultar dados no
site da FEBRASGO, mas muitos contedos (como as revistas) so acessveis apenas a associados.
5 Mais informaes sobre a atuao desta organizao no governamental esto disponveis em: http://www.anis.org.br. Acesso em
05.09.2008
142
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
restries legais, e no a questes nutricionais de fato.

Por fim, note-se que o Brasil atualmente um dos poucos pases no
mundo que impedem a interrupo da gravidez nesses casos, equiparando, de acordo com algumas interpretaes legais, a sua prtica ao
crime de aborto.6
4.1.2. Aspectos jurdicos: anencefalia e aborto
No Brasil, em regra, o aborto criminalizado pela legislao penal.
No entanto, como j dito, o prprio Cdigo Penal (artigo 128) possibilita a realizao de aborto sem que este seja tipificado como crime nas
hipteses em que a gravidez resulta em risco de vida para a gestante,
ou ainda nos casos em que a gravidez for resultado de um estupro.
Nos casos de anencefalia e m-formao fetal, tendo em vista a
inexistncia de um dispositivo legal que regulamente essas hipteses,
diversas correntes interpretativas formuladas por movimentos sociais
(principalmente grupos religiosos e feministas), juristas, promotores e
advogados esto sendo levadas ao Poder Judicirio.
H quem defenda que a autorizao para a realizao de interrupo
da gravidez nos casos de anencefalia e m-formao desde que assim
deseje a mulher seja uma forma de preservar-se a sade da gestante,
sendo aqui includa na definio de sade tambm a sade mental
da mulher, conforme definio mais ampla adotada pela Organizao
Mundial da Sade e pelos diversos comits internacionais de proteo
aos direitos humanos (rgos do Sistema Convencional de Proteo aos
Direitos Humanos das Naes Unidas7). Neste caso, portanto, no se
estaria diante de uma forma de aborto propriamente dito, mas sim de
6 H pases em que o aborto considerado crime, mas que em caso de verificao de anomalia fetal grave, permitida a interrupo da
gestao. So eles: Barbados, Belize, Botsuana, Burkina Fasso, Chipre, Espanha, Finlndia, Gana, Ilhas Seicheles, Iraque, Islndia, Israel,
Kwait, Libria, Luxemburgo, Nambia, Nova Zelndia, Polnia, Qatar, Reino Unido, San Vicente e Granadinas e Zimbbue. Em pases onde o
aborto j legalizado, em geral se concedem prazos maiores para a interrupo da gestao quando verificada uma patologia fetal grave.
Este o caso de: frica do Sul, Cabo Verde, Camboja, Eslovquia, Frana, Grcia, Guiana e Itlia. De acordo com: FERNANDES, Mara Costa.
Interrupo de Gravidez de Feto Anenceflico: uma anlise constitucional. In: Nos Limites da Vida: aborto, clonagem humana e eutansia sob
a perspectiva dos direitos humanos. Editora Lumen Juris, 2007, p. 154.
7 Recomendao Geral n 14, do Comit de Direitos Humanos da ONU, com relao ao direito sade, estabelece que: (...)
O contedo normativo do artigo 12 [Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais]:
(...) 8. O direito sade no pode ser entendido somente como o direito a ser saudvel. O direito sade pressupe garantias de liberdades.
As liberdades incluem o direito de proteo da sade e do corpo, incluindo a liberdade sexual e a liberdade de reproduo, assim como o
direito de ser livre de interferncias, como o direito de ser livre da tortura, tratamentos mdicos no consensuais e experimentaes. Inclui
um sistema de proteo sade o qual garante igualdades de oportunidades para que as pessoas aproveitem do mais elevado nvel de sade.
De acordo com: PIOVESAN, Flvia (coordenadora geral). Cdigo Internacional dos Direitos Humanos Anotado. So Paulo: DPJ Editora, 2008,
p. 169.
143
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
uma interrupo teraputica da gravidez, com o objetivo de preservarse a sade (fsica e mental8) da gestante.
Contrariamente, h quem diga que a interrupo da gravidez nos
casos de anencefalia e de m-formao fetal seja uma forma de aborto
legal nos termos da legislao penal, uma vez que tal hiptese poderia
contemplar o aborto necessrio, tendo-se em vista uma interpretao
extensiva dos permissivos do artigo 128, I do Diploma Penal.
H tambm quem defenda que a interrupo da gravidez nos casos
de anencefalia e m-formao fetal seja uma forma de aborto eugensico9, prtica que condenada pelo ordenamento jurdico brasileiro.
Segundo essa linha interpretativa, a autorizao para interrupo da
gravidez nos casos de anencefalia e m-formao fetal abriria precedentes para a realizao deste tipo de procedimento para casos de
toda e qualquer anomalia fetal, operando-se, ento, uma seleo das
pessoas que teriam o direito a nascer, discriminando-se severamente
aquelas que portam deficincias.10
8 Vlido relembrar que obrigar uma mulher a manter a gestao de um feto anencfalo foi equiparado tortura pelo Comit de Direitos
Humanos da ONU. Sobre o assunto, verificar caso KLL vs. Peru: http://www.cladem.org/espanol/regionales/litigio_internacional/CAS5Dictamen%20KL.asp . Acesso em 30.11.2008.
9 O argumento do aborto eugnico muitas vezes trazido baila no debate da interrupo da gestao em caso de anencefalia e m-formao
fetal. A idia de eugenia remonta ao perodo do nazismo, em que se buscava a raa pura ariana e, para tanto, no raro eram feitos abortamentos de fetos que pudessem no estar de acordo com o ideal de perfeio humana buscado pelo nazismo. Trata-se, de acordo com esta
poltica, da defesa da seleo de pessoas que podero ter direito vida, sendo que aquelas que estiverem fora do padro estabelecido no
tm direito vida e devem ser prontamente eliminadas (alis, no nazismo, no apenas eram praticados abortos como tambm se procedia
eliminao de seres humanos j formados, adultos ou crianas). No entanto, importante ressaltar que no caso da interrupo da gestao
em caso de anencefalia, no se trata de evitar que pessoas fora de determinado padro nasam, mas sim de proporcionar gestante a
possibilidade de colocar fim a uma gestao fadada ao fracasso, uma vez que no h nenhuma possibilidade de a criana vingar. As gestaes
de anencfalos, em geral, terminam com a expulso do feto j morto ou com a morte da criana minutos ou horas aps o parto. Da tem-se
que eugenia e interrupo da gestao em caso de anencefalia so situaes bastante distintas e no podem e no devem ser confundidas
(embora alguns grupos que se opem ao aborto em geral utilizem o argumento da eugenia de forma perniciosa, com o objetivo de dificultar
o amplo debate sobre o tema). Segundo Mara Costa Fernandes: A interrupo da gravidez de feto anencfalo um tipo de aborto eugnico?
Essa uma indagao bastante freqente no debate em torno do tema. Desde quando a eugenia foi largamente utilizada pelo Nazismo, na
Alemanha, para justificar a busca incessante pela raa pura ariana, tornou-se muito difcil afastar a intensa carga negativa que recai sobre
ela, decorrente da freqente remisso ao Holocausto, um dos maiores horrores da Histria mundial.
Em relao ao abortamento nos casos de patologia fetal, especificamente, pode-se dizer que ele admitido por diversos pases, porm em
termos totalmente diferentes da prtica hitleriana. Baseiam-se, geralmente, em critrios que levam em conta a sade fetal e os riscos
sade da gestante. Nesse sentido, mesmo pases que no admitem a interrupo voluntria da gravidez, por solicitao da gestante, comumente autorizam o aborto em casos de anomalias fetais graves. FERNANDES, Mara Costa. Interrupo de Gravidez de Feto Anenceflico:
uma anlise constitucional. In: Nos Limites da Vida: aborto, clonagem humana e eutansia sob a perspectiva dos direitos humanos. Editora
Lumen Juris, 2007, p. 154.
10 A histria dos abusos cometidos por mdicos durante o regime nazista comumente lembrado como um exemplo dos riscos inerentes
informao gentica, sugerindo uma relao de continuidade entre o nazismo e a nova gentica. Esses so argumentos com forte apelo sentimental, o que dificulta qualquer tentativa de dilogo razovel, muito embora tenham sido utilizados por promotores e juzes brasileiros para
indeferir pedidos de autorizao legal para a realizao de aborto em casos de anomalias fetais incompatveis com a vida. Diante da srie de
equvocos presentes nestes argumentos, h dois mal-entendidos que merecem ser esclarecidos. O primeiro mal-entendido o que supe haver
uma semelhana entre o extermnio nazista e o aborto por anomalia fetal, tal como discutido nos ltimos trinta anos. Diferentemente do
passado, quando o correto seria falar em aborto eugnico, pois as mulheres eram foradas a abortar por razes raciais, tnicas ou religiosas,
144
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
Diante das correntes interpretativas apontadas, importante salientar que os posicionamentos contrrios autorizao da interrupo da
gestao nos casos de anencefalia e m-formao possuem como base
a valorizao do direito vida em amplitude mxima, em qualquer situao ainda que a vida que se preserve seja breve, de apenas algumas horas ou mesmo minutos. Em contrapartida, os posicionamentos
favorveis autorizao da interrupo da gestao para esses casos
norteiam-se pela valorizao da dignidade e da integridade fsica e,
sobretudo, mental da mulher.11
Por fim, importante observar que o direito brasileiro contempla tanto o direito vida quanto o direito dignidade como direitos fundamentais constitucionais previstos no artigo 5 da Constituio Federal
de 1988 e que, portanto, em caso de conflito entre tais direitos faz-se
necessrio proceder a um balanceamento para que se verifique qual
deve prevalecer.
Este processo pode seguir uma linha de raciocnio mais objetiva,
buscando no ordenamento jurdico referncias para esse sopesamento12, ou simplesmente ser feito de forma menos objetiva e mais valohoje, o pressuposto tico do aborto por anomalia fetal o da autonomia reprodutiva, ou seja, a deciso sobre o aborto de carter estritamente individual e no deve haver qualquer tipo de constrangimento em torno dela. Alguns autores sugerem que o conceito de eugenia deva
ser entendido em seu sentido etimolgico, isto , como mera seleo ou escolha. Nessa perspectiva, no seria um erro considerar o aborto
por anomalia fetal como eugnico. H, no entanto, uma perspectiva poltica e histrica atrelada ao conceito de eugenia que o remete a um
passado de intolerncia e desrespeito, valores distantes do atual contexto do aborto por anomalia fetal. Nesse sentido, o mais correto seria
reservar o conceito de aborto eugnico para as situaes em que o aborto realizado contra a vontade da mulher e por valores discriminatrios. O segundo mal entendido sugere que, com a popularizao do aborto por anomalia fetal, haveria um crescimento da intolerncia contra
deficientes. Ora, mesmo para os pases onde o aborto por anomalia fetal no se restringiu s situaes de incompatibilidade com a vida,
tal como se prope no Brasil, este argumento. A liberdade de escolha quanto realizao do aborto no um valor em desarmonia com os
direitos dos deficientes, mesmo porque no h uma relao de causalidade entre os dois fenmenos, haja vista o fato de que grande parte das
deficincias resulta do envelhecimento e de traumas, no de m-formaes fetais. Assim sendo, no importa o quanto a prtica do aborto por
anomalia fetal torna-se popular: a deficincia ser sempre uma questo central para nossa sociedade, especialmente com o envelhecimento
crescente das populaes. DINIZ, Debora & RIBEIRO, Diaulas Costa. Aborto por Anomalia Fetal. Braslia: Letras Livres, 2004, p. 59 - 61.
11 Acerca do exerccio de sopesamento de valores na delimitao do alcance e do contedo de um direito, particularmente do direito vida,
interessante observar, apenas a ttulo de exemplo, manifestao do Tribunal Constitucional alemo, proferida em 1993, em caso conhecido
como Aborto II (88 BverfGE 203): Os embries possuem dignidade humana; a dignidade no um atributo apenas das pessoas plenamente
desenvolvidas ou do ser humano depois do nascimento... Mas, na medida em que a Lei Fundamental no elevou a proteo da vida dos embries acima de outros valores constitucionais, este direito vida no absoluto... Pelo contrrio, a extenso do dever do Estado de proteger
a vida do nascituro deve ser determinada atravs da mensurao da sua importncia e da necessidade de proteo em face de outros valores
constitucionais. Os valores afetados pelo direito vida do nascituro incluem do direito da mulher proteo e respeito prpria dignidade,
seu direito vida digna e integridade fsica e seu direito ao desenvolvimento da personalidade...
Embora o direito vida do nascituro tenha um valor muito elevado, ele no se estende a ponto de eliminar todos os direitos fundamentais das
mulheres sua autodeterminao. Os direitos das mulheres podem gerar situao em que seja admissvel em alguns casos, e at obrigatrio,
em outros, que no se imponha a elas o dever legal de levar a gravidez a termo... De acordo com: SARMENTO, Daniel. Legalizao do Aborto
e Constituio. In: Nos Limites da Vida: aborto, clonagem humana e eutansia sob a perspectiva dos direitos humanos. Lumen Juris Editora,
2007. p. 6. dem, p. 15.
12 Sem embargo, certo que, do outro lado da balana, existe uma justa e legtima preocupao com a vida do embrio. Embora haja ampla
discordncia sobre como qualificar a situao jurdica e moral do nascituro, indiscutvel que no se deve desconsiderar este importantssimo
145
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
rativa. dizer, neste segundo caso, optar pela prevalncia de um ou

outro direito em razo da valorao que se faz de um ou de outro.
A deciso, em casos de conflito de direitos fundamentais, caber
sempre ao Poder Judicirio. Sendo este o rgo destinado a oferecer
a prestao jurisdicional e, portanto, responsvel por definir o alcance
e a interpretao dos dispositivos legais e constitucionais interpretao legal, dever conduzir o sopesamento destes direitos, oferecendo
uma soluo para o caso concreto.
Assim, fundamental a verificao da interpretao dos tribunais
sobre o tema, pois so eles quem, de fato, oferecem os contornos e a
extenso do contedo dos direitos abstratamente previstos nas normas
legais, definindo por meio de uma resposta jurisdicional uma soluo
para as questes apresentadas de fato. Nesse sentido, a interpretao
jurisprudencial tambm prope um norte para todos os operadores do
direito e para a sociedade em geral.
4.1.2.a. ADPF 54 no Supremo Tribunal Federal e o debate
pblico sobre o tema
A ADPF 5413, ao ajuizada pela Confederao Nacional dos Trabalhadores da Sade14 perante o STF, teve como pedido a possibilidade de
realizao da interrupo da gestao quando verificada a anencefalia
ou m-formao fetal grave sem necessidade de autorizao judicial
nos casos em que essa seja a vontade da mulher. Para este tema, tal
ao constituiu-se como verdadeiro marco no cenrio poltico nacional,
contribuindo, inclusive, para reavivar o debate pblico sobre o aborto
em geral, tendo incitado a participao de diversos grupos e organizaes da sociedade civil na discusso circunscrita ao STF.
elemento no equacionamento do tratamento legal a ser dado para o caso. Portanto, se no parece correto ignorar os direitos da mulher na
fixao da soluo normativa para este grave e delicado problema como fez o legislador de 1940 , tampouco o seria negligenciar os valores
concernentes vida do embrio ou feto. Neste ponto, o entendimento que vem prevalecendo nas decises dos Tribunais Constitucionais de
todo o mundo o de que a vida do nascituro protegida pela Constituio, embora no com a mesma intensidade com que se tutela o direito
vida das pessoas humanas j nascidas. E, por razes de ordem biolgica, social e moral, tem-se considerado tambm que o grau de proteo
constitucional conferido vida intra-uterina vai aumentando na medida em que avana o perodo de gestao.
Assim, sob o prisma jurdico, o caso parece envolver uma tpica hiptese de ponderao de valores constitucionais, em que se deve buscar um
ponto de equilbrio, no qual o sacrifcio a cada um dos bens jurdicos envolvidos seja o menor possvel, e que atente tanto para as implicaes
ticas do problema a ser equacionado, como para os resultados pragmticos das solues alvitradas. dem, p. 6
13 Para mais informaes sobre o andamento desta ao, consultar:
http://www.stf.gov.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?numero=54&classe=ADPF&origem=AP&recurso=0&tipoJulgamento=M.
Acesso em 27.07.2008.
14 Mais informaes em: http://www.cnts.org.br. Acesso em 02.08.2008.
146
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
Essa participao foi insistentemente requerida por vrias organizaes sociais a ttulo de amicus curiae, o que foi recorrentemente negado pelo ministro relator, que apenas aceitou alguma interferncia no
processo mediante a convocao de audincia pblica em deciso
de 30 de setembro de 2004 com vrias entidades mdicas e sociais
que tinham (e tm) atuao ou interesse na matria.
A audincia pblica convocada em 2004 ocorreu somente em 2008,
deixando a questo em aberto durante este intervalo temporal. Ao
final, em vez de uma, foram realizadas quatro audincias no STF, para
as quais os setores da sociedade civil interessados foram chamados a
manifestar-se.
Na primeira, realizada em 28 de agosto de 2008, foram convocados
representantes de ONGs e entidades religiosas cujas opinies divergiram.
Na audincia de tera-feira, representantes dos espritas e
da hierarquia catlica manifestaram-se contra a possibilidade
de a mulher poder optar por encerrar a gravidez, se ficar determinado que o feto anencfalo. J representantes de grupos cristos pentecostais se disseram a favor da opo.15
A professora da Pontifcia Universidade Catlica de So
Paulo (PUC/SP) e doutora em Sociologia pela Escola de Altos Estudos em Cincias Sociais de Paris, Maria Jos Fontelas
Rosado Nunes, que falou como presidente da Catlicas pelo
Direito de Decidir (CDD) organizao no-governamental
(ONG) de que fundadora, defendeu o direito da mulher de
interromper a gravidez em casos de comprovada anencefalia.
Ela ressaltou que, apesar de ser pesquisadora, estava participando do debate como catlica feminista, mulher e cidad
brasileira. Ela lembrou que o Estado brasileiro um Estado
laico, que propicia liberdade de expresso para todas as igrejas e correlatas e, igualmente, para todos os demais cidados,
mesmo que no filiados a alguma religio. Dentro desse princpio, sustentou, no se pode impor a moral religiosa, transformando-a em poltica pblica.16
15 O Estado de S. Paulo digital. STF retoma audincia pblica sobre fetos anencfalos. Disponvel em: http://www.estadao.com.br/vidae/
not_vid231870,0.htm. Acesso em 05.09.2008.
16 O Estado de S. Paulo digital. Universal e CDD defendem direito ao aborto de anencfalo. Disponvel em: http://www.estadao.com.br/
147
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
J para a segunda audincia, realizada em 28 de agosto de 2008,

foram convocados polticos e representantes de entidades mdicas,
tambm com posies distintas sobre o assunto.
Ontem, mdicos obstetras e especialistas em gentica e
medicina fetal asseguraram no STF que bebs com anencefalia no tm nenhuma chance de sobreviver. (A anencefalia)
letal em 100% dos casos, afirmou o mdico e deputado federal Jos Aristodemo Pinotti (...) Alm das chances nulas de
sobrevivncia do beb, os especialistas disseram que a manuteno da gestao coloca em risco a vida da me. (...) O
presidente da Sociedade Brasileira de Gentica Mdica, Salmo
Raskin, tambm rebateu a alegao usada pelos contrrios
ao aborto de anencfalos, de que os bebs com a anomalia
poderiam ser doadores de rgos (...) porque tm mltiplas
deficincias e seus rgos so menores do que os das crianas
saudveis. (...) A defesa da manuteno das gestaes de fetos com anencefalia foi feita pelo deputado federal Luiz Bassuma, da Frente Parlamentar em Defesa da Vida - Contra o Aborto, e pela professora de biologia molecular da Universidade de
Braslia Lenise Martins Garcia. Lenise disse que os bebs com
anencefalia so deficientes, mas no mortos-vivos.
Na ocasio, o relator do caso no STF, ministro Marco Aurlio Mello,

declarou, em referncia forte oposio da Igreja Catlica a qualquer forma de interrupo da gravidez que vivemos sob a gide no
do direito cannico, mas do direito em si elaborado pelo Congresso
Nacional17.
Para a terceira audincia, realizada em 4 de setembro de 2008, foram convocados outros representantes da sociedade civil.
O ministro da Sade, Jos Gomes Temporo, defendeu ontem, na terceira audincia realizada no Supremo Tribunal Federal (STF), que seja liberado o aborto de fetos com anencefalia, procedimento que ele prefere chamar de antecipao de
parto. (...) O Ministrio da Sade defende essa garantia, fundamentado, entre outras razes, na dolorosa experincia de
situaes em que mes so obrigadas a levar sua gestao,
vidae/not_vid231058,0.htm. Acesso em 05.09.2008.
17 O Estado de S. Paulo digital. Aborto de anencfalos vai passar por 11 a 0. Disponvel em: http://www.estado.com.br/editorias/2008/08/29/
ger-1.93.7.20080829.8.1.xm>. Acesso em 05.09.2008.
148
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
mesmo sabendo que o feto no sobreviver aps o parto. (...)

No mesmo evento, o mdico Dernival da Silva Brando, que
trabalha h 50 anos como obstetra, afirmou que A me no
pode ser chamada de caixo ambulante, como dizem por a.
Pelo contrrio, ela tem sua dignidade aumentada por respeitar
a vida do seu filho. (...)
A sociloga e cientista poltica Jacqueline Pitanguy tambm
defendeu que as mulheres tenham o direito de decidir se querem ou no manter a gravidez nesses casos. O direito de escolha um ato de proteo e solidariedade dor e ao sofrimento
das mulheres que vivenciam uma gravidez de feto anencfalo,
anomalia incompatvel com a vida em 100% dos casos, disse
ela. (...) Contrria interrupo da gravidez, a representante
da Associao para o Desenvolvimento da Famlia (Adef), Ieda
Therezinha Verreschi, defendeu que h vida humana no feto
anencfalo e, por isso, retir-lo do tero antes do momento
do parto seria um retorno da sociedade barbrie. Para ela,
h risco de se avaliar o ser humano pela sua eficincia. Na intolerncia diante do imperfeito perderamos a capacidade de
amar, o que diminui o ser humano.18
Da quarta e ltima audincia, no dia 16 de setembro de 2008, participaram tambm representantes da sociedade civil.
No ltimo dia de audincia pblica no Supremo Tribunal Federal (STF) para debater a questo, o representante do Ministrio Pblico Federal, o subprocurador-geral da Repblica
Mrio Gisi, defendeu que as grvidas que esperam fetos com
a anomalia tenham o direito de escolher entre interromper a
gestao ou esperar o nascimento da criana.
Gisi afirmou que a audincia demonstrou que constrangedora a idia de algum decidir por outra pessoa em situaes
de extremo sofrimento, como a gravidez de feto anencfalo.
E constrangedor para os direitos humanos admitir que o Estado se imiscua no mago da intimidade do lar para decretarlhe condutas que torturam e afetam a esfera ntima da frustrada me, disse o subprocurador.(...)
18 O Estado de S. Paulo digital. No STF, ministro da Sade defende direito ao aborto de anencfalos. Disponvel em: http://www.estado.com.
br/editorias/2008/09/05/ger-1.93.7.20080905.1.1.xml. Acesso em 05.09.2008.
149
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Tambm presente audincia, a ministra da Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres, Nilcia Freire, garantiu que
o Sistema nico de Sade (SUS) tem condies de atender as
gestantes que descobrem que seus fetos tm a anomalia.
O mdico psiquiatra Talvane Marins de Moraes afirmou que
obrigar uma mulher a manter a gravidez de feto anencfalo
equivale a submet-la a uma tortura. como se o Estado estivesse promovendo a tortura em uma mulher, que mais tarde
pode apresentar um quadro grave de estresse ps-traumtico
que a leve, em situaes extremas, tentativa de auto-extermnio, ou suicdio, advertiu o mdico.
A mdica ginecologista e obstetra Elizabeth Kipman Cerqueira opinou que as gestaes de fetos com anencefalia devem ser mantidas. Segundo ela, a gestante sofre riscos maiores
se optar pela antecipao do parto. Segundo ela, esse procedimento um trabalho de parto prolongado, que pode durar
dias e pode causar problemas como infeco.19
Aps a ltima audincia, o relator da Argio de Descumprimento

de Preceito Fundamental no Supremo Tribunal Federal, ministro Marco
Aurlio Mello, afirmou que no h pressa para julgar o caso, mas que
espera que a sesso ocorra em novembro de 2008.
Note-se que a realizao das audincias no significa a possibilidade
de uma deciso imediata por parte da Suprema Corte. Com fundamento nas declaraes apresentadas em plenrio pelas entidades convocadas, bem como nas informaes dos autos, os ministros proferiro uma
deciso final sobre o tema, determinando, conseqentemente, a vida
de muitas gestantes brasileiras que vivenciam tal situao. A expectativa da sociedade como um todo a de que o Supremo realize a votao final do caso, com a definio do tema, o mais breve possvel.
4.1.3. Apresentao e anlise dos dados classificados com as
palavras-chave anencefalia e m-formao
Especificamente em relao a estes casos, alm dos critrios utilizados tambm para os outros temas (e j apontados na parte intro19 O Estado de S. Paulo digital. MPF defende liberar interrupo de gestao de anencfalo. Disponvel em: http://www.estadao.com.br/
vidae/not_vid242891,0.htm. Acesso em 20.09.2008.
150
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
dutria deste trabalho), foi realizada uma anlise qualitativa a partir

do estudo dos resultados dos julgamentos, conforme os seguintes critrios:
Autorizado: identifica os casos em que o pedido de autorizao para a realizao da interrupo da gestao foi concedido;
No autorizado: identifica os casos em que o pedido de autorizao para a realizao da interrupo da gestao foi
negado;
Fixao de competncia: identifica os casos nos quais se discute se o mrito de julgar um pedido de autorizao da interrupo da gestao de competncia cvel ou criminal.
Perda de objeto: identifica os casos nos quais, durante o processo, notadamente em razo da demora na prestao jurisdicional, ocorre a perda do objeto do pedido pleiteado, no
caso, a autorizao para a interrupo da gestao. Assim,
tem-se a perda do objeto da ao mediante a morte do feto
em razo de seu nascimento ou em situaes em que a gestao encontra-se muito avanada, o que inviabilizaria a realizao do procedimento.
Em relao ao total de casos, os de anencefalia e m-formao correspondem a um percentual de 7%, sendo 3% relativos a casos de mformao e 4% relativos a casos de anencefalia.
151
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
servio mdico 7%
referncia 3%
violncia 31%
processual 14%
priso 3%
outros 3%
Grfico. 47
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
casos classificados
por palavrachave com
destaque
para "anencefalia" e "mformao
legal 2%
acidente 3%
mformao
3%
anencefalia 4%
calnia 1%
indenizao 7%
clandestino 8%
imputao 2%
espontneo 1%
Em nmeros absolutos, foram encontrados nos tribunais estaduais e superiores 5220 casos tratando sobre ms-formaes fetais
em geral, sendo que 31 diziam respeito a anencefalia, e 21, a
outros tipos de m-formao fetal21. Destes, 46 foram casos julgados
em tribunais estaduais, e seis, em tribunais superiores.
Apresenta-se, a seguir, a distribuio dos casos de acordo com o tribunal no qual foram julgados. Identificou-se a incidncia desta temtica em dez dos 26 tribunais estaduais do pas, bem como nos tribunais
superiores. Observam-se as informaes sobre a distribuio dos casos
por ano de julgamento, que tambm foram apontados de acordo com
os tribunais em que foram decididos. interessante notar como os
estados de So Paulo e Rio Grande do Sul concentram a maioria dos
20 Vale observar que o nmero reduzido de casos de anencefalia e m-formao fetal encontrados nos tribunais justifica-se primordialmente
pelo fato de que na maioria dos casos, quando o procedimento autorizado em primeira instncia, logo realizado. Alm disso, h de
considerar-se que muitos casos nem chegam aos tribunais, na medida em que a interrupo da gestao feita sem autorizao judicial,
especialmente de formas clandestinas ou em hospitais particulares, sendo que o controle efetivo destes procedimentos muito complexo.
Segundo estimativas, at 2004 houve cerca de trs mil autorizaes para a interrupo de gestaes de fetos inviveis no Brasil. De acordo
com: PIMENTEL, Silvia & GOLLOP, Thomas em: O STF e a Anomalia Fetal Grave: justia. Disponvel em:
http://www.academus.pro.br/site/pg.asp?pagina=detalhe_artigo&titulo=Artigos&codigo=689&cod_categoria=10&nome_
categoria=Artigos%20de%20livre%20acesso. Acesso em 05.09.2008.
21 Reforce-se que os casos de anencefalia e m-formao fetal foram equiparados para termos de anlises de resultados e de interferncia
de argumentos religiosos e pr direitos das mulheres. Frise-se, ainda, que esta classificao diferenciada entre anencefalia e m-formao
foi possvel a partir do prprio contedo dos acrdos, sendo que a equiparao aqui estabelecida como se ambas as espcies de mformao tivessem como resultado a inviabilidade da vida extra-uterina funda-se na referncia constante a fetos inviveis nos votos dos
desembargadores. Conforme j informado, no foi aprofundada a anlise de casos de m-formao fetal diversos da anencefalia, visto que
este estudo foge aos parmetros estabelecidos para a pesquisa.
152
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
casos tanto de anencefalia como de m-formao fetal. Em verdade,

h tribunais, como os de Gois e Mato Grosso, em que nem mesmo
identificam-se casos de m-formao, mas to-somente de anencefalia.
10
9
6
4
1
1
1
STF
1
STJ
TJ
GO
TJ
MG
3
TJ
MS
TJ
MT
TJ
PE
TJ
RJ
anencefalia
1
TJ
RN
m-formao
TJ
RO
TJ
RS
TJ
SP
Grfico. 48
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Total de casos
classificados
com as palavras-chave
anencefalia e mformao
distribudos
por tribunal
4.1.3.a. Tendncias regionais

Para ter-se um panorama regional dos casos de anencefalia e mformao e identificar-se possveis tendncias, os acrdos foram analisados conforme sua presena por regio do pas (adotando-se o critrio geogrfico que divide o pas em cinco regies: Norte, Nordeste,
Centro-Oeste, Sul e Sudeste22).
Foram constatadas diferenas regionais tanto no que se refere
quantidade de casos como sua classificao. Em algumas regies no
se verificou nenhum caso de m-formao fetal, em outras h essa
diferenciao entre anencefalia e outras ms-formaes fetais explcita nos acrdos. Os percentuais tambm indicam uma diferenciao
quanto relevncia que o tema ocupa entre o panorama geral dos
demais casos envolvendo aborto que alcanam os tribunais.
Neste sentido, observa-se que na regio Norte no h casos de mformao, e os de anencefalia representam 20% do total de casos de
aborto da regio.
22 Este critrio de distribuio de casos por regies foi adotado para todas as demais anlises, inclusive sobre os outros subtemas estudados.
153
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
anencefalia 12%
violncia 32%
Grfico. 49
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
casos classificados com
as palavras-chave
anencefalia
e m-formao na regio
Norte
clandestino
medicamento 20%
referncia
7%
indenizao 7%
processual 7%
priso 7%
A regio Nordeste tambm no apresenta casos de m-formao, e o percentual de casos de anencefalia corresponde a 12%
do total.
acidente 4%
anencefalia 12%
violncia 34%
Grfico. 50
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
as palavras-chave
anencefalia
e m-formao na regio
Nordeste
clandestino
8%
clandestino
medicamento 12%
referncia
4%
processual 18%
imputao 4%
priso 4%
J nas regies Centro-Oeste, Sudeste e Sul foi possvel identificar

casos de anencefalia e de m-formao fetal, sendo os percentuais de
7%, 2%, 6% e 2%, 2%, 2%, respectivamente, conforme pode-se extrair
dos grficos apresentados a seguir.
154
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
anencefalia 7%
acidente 4%
calnia 2%
clandestino 7%
violncia
28%
clandestino
medicamento 9%
imputao
2%
indenizao
5%
servio
mdico 5%
legal 4%
m-formao 2%
referncia 4%
outros 2%
priso 4%
processual 15%
Grfico. 51
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
as palavras-chave
anencefalia
e m-formao na regio
Centro-Oeste
anencefalia 2%
acidente 2%
violncia 32%
calnia 1%
clandestino 7%
clandestino
medicamento 6%
espontneo 1%
imputao 3%
indenizao 8%
legal 2%
m-formao
2%
outros 3%
priso 2%
servio
mdico 8%
referncia 2%
processual 17%
Grfico. 52
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
as palavras-chave
anencefalia
e m-formao na regio
Sudeste
155
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
anencefalia 6%
acidente 4%
calnia 1%
clandestino 8%
violncia 30%
clandestino
medicamento 16%
Grfico. 53
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
as palavras-chave
anencefalia
e m-formao na regio
Sul
espontneo 1%
indenizao 6%
legal 1%
servio
mdico 6%
m-formao 2%
outros 3%
priso 4%
processual 4%
referncia 8%
Quando os resultados dos acrdos de anencefalia e m-formao fetal foram relacionados com a regio do pas qual pertenciam, constatou-se que as regies com mais decises judiciais de
segundo grau autorizativas do procedimento foram as Sul e Sudeste,
sendo que 80% das autorizaes concedidas no pas esto concentradas nos estados dessas regies.
Grfico. 54
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Resultados de
as palavras-chave
anencefalia e mformao
distribudos
por regio
2
2
12
1
2
9
autorizado
Sul
xao de
competncia
Sudeste
Norte
no
autorizado
Nordeste
1
2
perda de
objeto
Centro-Oeste
Uma das interpretaes possveis para tal constatao a que parte do pressuposto de que nas mesmas regies em que h uma maior
156
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
capacidade de litigncia23 Sul e Sudeste h tambm maior quantidade de autorizaes para interrupes de gestao.
Nesse ponto, vlido destacar que significativo nmero de demandas provenientes das regies Sul e Sudeste do pas poderia ocorrer,
segundo tal hiptese, em razo da referida maior capacidade de litigncia decorrente do elevado ndice de Desenvolvimento Humano
(IDH) presente nessas regies do Brasil os estados das regies Sul e
Sudeste possuem IDHs que variam entre 0,765 e 0,822, que esto entre
os mais elevados do pas. importante notar que o IDH geral do Brasil
de 0,766 (dados de 2000)24.
Considerando-se esses dados, pode-se inferir que melhores condies sociais significam tambm maior acesso a informaes e maior
conhecimento dos direitos, o que leva, muitas vezes, a uma litigncia
mais consistente.
possvel, tambm, que em algumas regies o acesso a servios
de sade e a atendimento mdico seja mais precrio, o que dificulta
a realizao de pr-natal e a identificao precoce de casos de mformao fetal, contribuindo, portanto, para que eventuais casos no
cheguem ao conhecimento do poder judicirio.
Assim, essas duas situaes conjugadas diferenas significativas
de IDH entre as regies e a precariedade do servio mdico prestado
em algumas partes do pas podem ser indicativos para que haja uma
maior concentrao de casos em determinadas regies, de sorte que
indispensvel ressaltar que os dados apresentados no grfico a seguir
no devem ser interpretados no sentido de se presumir uma maior
incidncia de anencefalia e m-formao em determinadas regies.
Deve-se, sim, olhar para esta informao estatstica atentando-se para
a maior capacidade de identificar-se a doena e tambm de propor-se
demandas judiciais a respeito.
Ademais, no contexto geral do tema perante os tribunais estaduais
destaca-se o Sul do pas, onde se verifica, proporcionalmente, mais
autorizaes do que no autorizaes, o que denota uma tendncia
progressista nesta regio.
23 Ver nota 21, no captulo Apresentao geral de dados
24 Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento. ndice de Desenvolvimento Humano Municipal, 1991 e 2000: Todos os Estados do
Brasil. Disponvel em: http://www.pnud.org.br/atlas/ranking/IDH-M%2091%2000%20Ranking%20decrescente%20de%20Estados%20(pelos%20
dados%20de%202000).xls. Acesso em 20.08.2008.
157
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Na regio Nordeste, apesar do nmero reduzido de casos, os julgados tiveram como resultado a autorizao, excetuando-se um no qual
no se julgou o mrito, mas to-somente a fixao de competncia,
decidindo-se se a autorizao para a interrupo da gestao matria afeita justia cvel ou criminal.
Nas demais regies Norte e Centro-Oeste , tambm com nmero reduzido de casos, a proporo foi prxima entre casos autorizados,
no autorizados e cujo objeto foi perdido.
Por fim, as regies Norte e Nordeste tiveram pouca representatividade.25 Cada uma teve casos julgados em apenas dois dos seis anos
pesquisados. O nico ano no qual houve decises sobre o tema em
todas as regies foi 2005.
4.1.3.b. Instrumentos jurdicos utilizados
No estudo tambm foi possvel identificar quais so as medidas jurdicas aes ou recursos mais utilizadas para debater-se, perante
os tribunais, a questo da anencefalia e da m-formao fetal. Seguem
alguns dados encontrados.
9
Grfico. 55
TRIBUNAIS
SUPERIORES
Total de casos
classificados
anencefalia
e m-formao distribudos por tipo
de ao ou
recurso
10
2
6
4
1
ADPF
1
apelao
cvel
apelao
criminal
anencefalia
conito de
competncia
habeas
corpus
mandado de
segurana
m-formao
25 Cabe lembrar que nos sites dos tribunais de alguns estados destas regies no havia dados disponveis em relao jurisprudncia dos
anos pesquisados.
158
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
Inicialmente, a equipe de pesquisa esperava encontrar uma maioria

de casos propostos por meio de habeas corpus, tendo-se em vista que
este remdio constitucional permite o julgamento de questes afeitas privao indevida da liberdade individual. Surpreendentemente,
essa ao muito pouco usada se comparada aos demais instrumentos
jurdicos disponveis.
O habeas corpus pode ser preventivo, como nos casos de anencefalia e m-formao em que o pedido feito no sentido de que a gestante no seja posteriormente processada e condenada pela prtica
de uma conduta que, em tese, pode ser considerada crime especificamente, a interrupo da gestao em razo da inviabilidade da vida
extra-uterina do feto pode ser tipificada como aborto por algumas
linhas interpretativas mais conservadoras.
Verificou-se que o mandado de segurana constitui um remdio judicial bastante utilizado para solicitar-se autorizao para a interrupo
da gestao em casos de anencefalia e m-formao. Tambm causou
surpresa o fato de a questo chegar s cortes via apelaes cveis e
outros tipos de aes (como conflitos de competncia e outros).
Tendo-se em vista a pluralidade de mecanismos jurdicos utilizados
para a tratativa do tema, buscou-se, tambm, capturar tendncias
na utilizao das diversas espcies de instrumentos jurdicos (dentre
aes, recursos e remdios constitucionais) entre as cinco regies do
pas.
159
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
4
1
2
apelao
criminal
anencefalia
mandado de
segurana
Nordeste
1
Sul
1
Sudeste
Centro-Oeste
Sudeste
Centro-Oeste
habeas
corpus
Norte
2
1
Nordeste
2
Sul
Norte
Sudeste
apelao
cvel
1
1
Sudeste
2
1
Nordeste
1
1
Centro-Oeste
Grfico. 56
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de casos
classificados
anencefalia
de ao ou
recurso e
regio
1
4
outros
m-formao
Assim, nota-se que na regio Sudeste o mecanismo jurdico

mais utilizado para buscar-se a autorizao para interrupo da
gestao em casos de anencefalia e m-formao o mandado de
segurana, enquanto que no Sul a apelao criminal faz esse papel. O
habeas corpus parece ser medida utilizada apenas em estados da regio Sudeste e Centro-Oeste. J a apelao cvel somente proposta
nas regies Centro-Oeste, Nordeste e Sudeste.
A anlise do tipo de medida jurdica manejada tambm foi associada
aos resultados para pedidos de autorizao para interrupo da gestao
em caso de anencefalia e m-formao fetal. Veja-se, primeiramente,
os dados agrupados entre tribunais estaduais e superiores.
160
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
8
2
4
1
10
3
2
3
1
1
ADPF
apelao
cvel
apelao
criminal
conito de habeas
competncia corpus
autorizado
em andamento
xao de
competncia
no autorizado
mandado de
segurana
perda de objeto
Grfico. 57
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Resultados de
as palavras-chave
anencefalia
de ao ou
recurso
Observando-se o grfico a seguir, percebe-se que todas as apelaes

cveis, criminais e mandados de segurana encontram-se nos tribunais
estaduais, bem como metade dos habeas corpus e um caso de conflito
de competncia.
8
2
4
1
10
1
1
3
4
1
apelao
cvel
autorizado
apelao
criminal
conito de
competncia
no autorizado
habeas
corpus
perda de
objeto
mandado de
segurana
xao de
competncia
Grfico. 58
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Resultados de
as palavras-chave
anencefalia
de ao ou
recurso
Como se nota, a utilizao do mandado de segurana, remdio

constitucional mais utilizado nestes casos, apresenta os resultados
mais efetivos efetividade aqui entendida como capacidade de pre161
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
servar a sade fsica e mental da gestante, sendo, portanto, a efetividade identificada com a concesso da autorizao para a realizao
do procedimento com o maior nmero de interrupes da gestao
autorizadas. Em seguida, a apelao criminal tambm se mostrou adequada para obter-se a autorizao, sendo que, surpreendentemente26,
apresentou apenas dois casos em que houve perda do objeto quando
do julgamento da ao. Inusitadamente, o habeas corpus bem pouco
utilizado, sendo sua efetividade em termos de autorizao equiparada
da apelao cvel.
Este dado bastante curioso, j que, conforme mencionado, ao menos em teoria, o habeas corpus remdio constitucional destinado a
proteger a ameaa ou efetiva restrio indevida da liberdade. Ou seja,
esperava-se que esta ao fosse utilizada com o objetivo de garantir-se
a liberdade da gestante e do mdico mediante o seu no indiciamento27 por crime nem a sua condenao penal quando da realizao da
interrupo da gestao por motivos de anencefalia e de m-formao
fetal.
A apelao cvel, por sua vez, uma espcie de recurso cvel, por
isso desperta interesse o fato de estar sendo utilizada como medida
jurdica para tratar-se de um tema que levanta acaloradas discusses
de ordem penal, haja vista que a interrupo da gravidez em casos de
anencefalia muitas vezes tratada como aborto e, em alguns casos,
inclusive como aborto eugnico.
Assim, surpreendente verificar que a apelao cvel tem sido uma
medida jurdica utilizada para solicitar a interrupo da gravidez em
casos de anencefalia e m-formao fetal, em muitos casos sendo, inclusive, efetiva. Ao que parece, alguns magistrados optam por decidir
um caso de matria penal na esfera cvel, entendendo tratar-se de
situao extrema e que necessita de resposta jurisdicional pronta e
rpida, no invocando, nesses casos, a incompetncia por matria, o
que lhes impediria de julgar o recurso.
26 Enquanto o habeas corpus e o mandado de segurana so aes de julgamento mais rpido na medida em que seguem um rito processual
diferenciado e especial, mais breve , a apelao criminal segue a regra do processo comum (ordinrio), sendo que seu julgamento tende a
ser mais demorado. Da a surpresa em se verificar que em muito poucos casos ocorreu a perda do objeto.
27 O indiciamento ocorre na fase pr-processual, ou seja, ainda de inqurito policial, em que se averigua os indcios de autoria e materialidade do crime. Verifica-se se o crime de fato ocorreu (materialidade) e quem so os responsveis (ou responsvel) pelo seu cometimento.
O indiciamento a indicao, pela autoridade policial, do provvel autor do crime. O indiciamento no leva necessariamente o provvel
suspeito a tornar-se ru na ao penal, pois a acusao formal de qualquer pessoa, em processo criminal, depende do convencimento do
promotor de justia. Assim, possvel que uma pessoa seja indiciada na fase pr-processual e no seja apontada com ru na ao penal
movida pelo Ministrio Pblico.
162
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
Observe-se que o habeas corpus tambm foi o mecanismo mais utilizado para que se levasse os casos de anencefalia e m-formao ao
tribunais superiores. No entanto, no se mostrou efetivo, pois, apesar
de constituir-se em medida de urgncia, na maior parte dos casos no
teve deciso final em razo da perda de objeto, provavelmente verificada devido morte da criana aps o seu nascimento ante a demora
na prestao jurisdicional, conforme verifica-se.
4
ADPF
habeas corpus
em andamento
perda de objeto
no autorizado
Grfico. 59
TRIBUNAIS
SUPERIORES
Resultados de
as palavras-chave
anencefalia
de ao ou
recurso
4.1.3.c. Anlise temporal dos dados

Durante o perodo analisado, verificou-se, ainda, uma queda significativa de demandas no ano de 2004 e um posterior crescimento aps
esta data.
3
5
10
8
2
4
2003
2004
3
1
2001
2002
m-formao
2005
anencefalia
2006
Grfico. 60
TRIBUNAIS
SUPERIORES
Total de casos
classificados
anencefalia
e m-formao distribudos por ano
de julgamento
163
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
provvel que essa diminuio seja conseqncia da propositura

da j referida ADPF 54, em 17 de junho de 2004, que pleiteava a possibilidade de interrupo da gravidez sem necessidade de autorizao
judicial nos casos de anencefalia.
Em 1 de julho de 2004, o STF proferiu deciso liminar28 nesta ao,
permitindo a realizao de interrupo da gestao, inclusive com
a dispensa de autorizao judicial em caso de comprovao de feto
anencfalo. Note-se que a liminar tambm determinava o sobrestamento29 de todos os processos relativos ao tema nos demais tribunais
at julgamento definitivo da matria.
Esta medida liminar tem possvel relao com a diminuio de demandas verificada no ano de 2004, uma vez que a concesso da liminar
tornou incua a necessidade de recorrer-se aos tribunais para obter-se
o direito de interromper a gravidez nesses casos. Esta deciso, exarada exclusivamente pelo relator do caso, foi revogada apenas em 20 de
outubro de 200430, oportunidade em que se manteve o sobrestamento
dos feitos nos demais tribunais, mas revogou-se a autorizao para que
as gestantes que assim optassem interrompessem a gestao em caso
de anencefalia sem necessidade de autorizao judicial para tanto.
Assim, parece bastante razovel que no ano de 2004 tenha havido diminuio to brusca no nmero de casos julgados pelos diversos
tribunais do pas. Em primeiro lugar, em razo da liminar autorizando
a realizao do procedimento independente de ordem judicial, e em
segundo, em razo da suspenso das decises que estavam em curso.
Curioso notar tambm que, no obstante tenha sido declarado o
sobrestamento dos feitos atinentes matria nos demais tribunais brasileiros deciso ainda no revogada pela Suprema Corte , os rgos
28 A concesso de medida liminar abrange uma deciso antecipada do tribunal acerca do caso sem que se tenha avaliado o mrito da causa
em toda a sua extenso. A sua concesso ocorre apenas extraordinariamente e em situaes excepcionais, mediante a verificao de uma
situao ftica que torne necessrio um posicionamento antecipado do tribunal. De acordo com o artigo 461, 3 do Cdigo de Processo
Civil,: Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a
tutela liminarmente ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo,
em deciso fundamentada. Assim, nesse caso concreto o ministro relator permitiu, antes da anlise aprofundada do mrito do caso, que os
procedimentos de interrupo da gestao em casos de anencefalia fossem realizados independentemente de autorizao judicial.
29 O sobrestamento de um feito a paralizao, suspenso do julgamento e anlise de determinado processo. No caso da deciso do STF,
esta deciso de sobrestamento teve efeito erga omnes, ou seja, teve validade para toda a sociedade, paralisando os julgamentos sobre o
tema nos demais tribunais do pas. A idia que, em razo da intensa controvrsia judicial acerca do tema, todos os magistrados aguardem
a pacificao da matria pelo tribunal superior, de maneira a que a posterior deciso do tribunal inferior esteja de acordo com o que foi
pacificado. Com isto, pretende-se evitar uma verdadeira enxurrada de recursos aos tribunais superiores, diminuindo o fluxo de demandas
perante estes rgos e mantendo-se as decises dos tribunais estaduais.
30 Sendo vencidos os ministros Carlos Britto, Calso de Mello e Seplveda Pertence, que propugnavam pela manuteno da medida liminar.
164
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
do poder judicirio estadual seguiram manifestando-se em casos dessa

natureza, haja vista que foram encontradas decises nos anos de 2005
e 2006. Talvez isto se deva relevncia da matria e s questes que
ela suscita, necessitando sempre de soluo urgente. Por fim, importante salientar que, embora se verifique um aumento no nmero de
casos aps a revogao da liminar, o STF ainda no julgou a ADPF 54 e
encontra-se sem um posicionamento consolidado para esses casos.
4.1.3.d. Resultados dos acrdos: tribunais estaduais
Um dado bastante relevante diz respeito relao dos percentuais
de decises que concederam ou no a autorizao para a realizao da
interrupo da gestao e os percentuais relativos perda de objeto,
tendo em vista o espao amostral contendo a totalidade de casos de
anencefalia e m-formao fetal nos tribunais estaduais.
perda de objeto 9%
no autorizado
35%
fixao de
competncia 2%
autorizado 54%
Grfico. 61
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual
dos tipos de
resultados
dos acrdos
classificados
anencefalia
e m-formao
H de ressaltar-se a existncia de uma tendncia favorvel concesso de autorizao para a interrupo da gestao em caso de mformao e anencefalia com 54% das decises, em oposio a 35% de
negativas para a realizao do procedimento. A perda de objeto ocorreu em apenas 9% dos casos, o que indica tambm que as cortes estaduais buscam agilidade nos julgamentos quando se apresenta um caso
de anencefalia ou m-formao. Frise-se que a tendncia favorvel
concesso de autorizaes para a interrupo da gestao em caso de
m-formao e anencefalia significativa nos tribunais estaduais, o
que no se verifica nos tribunais superiores, como ser posteriormente
165
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
demonstrado.
Vale notar, tambm, que consta do grfico uma porcentagem referente fixao de competncia (2%).31 Estes foram os casos em que
a deciso do tribunal envolvendo a anencefalia e m-formao no
abordou o mrito da questo, ou seja, no se manifestou acerca da
possibilidade ou no da realizao do procedimento mdico, mas tosomente fixou a competncia para julgamento da matria. Estes so
casos em que provavelmente o pedido foi feito perante o juzo cvel
que, suscitando o conflito de competncia, buscou a orientao dos
tribunais para saber se o caso seria julgado em instncia cvel ou criminal. Nesses casos inexiste argumentao relativa ao tema aborto ou
interrupo da gestao e m-formao fetal, ocorrendo apenas um
debate sobre o juzo competente para analisar tais matrias.
4.1.3.e. Resultados dos acrdos: tribunais superiores: Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal
Diferente dos tribunais estaduais, nos tribunais superiores brasileiros pde-se constatar que no h resultados favorveis para pedidos
de autorizao de interrupo de gravidez, seja porque a concesso
mesmo negada, o que acontece em menor proporo, seja porque
ocorre perda do objeto a ser julgado: o feto nasce ou a gestao chega
aos meses finais, inviabilizando o procedimento.
no autorizado 17%
Grfico. 62
TRIBUNAIS
SUPERIORES
Percentual
dos tipos de
resultados
dos acrdos
classificados
anencefalia
e m-formao
em andamento
17%
perda de objeto 66%

31 Importa lembrar que como alguns casos de anencefalia foram propostos perante o juzo cvel, sendo o juzo competente o criminal, os
resultados aferidos em alguns acrdos referiram-se apenas fixao de competncia, no abordando o mrito da questo sobre a autorizao ou no da interrupo da gestao. A fixao de competncia o incidente processual no qual um juzo, quando entende que no tem
competncia para julgar determinado caso, invoca a jurisdio do tribunal solicitando que este determine o juzo competente para a matria.
Assim, ao final da deciso do tribunal, os autos so remetidos ao juzo, que dever analisar o caso, quando, ento, este ter novo incio.
Portanto, o tribunal no se manifesta acerca da matria de fundo, limitando-se a decidir sobre a qual juzo cabe a deciso daquele caso.
166
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
Nota-se no grfico que em 66% dos casos o resultado do acrdo

foi a perda do objeto, ou seja, houve morte do feto ou a gestao
encontrava-se em fase adiantada. Podem ser apontados como motivos
para esta perda de objeto, em alguns casos, o fato de no ser levada
em considerao a urgncia da realizao da interrupo. No mais,
verificou-se que a perda do objeto da ao tambm ocorreu em razo
de que se entra com recursos contra autorizaes j concedidas para
o procedimento, o que provoca demora no desenrolar do processo.
Em um caso no qual a autorizao para a interrupo da gestao
no foi concedida, o argumento utilizado foi o de que no se pode
exigir do magistrado que altere a lei, mas apenas que a interprete.
Neste caso, inicialmente a interrupo fora autorizada no tribunal do
estado do Rio de Janeiro, no entanto, impetrou-se um habeas corpus
em favor do feto no STJ, que posicionou-se contrrio realizao do
procedimento.
Relevante observar que nos tribunais superiores no foram encontrados, para o perodo pesquisado, decises favorveis autorizao para a interrupo da gestao em caso de anencefalia ou mformao fetal. Esta parece ser uma informao que merece especial
considerao, se for levada em conta a quantidade de casos que tm o
seu objeto perdido e que, por isso, inviabilizam, via de regra, as manifestaes dos magistrados a respeito do caso. Ora, fundamental que
a sociedade saiba o posicionamento dos tribunais superiores acerca de
temas to relevantes quanto os ora analisados, pois so estes tribunais
que tm a palavra final. So as decises destas instncias que orientam todos os demais rgos do judicirio, os operadores do direito e
a sociedade como um todo. Portanto, a ausncia de declaraes por
parte destas instncias decisrias em casos concretos e a demora no
julgamento da Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental
(caso ainda sem deciso final, cujas particularidades j foram anteriormente abordadas) deixa toda a sociedade sem uma resposta jurdica, inviabilizando uma tomada de deciso por parte dos cidados de
acordo com a lei e o seu alcance em casos especficos.
4.1.3.f. Resultados e anlise segundo contedo argumentativo
Tendo em vista que um dos objetivos centrais do projeto era verificar se havia interferncia da religio nas decises judiciais sobre o
167
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
tema, os resultados dos acrdos foram combinados com as concluses referentes identificao ou no da interferncia de grupos ou
argumentos religiosos, bem como da interferncia de argumentos ou
grupos feministas.
As diferenas entre tribunais estaduais e superiores, quando observados estes aspectos, foi marcante. Percebeu-se que os tribunais
superiores, diferentemente dos estaduais, constituem-se como um frum de incidncia privilegiado dos grupos religiosos e feministas. Notou-se tambm que enquanto nos superiores os magistrados no apresentavam argumentos fundados em doutrinas religiosas, esta prtica
mostrava-se presente dentre os desembargadores. Contrariamente, os
estaduais pouco contavam com a participao de grupos religiosos e
feministas, atuao que se mostra constante perante os superiores em
casos de destaque social, como a j referida Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental.
4.1.3.g. Participao de grupos religiosos e interferncia
direta da religio
Constatou-se, nas decises dos tribunais estaduais, que no houve
participao direta de membros de grupos religiosos como parte dos
casos.
Verifica-se, ento, que, apesar de na sociedade existirem grupos
religiosos com posicionamentos sobre o tema aborto em geral, contrrios , tais setores no interferem diretamente nos resultados das
decises judiciais sobre o assunto.
No entanto, ainda que representantes de grupos religiosos no tenham sido identificados como parte nos casos, houve interferncia direta da religio uso de argumentaes ou textos de alguma doutrina
religiosa em 15% deles, dos quais quatro tiveram como resultado a
no autorizao do pedido de realizao de aborto, e trs, a autorizao, conforme representado graficamente a seguir.
168
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
Grfico. 63
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
as palavras-chave
anencefalia
e m-formao com
interferncia
direta da religio identificada
sim 15%
no 85%
perda de
objeto
no autorizado
xao de
competncia
autorizado
12
22
sim
no
Grfico. 64
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Resultados
dos acrdos
classificados
anencefalia
e m-formao com
interferncia
Pde-se observar que a presena de argumentao religiosa, quando identificada, interferiu nos resultados dos acrdos, tendendo a fazer com que os pedidos de autorizao para a interrupo da gestao
em caso de anencefalia e m-formao fossem negados.
Em alguns acrdos houve manifestao explcita de que a autorizao para a interrupo no deveria ser concedida, alegando-se para
tanto que a vida divina, ou que o feto possui esprito, inclusive reivindicando-se, em algumas situaes, explicitamente a doutrina
crist. Em outros, menos explcitos, mas tambm adotando-se uma
deciso a partir de valores morais especficos e com pouca base legislativa, notou-se uma argumentao estruturada na defesa de que o sofrimento (no caso, da mulher gestante) prprio da condio humana,
devendo ser suportado por quem gesta fetos com m-formao, o que
169
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
minimiza e considera de pouca importncia o sofrimento das mulheres

nestes casos.
Embora raro, houve tambm argumentao religiosa que relativizava o direito vida do feto ao defender a necessidade de poupar-se
a me do sofrimento de ter em seu ventre um feto invivel neste
caso, evitar o sofrimento humano seria algo condizente com a doutrina
crist , autorizando-se, ento, o pedido de aborto.
J nos tribunais superiores percebeu-se a existncia de grupos religiosos como partes em um tero dos casos, sendo que os resultados
destes acrdos foram a perda de objeto e a no autorizao da interrupo da gestao, alm da ADPF, que ainda encontra-se em andamento.
Grfico. 65
TRIBUNAIS
SUPERIORES
Resultados
dos acrdos
classificados
anencefalia
e m-formao com
participao
de grupos
religiosos
identificada
perda de objeto
no autorizado
em andamento
sim
no
Pelo que foi constatado, a participao dos grupos religiosos

acontece com o intuito de desautorizar ordens concessivas para
a interrupo da gestao proferidas em primeira instncia, o que efetivamente aconteceu em um dos casos. Em outro, em razo da demora
para julgar os diversos recursos e aes, o feto acabou por nascer durante o julgamento do processo.
Nota-se, portanto, a ausncia de uma preocupao mais presente
e atenta com a questo em sede de tribunais superiores, que muitas
vezes demoram demasiado para julgar casos de anencefalia e m-formao. Em tais situaes, de tamanha urgncia e gravidade, deveriam
ter seu julgamento antecipado, para oferecer a prestao jurisdicional
pleiteada de maneira satisfatria, a tempo de responder a questo
colocada sobre a interrupo da gestao.
Diferentemente dos tribunais estaduais, apesar de existir interfe-
170
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
rncia de grupos religiosos nos casos, no foram utilizados nos argumentos dos acrdos menes diretas a doutrinas religiosas.
Pode-se apontar aqui o fato de que em muitos casos h a preocupao das partes em atuar nos procedimentos junto aos rgos superiores do Poder Judicirio brasileiro. Em uma sociedade democrtica
no se pode negar a todos os setores sociais a possibilidade de participao nas esferas pblicas de debate, mas preocupante esta atuao quando as partes ligadas a movimentos religiosos promovem um
prolongamento dos processos, alterando decises judiciais anteriores
e interferindo na vida cotidiana das pessoas. A utilizao de preceitos jurdicos para fundamentar suas convices religiosas, como se a
religio fosse a lente pela qual se l a lei, no deve ser acatada por
instituies estatais (como o Judicirio) em um Estado laico.
A ttulo de exemplo, vlido observar uma situao em que houve
participao de representantes de grupos religiosos interferindo indevidamente na vida de mulheres.32 Como exemplo, cite-se um caso no
qual a paciente de um habeas corpus uma jovem de dezoito anos,
grvida, que pediu autorizao judicial para realizao de interrupo
teraputica da gravidez, tendo em vista a constatao, por exames
mdicos, de que o feto era anencfalo. O pedido foi negado, alegando
o juiz a falta de previso legal para tal situao.
O Ministrio Pblico prontamente recorreu, e o caso foi ao tribunal
estadual. A desembargadora que recebeu a apelao concedeu a medida liminar autorizando a realizao da interveno cirrgica destinada a promover a interrupo da gravidez. No entanto, os senhores
Paulo Silveira Martins Leo Junior e Carlos Brasil (desembargadores
aposentados do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro), ao
tomarem conhecimento da deciso por intermdio de matria jornalstica (publicada no jornal O Globo de 20 de novembro de 2003), interpuseram agravo regimental, contestando a ordem. Processado tal
recurso, veio este a ser desprovido, sendo mantida, portanto, a deciso da desembargadora que autorizara a realizao da interrupo da
gestao do feto anenceflico. Contudo, antes mesmo da autorizao
ter sido concedida, um padre j havia impetrado um habeas corpus
32 Observe-se que em uma sociedade democrtica, todos os diversos setores tm igual direito a participar da arena pblica de debates,
buscando assegurar seus interesses. No entanto, pode-se dizer tratar-se de uma participao indevida quando estes representantes atuam em
um caso concreto, interferindo diretamente na vida de uma cidad, por meio da imposio de seus valores religiosos a terceiros, utilizandose, para tanto, da arena judiciria. H ento o deslocamento do debate poltico para o judicirio, espao que, em tese, est destinado
soluo de problemas entre particulares.
171
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
em nome do feto, contrariando a possvel autorizao e pedindo que

a vida do feto fosse salva.
Uma vez distribudo o feito, a ministra Laurita Vaz (STJ) sustou
a deciso do tribunal em sede de liminar e reformou-a, proibindo o
abortamento. Frente a tal posicionamento, as organizaes no governamentais Anis Instituto de Biotica, Direitos Humanos e Gnero,
Themis Assessoria Jurdica e Estudos de Gnero e Agncia de Direitos
Humanos Gnero, Cidadania e Desenvolvimento, em conjunto, impetraram habeas corpus perante o STF a fim de contestar a deciso
do STJ, negativa para a autorizao da interrupo da gestao. J no
STF, a Procuradoria-Geral da Repblica opinou pelo no conhecimento
da ao, pois o feto nasceu durante o julgamento do processo.
H de considerar-se que os interminveis recursos e as revises judiciais so problemticas nestes casos to delicados, especialmente devido urgncia que este tipo de situao implica, tanto em relao
prolongao do sofrimento da mulher quanto possibilidade do objeto
perder-se pela morte do feto ou avano demasiado na gestao.
Pode-se afirmar que as mulheres que procuram o judicirio esto j
destoando da maioria, pois buscam tomar decises que afetam e dizem respeito s suas prprias vidas (incluindo a seus anseios, conflitos,
frustraes), mas com a preocupao de manterem-se na legalidade.33
J passam pelo transtorno de, em grande parte das vezes, desejarem
a gravidez, mas carregarem em seu ventre um feto invivel, e quando
chegam ao judicirio, sofrem trmites extremamente burocrticos e
longos, com no autorizaes posteriormente autorizadas e, o que
grave de fato, autorizaes posteriormente desautorizadas.
Ao final, nota-se que a gestante, que procurou a justia para que
sua deciso de interromper a gestao fosse abrigada pela legalidade,
teve sua vida totalmente modificada, seno abalada, devido preocupao de um desconhecido em defender a vida se um feto que no
tem possibilidade alguma de vida extra-uterina. Merece reflexo esta
situao, na medida em que a atuao do padre foi decisiva na vida
dessa mulher, que ter de lidar durante toda a sua existncia com o
sofrimento ao qual foi submetida.
33 Importante ressaltar que a maioria das mulheres que decide interromper sua gravidez opta pela clandestinidade, situando as que pedem
autorizao judicial para tal procedimento na minoria. H dados que apontam que no Brasil ocorrem certa de 1,2 milho de abortos clandestinos por ano, de acordo com: http://noticias.uol.com.br/ultnot/internacional/2007/05/30/ult27u61502.jhtm e http://oglobo.globo.com/
pais/mat/2007/05/30/295957896.asp. Acesso em 13.08.2008.
172
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
4.1.3.h Direito vida como absoluto

Apesar de no ter havido participao direta de representantes de
grupos religiosos nos casos dos tribunais estaduais, verificou-se em
larga escala o recurso argumentao em defesa do direito absoluto
vida com objetivo de proteo do feto o que se refletiu nas decises dos acrdos, j que a maioria dos pedidos no autorizados para
interrupo da gestao continha esta argumentao pr-vida em absoluto.
Assim, identificou-se como dado relevante o fato de a argumentao em defesa do direito vida como absoluto mostrar-se bastante
presente na amostragem analisada, correspondendo a 35% dos casos,
sendo que destes, 69% tiveram como resultado a no autorizao da
interrupo da gestao, enquanto em 25% o procedimento foi autorizado e em 6% perdeu-se o objeto.
sim 35%
Grfico. 66
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
as palavras-chave
anencefalia
e m-formao com argumentao
em defesa do
direito vida
como absoluto identificada
no 65%
173
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
perda de objeto
11
no autorizado
xao de
competncia
Grfico. 67
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Resultados
dos acrdos
classificados
anencefalia
em defesa do
direito vida
autorizado
21
sim
no
Constata-se, portanto, a forte tendncia, na presena deste argumento, da no autorizao da interrupo da gestao.
Em quase trs quartos das no concesses a vida do feto, no
caso foi considerada bem a ser defendido e mais importante
hierarquicamente que outros bens como a sade psquica da
mulher, por exemplo. Pode-se dizer, inclusive, que entre as argumentaes justificativas para a no autorizao da interrupo
da gestao, a principal a da defesa do direito absoluto vida
do nascituro. Observou-se que em 35% dos casos (dezesseis no total)
foi constatada argumentao do direito vida do feto como absoluto
(interpretao muito utilizada por grupos religiosos), porm, no houve referncia direta a nenhuma religio. Destes dezesseis casos, onze
(o que corresponde a 69%) no tiveram autorizao para a interrupo
da gestao.
Em algumas situaes, a defesa da vida esteve vinculada presena
de argumentos religiosos, em outros, o argumento pr-vida ocorreu
com fundamentao estritamente jurdica. Note-se que dos dezesseis
casos (35% do total) em que o pedido para a interrupo da gestao
foi negado, em quatro (25%) havia manifestao de posies religiosas
nos votos dos desembargadores (interferncia direta da religio).
174
Em nenhum dos acrdos no concessivos da interrupo da gravidez

para casos de anencefalia e m-formao que apresentaram uma argumentao pr direito vida como absoluto verificou-se a referncia ao
Pacto de So Jos da Costa Rica, que determina que o direito vida
deve ser protegido pela legislao, em geral, desde a concepo. Assim, em razo desta previso expressa, era esperado que os acrdos
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
no concessivos da autorizao levantassem como fundamento legal

este dispositivo.34 A ausncia de referncia a tal norma pode significar
pouco conhecimento, por parte dos magistrados, destes instrumentos
internacionais de direitos humanos ou pouco apego s fundamentaes
jurdicas pautadas na doutrina dos direitos humanos.
Vale observar que embora o direito vida seja garantido juridicamente, esta proteo, como dito, no absoluta. Ao contrrio, o
ordenamento nos oferece uma verdadeira gradao desta proteo,
que se verifica maior quando se trata de uma vida j em curso, menor quando se trata de um feto e menor ainda quando da existncia
de mero embrio.35 Entretanto, o que se verifica nas argumentaes
dos acrdos que muitas vezes a defesa do direito vida do feto36
vem atrelada a um julgamento de cunho religioso, referindo-se, por
exemplo, vida como divina. Este posicionamento de considerar a
vida como bem absoluto, impondervel, mesmo que em conflito com
demais direitos, parece no considerar a legislao vigente e as regras de interpretao sistemtica do ordenamento, demonstrando, em
algumas situaes, inclusive descaso pela condio de laicidade do
Estado brasileiro.
Tambm merece destaque o fato de que quando o direito vida do
feto defendido em absoluto, isso leva, na maioria das vezes, no
considerao dos direitos da gestante, que busca o judicirio na tentativa de abreviar o seu sofrimento.
Os direitos fundamentais no so absolutos, e em casos de conflito
devem ser sopesados, conforme j apontado. Assim, contestvel a
34 Embora os magistrados pudessem ter se referido a este tratado como forma de justificar a proteo da vida desde a concepo, h vrias
interpretaes possveis para o referido dispositivo do Pacto de So Jos da Costa Rica. Assim, no necessariamente invocar a sua validade no
direito ptrio poder significar a defesa da vida como direito absoluto. Para mais informaes sobre o tema, recomenda-se verificar o captulo
Aspectos jurdicos do direito vida.
35 Prova de que o ordenamento jurdico oferece uma gradao na tutela do direito vida o fato de que o Cdigo Penal estabelece penas
diferenciadas para os crimes de homicdio, infanticdio e aborto, sendo que mesmo em casos deste ltimo crime h excludentes de ilicitude.
O Cdigo Civil tambm determina que a personalidade da pessoa fsica e conseqente proteo inicia-se com o nascimento com vida,
embora se coloquem a salvo os seus direitos, desde a concepo. Por fim, os embries congelados recebem ainda menor tutela jurdica,
podendo, inclusive, ser utilizados para fins de pesquisas teraputicas, consoante recentemente autorizado na deciso do STF acerca ADIN
3510 referente ao uso de clulas-tronco embrionrias para fins de pesquisa. Assim, resta claro que a proteo vida no um bem absoluto,
mas que nas prprias determinaes legais encontra nveis de proteo diferenciados.
Interessante foi constatar que a garantia do direito vida como absoluto fez-se presente apenas para a considerao da vida do feto. Igual
argumentao no se verifica em outros casos estudados neste trabalho, como os de violncia, em que tambm havia um atentado vida da
mulher e, no entanto, a considerao de sua vida no foi valorada de forma diferenciada.
36 Interessante foi constatar que a garantia do direito vida como absoluto fez-se presente apenas para a considerao da vida do feto. Igual
argumentao no se verifica em outros casos estudados neste trabalho, como os de violncia, em que tambm havia um atentado vida da
mulher e, no entanto, a considerao de sua vida no foi valorada de forma diferenciada.
175
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
existncia de um direito absoluto do feto sem que se pondere a

existncia de outros direitos fundamentais, como, no caso, os direitos
da me, especialmente sua integridade fsica e mental.
Houve, ainda, situaes nas quais estava presente a defesa do direito vida, mas tambm se ponderou a situao de risco sade
fsica da gestante (possveis complicaes durante a gestao), o que
fez com que a interrupo da gestao fosse concedida. Mas nota-se
que so poucos os acrdos contendo este tipo de argumentao cujas
decises so favorveis interrupo da gravidez, o que tende a identificar a defesa do direito vida como absoluto com manifestaes de
grupos mais conservadores da sociedade, incluindo-se os religiosos.
Percebe-se tambm, com a leitura dos votos dos acrdos, que vrias decises no so unnimes. Em algumas situaes, a defesa o
direito vida do feto foi contraposta a outras argumentaes, nas
quais os direitos da mulher eram defendidos. As decises variavam,
orientando-se ora pela autorizao, ora pela desautorizao da interrupo da gravidez. Muitos dos magistrados com votos vencidos faziam
questo de os declarar, demonstrando, s vezes, longas justificativas
contra a deciso da maioria, em verdadeiro exerccio democrtico.
A manifestao de votos contrrios bastante importante na medida em que tem o condo de provocar, futuramente, alteraes jurisprudenciais, pois um voto vencido hoje pode tornar-se um voto vencedor no futuro, inspirando a mudana do entendimento acerca da lei
ante novas situaes concretas que se coloquem aos tribunais.
Grfico. 68
TRIBUNAIS
SUPERIORES
Resultados
dos acrdos
classificados
anencefalia
em defesa do
direito vida
176
J nos tribunais superiores foram identificadas argumentaes

em defesa do direito vida como absoluto em dois casos (um
tero do total), como se demonstra.
3
perda de objeto
no autorizado
em andamento
sim
no
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
Cabe notar que nestas instncias o direito vida como absoluto

esteve presente nos mesmos casos nos quais houve participao de
grupos religiosos.
4.1.3.i. Participao de grupos feministas e defesa dos
direitos das mulheres
Tambm no foi observada a participao de grupos feministas
como parte dos processos nos tribunais estaduais.
Ante tal situao, observa-se que apesar de existirem na sociedade
grupos feministas organizados que se posicionam sobre o tema aborto
(em geral em defesa de sua descriminalizao e a favor de sua legalizao), eles no esto interferindo diretamente nos casos de pedidos
de autorizao judicial de interrupo de gestao de fetos portadores de anencefalia ou outro tipo de m-formao fetal grave propostos
perante os tribunais estaduais, ao menos no perodo pesquisado. No
obstante esta no interferncia de grupos sociais pr escolha das
mulheres, no cmputo geral dos casos pde-se aferir que a maioria
dos pedidos submetidos deciso judicial tem obtido a autorizao do
procedimento.
Apesar de grupos feministas no se manifestarem como partes nos
casos dos tribunais estaduais, em muitos acrdos havia algum tipo de
argumentao em defesa dos direitos das mulheres, seja por considerar seu sofrimento fsico e psquico, defendendo seu direito escolha,
seja por ponderar que o direito deve atualizar-se perante as mudanas
sociais e tecnolgicas. Na maioria dos acrdos que contavam com
esta linha argumentativa, a concesso para a interrupo da gestao
foi determinada.
Por meio das anlises pde-se perceber que 63% dos casos julgados
apresentaram algum tipo de argumentao em defesa dos direitos das
mulheres e que entre os casos autorizados o percentual aumenta para
92%. So ndices elevados, que demonstram, de alguma maneira, que
apesar de ainda existirem situaes nas quais o direito vida do feto
considerado absoluto, inalienvel e intangvel, em muitos outros ele
relativizado, pois consideram-se como prioridade os direitos da mulher. O dado em maior destaque, portanto, a presena em quase todos os casos de autorizao de algum tipo de argumentao favorvel
aos direitos das mulheres.
177
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
no 37%
Grfico. 69
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
as palavras-chave
anencefalia
em defesa
dos direitos
das mulheres
identificada
Grfico. 70
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Resultados
dos acrdos
classificados
anencefalia
em defesa
dos direitos
das mulheres
identificada
sim 63%
perda de objeto
31
no autorizado
xao de
competncia
autorizado
11
23
sim
no
Entre os argumentos considerados como pr direitos da mulher constava, principalmente, a defesa de sua sade fsica e
mental. Tambm foi encontrada em alguns acrdos a reivindicao de que o direito deve acompanhar os avanos sociais e tecnolgicos, que hoje possibilitam detectar a anencefalia ou m-formao do
feto durante a gestao (o que no era possvel quando as excludentes
de ilicitude do aborto foram estabelecidas no art. 128, Cdigo Penal).
178
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
Embora em menor proporo, a defesa dos direitos reprodutivos da

mulher, ou seja, seu direito de escolher se quer ou no continuar a
gestao, tambm foi reconhecidas por alguns magistrados. O que se
verificou, portanto, de que na maioria dos casos em que estes argumentos estiveram presentes, a interrupo da gestao foi autorizada.
Cabe ressaltar que em alguns destes acrdos contendo argumentao pr direitos das mulheres e cuja interrupo da gravidez foi autorizada, o direito vida do feto tambm era considerado, mas os direitos
da gestante foram os que prevaleceram. Em outros, reivindicava-se
que no haveria, em verdade, vida a ser tutelada se o feto possua uma
m-formao que tornava invivel a vida extra-uterina.
Nos tribunais superiores houve participao dos grupos feministas
como partes dos processos relacionados anencefalia e m-formao
fetal, o que se constatou no habeas corpus 84025, STF.
em andamento
no autorizado
perda de objeto
sim
no
Grfico. 71
TRIBUNAIS
SUPERIORES
Resultados
dos acrdos
classificados
anencefalia
e m-formao com
participao
de grupos
feministas
identificada
Frise-se que o caso cujo resultado foi a perda de objeto e que possui
interferncia de grupos feministas, o habeas corpus 84025, o mesmo
no qual houve interferncia de grupos religiosos.
O grfico a seguir demonstra a identificao de argumentos em defesa dos direitos da mulher em 50% casos. Um deles a ADPF 54, os
outros dois, pedidos de autorizao para aborto de fetos acometidos
por m-formao, cujos resultados tambm foram a perda do objeto.
179
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
perda de objeto
Grfico. 72
TRIBUNAIS
SUPERIORES
Resultados
dos acrdos
classificados
anencefalia
em defesa
dos direitos
das mulheres
identificada
no autorizado
em andamento
sim
no
Em um dos casos de pedido de autorizao para a interrupo

da gestao houve tambm interferncia da religio e demora
para o julgamento do mrito, o que ocasionou a perda do objeto
devido ao nascimento da criana. No outro, a tendncia, segundo as argumentaes, apontava para a autorizao do procedimento, mas tal no aconteceu devido ao estado avanado da
gestao
Por fim, importa tambm notar que no houve meno expressa a outros tratados internacionais de direitos humanos ou
teoria geral dos direitos humanos para embasarem-se argumentaes pr direitos da mulher, mesmo quando os acrdos apresentavam discusses acerca de direitos reprodutivos e da dignidade
da mulher. Isso tambm demonstra, de alguma forma, pouco conhecimento por parte dos magistrados sobre os documentos e mecanismos
de proteo e monitoramento internacionais dos direitos humanos, ou,
ainda, pouca disposio em abord-los em seus votos.
4.1.3.j. Anlise qualitativa: contedo argumentativo das
A partir de uma anlise qualitativa e pormenorizada de todos os
casos envolvendo a questo da anencefalia e da m-formao fetal
com impossibilidade de vida extra-uterina, buscou-se identificar quais
seriam as principais correntes argumentativas utilizadas pelos tribunais em suas decises. Assim, essa anlise teve por objetivo verificar
quais os argumentos utilizados pelos magistrados quando concedem
ou negam a autorizao para a interrupo da gravidez em casos de
anencefalia e m-formao fetal.
180
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
Tendo em vista o objeto de pesquisa, a anlise qualitativa tambm contemplou a verificao de argumentos de influncia religiosa,
identificados a partir de textos de qualquer doutrina religiosa, como
fundamento para a deciso.
Decises que autorizam a interrupo da gravidez nos casos de anencefalia e m-formao fetal com inviabilidade
As decises favorveis interrupo da gravidez nos casos de anencefalia e m-formao fetal com inviabilidade de vida extra-uterina
utilizaram como principais fontes argumentativas:
Valorizao do direito dignidade da gestante: notou-se que
um dos pontos mais sensveis na questo da interrupo da
gravidez nos casos de anencefalia e m-formao fetal diz
respeito ao direito vida do feto. Quando verificada tal situao, os tribunais no costumam ignorar tal questo, no
entanto, ao sopesarem o direito vida do feto e o direito
dignidade da gestante, tendem a considerar este ltimo como
detentor de um valor maior. Segundo essa linha argumentativa, a obrigao de gerar um feto invivel e o cerceamento
de uma escolha da mulher afetaria a dignidade da gestante,
tendo em vista o sofrimento a ela imposto.
Descompasso da lei penal diante da realidade que se apresenta: muitos magistrados consideram a lei penal de aplicao obsoleta, tendo em vista os avanos da medicina. Segundo essa linha de argumentao, o cdigo penal, editado em
1940, no contemplaria a possibilidade de a me saber que o
feto dentro de seu tero possua alguma anomalia que tornaria invivel a vida extra-uterina. Assim, ao considerar-se tal
hiptese como aborto, defendem que o Cdigo Penal no se
aplicaria de forma taxativa.
Interpretao ampla do conceito de sade: alguns
magistrados entendem que as hipteses de autorizao
para interrupo de gravidez nos casos de anencefalia e
m-formao fetal poderiam enquadrar-se nas hipteses de
aborto necessrio, tendo em vista que a gravidez, nesses
casos, nociva sade psquica da mulher. Trata-se de uma
tese com menor adeso, na medida em que o entendimento
181
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
majoritrio sobre a interpretao do artigo 128 do Cdigo

Penal diz respeito apenas e to-somente sade fsica.
Os trechos a seguir, retirados de acrdos de diversas regies do
pas, ilustram a existncia do contedo argumentativo acima apontado:
TJ MG APELAO CVEL 1.0191.05.007719-4/001(1):
Pois bem, preciso dizer que o Cdigo Penal Brasileiro remonta de 1940, poca em que no dispunha a Medicina dos
recursos que atualmente permitem a deteco de anomalias
fetais, indicativas de morte logo aps o parto ou de irrecuperveis seqelas fsicas ou mentais. Naquele tempo, era preciso
aguardar o nascimento da criana para se constatar sua perfeita formao e sanidade ou eventual deficincia em maior ou
menor grau.
Hoje, como amplamente difundido, com os avanos tecnolgicos aplicados, especialmente, s reas mdica, radiolgica, biolgica e gentica, pode-se detectar toda a situao
do feto, como no caso dos autos, em que se constatou, como
relatado, a ocorrncia de m-formao fetal, consistente em
defeito de fechamento do tubo neural proximal, com conseqente ausncia de formao da calota craniana e atrofia da
massa enceflica.
Sabido que o Direito no se resume nem se esgota na letra
da lei, tampouco deve se estagnar no tempo, inerte e alheio
s evolues sociais. Nesse sentido, reputo razovel o entendimento de que, caso existissem tamanhas possibilidades por
ocasio da elaborao do Cdigo Penal, tal diploma tambm
isentasse de pena o chamado aborto eugnico (ou eugensico), como conhecida a interrupo da gestao na hiptese
vertente.
Assim, considero vivel e oportuna uma interpretao extensiva do disposto no art. 128, I, da Lei Penal, admitindo o
aborto no caso dos autos, como meio necessrio preservao da sade, no s fsica como psquica, da gestante.
Com a devida vnia dos que endossam entendimento contrrio, considero que a requerente possui direito lquido, certo
182
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
e at natural, ao aborto em decorrncia de m-formao congnita do feto (anencefalia), evitando-se, dessa forma, a amargura e o sofrimento fsico e psicolgico, considerando que os
pais j sabem que o filho no tem qualquer possibilidade de
vida extra-uterina.
Por tais razes, entendo que o indeferimento da pretenso
formulada equivaleria a impor requerente, de forma desnecessria e cruel, um rduo sofrimento. (...) o fato de no haver
previso legal para a concesso do aborto em casos de anencefalia no impede que o Judicirio autorize a interrupo da
gravidez, porque a deve ser levada em considerao, tambm,
a dignidade humana, no caso a me, porque o feto anenceflico pode trazer complicaes mesma, no se podendo impor
que ela carregue, por nove meses, um feto que no sobreviver. (Notcias, TJ/MG, 05.08.2005)
TJ MG APELAO CVEL 1.0191.05.007719-4/001(1):
De incio, preciso considerar que a questo polmica e
tormentosa, no se limitando seara do Direito, mas ensejando discusses de ordem moral e social religiosa.(...)
Nos dias atuais, com os avanos tecnolgicos aplicados, especialmente, s reas mdica, radiolgica, biolgica e gentica, pode-se detectar toda a situao do feto, como no caso
dos autos, em que se constatou a ocorrncia de m-formao
fetal, consistente em defeito de fechamento do tubo neural
proximal, com conseqente ausncia de formao da calota
craniana e atrofia da massa enceflica.
Nesse sentido, considero vivel e oportuna uma interpretao extensiva do disposto no art. 128, I, da Lei Penal, admitindo
o aborto em decorrncia de m-formao congnita do feto
(anencefalia), evitando-se, dessa forma, a amargura e o sofrimento fsico e psicolgico, considerando que os pais j sabem
que o filho no tem qualquer possibilidade de vida extra-uterina.
Deve ser afastado o entendimento de que o cumprimento
da deciso de antecipao do parto est sujeito a avaliao
que o mdico vier a fazer. (...)
183
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Ressalte-se que, atravs da presente deciso, est-se apenas autorizando e no determinando a interveno, cuja convenincia e oportunidade devero ser verificadas pelos mdicos responsveis pela requerente, at porque, tendo em vista a
data aprazada para o nascimento, parece que j se trata agora
de gravidez a termo e talvez nem seja mais indicado o aborto,
resolvendo-se a situao com mera antecipao do parto, a
critrio exclusivamente do mdico.
TJ PE MANDADO DE SEGURANA n 500089065:
A vida bem primordial do ser humano, garantida inclusive,
ao nascituro, entretanto, no caso em tela faz-se necessria a interrupo da gravidez atravs do aborto eugnico, que mesmo
no se fazendo presente no ordenamento jurdico brasileiro,
o meio cabvel para solucionar a lide em comento, pois do
contrrio podero ser causados prejuzos incomensurveis aos
envolvidos no caso, principalmente quando se afigura latente a impossibilidade de sobrevivncia do nascituro, vez que
anencfalo.
Percebo que as provas dos autos no deixam dvidas sobre
a melhor soluo referente a demanda, qual seja a interrupo
da gravidez, pois a vida da me tambm pode correr risco de
morte, em caso de ser continuada a gravidez como tida de alto
risco, portanto, a garantia constitucional da vida do feto no
pode se sobrepor na questo em discusso, pois no existe a
menor possibilidade de resistir ao mundo por mais de 3 (trs)
dias.(...)
Observo tambm, que ao mesmo tempo em se considerando o feto anencfalo portador de algum tipo de dignidade relativa, de se ponderar que a continuao de uma gravidez
invivel no pode ser imposta gestante, portadora de uma
dignidade plena, em homenagem a um feto sem qualquer possibilidade de se tornar uma pessoa humana. Para se chegar a
essa concluso, atravs do princpio da proporcionalidade,
de se considerar a ausncia de conscincia do feto anencfalo
ou seja, o fato de no haver possibilidade de sofrimento no
abortamento e a extrema dor psicolgica da gestante confrontada com um diagnstico de anencefalia.
184
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
APELAO CRIMINAL n 70012840971 TJ RS/2005

(...) A cincia, a tecnologia so realidades dinmicas vivenciadas pela sociedade que pressionam o direito. (...)
A anencefalia uma anomalia incompatvel com a vida fora
do tero materno, e a sobrevida, se houver, apenas um prolongamento de minutos, horas, raramente dias de um natimorto j que a cessao da atividade crdio-respiratria inexorvel. (...)
Ora, posta a questo cientfica, no existiria rigorosamente bem a ser protegido penalmente, por inexistir vida prpria
possvel. A mulher, em casos de gravidez de anencfalo no
carrega a vida, mas a morte, por inviabilidade do feto como
pessoa.
Ante a constatao cientfica de que o anencfalo um
morto cerebral no se poderia exigir outra conduta da mulher
que por vontade pretender antecipar o parto submetendo-se
cirurgia teraputica e no a um aborto dentro da conceituao
penal. (...)
No me parece que a interrupo da gravidez de fetos
anencfalos possa no rigor ontolgico ser considerada aborto
eugnico. A eugenia o aperfeioamento da espcie, da raa,
a seleo de fetos que apresentem possibilidade de melhor
qualidade de vida. Neste caso, dentro de critrios subjetivos,
individuais a gestante interromperia a gestao eliminando fetos que apresentassem deficincias e anomalias comprovadas
mas compatveis com a vida.
O anencfalo, retomando o conceito do Conselho Federal
de Medicina, um natimorto e, como a Lei dos Transplantes
autoriza a extrao dos rgos de pessoas com morte enceflica por inexistir possibilidade de vida, no haveria diferena jurdica com o feto anencfalo que comprovadamente incompatvel com a vida ps-parto.
O Direito Penal um conjunto de normas jurdicas voltadas
ao poder punitivo do Estado, mas assim como tudo que decorre das relaes do homem, no esttico, est em freqente
mutao, face realidade desnudada pela cincia mdica que
antecipadamente, possibilita a constatao da impossibilida-
185
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
de de vida, no se pode exigir da mulher, cidad comum, na

maioria dos casos , de poucos recursos materiais que tenha
comportamentos hericos prosseguindo com a gravidez de
um feto sem compatibilidade com a vida aps o parto. (...)
Concluindo, respeitando as posies em contrrio, no vejo
a interrupo da gravidez de fetos anencfalos como sentena
de morte decretada pela me ou julgador, a seu pedido, que
afronte o valor da vida garantido pela Constituio Federal em
razo da incompatibilidade total com a vida autnoma. A meu
ver, o procedimento de antecipao do parto, balizada pela
vontade da mulher, no seria um procedimento dependente de
autorizao judicial, mas uma cirurgia teraputica procedida
quando constatada com segurana a anomalia.
A questo tem ficado afeta Justia ante a recenticidade do
tema, o progresso da cincia e, no includa entre as excees
do art. 128 do CP, no por vontade do Legislador mas porque
quando da aprovao do Cdigo (1940) inexistia o conhecimento cientfico sobre as peculiaridades de incompatibilidade
com a vida do anencfalo. (INTERRUPO DA GRAVIDEZ DE
FETOS ANENCFALOS - artigo da Desa. Elba Aparecida Nicolli Bastos, citado na apelao criminal)
Malgrado posies divergentes, entendo que no se pode
prolongar ainda mais sofrimento to intenso e profundo que
gera srio risco para a sade mental da apelante quando possvel solucionar-se a questo de pronto.
Da por que dou provimento ao apelo defensivo, autorizando a paciente a interromper a gravidez de feto anencfalo.
MANDADO
DE
SEGURANA
498.281-3/0-00
TJSP/2005
Trata-se de impetrantes que vivem a angstia agravada a
cada dia de suportar, no mbito familiar, a dor trazida pela
gestao de um feto acometido de anencefalia, a respeito de
cuja anomalia fetal busca-se a lio do Eminente e Consagrado
Professor Titular de Ginecologia da Faculdade de Medicina da
Universidade de So Paulo, Prof. JOS ARISTODEMO PINOTTI:
186
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
(...) A correta e corajosa liminar do ministro Marco Aurlio

de Mello permitindo a interrupo da gestao em feto anencfalo colocou o assunto na pauta da imprensa o que j ocorre h pelo menos 11 anos nos pases desenvolvidos que hoje
permitem, em sua legislao, interrupo da gravidez nesses
casos. A idia contida na liminar no foi a de obrigar a mulher
a interromper a sua gravidez, mas permitir-lhe o ato, se desejado. A manuteno da legislao atual, que precede em muitas
dcadas os avanos cientficos que garantem o diagnstico de
certeza da anencefalia, obriga as mulheres a levarem adiante
uma gestao que contm feto com morte cerebral e certeza
de impossibilidade de sobrevida ao nascer. Para essas mes,
a alegria de pensar em bero e enxoval ser substituda pela
angstia de preparar vestes morturias e sepultamento. A situao atual se reveste no s de perversidade mas tambm
de hipocrisia, pois neste pas praticam-se cerca de 1,5 milho
de abortos ilegais ao ano, que variam em conforto e segurana
segundo os recursos despendidos, de tal modo que as gestantes que forem bem aquinhoadas economicamente podero
ter sua gravidez interrompida, se assim o desejarem. Obrigarse-, entretanto, as mulheres pobres a levarem a gestao com
anencfalo adiante, mesmo que no o desejem, e com todas as
conseqncias perversas j assinaladas(...)
Acrescenta-se (...) que o art. 5 da Lei de Introduo ao
Cdigo Civil (Decreto-Lei n 4.657/42) dispunha sabiamente,
mesmo antes do aprofundamento das discusses a respeito
dos Direitos Humanos: Na aplicao da lei, o juiz atender aos
fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum.
(...)
Se a lei penal a de forma expressa e sem oposio dos
Doutos depois de ter criminalizado o aborto, afasta a punibilidade quando o aborto tenha sido praticado por mdico
nas situaes elencadas acima, tornando impunvel a conduta
abortiva orientada para salvar a vida da gestante ou, precedida do consentimento dela, nos casos em que a gravidez tenha
resultado de estupro, em ambos os casos pondo em relevo o
interesse maior da mulher gestante, acima at mesmo da to
decantada preservao da futura vida extra-uterina do feto,
187
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
com maior razo, quando esse feto, acometido de anencefalia, no apresenta condies de sobrevivncia e ainda pe em
risco a vida da gestante, numa gestao totalmente invivel,
justifica-se a interrupo da gravidez.(...)
A mesma condio de impunibilidade prevista naquele artigo 128, portanto, deve: ser estendida mulher que vem bater
s portas do Judicirio lamentando a prpria sorte, mas, desejando, com o esperado provimento judicial, obter o conforto
do atendimento mdico a tempo de evitar a dolorosa conseqncia antecipadamente conhecida de todos.
A teoria religiosa, respeitvel sobre todos os aspectos, no
pode ter influncia na aplicao da lei no Estado Democrtico
de Direito, laico por excelncia. Desse ponto de vista, a deciso
de cada pessoa envolvida deve ser orientada por sua conscincia, para optar e escolher o caminho a seguir diante da realidade comprovada por relatrios mdicos incontestveis.
Decises que no autorizam a interrupo da gravidez

nos casos de anencefalia e m-formao fetal com inviabilidade de vida extra-uterina
As decises que no autorizam a interrupo da gravidez nos casos
de anencefalia e m-formao fetal com inviabilidade de vida extrauterina utilizam como principais fontes argumentativas:
Direito absoluto vida do feto: segundo essa linha interpretativa, a Constituio Federal determina como um dos direitos
fundamentais o direito vida. Embora o texto constitucional
no seja expresso em determinar a partir de qual momento
pode-se considerar a existncia da vida, muitos magistrados
vm entendendo que o marco inicial a concepo. Assim, as
decises que negam a autorizao para interrupo da gravidez valem-se do argumento de que tal conduta feriria o
direito vida do nascituro, protegido por lei.
Estrita legalidade: outra linha argumentativa comum nos casos de negativa de autorizao de interrupo da gravidez,
diz respeito ausncia de uma norma que regulamente a
situao de fato. Por este motivo, tal prtica seria tipificada
como aborto nos termos da lei penal.
188
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
Os trechos dos acrdos a seguir ilustram com propriedade essas

linhas argumentativas.
APELAO CVEL 1.0166.05.008655-1/001(1) - TJ MG
Por outro lado, afastada a hiptese de aborto necessrio,
ilegtimo o seu consentimento com base na tese do aborto eugensico, porquanto o direito vida garantido constitucionalmente, no havendo permissivo legal para a interrupo de
gestao no caso de m-formao do nascituro. (...)
Data venia ao mdico compete avaliar a necessidade do
aborto e em sendo necessrio h de faz-lo por fora da f de
seu grau, por fora do juramento a Hipcrates. No h de ser o
Magistrado, afastado do menor princpio de conhecimento da
medicina que, do seu gabinete, ir autorizar ou no um aborto
quer seja ele de qualquer natureza.
HABEAS CORPUS n.925568.3/7-0000-000 TJ SP/2006
(...) O Procurador do Estado (...) impetrou a presente ordem
de HABEAS CORPUS (...) alegando constrangimento ilegal por
parte do MM. JUIZ (...) que julgou extinto, sem apreciao do
mrito, pedido de interrupo de gravidez (...) Postula a realizao de aborto, alegando que o feto apresenta anomalias
incompatveis com a vida extra-uterina. (...)
O habeas corpus no sucedneo de recurso cabvel no
interposto oportune tempore. (...)
Ademais, cumpre observar que, nesse momento, nenhuma
medida judicial que se adotasse produziria o resultado pretendido pelo Impetrante, dado o lapso temporal transcorrido desde a data da impetraao (06 de fevereiro de 2006), quando a
paciente j se encontrava na 27 (vigsima stima) semana de
gravidez.
MANDADO DE SEGURANA 470.951-3.4-00 TJ SP/2005
(...) impetrou o presente mandado de segurana contra ato
do MM. Juiz (...) que indeferiu pedido de aborto por ela formulado, alegando, para tanto, que os fetos que carrega esto
unidos pelo trax e abdome, porm com um nico corao,
189
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
fgado e intestino, pelo que pede a concesso da segurana, a

fim de que possa interromper sua gravidez.(...)
Ora, a deciso do impetrado que negou impetrante o direito de abortar teve suporte legal, j que inocorrem no caso
presente as circunstancias previstas no art. 128 do Cdigo Penal.
Por outro lado, ante o que consta destes autos, verifica-se
que, quando da impetrao, a gestao da impetrante j atingira a 30 semana, o que, como bem anotado no r. parecer de
fls. 132/136, impossibilitava o pretendido aborto. Tal impossibilidade fica mais evidente nesta oportunidade, inclusive ante a
probabilidade real de j ter ocorrido o parto.
MANDADO DE SEGURANA n 905037.3/8-0000-000 TJ
SP/2006
(...) trata de Mandado de Segurana impetrado por XXXX
[nome omitido] e seu companheiro contra ato que acoima de
ilegal praticado pelo MM. Juiz (...), porquanto a autoridade impetrada julgou extinto pedido de autorizao de interrupo
da gravidez, em razo de o feto ser portador de anencefalia,
sem julgamento do mrito, sob o fundamento de que para a realizao de aborto, nos termos do artigo 128, inciso I, do Cdigo Penal, ou para a antecipao de parto, o mdico prescinde
de autorizao judicial. (...) a impetrante atingia a 24 semana
de gestao e mdicos (...) constataram que o feto apresentava quadro de anencefalia com ausncia da formao da calota
craniana, cuja anomalia revela situao de incompatibilidade
absoluta com a vida extra-uterina. (...)
Juntaram documentos e o resultado de exames, incluindo o de ultra-som, alm de pedido formulado expressamente
pela impetrante objetivando a interrupo da gestao (fl. 20).
Acrescentam os impetrantes que contam com direito lquido e
certo objetivando a interrupo da gravidez, e por outros motivos entendem que a sade fsica e psicolgica da impetrante
deve ser preservada, superando eventual crime de aborto, haja
vista que a morte do feto insupervel. (...)
A matria polmica, havendo divergncias em muitos
190
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
segmentos da sociedade, conforme se observa de julgados j

trazidos colao e matria encontrada em repositrios cientficos, em diversas reas, tais como medicina, antropologia,
filosofia, direitos humanos etc.
A questo veio tona com maior vigor aps a concesso
de liminar pelo Ministro Marco Aurlio Mello, do colendo STF,
em 2004, autorizando a interrupo de gravidez de embries
anencfalos sem especfica autorizao judicial, tomando novas dimenses, atingindo a opinio pblica e a mdia.
Suscitou-se Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF n 54-DF), em cujos autos foi revogada posteriormente pela mesma Corte, a r. medida liminar j referida,
assim como a segunda parte da liminar, por maioria de votos,
em que reconhecia o direito constitucional da gestante de submeter-se operao teraputica de parto de fetos anencfalicos (cf. informaes obtidas via Internet no STF- acompanhamento processual).
A matria causou impacto e existem diversos projetos de
tramitao objetivando a regulamentao do aborto e incluindo dispo respeito de fetos anencfalicos, que esto em discusso, havendo muitas polmicas a respeito, porquanto alm dos
aspectos jurdicos relevantes devem ser sopesados questes
morais e dogmas religiosos que precisam ser analisados em
um pas de maioria catlica e crist. Consta que foram realizadas audincias pblicas para discusso da matria, mas ainda
no se chegou a concluso que atenda os interesses da sociedade da melhor forma possvel. (...)
De incio, verifica-se que a Carta Magna assegura, entre outros, o direito vida e desde a concepo, o nascituro pessoa
de direitos e no de mera expectativa, devendo ser protegido
pelo Estado. No se justifica o sacrifcio de uma vida sob o
fundamento de que materialmente imperfeito. Ser que estaramos retrocedendo para pretender, como a histria atesta,
alcanar a uma raa pura?
Outros aspectos ainda podem ser realados, no tocante, cabendo, por oportuno, lembrar artigo subscrito pelo eminente
Desembargador Renato
191
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Nalini em peridico desta Capital, a respeito do tema, quando deixou consignado:

(...) A vida comeou na fecundao. A partir da, o ser humano comeou a existir. s permitir e ele chegar ao mundo
exterior. Com problemas, sim. Mas nascer. Merecer registro
e nome.
O testemunho das mes de bebs anencfalos tocante.
Esses bebs mostram a sua vontade de nascer. Do chutes, se
mexem, crescem. Quando nascem, tm olhos, nariz, boca, pernas e braos. No sendo menos gente do que os normais. Adote-se a soluo que se adotar, tenha-se presente essa opo.
Estar-se- a adotar a morte. Estar aberta a porta para, em futuro no muito longnquo, abortar-se o portador da sindrome
de Down. E o portador de outros defeitos ou enfermidades.
Talvez a questo seja posta de forma um tanto radical, se
considerarmos o posicionamento do Conselho Federal de Medicina a respeito da morte cerebral. Todavia, o sacrifcio da
vida alheia para evitar o sofrimento materno parece no ser a
melhor soluo para o caso. (...)
a gravidez est prxima de seu termo e as conseqncias
aps o nascimento devem ser suportadas pelo casal. (...)
No se ignoram os problemas pelos quais passam os impetrantes, na expectativa do parto, alm do sofrimento da me,
porm, tais vicissitudes precisam ser suportadas porque vinculadas condio humana. (...)
Talvez, de lege ferenda, a questo possa ser resolvida de
maneira a atender os desgnios da sociedade. Porm, enquanto isso no ocorrer, tenho que para a situao descrita nos autos inexiste fundamento de natureza jurdico-legal para atendimento do pedido pelos motivos demonstrados.
(Acima, voto do relator designado)

(...)
A interrupo da gravidez de fetos anenceflicos no est
prevista no dispositivo acima referido, pelo que no h falar em
excludente da ilicitude.
192
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
Todavia, a ausncia de lei expressa, no significa que o Poder Judicirio, em face do caso concreto, no possa autorizar a
interrupo da gravidez em caso dessa natureza (anencefalia),
onde a vida extra-uterina se mostra absolutamente invivel e
constitui desnecessrio risco para a sade da gestante.
Afrontaria elementar bom senso exigir que a gestante prossiga agasalhando em seu ventre feto absolutamente invivel, e
ainda exponha sua sade, fsica e psicolgica, inutilmente.
As gestaes de anencfalos causam, com maior freqncia, patologias maternas como hipertenso e hidrmnio (excesso de lquido amnitico), levando as mes a percorrerem
uma gravidez com risco elevado.
Acrescente-se que alm de no possuir crebro, o feto sequer tem qualquer ossatura craniana. Nem mesmo os fluidos
uterinos garantem a viabilidade ao feto, ainda na fase gestacional. Ele pode morrer durante a gestao, logo aps o parto,
ou algumas horas aps o nascimento.
Permitir a interrupo da gravidez neste caso exalta a prevalncia dos valores da dignidade humana, da liberdade, da
autonomia e da sade, em absoluta consonncia com os parmetros constitucionais.
necessrio rever a interpretao dos artigos 124, 126 e 128,
incisos I e II, do Cdigo Penal, como impeditivos de interrupo da gravidez, em casos de anencefalia, frente aos avanos
da medicina nos ltimos anos, que desenvolveu mtodos para
detectar a sade e a viabilidade fetal com alta preciso.
Assim, caber mulher, na qualidade de pleno sujeito de
direitos, a partir de suas prprias convices morais e religiosas, a liberdade de escolha quanto ao procedimento mdico a
ser adotado, de sorte a assegurar-lhe o direito fundamental
dignidade, e permitir a interveno mdica, apropriada e necessria.
Enquanto isso no ocorre, resta s mulheres que carregam
em seu ventre, feto sem qualquer possibilidade de vida, contar
com o descortnio e desassombro dos membros do Poder Judicirio, para obterem autorizao de interrupo de gravidez,
por analogia com o instituto do aborto necessrio, que visa
193
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
preservar a integridade da gestante.

No se pode perder de vista que a lei permite o aborto em
casos de estupro, quando o feto teoricamente normal, e no
apresenta qualquer risco vida da gestante. (...)
Em excelente artigo intitulado Anencefalia: Cincia e Estado Laico, a antroploga, Professora da Universidade Federal
de Braslia, Dbora Diniz, ao discorrer sobre o julgamento da
Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental proposta junto ao Supremo Tribunal de Justia, expe seu pensamento sobre o tema:
Reconhecer as premissas cientficas da ao sobre anencefalia levar o julgamento para outro desafio: o de garantir e
promover o carter laico do Estado brasileiro. Esta uma matria que somente poder ser enfrentada em termos laicos, isto
, livre de dogmas e valores religiosos particulares, dado o carter plural e tolerante de nossa sociedade em matria religiosa. Nossos julgadores tero que enfrentar a certeza cientfica
da morte do feto em termos tambm cientficos e argumentos
religiosos sobre a santidade da vida do feto no sero suficientes para justificar o dever da gestao de um feto morto. Ao
contrrio do debate tradicional sobre a moralidade do aborto,
em que controvrsias sobre o incio da vida impedem o dilogo
razovel, a anencefalia prescinde de um consenso sobre o estatuto do embrio. Basta reconhecer que a lei brasileira se pauta
por certezas cientficas, e que a cincia reconhece como morto
um ser humano sem atividade cerebral. Ao contrrio do debate
sobre o incio da vida, a morte um fato inexorvel quanto ao
seu sentido: um feto com anencefalia um feto morto.
(...)
Posto isto, pelo meu voto concedia a segurana, nos termos
pleiteados. Expea-se autorizao, com toda brevidade possvel, para que a gestante seja submetida a interveno cirrgica
interruptiva de gravidez.
(Acima, declarao de voto vencido do relator sorteado)
194
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
Decises com fundamentao religiosa identificada

Da anlise dos casos objeto da pesquisa, identificou-se um total de
sete acrdos relacionados anencefalia e m-formao que utilizavam de argumentos religiosos para fundamentao das decises, em
um universo de 52 analisados, correspondendo a 13,5% destes.
Deste percentual, verificou-se uma incidncia maior de argumentos
religiosos para fundamentar a negativa da autorizao de interrupo
da gravidez nos casos de anencefalia e m-formao fetal, o que
demonstra que a defesa do direito vida do feto de forma absoluta
encontra-se intimamente ligada a uma influncia religiosa, presente na
argumentao dos magistrados.
Contudo, cabe ressaltar que, ainda que exista reduzido percentual
de decises contendo argumentao religiosa, esta constatao por
si merece preocupao, j que em um Estado laico as decises judiciais deveriam acontecer independentemente da convico religiosa
de quem as profere.
Desta forma, tais decises representam um desrespeito condio
laica ou leiga do Estado, na medida em que as argumentaes que
as fundamentam baseiam-se em preceitos de determinada religio.
princpio do Estado laico agir autonomamente em relao a qualquer
religio e, principalmente, no fazer sobrepor uma doutrina religiosa
aos crentes de outras religies ou aos no crentes.37
MANDADO
DE
SEGURANA
376.036-3/3-00
TJ
SP/2002
(...) requereu, perante o MM. Juiz de Direito da Segunda Vara
Criminal da comarca de Taboo da Serra, autorizao judicial
para realizao de aborto eugensico, alegando ser o feto portador de anencefalia. O pedido foi indeferido. Contra tal deciso, impetrou mandado de segurana, por entender que a
deciso feriu direito lquido e certo da impetrante. (...)
Invivel a concesso da segurana.
Segundo a dogmtica crist, o feto adquire o estado de
pessoa desde a concepo, ou seja, desde o surgimento do
embrio (juno do espermatozide com o vulo). H vida a
37 Mais informaes sobre Estado laico no captulo Aborto e religio.
195
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
partir desse momento.

Essa crena prevalece desde os primrdios do Cristianismo
e restou preservada no correr dos sculos.
Pouco importa saber a idade do feto. Com mais tempo ou
menos tempo de vida, considera-se, desde o incio, como sendo pessoa dotada de um esprito semelhante ao do Criador.
E no s o Direito Cannico que considera o feto como
pessoa. Assim tambm o Direito Positivo Brasileiro.
Com efeito, o Cdigo Penal classifica o aborto no ttulo I,
que trata Dos Crimes Contra a Pessoa e no captulo I, que
dispe sobre os Crimes Contra a Vida. O Cdigo Civil, por
seu turno, logo no incio, pe a salvo desde a concepo os
direitos do nascituro (art. 4).
O Estatuto da Criana e do Adolescente dispe que sempre
ho de ser tomadas medidas que permitam o nascimento e o
desenvolvimento sadio e harmonioso da criana (art. 7).
O bem jurdico penalmente tutelado, no caso do aborto,
a vida. E. Magalhes Noronha esclarece que em qualquer
momento, o produto da concepo est vivo, pois cresce e
se aperfeioa, assimila as substncias que lhe so fornecidas
pelo corpo materno e elimina os produtos de recusa; executa,
assim, funes tpicas de vida (Direito Penal, Saraiva, 2 ed.,
vol. 2, pgs. 61 e 62).
O feto, conseqentemente, um ser vital dotado de esprito.
Outrossim, a Declarao Universal dos Direitos Humanos
(1948) estabelece que cada pessoa tem direito vida... e a
Declarao Universal dos Direitos da Criana (1959) diz que a
criana, em razo de sua imaturidade fsica e mental, necessita
especial proteo e cuidado, incluindo adequada proteo legal tanto antes como depois do nascimento.
Relevante notar que o bem jurdico primordial tambm
especialmente protegido pela Constituio Federal. Comea
estabelecendo ser inviolvel o direito vida (art. 5, inciso I);
insiste no mesmo tema, no art. 227, ao dar absoluta prioridade
ao direito vida.
196
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
Em face dos preceitos legais mencionados, infere-se que a

autorizao do aborto eugensico, no contemplado por qualquer norma do direito infraconstitucional, resultaria em afronta
Lei Maior, o que se afirma sem negar o devido respeito aos
que defendem teses opostas.
No h como autoriz-lo mesmo quando o feto portador
de encefalia, porquanto o bem jurdico vida havido como
inalienvel, indisponvel e irrenuncivel. Da o repdio eutansia. Demais, o prognstico no sentido de que seria o ente
portador de tal anormalidade no se reveste da infabilidade. O
parecer consta de simples atestado mdico. (...)
Se a pretenso da impetrante conflita com preceitos da
Constituio Federal, lgico que no pode ser havido como
um direito. E, para argumentar, ainda que para os mais liberais, assim o fosse considerado no poderia ser havido como
lquido e certo em face da grande polmica que existe em
torno da matria.
(Acima, voto vencedor do desembargador)

(...)Temos pois, que o feto se apresenta com m-formao
congnita inexistindo a possibilidade de vida extra-uterina,
devidamente comprovada. O deferimento da medida se faz
necessrio para evitar sofrimento fsico e psicolgico me e
familiares.
Outra conduta no se pode exigir da gestante, que no a interrupo do desnecessrio e desumano sofrimento que chegaria a termo de uma gestao que j se sabe resultar na
morte do neonato. Destarte, no pode e no deve a gestante
ser obrigada a suportar o prosseguimento desta gestao deficiente, alm do pior, que ser presenciar a morte de seu filho
que j antecipadamente sabe que vir a ocorrer. O sofrimento,
portanto, seria desumano e inexigvel, e o prolongamento desse quadro no traria requerente nenhum benefcio, mas ao
contrrio, prejuzo maior do que ela j vem sofrendo e certamente sofrer com o abortamento que se faz preciso.
Por estas razes, de ordem doutrinaria e jurisprudencial, independentemente de posies em contrrio, inclusive de fundo religioso, ousei divergir da maioria, sendo meu voto no sen-
197
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
tido de conceder-se a segurana para autorizar a interrupo

da gestao da impetrante. (...)
(Acima, declarao de voto vencido do relator sorteado)
AGRAVO REGIMENTAL NA APELAO 2001305005208 TJ RJ 2003

APELAO CVEL 1.0024.06.199818-3/001 TJ MG 2006
A condio em que se encontra o ser humano no importa:
se ele est doente, se est em fim de vida, se gostamos dele, se
sua existncia nos faz sofrer, tudo isso secundrio em relao
ao direito primrio a vida. Fetos e bebs anencfalos so seres
vivos, so seres humanos: e esta convico tem inquestionvel
base cientfica. Portanto, devem ser respeitados como seres
humanos, criaturas do Criador.
(...)
Alm de todo o aspecto legal supra abordado, autorizar a
interrupo de uma gravidez, atormentaria a minha convico
Crist de que a vida vem de Deus e somente Ele tem o poder
de dela dispor.[grifos inseridos]
198
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
APELAO CVEL 2.0000.00.515561-1/000(1) - TJ MG 2005

Como cristo convicto e temente a Deus, fao algumas
consideraes preliminares da difcil deciso que tomo neste julgamento. Pelas Leis e Sagrados Preceitos Divinos, a vida
humana deve ser preservada e respeitada. Mas estas mesmas
Leis e Preceitos, ensina-nos tambm que o ser humano que
tenha condies de resolver um problema que aflige outros,
tem o dever tico, moral e de conscincia de acabar com o
sofrimento de seus semelhantes, partindo-se do pressuposto de que Deus no colocou ningum no mundo para sofrer.
No tenho dvida na espcie de que, tanto os genitores como
tambm o filho em gestao, encontram-se atormentados e
acometidos de grande sofrimento e dor, afora os males fsicos,
com a enorme e irreversvel deformidade fsica do Ser que est
sendo gerado no ventre materno, sem as mnimas condies e
chances de sobrevivncia, situao esta comprovada de forma inexorvel pelos exames mdicos realizados e constantes
dos autos. Entendo, na minha modesta conscincia que, onde
no existe chances de vida, no justo prolongar o sofrimento
do ser humano e daqueles dos quais depende e o amam, em
nome de uma vida sem qualquer expectativa de vingar e prosperar. A caridade e a compaixo humana para com os seus semelhantes tambm Sagrado Ensinamento de Deus. Se existe
uma provao a ser cumprida, que o seu cumprimento se d
nas mos do Criador Supremo e no pelas impotentes mos
dos seres humanos. Parafraseando a Sbia Prece de um Juiz,
pedi ajuda ao Senhor neste julgamento e tomo a minha deciso sem o atormento da dvida na minha conscincia, iluminada pela idia de que, se tenho condies de ajudar a acabar
com os sofrimentos de meus semelhantes, no tenho o Direito
de prolongar este sofrimento e os males fsicos e emocionais
dele decorrentes e tampouco de prejudicar ningum. Se a minha deciso, aos olhos do Criador Supremo, transparecer um
tropeo ou uma falha, peo o amparo e o perdo Divino, porque sou um ser humano falvel e portador de defeitos, embora
dotado da Divina misso de julgar meus semelhantes. Peo,
assim, humildemente, a compaixo de Deus, para com a deciso que ora tomo neste julgamento que fao. Que o Criador
199
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Supremo me julgue com a sua Divina Sabedoria e infinita Misericrdia, porque aqui o julgamento no Divino e sim de um
ser humano.
MANDADO DE SEGURANA 354.703-3/7-00 - TJ SP 2001
(...) Alm do mais, com os notveis avanos da medicina,
muito provavelmente haver soluo teraputica para o presente caso, no se justificando, portanto, o sacrifcio de um ser
humano, o qual no cometeu crime e, muito menos, pediu para
ser concebido. Entendo que o casal, que mantm relao sexual para procriar, tem que aceitar as responsabilidades advindas
da concepo, no podendo, simplesmente, se desfazer de um
filho porque, infelizmente, este sofre alguma doena. [grifos
inseridos]
Casos em que no houve deciso do mrito

(...)
(...)
Trecho sobre a demora do julgamento do mrito
(...)
(...)
Trecho sobre participao de grupos religiosos, possvel
causadora da demora de julgamento do mrito e resultado
correspondente perda de objeto.
200
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
(...)
(...)
A seguir apresenta-se trecho no qual a tendncia, segundo as argumentaes, apontava para a autorizao do procedimento, mas tal
no foi autorizado devido ao estado avanado da gestao:
HABEAS CORPUS 56.572 - STJ
(...) 4. Havendo diagnstico mdico definitivo atestando a
inviabilidade de vida aps o perodo normal de gestao, a
induo antecipada do parto no tipifica o crime de aborto,
uma vez que a morte do feto inevitvel, em decorrncia da
prpria patologia. 5. Contudo, considerando que a gestao
da paciente se encontra em estgio avanado, tendo atingido
o termo final para a realizao do parto, deve ser reconhecida
a perda de objeto da presente impetrao. (...)

Diante dos dados sobre anencefalia e m-formao fetal coletados,
em razo de sua distribuio regional e temporal, bem como dos resultados das decises e de seus contedos, pde-se inferir diversas
concluses, conforme apresentado a seguir.
Verificou-se que 15% dos 46 acrdos pesquisados nos tribunais estaduais (sete casos no total) apresentavam referncia direta a doutrinas religiosas no voto dos desembargadores. Assim, pode-se dizer que
existe uma marcante influncia da religio no contedo dispositivo38
dos acrdos dos tribunais estaduais, embora no se tenha constatado
a participao direta de grupos religiosos junto a estes rgos. Inversamente, nos tribunais superiores (STJ e STF) existe maior mobilizao
38 Contedo dispositivo de um acrdo ou sentena a parte do documento em que os magistrados efetivamente apontam as suas fundamentaes ou argumentaes jurdicas para justificar a concesso ou no do pedido submetido apreciao jurisdicional.
201
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
dos grupos e movimentos sociais religiosos para atuar como parte, mas
no se encontram, tal qual nos tribunais estaduais, referncias diretas
e expressas a doutrinas religiosas ou a textos religiosos.
Especificamente na ADPF 54, grupos religiosos e feministas manifestaram-se, pleiteando participar como amicus curiae, o que, apesar de
no ter sido aceito pelo Ministro Relator, comprova a mobilizao destes grupos em relao ao tema aborto em caso de fetos anencfalos.
A presena de argumentos religiosos nos contedos dos acrdos em
que debatida a permisso para a interrupo da gravidez em razo
da constatao de anencefalia e m-formao fetal evidencia a polmica social que envolve o assunto e se relaciona intrinsecamente com
a negativa deste pedido. Constatou-se que dos dezesseis casos (35% do
total) em que o pedido para a interrupo da gestao foi negado, em
quatro (25%) havia manifestao expressa de posies religiosas nos
votos dos desembargadores.
Constatou-se que em 63% dos acrdos houve uma argumentao
mais flexvel, levando-se em conta os direitos da mulher no momento
de optar-se pela prevalncia de um ou outro direito. Dentro deste percentual, houve 92% de autorizaes. Ou seja, a presena da relativizao do direito vida do feto, bem como a considerao dos direitos
sade e dignidade da mulher, quando presentes nas argumentaes
dos magistrados, levam, em geral, concesso da autorizao da interrupo da gestao.
202
Em 35% dos casos (dezesseis no total) foi constatada uma argumentao que considera o direito vida do feto como absoluto. Esta linha
argumentativa bastante utilizada por grupos religiosos ou mais conservadores, que se colocam contra a descriminalizao ou a legalizao
do aborto. Porm, nestes acrdos no se verificou a referncia direta
a nenhuma religio. Destes dezesseis casos, onze (o que corresponde
a 69%) no tiveram autorizao para a interrupo da gestao. Assim,
pode-se inferir que a argumentao que se desenvolve nos acrdos
tendo o direito vida do feto como absoluto, em geral, leva no-concesso da autorizao da interrupo da gestao. Ante esta situao,
interessante notar que nestes casos os magistrados no lanam mo
de justificativas jurdicas fundadas na teoria dos direitos humanos,
com referncia ao Pacto de So Jos da Costa Rica, por exemplo, para
a tomada de deciso. Ao revs, baseiam seus votos apenas no direito
constitucional e no direito penal vigente.
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
As decises favorveis ou desfavorveis para a autorizao da interrupo da gestao em caso de anencefalia e m-formao fetal no
so unnimes e variam bastante de acordo com a instncia decisria.
emblemtico o fato de os tribunais estaduais apresentarem, de maneira geral, uma tendncia mais favorvel autorizao, enquanto os tribunais superiores no possuem nenhuma deciso neste sentido, j que
em 66% dos casos houve perda de objeto, em 17% no se autorizou a
interrupo da gestao e 17% dos casos esto ainda em andamento.
Existe uma significativa agilidade do Judicirio, em suas instncias
estaduais, em julgar os pleitos envolvendo autorizao para
interrupo da gravidez nos casos de anencefalia e m-formao,
sendo diagnosticado um pequeno percentual de casos que tiveram seu
objeto perdido. Essa situao no se repete nas instncias decisrias
superiores, em que h uma quantidade relativamente grande de perda
de objeto ou que ainda aguardam deciso definitiva da corte, como no
caso da ADPF 54.
Constatou-se diferenas significativas entre as regies do pas. Sul e
Sudeste concentram uma maior quantidade de casos, bem como apresentam decises mais progressistas no sentido de autorizarem, com
maior freqncia, a interrupo da gestao. Foi possvel constatar
que na regio Sudeste houve doze autorizaes, nove no autorizaes e duas situaes em que ocorreu a perda de objeto. Na regio Sul
houve oito autorizaes concedidas, contra apenas quatro no autorizaes (no houve casos com perda de objeto). Em contrapartida, na
regio Centro-Oeste houve dois casos autorizados, dois no autorizados e um em que houve fixao de competncia. Na Nordeste houve
duas autorizaes e uma fixao de competncia. Por fim, na regio
Norte, apenas um caso foi autorizado, um no autorizado e em um
houve a perda de objeto.
As diferenas regionais tambm podem ser observadas no instrumento judicial utilizado para se propor a demanda e no resultado das
aes. Apenas a ttulo de exemplo, basta observar que a apelao
criminal o instrumento mais utilizado no Sul, enquanto no Sudeste o
mandado de segurana ocupa esta posio.
Existe um alto percentual de aes cveis sendo propostas e julgadas com o objetivo de debater a questo da autorizao para interrupo da gravidez nos casos de m-formao e anencefalia, embora a
questo em si esteja ligada seara do direito penal.
203
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Constatou-se que o mandado de segurana foi o instrumento jurdico mais efetivo para obter-se a autorizao para a interrupo da
gestao em casos de anencefalia e m-formao fetal, com dez autorizaes concedidas nos tribunais estaduais.
Embora a maioria dos casos nos tribunais estaduais tenha tido a
autorizao para a interrupo da gestao como resultado, o que
importante enfatizar que muitas autorizaes foram negadas ou
no julgadas a tempo, ou seja, as mulheres gestantes envolvidas nos
casos tiveram de continuar a gestao at o fim contra sua vontade
por deciso judicial desfavorvel interrupo, e, em alguns destes
casos, a negativa da autorizao baseou-se em argumentos valorativos
religiosos, ferindo frontalmente o princpio da laicidade do Estado. Nas
decises judiciais, este aspecto no se coloca apenas como uma questo tcnica jurdica, mas, acima de tudo, uma interferncia impositiva
e desrespeitosa baseada em crenas especficas instrumentalizadas
mediante o Estado no rumo das vidas de diversas mulheres brasileiras.
4.2. Violncia e aborto: conexo fundamental

compreender-se as desigualdades de gnero
para
4.2.1. Aspectos gerais sobre a violncia contra a mulher

Ao iniciar-se este trabalho no se pensou que haveria correlao to
significativa entre os temas aborto e violncia. No entanto, no decorrer da pesquisa notou-se uma grande quantidade de casos em que
a mulher gestante sofria graves violncias e vinha a abortar, chegando
at a perder sua vida.
A partir da coleta dos dados, foi possvel perceber que 31% dos
casos de aborto que chegam aos tribunais tm como origem casos de
violncia contra a mulher. Em razo do fato de que este tema (violncia) no se constitua o foco de anlise da pesquisa, no foi possvel
aprofund-lo, por exemplo, estabelecendo-se estatsticas para verificar
quem eram os agressores. No entanto, em razo do processo de coleta
de dados que envolveu a leitura de todos os acrdos encontrados
com o vocbulo aborto, conforme j informado possvel afirmar
que na maioria dos acrdos analisados constatou-se que a violncia
204
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
era praticada pelo prprio companheiro (esposo, namorado, etc.) ou

ex-companheiro.
Os motivos da violncia variaram muito, incluindo desde a indignao pelo fato de a parceira no mais desejar reatar o relacionamento
at situaes em que o companheiro j se encontrava em novo relacionamento e cometia o homicdio com o objetivo de poder viver
esta nova relao sem ter de haver-se com a ex-companheira gestante
de um filho seu. As formas de violncia praticada tambm variaram
muito, incluindo, em alguns casos, a tortura. Tambm foram comuns
situaes de violncia sexual contra as mulheres, no entanto, em muitos casos envolvendo estupro e atentado violento ao pudor, no era
esclarecido como o aborto ocorria. Mas estes no eram casos em que
se pleiteava o aborto legal, nos termos do artigo 128, II do Cdigo Penal, pois tais foram classificados com o vocbulo legal para os fins
desta pesquisa.
Tendo-se em vista esta situao concreta que se apresentou, reputou-se fundamental aprofundar a anlise destes casos, abordando
temticas gerais relativas violncia contra a mulher, a questo da
tipificao legal destes crimes e a apresentao dos dados obtidos.
4.2.2. Represso legal violncia contra a mulher
Observa-se que interferncias indevidas na autonomia sexual e reprodutiva das mulheres, muitas vezes aliadas violncia domstica e
familiar, ocupam uma posio de destaque entre os motivos de mortes
de mulheres ou de sua incapacitao para o trabalho, alm, claro,
de ferir, atingir e ofender sua integridade fsica e psquica. Embora
nem sempre punidas, constituem formas de violao aos direitos fundamentais das mulheres. Segundo a professora Flvia Piovesan, jurista
feminista:
Estudos apontam a dimenso epidmica da violncia. Segundo pesquisa feita pela Human Rights Watch, de cada cem mulheres assassinadas
no Brasil, 70 o so no mbito de suas relaes domsticas. De acordo
com pesquisa realizada pelo Movimento Nacional de Direitos Humanos,
66,3% dos acusados em homicdios contra mulheres so seus parceiros.
Ainda, no Brasil, a impunidade acompanha intimamente essa violncia.
Estima-se que, em 1990, no Estado do Rio de Janeiro, nenhum dos
2 mil casos de agresso contra mulheres registrados em delegacias
205
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
terminou na punio do acusado. No Estado do Maranho, relata-se,

para aquele mesmo ano que, dos 4 mil casos registrados, apenas dois
haviam resultado na punio do agente.
A violncia domstica ocorre no apenas em classes socialmente mais
desfavorecidas e em pases em desenvolvimento como o Brasil, mas
em diferentes classes e culturas.
(...) Segundo a ONU, a violncia domstica a principal causa de leses em mulheres entre 15 e 44 anos no mundo.39
Segundo outros estudos, como o conduzido pela professora e sociloga feminista Eva Alterman Blay, que analisou Boletins de Ocorrncia
registrados nas delegacias gerais no ano de 1998, temos que:
Resultou o levantamento de 623 ocorrncias com 964 vtimas, das quais
669 mulheres e 294 homens (em um BO o sexo no estava identificado).
Entre as 669 vtimas mulheres, 285 eram vtimas de homicdio e 384 de
tentativa de homicdio. (ver notas)
A anlise dos BOs mostrou que, na metade das ocorrncias, o(a)
agressor(a) desconhecido. Entre os identificados, quando a vtima
mulher, 90% dos autores so homens.
A maioria das vtimas 62% so mulheres brancas, 7% so negras
e 30% pardas.
Constatamos que a maioria tem alfabetizao de nvel primrio (74%),
embora 14% tenham o secundrio e 3% o universitrio.
Confirmando os dados da imprensa, as vtimas esto na faixa etria
dos 22 aos 30 anos.
O perfil socioeconmico e etrio dos agressores assemelha-se ao das
vtimas.
Apesar das inmeras lacunas que os BOs apresentam, observouse que cinco em cada dez homicdios so cometidos pelo esposo,
namorado, noivo, companheiro, amante (sic). Se incluirmos exparceiros, este nmero cresce: em sete de cada dez casos as mulheres so vtimas de homens com os quais tiveram algum tipo de
39 Do Silncio ao Grito Contra a Impunidade: caso Mrcia Leopoldi. LEOPOLDI, Deisi; TELES, Maria Amlia de Almeida, GONZAGA, Terezinha
de Oliveira. So Paulo: Unio das Mulheres de So Paulo, 2007. p. 15 - 16.
206
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
relacionamento afetivo. marcante a dificuldade com que homens

aceitem que a mulher rompa um relacionamento (cerca de dois em
cada dez crimes so cometidos por ex-parceiros).
Embora perdure a ideologia de que o lar um lugar seguro, as relaes familiares no so pacficas: 12% dos homicdios ou tentativas so
de responsabilidade do pai, me, filho, padrasto, sogra, ou seja, entre
os agressores conhecidos, 66% so parentes da vtima feminina.
Qualquer instrumento serve para agredir facas, cido, fogo, madeira, ferro, alm das prprias mos mas em sete de cada dez casos
o revlver usado.40 (grifos inseridos)
A constatao, em outras pesquisas, de que a violncia contra a

mulher predominantemente praticada por seus companheiros ou excompanheiros refora a percepo da equipe de que estes agentes so
os que mais provocam leses corporais graves (com resultado de abortamento) e homicdio de mulheres gestantes. A identificao deste
fator como propulsor de uma violncia macia contra as mulheres evidencia um padro desigual de violncia, que as atinge desproporcionalmente. Comprovam, portanto, a existncia de assimetrias de poder
nas relaes homem e mulher, inserindo esta temtica e a reverso
deste quadro como fundamental para que se assegure a igualdade entre os gneros.
Os tratados internacionais de direitos humanos apresentam importantes marcos jurdicos para a soluo destas iniqidades. A j citada
Conveno CEDAW, Carta Internacional dos Direitos Humanos das Mulheres, no aborda especificamente o tema da violncia contra a mulher, tratando de maneira genrica todas as formas de violncia como
diferentes gradaes da discriminao. De maneira a tentar solucionar
esta lacuna, a Recomendao Geral do Comit CEDAW de nmero 1941
apresenta importantes orientaes sobre o tema, explicitando ser esta
uma temtica fundamental para a garantia da igualdade entre homens
e mulheres.
40 BLAY, Eva Alterman. Violncia Contra a Mulher e Polticas Pblicas. In: Estudos Avanados, 17 (49), 2003, p. 93 e 94. Disponvel para
download em:
http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0103-40142003000300006. Acesso em 14.06.200).
41 Para visualizar a ntegra da Recomendao Geral 19 do Comit CEDAW, acesse: http://www.unhchr.ch/tbs/doc.nsf/0/300395546e0dec52
c12563ee0063dc9d?Opendocument. Acesso em 14.04.2008).
207
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
De maneira inovadora, o Sistema Interamericano de Proteo aos

Direitos Humanos abriga um tratado especial e integralmente dedicado
ao tema. A Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar
a Violncia contra a Mulher tambm conhecida como Conveno
Belm do Par e ratificada pelo Brasil em 199542 o primeiro e
nico tratado internacional que aborda especificamente a temtica da
violncia contra a mulher43 e designa medidas que os Estados-parte
devem adotar para evitar e punir os perpetradores desta forma de
violao aos direitos humanos. De acordo com Flvia Piovesan:
A Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher (Conveno Belm do Par) o primeiro tratado
internacional de proteo dos direitos humanos a reconhecer, de forma enftica, a violncia contra as mulheres como um fenmeno generalizado, que alcana, sem distino de raa, classe, religio, idade ou
qualquer outra condio, um elevado nmero de mulheres. A conveno afirma que a violncia contra a mulher constitui grave violao aos
direitos humanos e limita total ou parcialmente o exerccio dos demais
direitos fundamentais. Adiciona que a violncia contra a mulher constitui ofensa dignidade humana, sendo manifestao de relaes de
poder historicamente desiguais entre homens e mulheres.44
No caso da violncia domstica e familiar contra as mulheres45, o

pleno exerccio e fruio de uma vida livre de violncias encontra
obstculos de diversas ordens: desde aqueles scio-culturais at os
entraves dos Poderes Executivo e Judicirio na formulao de polticas
pblicas e no adequado julgamento de casos de violncia contra a
mulher, respectivamente.
42 Adotada pela Assemblia Geral da Organizao dos Estados Americanos em 06.06.1994, ratificada pelo Brasil em 27.11.1995.
43 Define logo em seu primeiro artigo a violncia contra a mulher como: Para os efeitos desta Conveno deve-se entender por violncia
contra a mulher qualquer ao ou conduta, baseada no gnero, que cause morte, dano ou sofrimento fsico, sexual ou psicolgico mulher,
tanto no mbito pblico, como no privado.
44 LEOPOLDI, Deisi; TELES, Maria Amlia de Almeida & GONZAGA, Terezinha de Oliveira. Do Silncio ao Grito Contra a Impunidade: caso
Mrcia Leopoldi. So Paulo: Unio das Mulheres de So Paulo, 2007, p. 16.
45 A Conveno ainda define em seu segundo artigo: Entender-se- que violncia contra a mulher inclui violncia fsica, sexual e psicolgica:
a) que tenha ocorrido dentro da famlia ou unidade domstica ou em qualquer outra relao interpessoal, em que o agressor conviva ou haja
convivido no mesmo domiclio que a mulher e que compreende, entre outros, estupro, violao, maus-tratos e abuso sexual;
b) que tenha ocorrido na comunidade e seja perpetrada por qualquer pessoa e que compreende, entre outros, violao, abuso sexual, tortura,
maus-tratos de pessoas, trfico de mulheres, prostituio forada, seqestro e assdio sexual no lugar de trabalho, bem como em instituies
educacionais, estabelecimentos de sade ou qualquer outro lugar, e
c) que seja perpetrada ou tolerada pelo Estado ou seus agentes, onde quer que ocorra.
208
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
Em ateno ratificao de diversos tratados internacionais e tambm em razo da presso de grupos feministas, o Brasil aprovou recentemente a Lei n 11.340/0646, vastamente conhecida como Lei Maria
da Penha, em aluso ao caso que, denunciado no Sistema Interamericano de Direitos Humanos, promoveu amplo debate na sociedade
brasileira.
Tratava-se de um caso de uma mulher brasileira que, tal qual tantas
outras, sofria agresses de seu companheiro. No caso, por duas vezes
ele tentou mat-la, sem sucesso. Mesmo aps a denncia do caso e
sua condenao pelo Judicirio brasileiro, o agressor no havia sido
adequadamente punido, gozando de liberdade. Com a ajuda de entidades de defesa dos direitos humanos CLADEM47 e CEJIL48 o caso
foi encaminhado Comisso Interamericana de Direitos Humanos, que
terminou por considerar o Brasil responsvel pela demora injustificada no julgamento e punio do agressor, considerando-o, portanto,
conivente e tambm responsvel pela violncia que sofria Maria da
Penha.49
Embora importante marco jurdico na proteo aos direitos humanos das mulheres, as questes relativas Lei Maria da Penha no se46 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL/_Ato2004-2006/2006/Lei/L11340.htm. Acesso em 14.04.2008.
47 Mais informaes sobre esta entidade esto disponveis em: http://www.cladem.org. Acesso em 20.10.2008.
48 Mais informaes sobre esta entidade esto disponveis em: http://www.cejil.org. Acesso em 20.10.2008.
49 La Ley 11.340/2006 recibi el nombre de Ley Maria da Penha en referencia a esa mujer brasilea, biofarmacutica, quien en 1983 fue
vctima de un doble intento de homicidio por parte de su entonces marido y padre de sus tres hijas, dentro de su propia casa, en Fortaleza
(Cear, Brasil). El agresor, Marco Antonio Heredia Viveiros, colombiano naturalizado brasileo, economista y profesor universitario, le dispar por la espalda mientras ella dorma, causndole paraplejia irreversible, entre otros graves daos a su salud. En una ocasin posterior,
intent electrocutarla en el bao.
Hasta 1998, quince aos despus del crimen, a pesar de tener dos condenas por el Tribunal de Jurados de Cear (1991 y 1996), an no haba
una decisin definitiva en el proceso y el agresor permaneca en libertad, razn por la cual Maria da Penha, juntamente con CEJIL y CLADEM
enviaron el caso a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos de la Organizacin de los Estados Americanos (CIDH/OEA). El Estado
brasileo no contest la peticin y permaneci silente en todo el procedimiento.
En el ao 2001, la CIDH/OEA responsabiliz al Estado por omisin, negligencia y tolerancia en relacin a la violencia domstica contra las
mujeres brasileas, estableciendo para el caso recomendaciones de naturaleza individual y tambin de polticas pblicas para el pas.
Slo debido al uso efectivo del sistema internacional regional y global de proteccin a los derechos humanos, en acciones tanto de litigio
como de monitoreo, y por la presin poltica internacional y nacional, es que finalmente, en marzo de 2002, el proceso penal fue concluido
en el mbito interno y, en octubre del mismo ao, el agresor fue arrestado.
El caso Maria da Penha fue tambin reportado por la sociedad civil al Comit CEDAW5, en el marco de su 29 sesin, en el 2003, el mismo
que examin el primer Informe Nacional Brasileo. En sus Observaciones Finales, el Comit recomend al Estado, entre otras acciones,
adoptar sin demora una legislacin sobre violencia domstica y medidas prcticas para seguir y monitorear la aplicacin de esta ley y
evaluar su efectividad.
En el 2006, como resultado de la accin conjunta de la sociedad civil y del Estado, se aprueba a nivel nacional la Ley 11.340 (Ley Maria da
Penha), que crea mecanismos para cohibir la violencia domstica y familiar contra la mujer, y busca dar cumplimiento al art. 226 8 de la
Constitucin Federal, a la CEDAW y a la Convencin de Belm do Par, al normar sobre Juzgados de Violencia Domstica y Familiar contra la
Mujer, modificar el Cdigo Penal y de Proceso Penal, la Ley de Ejecucin Penal, entre otras tantas medidas. De acordo com: PANDJIARJIAN,
Valria. Maria da Penha: una mujer, un caso, una ley. In: Revista Informativa CLADEM, n 9. Ao 6, novembre 2007, p. 25.
209
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
ro abordadas neste estudo, haja vista que sua aprovao deu-se em

agosto de 2006. Com isso, a sua implementao em eventuais casos de
violncia identificados nesta pesquisa no puderam ser verificados, j
que o espao temporal definido para este estudo abrangeu apenas os
anos de 2001 a 2006.
4.2.3. A problemtica da tipificao penal: homicdio combinado com aborto
Antes de proceder-se a anlise especfica dos dados sobre violncia,
cumpre observar que nesta pesquisa os casos estudados foram submetidos a uma classificao diferenciada, com a identificao dos tipos
penais encontrados. Desta maneira, partindo de uma simplificao das
imputaes penais presentes nos casos, aqueles identificados com a
palavra-chave violncia foram sintetizados, a partir de suas referncias legais, nas seguintes categorias:
homicdio de gestante, que levou, segundo a tipificao preponderante nos tribunais, ao concurso50 dos crimes de homicdio e de aborto no consentido representando a imputao
realizada nos acrdos com as referncias: crime do artigo
121 em concurso com o do artigo 125 (Cdigo Penal);
leso corporal grave (nos termos da lei penal) que resulta em
aborto, havendo tambm casos em que aps a agresso a
gestante tambm vem a falecer. Neste bloco entram os casos
tipificados com o artigo 129, 2, V e outras combinaes,
como 129, 2, V combinado com artigo 121 (Cdigo Penal);
violncia sexual que leva a mulher a engravidar. Neste contexto, h casos de pedidos de aborto legal51, abortos praticados domesticamente (sem que se recorra a uma clnica mdica especializada, ainda que haja direito da gestante a fazer
o aborto legal) ou espontneos. A pesquisa no aprofundou
a anlise dos dados a ponto de tratar detalhada e especificamente cada uma dessas situaes (artigos 213 estupro,
50 possvel que, em uma mesma oportunidade ou em ocasies diversas, uma mesma pessoa cometa duas ou mais infraes penais que,
de algum modo, estejam ligadas por circunstncias vrias. Quando isso ocorre, estamos diante do chamado concurso de crimes (concursus
delictorum), que dar origem ao concurso de penas. No se confunde essa hiptese com a reincidncia, circunstncia agravante que ocorre
quando o agente, aps ter sido condenado irrecorrivelmente por um crime, vem a cometer outro delito. MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual
de Direito Penal, vol. I, Parte Geral, arts. 1 ao 120 do CP. So Paulo: Editora ATLAS S.A, 2003, p. 314.
51 Embora este caso pudesse ser tambm classificado como legal, estava mais evidente a questo da violncia. Como j apontado, a
classificao um processo subjetivo, sendo as categorias criadas passveis de crticas, revisitaes e alteraes.
210
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
214 atentado violento ao pudor, 224 - crime cometido com

violncia presumida, todos do Cdigo Penal). H ainda situaes, em menor nmero, nas quais a mulher sofre um estupro
j estando grvida, ou seja, o aborto surge como resultado do
estupro em si.
A questo da tipificao penal bastante controversa. O enquadramento de uma conduta em determinado tipo penal depende sempre
da interpretao que se faz dos fatos concretos. Casos foram encontrados em que o crime constante do acrdo era o aborto, mas em
verdade seria mais adequada a tipificao como infanticdio, pois os
acontecimentos indicavam a morte de uma criana nascida com vida,
e no de um feto. Da mesma maneira, crimes de infanticdio por vezes
foram tipificados como homicdio.
No entanto, a tipificao penal mais polmica e que se notou como
largamente adotada pelos tribunais foi a imputao do crime como as
condutas previstas nos artigos 121 e 125 do Cdigo Penal: homicdio e
aborto no consentido, respectivamente. A adoo das duas tipificaes pode caracterizar o concurso material ou formal dos crimes.
O consurso material52 de crimes ocorre quando h a conjugao de
duas condutas realizadas no mundo ftico que so consideradas crimes. De acordo com o artigo 69 do Cdigo Penal, tem-se que:
Concurso material
Art. 69 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso,
pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no, aplicam-se cumulativamente as penas privativas de liberdade em que haja incorrido. No caso
de aplicao cumulativa de penas de recluso e de deteno, executase primeiro aquela.
A adoo desta regra para a imputao penal promove um severo

agravamento da pena, na medida em que so cumuladas as sanes
penais de ambos os crimes. Assim, ter-se-ia, nesse caso, a cumulao
de uma pena varivel entre seis e vinte anos (homicdio simples) mais
uma de trs a dez anos (aborto praticado sem o consentimento da
52 Conceito de concurso material na doutrina: Ocorre quando o agente comete dois ou mais crimes mediante mais de uma conduta, ou seja,
mais de uma ao ou omisso. Os delitos praticados podem ser da mesma natureza (concurso homogneo) ou no (concurso heterogneo).
DELMANTO, Celso; DELMANTO, Roberto; DELMANTO JUNIOR, Roberto & DELMANTO, Fabio Machado de Almeida. Cdigo Penal Comentado. So
Paulo: Editora Renovar, 2002, p. 139.
211
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
gestante). Como a definio de homicdio no apresenta um agravamento pelo resultado aborto, esta cumulao serve justamente para
promover um aumento de pena para o agressor. No entanto, a caracterizao do concurso material depender do caso concreto. Isso porque
o agente ter de praticar mais de uma ao, com clara inteno de
atingir a integridade fsica da mulher e do feto, praticando, assim, dois
crimes. Desta forma, haveria concurso material se o agressor praticasse dois atos que resultassem na morte da gestante e do feto.
O concurso formal53 verifica-se quando mediante apenas uma ao, o
agente pratica duas condutas descritas como crime. Assim, poder-seia considerar que houve concurso formal quando verificada a violncia
com clara inteno de matar a mulher que se sabe gestante. Ora, se
de conhecimento do agressor que a mulher carrega um feto em seu
ventre e que este depende da vida daquela, pressupe-se que qualquer atentado sua integridade ter como objetivo, como inteno,
extingir ou ofender a integridade fsica e vida de ambos, mulher e
feto. De acordo com o Cdigo Penal, tem-se que:
Concurso formal
Art. 70 - Quando o agente, mediante uma s ao ou omisso, pratica
dois ou mais crimes, idnticos ou no, aplica-se-lhe a mais grave das
penas cabveis ou, se iguais, somente uma delas, mas aumentada, em
qualquer caso, de um sexto at metade. As penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a ao ou omisso dolosa e os crimes
concorrentes resultam de desgnios autnomos, consoante o disposto
no artigo anterior.
Pargrafo nico - No poder a pena exceder a que seria cabvel pela
regra do art. 69 deste Cdigo.
53 Conceito de concurso formal na doutrina: H concurso formal ou ideal prprio quando o agente pratica dois ou mais crimes mediante uma
s conduta (positiva ou negativa), embora sobrevenham dois ou mais resultados punveis. DELMANTO, Celso; DELMANTO, Roberto; DELMANTO
JUNIOR, Roberto & DELMANTO, Fabio Machado de Almeida. Cdigo Penal Comentado. So Paulo: Editora Renovar, 2002, p. 141.
Importante observar que Para haver concurso formal necessrio, portanto, a existncia de uma s conduta (ao ou omisso), embora
possa ela desdobrar-se em vrios atos. Para fixar o conceito de unidade de ao, em sentido jurdico, apontam-se dois fatores: o fator final,
que a vontade regendo uma pluralidade de atos fsicos isolados (no furto, p. ex., a vontade de subtrair coisa alheia mvel informa os
distintos atos de procurar nos bolsos de um casaco); o fator normativo, que estrutura do tipo penal em cada caso particular (no homicdio
praticado com uma bomba em que morrem duas ou mais pessoas h uma s ao com relevncia tpica distinta: vrios homicdios). Quando
com uma nica ao se infringe vrias vezes a mesma disposio ou vrias disposies legais, ocorre concurso formal. Havendo duas ou mais
aes distintas, ainda que em seqncia, inexistir o concurso formal, podendo-se falar, conforme a hiptese, em progresso criminosa (com
antefato e/ou ps-fato no punvel), concurso material, crime continuado, etc. MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de Direito Penal, vol. I,
Parte Geral, arts. 1 ao 120 do CP. So Paulo: Editora ATLAS S.A, 2003, p. 315.
212
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
A determinao do concurso material ou formal depender, portanto, do caso concreto e da interpretao que se faz da situao ftica.
O enquadramento tambm pode variar conforme queira-se agravar ou
atenuar a penalidade imposta ao agente, visto que, a depender da caracterizao como concurso formal ou material, a penalidade imposta
poder variar significativamente.
Independentemente das situaes fticas e desafios tericos que
situaes como estas nos colocam, interessante observar como o
tema tem sido tratado pelos tribunais. No foi possvel estabelecer
precisamente a proporo entre as interpretaes, mas notou-se que
em grande parte dos casos assume-se o concurso formal de crimes
combinando-se os artigos 121, 125 e 70 do Cdigo Penal.
Importa tambm frisar que esta classificao no apresenta detalhamento referente a crimes tentados ou consumados, sendo ambos
considerados da mesma maneira para a anlise dos dados encontrados. Houve ainda muitos casos em que no aconteceu a tipificao do
crime como sendo de aborto, embora se tratassem de casos de violncia onde de fato o abortamento ocorreu. No foi possvel detalhar
esta informao em alguns casos, pois no havia como conferir se o
aborto foi espontneo ou provocado, se legal ou se levado a cabo pela
prpria vtima. Esta dificuldade intensificou-se pelo fato de que em alguns tribunais o inteiro teor de muitos acrdos no estava disponvel
na Internet.
Tem-se a seguir um resumo das referncias legais identificadas nos
acrdos analisados. Observe-se que estas foram as imputaes feitas
nos processos analisados, ou seja, estas foram as tipificaes feitas
pelos promotores, juzes e desembargadores que analisaram e julgaram o caso. Por exemplo, houve casos em que a imputao feita
era de provocar o aborto com o consentimento da gestante (artigo
126 do Cdigo Penal), mas, em verdade, pela anlise do inteiro teor
verificava-se que a gestante tinha sido coagida a praticar o aborto, por
esta razo o caso foi classificado, nesta pesquisa, com a palavra chave
violncia.
Apenas procedeu-se simplificao da tipificao legal dos casos,
para fins de anlise, retirando-se, por exemplo, as referncias a artigos da parte geral ou menos relevantes para o escopo do estudo,
como crimes de ocultao de cadver. Embora com esta seleo de
artigos perca-se muito das particularidades de cada caso, proceder
213
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
sua simplificao foi fundamental para que se pudesse estruturar

uma anlise de dados com o agrupamento dos casos em categorias.
Seguem, na Tabela 1, as referncias legais encontradas.
Referncia
legal
art 121
art. 121, art. 125
Homicdio + Aborto no
consentido
2
145
Homicdio + Leso corporal

qualificada por aborto +
Roubo
art. 121, art. 148,

art. 125
Homicdio + Seqestro e
crcere privado + Aborto no
consentido
Aborto no consentido
Aborto no consentido +
Seqestro e crcere privado
art. 126
Aborto com o consentimento

da gestante
art. 126, art. 127
Aborto com o consentimento

da gestante + Aborto
qualificado (por leso
corporal grave ou morte)
art. 129, 2,
inciso V, art. 127
Leso corporal qualificada

pelo aborto + Aborto
qualificado por leso corporal
grave ou morte da gestante
art. 129, 2,
inciso V, art. 213,
art. 214

pelo aborto + estupro +
atentado violento ao pudor
art. 129, 2,
inciso V
Leso Corporal qualificada

pelo aborto
19
art. 125, art. 148
214
Homicdio
Qtde.
art. 121, art. 129,

2, inciso V,
art. 157
art. 125
Tabela 1
Referncias
legais encontradas
nos casos de
violncia
Especificaes
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
Referncia
legal
art. 157, art. 125
Especificaes
Qtde.
Roubo + Aborto no
consentido
Estupro
art. 213, art. 125
Estupro + Aborto no
consentido
art. 213, art. 214
Estupro + Atentado violento
art. 213
ao pudor
art. 213, art. 214,
art. 125

ao pudor + Aborto no
consentido
art. 213, art. 214,

art. 157

ao pudor + Roubo
art. 213, art. 214,

art. 224, art. 125

ao pudor + Presuno de
violncia + Aborto no
consentido
art. 213, art. 214,

art. 224, art. 126
Estupro + Atentado Violento

violncia + Aborto realizado
com o consentimento da
gestante
art. 213, art. 224
Estupro praticado com

presuno de violncia
15
art. 213, art. 224,

art. 125
Estupro praticado com

presuno de violncia +
Aborto sem o consentimento
da gestante
art. 213, art. 224,

art. 126

violncia + Aborto realizado
com o consentimento da
gestante
215
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Referncia
legal
art. 213, art. 224,
art. 129, 2,
inciso V
art 213, art 224,
art 218
Especificaes
Qtde.
Estupro realizado com

presuno de violncia +
pelo aborto
Estupro + Atentado Violento

ao pudor + Corrupo de
Menores
Outros
Total
9
229

palavra-chave violncia
A partir da anlise dos dados coletados, foi possvel perceber que
cerca de 31%, quase um tero do total dos casos que chegam ao Judicirio brasileiro com a temtica aborto, relatam situaes de violncia
contra a mulher gestante.
Tais casos so aqueles classificados com o vocbulo violncia,
lembrando-se que esta classificao foi feita conforme os critrios j
apontados anteriormente. Frise-se tratarem-se de situaes em que
predomina uma discusso envolvendo crimes contra a integridade e a
vida da mulher que encontrava-se gestante. Assim, possvel que em
futuras releituras estes dados sofram alguma reclassificao e sejam,
portanto, alterados.
216
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
servio mdico 7%
referncia 3%
violncia 31%
processual 14%
outros 3%
mformao
3%
legal 2%
acidente 3%
anencefalia 4%
indenizao 7%
calnia 1%
clandestino 8%
imputao 2%
espontneo 1%
Grfico. 73
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
casos distribudos
destaque
para violncia
A seguir possvel observar os totais de acrdos com a temtica

distribudos por tribunais. Merece destaque a impressionante quantidade de casos encontrados no estado de So Paulo, fator que, inclusive, responsvel por conceder regio Sudeste a prevalncia de
casos de violncia, representado no grfico 75.
interessante notar que o que confere regio Sudeste a maioria
de casos julgados sobre violncia o fato de esta regio conter o estado de So Paulo, cujo Tribunal de Justia foi, sozinho, responsvel
pela anlise de 118 acrdos com a temtica da violncia somente no
perodo de 2001 a 2006. Em comparao com os demais tribunais de
justia, uma quantidade de casos assustadora.
217
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
118
Grfico. 74
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de casos
classificados com a
palavra-chave
violncia distribudos por
tribunal
22
21
15
3
STF STJ
4
TJ
BA
6
TJ
DF
4
TJ
ES
1
TJ
GO
TJ
MG
TJ
MS
TJ
MT
TJ
PA
TJ
PB
TJ
PE
TJ
PR
10
TJ
RJ
9
1
TJ
RN
TJ
RO
1
TJ
RR
TJ
RS
TJ
SC
TJ
SP
Tal fato pode ser parcialmente explicado pela densidade demogrfica do estado, que bastante alta quando comparada com
a dos demais estados da federao. Alm da questo dos ndices
populacionais serem mais elevados em So Paulo, importante ter-se
em conta que este estado concentra a maior parte das demandas judiciais do pas, sendo uma das razes para tanto o fato de que nesta
regio o IDH mais elevado e os servios de acesso justia mais estruturados do que em outras regies.
Importante notar, tambm, que os dados apresentados so nmeros
absolutos e no indicam uma comparao percentual com a populao
das diversas regies. No entanto, mesmo o Nordeste, que tem uma populao relativamente grande em relao s outras regies, apresenta
apenas 4% dos casos de violncia, em contraposio ao Sudeste, que
conta com 67% dos casos. Neste contexto, h indcios de que o componente grau de informao/nvel de desenvolvimento, quantificado
pelo IDH, interfere claramente na busca por direitos perante rgos
jurisdicionais, especialmente se considerado que os casos analisados
nesta pesquisa foram julgados em grau de recurso, ou seja, exigiase que as partes propusessem recursos para a reviso da deciso de
primeiro grau. Assim, possvel que um nmero significativo de casos
tenha sido encerrado ainda em primeira instncia.
218
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
Norte 2%
Nordeste 4%
Centro-Oeste 7%
Sul 20%
Sudeste 67%
Grfico. 75
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
casos classificados com a
palavra-chave
regio
No grfico 76 a seguir, onde distribuem-se os casos por ano de julgamento, nota-se um aumento significativo e crescimento progressivo de
acrdos julgados a partir de 2001. Como a coleta de dados teve incio
em 2001, no possvel saber se estes dados indicam um crescimento
efetivo da violncia a partir de 2001 ou se anteriormente a esta data
j se manifestava um processo de aumento da violncia.
Observe-se que um possvel fator a interferir neste dado a mudana de governo que ocorreu no ano de 2002, tambm com uma maior
visibilidade no contexto nacional das questes relativas violncia
de gnero e aborto, com discusses sobre a Lei Maria da Penha, por
exemplo, e debates envolvendo regulamentaes para os servios de
aborto legal j previstos no Cdigo Penal.
51
51
47
44
27
19
2001
2002
2003
2004
2005
2006
Grfico. 76
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de casos
classificados com a
palavra-chave
violncia
distribudos
por ano de
julgamento
Acerca da violncia contra a mulher durante a gravidez, deve ser

levado em considerao que quando esta se manifesta em perodos
avanados da gestao pode-se observar que h, por parte do agres219
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
sor, ao menos uma inteno de, alm de ferir ou matar a mulher, atingir tambm o feto, por saber que a mulher est grvida. No entanto,
no incio da gestao, h situaes em que o agente poderia desconhecer o estado gravdico da vtima, o que apenas seria descoberto em
exames necroscpicos. Pela ausncia de dados sobre o assunto, no se
sabe exatamente o perodo de gestao no qual a mulher encontravase, se h mais casos de violncia em incio ou em estados mais avanados da gestao. O que se sabe, apenas, que relativamente alto o
percentual de casos de violncia envolvendo mulheres gestantes.
Confirmando os dados obtidos nesta pesquisa, o estudo multipases
encontrou uma prevalncia de violncia fsica na gravidez de 11,5%
(Zona da Mata de Pernambuco) e 8% (permetro urbano de So Paulo). Os dados mostram que a violncia piorou na gravidez em ambos
os estados, obtendo uma prevalncia de 34% em So Paulo e 26% em
Pernambuco.54
O grfico a seguir nos aponta os instrumentos jurdicos mais utilizados para levar estes casos (de violncia) a uma segunda instncia de
julgamento. Como se nota, predominam apelaes criminais (41,84%),
Recursos em Sentido Estrito (RESE, em 20,92% dos casos) e habeas
corpus (20,08%).
mandado de
segurana 0,42%
outros 8,79%
RESE 20,92%
Grfico. 77
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
palavra-chave
tipo de ao
ou recurso
habeas
corpus
20,08%
reviso
criminal 7,11%
apelao
cvel 0,84%
apelao criminal
41,84%
Importa tambm notar que no universo dos casos identificados como

de violncia, predominam aqueles que conjugam o homicdio no con54 SCHRAIBER, Lilia Blima; DOLIVEIRA, Ana Flvia P L; FRANCA-JUNIOR, Ivan et al. Prevalncia da Violncia Contra a Mulher por Parceiro
ntimo em Regies do Brasil. In: Rev. Sade Pblica, Oct. 2007, vol.41, n5, p. 797 - 807. ISSN 0034-8910.
220
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
sentido com o aborto, representando 63% destes casos. Em seguida,

tambm em quantidade significativa, h os casos de leso corporal
qualificada pelo aborto, abarcando 9% dos acrdos. As situaes de
violncia sexual55 tambm se inserem com um percentual significativo,
somando at 15%.
Faz-se importante esclarecer que para a visualizao dos crimes no
grfico a seguir apresentado tambm foram feitas algumas simplificaes em suas tipificaes, de maneira a agrup-los para uma melhor
visualizao grfica. Assim, as diversas violncias sexuais (estupro e
atentado violento ao pudor) foram apenas distingidas entre aquelas
praticadas contra crianas e adolescentes de 14 anos e contra adultos, no se especificando qual a violncia cometida. Com isso, alguns
detalhes da tipificao no se expressam abaixo, mas podem ser consultados na Tabela 1, apresentada anteriormente. Cabe reforar que
a grande quantidade de homicdios de mulheres grvidas encontrada
pela pesquisa, cuja tipificao da morte do feto deu-se como aborto
no cosentido, justifica-se, segundo a argumentao dos acrdos,
pelo pressuposto de que ao matar ou ferir gravemente uma mulher
sabendo-se que ela est grvida, deseja-se tambm matar o feto.
55 Em 1995, a Secretaria de Segurana Pblica do Rio de Janeiro contabilizou 1,5 estupro dirio de meninas, o que totaliza 45 estupros no
ms. Uma estimativa baixa, j que a subnotificao, por falta de denncia destes eventos, poderia supor que existiriam em estados populosos
brasileiros, 540 estupros, ou seja, no Brasil, considerando metade dos 13 estados mais populosos, ocorreriam, no mnimo, 7.020 estupros por
ano. Grande parte das mulheres estupradas no procura servios de sade; das que procuram, muitas j esto grvidas, e vo em busca de
servios de interrupo da gestao. Segundo levantamentos recentes (IPAS, 2004), at julho de 2001 foram realizados 17.787 procedimentos
de abortamento legal em 24 hospitais que realizam tal prtica no pas". FIGUEIREDO, Regina. Contracepo de Emergncia no Brasil:
necessidade, acesso e poltica nacional. Disponvel em: www.ipas.org.br/arquivos/10anos/Regina_CE2004.doc. Acesso em 20.10.2008.
221
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
aborto
consentido 2%
violncia sexual e
violncia sexual de
aborto 5%
criana ou adolescente
at 14 anos e aborto 10%
roubo e aborto no
consentido 2%
outros 4%
Grfico. 78
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
palavra-chave
tipificao
penal
aborto no
consentido 3%
homicdio 1%
homicdio
conjugado com
outros crimes e
aborto 1%
leso corporal
qualicada por
aborto 9%
homicdio e aborto no
consentido 63%
4.2.4.a. Anlise segundo contedo argumentativo

Quando os dados referem-se interferncia direta da religio, notase que houve uma participao bastante reduzida, correspondendo a
apenas 0,42% dos casos, conforme pode-se verificar no grfico a seguir.
Isso demonstra que talvez temas com maior destaque social, como a
anencefalia, insuflem mais posicionamentos religiosos por parte dos
magistrados.
sim 0,42%
Grfico. 79
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
palavra-chave
violncia
com interferncia direta
da religio
identificada
222
no 99,58%
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
No caso identificado com interferncia religiosa, a apelao criminal n 200505003825 do TJ RJ, o juiz abre o voto com os seguintes
dizeres:

(...)
(...)
O caso trata de mulher grvida que assassinada, e o acusado de

tal crime o pai da criana que at o exame de DNA ser realizado negava tal paternidade. A tipificao penal era a de homicdio da
mulher e aborto no consentido do feto, o exemplo de situao com
maior ocorrncia dentre os casos de violncia. A seguir, algumas informaes sobre o caso.
Apelao criminal n 200505003825, TJ RJ
(...)
(...)
Curioso notar que no houve participao de grupos feministas e religiosos em casos envolvendo violncia contra mulheres grvidas, bem
como no se identificou argumentaes em defesa dos direitos das mu223
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
lheres. Talvez isso se justifique pela ausncia de conhecimento de que

a violncia contra a mulher ocorre tambm quando esta encontra-se
grvida, ou ainda de que ocorre de forma recorrente nestas situaes.
Outra hiptese a de que esta temtica movimenta menos os debates pblicos se comparada a outros assuntos, como a anencefalia, por
exemplo.
No houve identificao de nenhuma argumentao em defesa do
direito vida como absoluto, embora a maioria dos casos tratasse de
assassinatos de mulheres. Pode-se dizer que este tipo de argumentao
esteve presente na defesa da vida do feto, mas em nenhum momento
na defesa da vida das mulheres. Uma hiptese para tanto seria que
as discusses nos acrdos parecem envolver mais aspectos tcnicos
de direito penal e processo penal, e no tanto posicionamentos mais
ligados s questes ticas e morais consideradas mais polmicas ,
como os casos de anencefalia.
Considerou-se surpreendente constatar a significativa correlao
entre violncia contra a mulher e aborto, o que indica, em verdade,
uma forma de violncia mais acentuada ou mais aguda, com a ofensa
a dois bens jurdicos diversos: a vida da mulher e a vida do feto.
interessante como os temas se entrelaam e como a assimetria de
poder entre homens e mulheres se manifesta, pois em muitos casos
contatou-se que a motivao do crime foi a no aceitao pelo agressor do trmino do relacionamento ou ainda o seu descontentamento
em relao gestao da ex-companheira em um momento em que
ele encontrava-se envolvido em nova relao.
Tambm merece destaque o fato de a quantidade de casos ser expressivamente maior em So Paulo, mesmo sendo a violncia contra a
mulher uma verdadeira epidemia, com altos ndices em todo o pas.
Tendo em vista estes dados, por qual motivo os diversos grupos
(feministas e religiosos) no se manifestaram em casos relacionados
violncia contra a mulher, quando estes so, de acordo com esta
pesquisa, mais expressivos numericamente e envolvem perda de vidas
no somente de fetos, mas tambm de mulheres adultas? H vrias hipteses para justificar este dado. No entanto, por no ser a violncia o
tema foco deste trabalho, tal no ser aprofundado. Mas importante
224
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
que se diga que uma das hipteses levantadas para que no houvesse
nenhuma participao destes grupos em casos de violncia contra a
mulher foi a de que tal temtica parecer inspirar menos polmica no
debate pblico se comparada a outros assuntos, como a anencefalia,
por exemplo. Alm disso, a temtica da violncia no impe uma deciso acerca da escolha na preservao de direitos fundamentais quando verificado um conflito no caso concreto, como nas hipteses de
anencefalia (direitos do feto versus direitos das mulheres). Nos casos
de violncia, a ofensa ao bem jurdico j se verificou, cabendo ao Judicirio apenas tomar as medidas cabveis a ttulo de represso a tal
ofensa. Com isso, no se levantam acaloradas discusses pblicas sobre o assunto, ainda que se trate de problema gravssimo e de urgente
necessidade de reverso, no plano social.
4.3. Abortos clandestinos

4.3.1. Panorama: abortos clandestinos no Brasil
Conforme j analisado no captulo Aproximaes tericas: o tema
aborto desta pesquisa, a prtica do aborto, seja por terceiros, seja
pela prpria gestante, conduta punida pela legislao penal do Brasil. No entanto, no obstante tal criminalizao, h dados que indicam
que sua prtica amplamente difundida no pas. A sua realizao na
clandestinidade resulta na utilizao de mtodos no seguros, que colocam em risco a sade da gestante e, em muitos casos, at mesmo a
sua prpria vida. De acordo com Maria Isabel Baltar da Rocha e Jorge
Andalaft Neto:
No Brasil estima-se que ocorreram cerca de 940.660 abortamentos no
legais em 1998, o que representa uma razo de 23 abortos por 100
gestaes, semelhante do conjunto de pases da Amrica Latina e
Caribe. (...)
Conforme as estimativas referentes a 1998, elaboradas com base em
dados oficiais, a taxa de mortalidade materna do pas era da ordem de
130 por 100 mil nascidos vivos. Segundo os registros oficiais, o aborto
representaria 6% do total de causas dessa mortalidade (ou 4,7%, se
excluirmos os casos de gravidez molar e ectpica) e especificamente o
aborto provocado, 3,4%. No perfil da mortalidade materna, ele surge
225
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
como a quarta causa principal de bito por razes obsttricas diretas,

antecedida pela eclmpsia, sndromes hemorrgicas e infeces puerperais. (Tanaka, 2001)
No contexto da clandestinidade do aborto, muito importante considerar que as sndromes hemorrgicas e infeces puerperais certamente correspondem ocorrncia de muitos abortamentos e que a
condio de ilegalidade do aborto tambm responsvel por seqelas
importantes no perfil da mortalidade das brasileiras. (Costa, 1993)56
Em que pese estes dados reflitam um perodo anterior ao desta pesquisa, so importantes para que se possa situar a temtica dos abortos
clandestinos no Brasil. O assunto, alm de levantar debates morais e
religiosos, como j apontado anteriormente neste trabalho, apresenta
uma relevante e importante conexo com a temtica da sade da mulher, conforme depreende-se do trecho acima reproduzido.
A prtica clandestina do aborto ocorre, em geral, em clnicas mdicas clandestinas, com a ajuda de conhecidos que dominem tcnicas
para proceder-se ao abortamento ou por ao da mulher com esta
finalidade, com a ingesto de medicamentos abortivos ou a introduo
de sondas na vagina, por exemplo. Assim, a criminalizao desta prtica pode ocorrer a partir da identificao de duas principais situaes:
realizao de procedimentos abortivos em clnicas clandestinas encontradas pela polcia e denncias provenientes de situaes em que
mulheres foram encaminhadas a servios de apoio da rede pblica de
sade em razo de complicaes advindas do abortamento inseguro.
possvel estabelecer-se um panorama do aborto clandestino no
pas a partir de dados coletados junto ao SUS que identifiquem complicaes ginecolgicas advindas da prtica clandestina. De acordo com
Regina Figueiredo:
Calcula-se que no Brasil, pelo menos 25% das gestaes so indesejadas. Dos nascidos vivos registrados, cerca de 22,63% so filhos de
meninas entre 15 e 19 anos, demonstrando um alto ndice de gravidez
na adolescncia. (Ministrio da Sade, 2004)
Do total de gestaes indesejadas, 50% terminam em abortamento
provocado (Filho, s/d.), o que representou, s no ano de 2000, 247.884
56 ROCHA, Maria Isabel Baltar da & NETO, Jorge Andalaft. A Questo do Aborto: aspectos clnicos, legislativos e polticos. In: Sexo & Vida:
Panorama da Sade Reprodutiva no Brasil. Campinas, SP: Editora UNICAMP, 2003, p. 267 - 268.
226
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
internaes por aborto nos registros hospitalares pagos pelo SUS, dos
quais 67 terminaram em bito (Ministrio da Sade, 2004). Esses nmeros que no revelam a realidade com relao a esta prtica do aborto
no pas, visto que vrias localidades possuem populaes no atendidas pelo SUS e existem servios que no o notificam, e, se corrigidos,
elevariam a projeo de abortos brasileiros de 750.000 a 1,4 milhes
anuais (Rede Nacional Feminista de Sade e Direitos Reprodutivos,
2003). Tais abortos so responsveis por 4,7% das mortes maternas,
que j tem taxas bastante elevadas no pas, de 45,8 mulheres em
100.000 nativivos. (Ministrio da Sade, 2004)57
Nota-se ento, que a proibio legal do aborto no cobe, na prtica, a sua realizao. Em que pese o fato de tais dados abrangerem
perodos diferenciados e no coincidentes com o espao temporal pesquisado, surpreendente constatar que a criminalizao e efetiva punio a tais prticas clandestinas no corresponde vastido de sua
realizao. Isso porque para o perodo de 2001 a 2006 foram encontrados apenas 130 casos envolvendo processos de represso penal a
tais prticas, o que um nmero bastante reduzido se comparado s
estimativas totais de abortamentos clandestinos.58
neste universo que se inserem os dados obtidos pela pesquisa e
apresentados neste captulo, ou seja, so casos de abortos no previstos em lei (proibidos) que foram descobertos por investigao policial,
denunciados, processados, julgados em primeira instncia e, por algum motivo, posteriormente apresentados aos tribunais, em sede de
recursos ou outros instrumentos jurdicos como habeas corpus, por
exemplo.
Assim, ainda que a pesquisa no tenha desenvolvido mecanismos
para avaliar a origem e forma de realizao das denncias destes casos, concluiu-se que por serem eles provenientes das aes originrias
de primeira instncia, representam, de alguma forma ainda que em
um recorte metodolgico bastante especfico , a questo da criminalizao do aborto no Poder Judicirio.
57 FIGUEIREDO, Regina. Contracepo de Emergncia no Brasil: necessidade, acesso e poltica nacional. Disponvel em: www.ipas.org.br/
arquivos/10anos/Regina_CE2004.doc. Acesso em 20.10.2008.
58 Frise-se que os casos que chegam aos tribunais constituem-se em nmero ainda mais reduzido, pois muitos sequer chegam segunda
instncia. Como a primeira instncia no foi objeto de anlise desta pesquisa, no h como comparar os dados de primeira e segunda instncia, mas o total de 130 casos em um perodo de seis anos parece uma quantidade muito pequena em relao aos dados gerais de abortos
clandestinos no pas.
227
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
importante observar que a represso penal prtica do aborto

depende da denncia e investigao destes casos, o que dificultado
ante a situao concreta em que ocorrem, como ato adstrito esfera
privada da vida das mulheres, entre outros fatores. Uma maior punio ao aborto implicaria, ademais, uma significativa ampliao do
sistema carcerrio no pas, de maneira a conseguir abarcar todas as
condenaes advindas da prtica de todos os abortos realizados clandestinamente. Da tem-se que a questo da criminalizao do aborto
tem tambm impactos significativos no sistema carcerrio e nas polticas criminais.59
No obstante, posteriormente ao perodo analisado nesta pesquisa,
tem-se notado um crescente emprenho para a investigao de denncias de clnicas clandestinas de aborto. Neste contexto, merece
destaque o caso do Mato Grosso do Sul em que foram indiciadas pela
prtica de aborto clandestino cerca de dez mil mulheres mediante a
investigao de clnicas mdicas clandestinas. Como este caso ocorreu
em perodo posterior ao considerado nesta pesquisa, no foi objeto de
estudo.60
palavra-chave clandestino
Identificou-se que os casos classificados como clandestino correspondem a 8% dos acrdos encontrados no Judicirio, enquanto
os classificados como clandestino medicamento correspondem a 9%
deste universo amostral, sendo a segunda maior demanda envolvendo
o tema aborto no Judicirio.
59 No caso brasileiro, por exemplo, estima-se que ocorram entre 700 mil e um milho de abortos ilegais a cada ano. Esse nmero representa
quatro vezes a atual populao carcerria do pas, que j considerada excessiva. - CORRA, Sonia & VILA, Maria Betnia. Direitos Sexuais
e Reprodutivos: pauta global e percursos brasileiros. In: Sexo & Vida: Panorama da Sade Reprodutiva no Brasil. Campinas, SP: Editora
UNICAMP, 2003, p. 68, nota 17.
60 Para maiores informaes sobre este caso, acesse: http://www.ccr.org.br/uploads/noticias/mt/MSULsintesefinal.pdf. Acesso em
23.10.2008.
228
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
servio mdico 7%
referncia 3%
violncia 31%
processual 14%
priso 3%
outros 3%
legal 2%
acidente 3%
m formao 3%
anencefalia 4%
calnia 1%
indenizao 7%
clandestino 8%
imputao 2%
espontneo 1%
Grfico. 80
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
casos classificados
destaque
para clandestino e clandestino medicamento
Entre os casos classificados como abortos clandestinos, a diferenciao entre clandestino e clandestino medicamento foi feita em razo do mtodo utilizado para a realizao da interrupo da gestao.
Verificou-se ocorrncia total de 130 casos de abortos clandestinos,
dos quais setenta (54%) foram realizados com medicamentos abortivos
como o Cytotec casos classificados como clandestino medicamento , enquanto em sessenta (46%) utilizou-se outros mtodos, principalmente sondas introduzidas por parteiras ou objetos inseridos pela
prpria gestante, na vagina. Enquadraram-se tambm como clandestinos os abortos realizados em clnicas clandestinas.
clandestino medicamento
46%
clandestino 54%
Grfico. 81
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
as palavraschave clandestino e
clandestino
medicamento
229
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
A partir dos dados coletados, notou-se que uma maior incidncia

de acrdos classificados como clandestinos d-se nos tribunais de So
Paulo (52 casos), Rio Grande do Sul (vinte casos) e Paran (desesseis
casos).
29
23
Grfico. 82
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de casos
classificados
clandestino
e clandestino
medicamento
distribudos
por tribunal
12
7
7
5
12
STF STJ
1 1
TJ
AL
TJ
DF
3
1 1
TJ
ES
1 1
TJ
GO
TJ
MG
TJ
MS
TJ
MT
TJ
PA
1
TJ
PB
2
TJ
PE
1
TJ
PR
TJ
RJ
TJ
RN
2
TJ
RO
1
TJ
RS
TJ
SC
TJ
SP
clandestino
Desta maneira, infere-se que as maiores demandas ocorrem

no Sudeste do pas. Como j verificado em outras anlises, o Sudeste
foi tambm a regio na qual obteve-se mais acrdos coletados, o que
j justificaria esta maioria regional.
O elevado ndice de demandas verificadas na regio Sudeste pode
ser tambm atribudo tanto ao alto poder de litigncia presente nos
estados que compem a regio como, ao menos em hiptese, ao fato
de haver uma tendncia maior desses estados em criminalizar o aborto. Isto , tais estados teriam mais denncias, o que levaria as situaes a tornarem-se pblicas em maior proporo do que em
outras regies.
Grfico. 83
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de casos
classificados
clandestino
e clandestino
medicamento
distribudos
por regio
230
31
35
5
4
3
2
Centro-Oeste
Nordeste
Norte
clandestino
medicamento
25
12
Sudeste
clandestino
Sul
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
No que se refere aos instrumentos jurdicos utilizados para trabalhar-se a questo do aborto clandestino, verificou-se a presena da
apelao criminal, RESE (recurso em sentido estrito) e habeas corpus, sendo que a porcentagem de apelaes e habeas corpus so praticamente equnimes. Sobre esses dados, verificou-se que os RESEs
veiculam 38% das demandas, os habeas corpus, 22%, e as apelaes
criminais, 23%.
outros 12%
mandado de
segurana 3%
habeas
corpus 22%
RESE 38%
apelao
cvel 2%
Grfico. 84
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
palavra-chave
clandestino
distribudos
por tipo de
ao ou recurso
apelao criminal 23%
mandado de
segurana 1%
habeas
corpus 9%
apelao
criminal 19%
apelao
cvel 1%
outros 7%
RESE 63%
Grfico. 85
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
palavra-chave
clandestino
medicamento distribudos por tipo
de ao ou
recurso
Por tratarem-se de recursos que abordam matria criminal, a presena significativa do RESE e da apelao criminal demonstra que o
tema da clandestinidade est ligado criminalizao do aborto, principalmente nas figuras que envolvem a prtica de aborto por terceiro,
previstas nos artigos 125 e 126 do Cdigo Penal.
231
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Verificou-se tambm, a partir da coleta de dados, que a questo

da realizao de abortos clandestinos mediante uso de medicamentos
aparece, principalmente, por meio de RESEs (63%), que, como acima
apontado, veiculam matria criminal.
No que se refere anlise do recorte temporal, observou-se que
o nmero de acrdos que discutem a questo da clandestinidade
relativamente equilibrado entre os anos, excetuando-se o ano de 2001,
com apenas treze. Nos outros anos, tem-se: 2002, 25 casos; 2003, 22
casos; 2004, 23 casos; 2005, 25 casos; e 2006, 22 casos. Em todos os
anos h casos tanto nos tribunais estaduais quanto nos superiores.
Notou-se ainda uma tendncia de queda no nmero de acrdos
classificados como clandestinos e, por outro lado, uma tendncia
crescente da prtica de aborto pelo uso de medicamentos. Em 2001,
quatro acrdos tratavam sobre o tema, enquanto que em 2006 este
nmero quase quadriplicou, representando um total de quinze acrdos.
16
14
2001
2002
2003
2004
1
estaduais
estaduais
superiores
estaduais
superiores
1
estaduais
superiores
superiores
clandestino
232
10
2005
superiores
11
10
estaduais
Grfico. 86
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de casos
classificados
clandestino
e clandestino
medicamento
distribudos
por ano de
julgamento
13
estaduais
12
2006
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
Desde maio de 199861 a venda do Cytotec, principal medicamento

utilizado para o aborto, restrita no Brasil. Sua manipulao autorizada apenas aos hospitais, que o ministram no tratamento de algumas
patologias da gravidez (como a gravidez tubria) e tambm em casos
de aborto legal. Essa restrio, contudo, no tem contido a circulao,
tambm clandestina, desses medicamentos, alguns inclusive disponveis via Internet, o que motivou que a Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria emitisse resoluo62, em 2006, suspendendo anncios de
venda de medicamentos a base de misoprostol, como o Cytotec, pela
Internet.
4.3.2.a. Anlises segundo contedo argumentativo
No foi identificada nos acrdos a participao de grupos religiosos
nem feministas, bem como no ocorreu argumentao em defesa dos
direitos das mulheres, em defesa do direito vida como absoluto nem
interferncia direta da religio.
Verificou-se, a partir dos dados, que existe uma demanda expressiva,
em relao ao total coletado, de acrdos envolvendo a prtica do
aborto clandestino tanto pela prpria gestante, quanto por terceiros
em clnicas especializadas, na prpria residncia da gestante ou
ainda em residncia de terceiros. Constatou-se tambm que a maioria
dos acrdos relatavam a prtica do aborto por meio da utilizao de
medicamentos contendo a substncia misoprostol, presente no Cytotec
e similares.
Interessante notar que nos casos analisados, muito provavelmente
a clandestinidade anunciada nos prprios hospitais, pois considervel parte dos casos refere-se conduo de gestantes a hospitais
pblicos em decorrncia de complicaes (nuseas, sangramentos e
dores) ocasionados pela realizao de abortos conduzidos de maneira
61 Portaria 344 da Secretaria de Vigilncia em Sade/Ministrio da Sade, de 12.05.1998: Aprova o Regulamento Tcnico de Medicamento
sobre substncias e medicamentos sujeitos a controle especial. Disponvel em:
http://www.cremesp.org.br/library/modulos/legislacao/versao_impressao.php?id=3275. Acesso em 20.10.2008.
62 Resoluo ANVISA/RE n 1.050, de 6 de abril de 2006: Art. 1 Determinar a suspenso em todo territrio nacional das publicidades veiculadas por meio de fruns de discusses, murais de recados e stios na Internet (...), dos medicamentos a base de MISOPROSTOL divulgados
com denominaes tais como CYTOTEC, CITOTEC E PROSTOKOS, bem como materiais e equipamentos indicados para prticas abortivas, uma
vez que esses medicamentos que esto sendo anunciados no so registrados no ANVISA, bem como no podem ser divulgados ao pblico leigo
por serem de venda sob prescrio mdica e restrito ao uso de hospitais".
233
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
inadequada. Embora a pesquisa no tenha mecanismos para avaliar se

as denncias provenientes das aes originrias de primeira instncia
foram motivadas por profissionais da sade uma vez que no foi
possvel ter acesso aos autos dos casos que tramitaram em primeira
instncia , um ponto interessante para futura anlise o impacto
da proibio do aborto sobre os servios pblicos de sade,63 uma vez
que uma gestante em quadro de abortamento e correndo risco de vida
deve ser atendida pelos hospitais, e sua situao no deve ser exposta
a pblico ou ao servio de polcia judiciria, tendo-se em vista a obrigao mdica de preservar-se o sigilo profissional.
No geral, pode-se inferir que:
A regio Sudeste apresenta os maiores ndices de acrdos
tratando de temas relativos ao aborto clandestino, tanto no
que se refere queles praticados em clnicas ou residncias
quanto queles praticados com a utilizao de medicamentos.
A abordagem da clandestinidade chega ao Judicirio em razo, principalmente, da criminalizao do aborto realizado
por terceiros (artigos. 125 e 126 do Cdigo Penal).
A demanda por casos envolvendo o aborto clandestino, isto
, aborto realizados em clnicas e residncias por terceiros,
vem decrescendo, em contrapartida demanda envolvendo
o aborto pela utilizao de medicamentos abortivos, que
crescente segundo anlise feita no perodo de 2001 a 2006.
4.4. Aes diretas de inconstitucionalidade

4.4.1. A polmica acerca dos contraceptivos de emergncia
Este captulo aborda os casos identificados com a palavra-chave inconstitucionalidade da lei, nos quais identificou-se a discusso sobre
a legalidade da distribuio e comercializao dos chamados contraceptivos de emergncia, tambm conhecidos como plula do dia seguinte.
Estes medicamentos, j h algum tempo, vm sendo utilizados como
63 Sobre o tema: http://oglobo.globo.com/pais/mat/2007/05/30/295957896.asp. Acesso em 19.05.2008.
234
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
forma de preveno da gravidez resultante de estupro. Sua origem

antiga, data da dcada de 70.64 Durante muito tempo, sua distribuio
e uso ficaram adstritos a esses casos de violncia sexual. No entanto,
no ano de 1999 sua comercializao foi autorizada em grande escala e
permitida a venda em farmcias de todo o Brasil.65 A medida imediatamente gerou polmica na sociedade, em especial entre os setores mais
conservadores. Isso porque tais grupos, no raro, condenam, inclusive,
o uso de quaisquer mtodos contraceptivos.
A Igreja Catlica assume um papel importante neste debate. Como
j abordado, esta instituio por muito tempo defendeu a prtica sexual com finalidade nica de reproduo razo principal para que
no seja permitido o uso de nenhum mtodo contraceptivo. Somente a
partir da dcada de 60 passou a posicionar-se no sentido de que o exerccio da sexualidade no teria apenas fins reprodutivos, mas tambm
serviria para a manuteno da unio do casal.66 Mesmo diante desta
nova concepo, a Igreja manteve seu posicionamento em relao
contracepo. Aps considervel debate interno, o papado aceitou
apenas os mtodos naturais de contracepo, baseados na abstinncia sexual peridica durante o perodo frtil da mulher67. Com isso,
tem-se que a Igreja condena, at os dias atuais, o uso de quaisquer
mtodos contraceptivos, excetuando-se apenas os supramencionados.
Mediante a autorizao da comercializao dos contraceptivos
de emergncia e o incentivo sua distribuio por meio do sistema
pblico de sade68, no marco dos programas de sade reprodutiva e
64 A contracepo de emergncia, feita base de plulas de progestognio oral, comeou a ser estudada em 1970 por Albert Yuzpe (WHO,
1998) e, logo em seguida, foi sendo disponibilizada no mercado: em 1970 na Hungria, em 1980 na China, em 1984 na Sucia.
Portanto, um mtodo que pela sua longevidade, j poderia estar includo nas diretrizes polticas de Planejamento Familiar das dcadas de
70 e 80. Apesar disso, permaneceu difundido no Brasil, apenas entre alguns setores do movimento de mulheres e profissionais de ginecologia,
sendo regulamentada pelo Ministrio da Sade, em 1996, na forma 'Yuzpe' (feita com doses de plulas anticoncepcionais orais comuns), j que
no havia produto especfico no pas, dedicado a sua realizao. De acordo com FIGUEIREDO, Regina. Contracepo de Emergncia no Brasil:
necessidade, acesso e poltica nacional. Disponvel em: www.ipas.org.br/arquivos/10anos/Regina_CE2004.doc. Acesso em 20.10.2008.
65 O ltimo e grande fator impulsionador, que provocou a revitalizao do debate sobre o acesso contracepo de emergncia, foi a introduo do produto no mercado brasileiro, na forma de dosagem nica (2 comprimidos de 750 microgramas de levonorgestrel), em setembro de
1999, dando oportunidade de acesso a milhares de pessoas que podem adquiri-la facilmente nas farmcias (j que a necessidade de prescrio
mdica com que foi regulamentada pela Vigilncia Sanitria, no respeitada pelo pblico). Atualmente so vendidas mais de 1.200.000
doses anuais da contracepo de emergncia neste formato, de 7 diferentes marcas existentes no pas. De acordo com FIGUEIREDO,
Regina. Contracepo de Emergncia no Brasil: necessidade, acesso e poltica nacional. Disponvel em: www.ipas.org.br/arquivos/10anos/
Regina_CE2004.doc. Acesso em 20.10.2008.
66 Ver captulo Aborto e religio.
67 FANDES, Anbal & BARZELATTO, Jos. O Drama do Aborto: em busca de um consenso. Campinas: Komedi, 2004, p. 133.
68 O Ministrio da Sade passou a tentar incorporar a contracepo de emergncia aos mtodos contraceptivos disponibilizados a partir de
2000, dentro de uma estratgia de incentivo, aquisio e ampliao de ofertas de mtodos reversveis no Sistema nico de Sade (SUS), com
o objetivo de reduzir o nmero de laqueaduras tubrias no pas.
235
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
planejamento familiar69, a Igreja passou a contestar tal distribuio

com base na defesa da vida desde a concepo.
Em contrapartida, os grupos feministas apoiaram amplamente essas iniciativas, reputando-as como fundamentais para o exerccio dos
direitos sexuais e reprodutivos. Neste contexto, a distribuio dos medicamentos constituiu um importante passo para a completa implementao de polticas pblicas de planejamento familiar e garantia de
sade reprodutiva.
Ante a tenso estabelecida entre estes dois ativos grupos sociais,
iniciou-se uma verdadeira batalha judicial em diversos estados, em
que os grupos conservadores passaram a ingressar com aes perante
os tribunais, contestando as legislaes que previam a distribuio dos
medicamentos, fundamentalmente por equipar-los a mtodos abortivos.
Segundo alguns setores religiosos, ao impedir a fixao do vulo
fecundado na parede uterina (o que inibe, portanto, a nidao), os
contraceptivos de emergncia constituir-se-iam em mtodos abortivos
condenados mais severamente, por parte da Igreja, que a contracepo usual. Como o aborto considerado, em geral, crime (excetuam-se
apenas os permissivos legais do artigo 128 do Cdigo Penal), para tais
grupos a distribuio desses medicamentos seria ilegal e atentatria
ao direito vida do feto.
Considerando-se este cenrio, foram encontrados, no escopo desta
pesquisa, seis casos de contestao a legislaes municipais que previam a distribuio gratuita de contraceptivos de emergncia. Embora apenas uma destas medidas tenha sido proposta por uma pessoa
De 2000 a 2001, iniciou-se a licitao, compra e distribuio de lotes de contraceptivos definidos por esta poltica. A contracepo de emergncia no pde ser inclusa nesta distribuio bienal por motivo de atraso na entrega do produto, aps licitao e compra, por isso apenas
foram entregues s secretarias estaduais de sade (que por sua vez, repassaram aos seus municpios) e secretarias municipais de sade das
capitais, um total de: 6.210.600 cartelas de plula combinada de baixa dosagem (mini-plula), 582.300 ampolas de acetato de medroxiprogesterona (injetvel trimestral), 158.000 unidades de DIU Tcu 380-A e 30.000 unidades de diafragma.
A distribuio da contracepo de emergncia se efetivou em 2002, quando foram distribudas cerca de 100.000 doses para aproximadamente
439 municpios e 59 servios de referncia em ateno s mulheres vtimas de violncia sexual, em todo o pas. FIGUEIREDO, Regina. Contracepo de Emergncia no Brasil: necessidade, acesso e poltica nacional. Disponvel em: www.ipas.org.br/arquivos/10anos/Regina_CE2004.
doc. Acesso em 20.10.2008.
69 A Lei federal de nmero 09263/1996 estabelece em seu artigo 9 que: Para o exerccio do direito ao planejamento familiar, sero oferecidos todos os mtodos e tcnicas de concepo e contracepo cientificamente aceitos e que no coloquem em risco a vida e a sade das
pessoas, garantida a liberdade de opo. Para consult-la, acesse:
http://www.cfemea.org.br/normasjuridicas/leis_detalhes.asp?Registro=49. Acesso em 20.10.2008.
236
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
identificada como representante de grupo religioso, a argumentao

combativa poltica pblica levantava, em geral, a bandeira de que
se tratavam de medicamentos abortivos e, portanto, atentatrios ao
direito vida do feto.
No mrito dos acrdos, abordou-se a possibilidade desses medicamentos serem ou no distribudos pelos municpios, havendo dois posicionamentos antagonizando-se: uns reivindicavam que estes medicamentos esto ligados ao direito de acesso a meios para o exerccio da
liberdade reprodutiva, com controle sobre realizao de planejamento
familiar, enquanto outros consideravam que sua distribuio significava
permitir a circulao de um medicamento abortivo, o que seria ilegal
de acordo com os parmetros jurdicos brasileiros.
palavra-chave inconstituconalidade
Os casos classificados com a palavra-chave inconstitucionalidade, apesar do baixo percentual em relao amostragem geral (1%),
apresentam importantes discusses em termos de direitos sexuais e
reprodutivos, o que justificou uma anlise mais detalhada e cuidadosa destes dados. Destaque-se que s foram encontrados acrdos nos
tribunais estaduais.
servio mdico 7%
referncia 3%
violncia 31%
processual 14%
priso 3%
outros 3%
mformao
3%
legal 2%
acidente 3%
anencefalia 4%
indenizao 7%
calnia 1%
clandestino 8%
imputao 2%
espontneo 1%
Grfico. 87
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
casos classificados
destaque
para inconstitucionalidade
237
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Distribudos por tribunais, percebe-se que estes casos concentramse apenas em So Paulo e Rio de Janeiro. Nota-se que quase todos
foram julgados no ano de 2006. Em razo de a coleta de dados ter se
iniciado em 2001 e no terem sido pesquisados casos em primeira instncia, no foi vivel definir hipteses que justifiquem a concentrao
do julgamento destes casos em 2006. No entanto, digno de nota que
como a distribuio dos medicamentos na rede pblica de sade foi
efetivada em 2002, possvel que tais casos sejam reflexo da realizao desta poltica pblica.
Grfico. 88
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Total de casos
classificados com a
palavra-chave
distribudos
por tribunal e
ano de julgamento
2006
2005
TJ RJ
2006
TJ SP
importante dizer que, no perodo analisado, todos os casos concentraram-se na regio Sudeste, com decises dos tribunais de justia
dos estados de So Paulo e Rio de Janeiro. No se identificou incidncia deste tipo de tema no Supremo Tribunal Federal.
Nota-se, no grfico a seguir, que os instrumentos jurdicos para levar casos de contestao de distribuio de contraceptivos de emergncia aos tribunais tanto estaduais como superiores so a ao
declaratria de inconstitucionalidade (83%) e o agravo (17%). Como o
agravo tem funo de contestar apenas decises interlocutrias, podese dizer que as grandes discusses de mrito esto adstritas s aes
declaratrias de inconstitucionalidade70.
70 As aes declaratrias de inconstitucionalidade servem a provocar um tribunal para que este declare uma lei inconstitucional, ou seja,
contrria aos preceitos da Constituio Federal. Inserem-se no campo do chamado controle concentrado de constitucionalidade e podem
ser propostas tanto perante os tribunais estaduais para contestar leis municipais ou estaduais , como perante o STF para contestar leis
estaduais ou federais.
238
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
agravo 17%
Grfico. 89
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
palavra-chave
inconstitucionalidade distribudos por
tipo de ao
ou recurso
de lei 83%
4.4.2.a. Anlise segundo o contedo argumentativo

Entre os casos de inconstitucionalidade, verificou-se que 67% continham argumentao em defesa do direito vida como absoluto. No
caso, propugnava-se pela defesa incondicional vida do feto, ainda
que antes de iniciado o processo de nidao.
no 33%
sim 67%
Grfico. 90
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
palavra-chave
inconstitucionalidade com
argumentao em defesa
do direito
vida como
absoluto
identificada
Em um destes casos com argumentao em defesa do direito vida

como absoluto o que corresponde a 17% do total identificou-se a
interferncia direta da religio no contedo argumentativo, com referncia expressa a doutrinas religiosas.
239
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
sim 17%
Grfico. 91
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
palavra-chave
interferncia
no 83%
Um dos casos deste pequeno espao amostral o que corresponde ao percentual de 17% contou com a participao de
representantes de grupos religiosos.
sim 17%
Grfico. 92
TRIBUNAIS
ESTADUAIS
Percentual de
palavra-chave
participao
de grupos
religiosos
identificada
no 83%
No foi identificada a presena de argumentao em defesa dos

direitos das mulheres ou a participao de grupos feministas.
240
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
4.4.2.b. Anlise qualitativa: contedo argumentativo das

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE n 122.675-0/0 2006
Um dos casos, originado no municpio de So Jos dos Campos,
veio a contestar legislao que proibia a venda de contraceptivos de
emergncia. A discusso no acrdo concentrou-se mais em questes
de competncia legislativa do que nos direitos sexuais e reprodutivos
ou vida dos fetos. Neste caso, um dos magistrados, que votou pela
procedncia da ao, declarando inconstitucional a lei, declarou que
No cabe aqui discutir sobre o ncleo da poltica governamental referente distribuio ou no de anticoncepcionais
ou contraceptivos. Impe-se, em respeito, s candentes e sensveis motivaes do Desembargador Barreto Fonseca, anotar
que o debate deve alcanar amplitude nacional. No se justifica admitir que se desenrole, autonomamente, em cada clula
municipal, com resultados setorializados e discrepantes, o que
atentar contra a segurana da sade pblica desestabilizando
a implantao poltica desse servio e nem mesmo beneficiar
a posio daqueles favorveis vedao, porque sempre possibilitaria a busca desses medicamentos nos locais em que a
concesso fosse viabilizada.
Em oposio, o desembargador com voto divergente assim se colocou:

Ouso divergir da douta maioria.
que a proibio da distribuio de micro-abortivos, a que
o Ministrio da Sade no tem a coragem de chamar pelo nome
adequado e que, covarde e eufemisticamente chama de anticoncepcionais de emergncia, nada tem a ver com previdncia
social e defesa da sade (inciso XII do caput do artigo 24 da
Constituio da Repblica), mas , isso sim, uma agresso
vida, na linha da cultura da morte, que, infelizmente, e contra
o disposto no caput do artigo 5, inciso III do caput do artigo
1, incisos III e IV do artigo 3, inciso II do artigo 4 e no artigo
196, todos da Constituio da Repblica, comea a imperar
tambm aqui. (...)
A Lei municipal de So Jos dos Campos n 6.800, dos 12
241
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
de maio de 2005, no invadiu, por isso mesmo, competncia

do Prefeito, nos termos do 2 do artigo 24, em combinao
com o artigo 144, ambos da Constituio Paulista. No privativo do Prefeito legislar sobre aborto, ainda que com o nome
de anticoncepo de emergncia.
A vida, no custa lembrar, comea com a fecundao do
vulo, ao ser penetrado pelo espermatozide. Com o ovo, j
h vida nora, com outras caractersticas genticas, diferentes
das da mulher.
Ainda que a personalidade s comece com o nascimento
com vida, a vida protegida desde o seu incio (caput do artigo 5 da Constituio da Repblica e inciso I do artigo 4 do
Pacto de So Jos da Costa Rica, mandado observar no Brasil
pelo Decreto n 678, dos 6 de novembro de 1992, na forma do
2 do artigo 5 da Constituio da Repblica).
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE n 124. 920.0/3-00 2006

Em ao originada em Jacare, contesta-se a legislao que probe
a distribuio dos contraceptivos de emergncia. No caso, no foram
levantados argumentos de direitos sexuais e reprodutivos, embora a lei
tenha sido declarada inconstitucional. O fundamento para a tomada
desta deciso foi a ofensa tripartio de poderes, conforme pode-se
notar.
No caso, criando obrigaes a serem cumpridas na forma
que regulamentada na lei, a Cmara Municipal invadiu a rbita
de competncia do chefe do Executivo local, estando, portanto, eivada de inconstitucionalidade por ofensa a preceitos contidos na Constituio do Estado de So Paulo.
Com efeito, a lei impugnada interfere na atividade administrativa Municipal, situao de competncia do Poder Executivo
e que matria referente administrao pblica, com gesto
exclusiva do Prefeito fora do mbito de atuao do Poder Legislativo.
Tambm neste caso houve manifestao divergente, que se posicionou da mesma forma que a identificada no caso anterioremente
relatado.
242
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE n 125.380-0/5

Este caso foi originado em Jundia, e o objeto da ao era a contestao da constitucionalidade de uma lei que exige dos hospitais
municipais programa de orientao da gestante sobre os eventuais
efeitos colaterais e mtodos utilizados no aborto legal. A legislao
foi declarada inconstitucional por vcio formal de iniciativa e tambm
por vcio material, no sentido de que violaria a separao de poderes.
Novamente houve voto divergente, mas que seguia a mesma argumentao verificada nos casos anteriores.
REPRESENTAO POR INCONSTITUCIONALIDADE da Lei n
3.339/01 - 2006
Este caso teve origem na municipalidade do Rio de Janeiro, com o
objetivo de contestar legislao municipal que dispe sobre o Programa de incentivo paternidade responsvel, de planejamento familiar,
de regulao de fertilidade e de liberdade individual de concepo da
mulher. A contestao da constitucionalidade foi proposta por representante de um grupo religioso (um pastor evanglico71), que alegou
que a disposio legislativa afrontou a separao de Poderes e tratou
do tema aborto, que matria de competncia legislativa federal.
O tribunal declarou a inconstitucionalidade da lei por vcio formal,
de iniciativa, entendendo que a lei deveria ter sido de iniciativa do
Poder Executivo. Embora esta ao contasse com a participao de
grupos religiosos, no foram invocadas questes de direitos sexuais e
reprodutivos, centrando-se o debate em questes tcnicas de iniciativa legislativa.
AGRAVO DE INSTRUMENTO n417.468-4/5-00 - 2005
Trata-se de agravo de instrumento interposto perante o Tribunal de
Justia de So Paulo em razo de medida liminar concedida em meio
a processo que discutia a possibilidade de fabricao e distribuio de
medicamento contraceptivo de emergncia. A demanda foi proposta
contra empresa farmacutica, por indstria a ela concorrente, sob a
alegao de que seria produto medicinal abortivo, devendo, portanto,
ser proibido. Ao final, o tribunal decidiu por devolver a matria primeira instncia para que fosse l decidida mediante a ampla produo
71 O autor da ao, dino Fonseca, declara em seu site oficial, que tem orgulho de sua trajetria poltica, mas afirma que, antes de tudo,
seu compromisso com a igreja. Conforme documento disponvel em: http://edinofonseca.com.br/site/node/26. Acesso em 22.10.2008.
243
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
de provas.
Em sede de primeira instncia, debateu-se muito o contedo de
direitos sexuais e reprodutivos, inclusive fazendo-se aluso ao contraceptivo de emergncia como sendo homicida. Segundo trecho do
acrdo que se reporta ao processo em primeira instncia:
Segundo a deciso atacada, ao que se infere do trecho a fl. 5
transcrito, o preparado comercial Postinor (Levonorgestrel)
tem, dentre seus efeitos, o homicida, pois impede a nidao
do novo ser humano vivo (produto da fecundao j ocorrida)
em seu estgio inicial (embrio), levando-o, por conseqncia
provocada, morte.
Fecundao j ocorrida (fl. cit.), a droga impede a nidao
do ser humano em sua fase embrionria (em mdia com sete
dias de vida), ou seja, no permite que se aninhe (nidao vem
do latim, que significa fazer ninho) na parede interna do tero materno interrompendo seu processo de autoconstruo.
Abortivo o processo (fl. 5, cit.), interrompe no s a gravidez
ou gestao, mas interrompe a nidao, no permitindo que
o recente ser humano vivo (em sua fase embrionria) tenha
ambiente propcio para seguir seu ciclo vital, i.e., expulsa-o da
casa uterina que ele construiria, matando-o.
Em outro trecho, o tribunal assim se posicionou:

Efetivamente (aresto cit.), a admisso de meios anticoncepcionais de modo algum constitui franquia para a liberao
do aborto, mesmo nos primeiros dias de concepo pois de
compreenso intuitiva e elementar a diferenciao material,
tica e jurdica, entre um impedir de vir a ser e a eliminao de
uma realidade, ou seja, de um ser j existente.
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE DE LEI n 125.502.0/000 - 2006

Esta ao foi proposta com o objetivo de contestar a constitucionalidade de lei do municpio de Cachoeira Paulista, que proibia a distribuio de medicamentos contraceptivos de emergncia pela rede de
sade pblica municipal. No acrdo, o debate centrou-se na questo do conflito de competncia entre Poder Executivo e Legislativo,
abordando-se mais uma questo de separao de poderes do que de
244
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
direitos sexuais e reprodutivos. Ao final, declarou-se a inconstitucionalidade da lei. Em trecho do voto, declarou-se que:
A competncia para cuidar da sade e da assistncia pblica comum Unio, aos Estados e ao Municpio (artigo 23,
inciso II da Constituio da Repblica). Contudo, o artigo 30
restringe a atribuio, do Municpio, a legislar sobre interesses
de assunto local. Por conseguinte, lhe est vedado disciplinar
polticas pblicas de sade que obedeam a uma planificao
nacional e que abarquem todo um contingente populacional,
no caso, as mulheres, outorgando-lhe a seletividade quanto ao
uso ou no de medicamento contraceptivo. A questo no se
cinge ao peculiar interesse do Municpio, pois, a este, no cabe
permitir ou proibir, mas, simplesmente, regular a implementao, nessa tica limitada suplementando a legislao federal e
estadual.
(...)
No cabe aqui discutir sobre o ncleo da poltica governamental referente distribuio ou no de anticoncepcionais
ou contraceptivos. Impe-se, em respeito, s candentes e sensveis motivaes do Desembargador Barreto Fonseca, anotar
que o debate deve alcanar amplitude nacional. No se justifica admitir que se desenrole, autonomamente, em cada clula
municipal, com resultados setorializados e discrepantes, o que
atentar contra a segurana da sade pblica desestabilizando
a implantao poltica desse servio e nem mesmo beneficiar
a posio daqueles favorveis vedao, porque sempre possibilitaria a busca desses medicamentos nos locais em que a
concesso fosse viabilizada.
Houve voto divergente, no sentido j apontado anteriormente, de

que o medicamento deve ser proibido por ser abortivo e contrariar a
garantia do direito vida, inclusive assegurada no Pacto de So Jos
da Costa Rica.
A argumentao em defesa do direito vida como absoluto utilizada para reverter a distribuio de medicamentos contraceptivos de
emergncia tem fundamento similar ao adotado pela Igreja Catlica.
245
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Da pode-se depreender a motivao do combate, inclusive jurdico,

ao uso de medicamentos contraceptivos, refletindo a tenso social que
circunda a matria.
Embora com fundamentos diversos (nenhum deles embasado na liberdade e autonomia sexual e reprodutiva das mulheres), a maioria das
leis que obstruam a distribuio dos contraceptivos de emergncia foi
considerada inconstitucional pelos tribunais de justia estaduais.
Os questionamentos sobre o tema, ao menos no mbito desta pesquisa, ficaram adstritos ao estado de So Paulo (cinco casos) e Rio de
Janeiro (um caso), fundamentalmente no ano de 2006.
4.5. Servio mdico

O presente captulo desenvolveu-se a partir do estudo dos casos de
aborto que chegaram aos tribunais envolvendo uma falha na prestao
de servio mdico e o conseqente abortamento. Em geral, o que se
busca nessas aes uma reparao de danos, uma indenizao
pela ocorrncia do aborto indesejado.
A opo pela anlise em profundidade dos acrdos envolvendo a
palavra-chave servio-mdico deu-se em razo da quantidade significativa de casos encontrados.
Analisando o contedo desses acrdos, pde-se verificar que dentro das situaes envolvendo abortamento em decorrncia de falha na
prestao de servio mdico, o contedo desses acrdos de maneira
geral aborda: a responsabilizao do mdico em razo da perda do
beb; a responsabilizao de hospitais da rede pblica e privada pelo
no atendimento adequado que propiciou o advento do aborto; a responsabilizao de planos de sade que em decorrncia da carncia
de cobertura prejudicam a gestante; e, por conseqncia, todos estes
acrdos tambm discutem a possibilidade de indenizao da gestante
ou de sua famlia pela perda do beb.
246
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico

palavra-chave servio mdico
Os casos de servio mdico representam um percentual de 7% do
total de decises judiciais, correspondente quinta maior demanda no
Judicirio relacionada ao tema aborto.
servio mdico 7%
referncia 3%
violncia 31%
processual 14%
priso 3%
outros 3%
mformao
3%
legal 2%
acidente 3%
anencefalia 4%
indenizao 7%
calnia 1%
clandestino 8%
imputao 2%
espontneo 1%
Grfico. 93
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
casos classificados
destaque
para servio
medico
Verificou-se que dos cinqenta casos classificados com a palavrachave servio mdico, 37 encontravam-se alocados nos tribunais do
Sudeste do pas.
Sul 20%
Centro-oeste
6%
Sudeste 74%
Grfico. 94
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Percentual de
a palavrachave servio
medico distribudos por
regio
247
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
possvel que o alto ndice de demandas movidas por falha na prestao do servio mdico na regio Sudeste se manifeste em razo de
maior grau de instruo dos cidados populao72, maior acesso da
populao aos servios de sade e maior poder aquisitivo, refletindo
tambm ndices maiores de contratao de servios mdicos privados.
Note-se que, de acordo com informaes prestadas pelo Ministrio da Sade73, a regio Sudeste a que apresenta o maior ndice de
mulheres que realizam os exames de pr-natal (60% das mulheres,
em contrapartida a 30% das mulheres presentes no Nordeste). O prnatal , para a gestante, um dos melhores indicadores de possveis
problemas na gravidez. Como nesta regio a realizao desses exames
ocorre com maior freqncia (seja em razo de maior adeso a planos
de sade ou maior acesso rede pblica), tambm maior o acesso
s informaes sobre a sade do feto, a possibilidade de complicaes
durante o parto, entre outras informaes que tambm contribuem
para o transcurso de uma gravidez tranqila, com a preveno de doenas ou a reverso de possveis enfermidades, quando possvel.
Assim, a gestante que no percebe qualquer indcio de complicaes
na gestao por conta da realizao dos exames durante o pr-natal,
mas que perde o beb por abortamento em razo de m prestao
do servio de sade, tende a procurar o provimento jurisdicional por
se sentir lesada com a perda da criana, que, nestes casos, muito
esperada.
Observe-se que, dentro da regio Sudeste, o estado de So Paulo
possui o maior ndice de aes propostas, correspondendo a 21 aes,
isto , mais que o dobro do segundo maior ndice, representado pelo
estado do Rio de Janeiro, que possui apenas oito aes.
72 Vide informaes sobre litigncia na regio Sudeste no captulo Apresentao geral de dados.
73 Painel de Indicadores do SUS agosto/2006. Disponvel em: http://portal.saude.gov.br/portal/arquivos/pdf/painel_%20indicadores_do_
SUS.pdf. Acesso em 13.09.2008.
248
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
21
7
1
STJ
2
TJ
DF
1
TJ
ES
1
TJ
MG
TJ
MS
3
TJ
PR
TJ RJ TJ RS TJ SP
Grfico. 95
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de
tribunal
Dentre as demandas encontradas, 62% alcanaram os tribunais

por meio de recursos de apelao de natureza cvel. Da leitura
desses acrdos pode-se verificar que tratam de pedidos de indenizao74 decorrentes da perda de bebs, perda esta resultante de falha na
prestao do servio mdico.
recurso cvel 2%
mandado de segurana 2%
RESE 8%
habeas corpus 6%
embargos 10%
agravo 6%
apelao
criminal 2%
Grfico. 96
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de
tipo de ao
ou recurso
apelao cvel 62%
Por fim, verificou-se a partir dos dados coletados que as demandas

judiciais por falha no servio mdico que ocasionaram o aborto tm
crescido nos ltimos cinco anos, sendo que do ano de 2005 para o ano
de 2006 o ndice dessas demandas praticamente duplicou.
74 Optou-se por classificar casos de pedidos de indenizao referentes a prestao de servio mdico juntamente a outros tipos de ao com o
mesmo tema em categoria especfica servio mdico devido ocorrncia elevada deste tema entre as indenizaes. Contudo, como j
mencionado, a classificao parte de critrios subjetivos e poderia, portanto, ser reconfigurada de acordo com outros propsitos de anlise.
249
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
22
11
Grfico. 97
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de
medico
distribudos
por ano de
julgamento
7
5
2
2001
2002
2003
2004
2005
2006
A partir de tal constatao pode-se identificar dois aspectos

relevantes: a provvel piora do servio mdico prestado e o aumento pela busca do provimento jurisdicional no sentido de ressarcir danos decorrentes da m prestao de um servio mdico,
quando resulta em abortamento.
Assim, nota-se que a perda do beb, com o encerramento da

gestao pela morte do feto, considerada por muitas mulheres
como um verdadeiro dano75, passvel de indenizao.
4.5.1.a. Anlises dos casos de servio mdico segundo
contedo argumentativo
Buscou-se analisar se os casos de servio mdico em questo traziam argumentao em defesa do direito vida, argumentao em
defesa das mulheres, interferncia direta da religio, participao de
grupos religiosos e participao de grupos feministas.
No que se refere argumentao em defesa dos direitos das mulheres, tambm se encontrou um percentual de 2% dos casos, que em
nmeros absolutos reflete em apenas um caso. Note-se que a utilizao de argumentao em defesa de direitos que privilegiam a mulher
tambm se d na tentativa de sopesar esse valor em justificativa da
quantificao de indenizao.
75 Dano, no presente caso, compreendido como: toda ofensa ou diminuio de patrimnio moral ou material resultante da culpa ou
produzido pela natureza. PESSOA, Eduardo. Dicionrio Jurdico: terminologia e locues latinas. Rio de Janeiro: Idia Jurrica, 2001
250
4. Anlise
temtica dos
Anencefalia e
m-formao,
violncia,
abortos
clandestinos,
e servio
mdico
sim 2%
no 98%
Grfico. 98
TRIBUNAIS
ESTADUAIS E
SUPERIORES
Total de casos
classificados com a
palavra-chave
servio mdico com argumentao
em defesa
dos direitos
das mulheres
identificada
Exemplo de argumentao da defesa dos direitos da mulher em

trecho de acrdo.
APELAO CVEL n 1.0145.04.141528-5/001 TJ MG
(...) j se encontrando o feto sem vida, e sofrendo a me intensas dores, patente est o risco de se esperar uma expulso
espontnea, pois essa somente esperada em casos em que
a sade da mulher encontra-se preservada e essa se encontra
forte o suficiente para suportar, por si s, a expulso. (...) o feto
j se encontrava morto, impondo-se o pronto atendimento
me, cujos problemas de sade eram conhecidos pelo mdico
e poderiam lev-la ao bito, como de fato ocorreu. (...) para
que manter, no ventre da paciente, a placenta deslocada, envolvendo um feto j sem vida, em relao ao qual no havia
qualquer risco, ao invs de proceder rapidamente cessao
da causa que trazia dores e perigo gestante? (...)
Por fim, no se verificou a partir da anlise dos dados a presena de

interferncia direta da religio, a defesa do direito vida como absoluto, a participao de grupos religiosos nem tampouco a participao
de grupos feministas nestes casos.
251
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros

Verificou-se que 7% dos acrdos envolvendo o tema aborto propostos no Judicirio brasileiro tratam de abortamento por falha na
prestao de servio mdico. A maioria destes est alocada na regio
Sudeste do pas, especificamente no estado de So Paulo.
O alto ndice de demandas movidas para questionar falhas na prestao de servio mdico pode tambm estar relacionado a um maior
acesso a servios de sade da mulher, bem como tem ntima relao
com a questo de melhor qualidade de vida e de acesso ao poder judicirio.
A maior parte dos recursos analisados contm pedidos de indenizao, e a anlise dos dados indica um crescimento desse tipo de demanda junto ao Judicirio.
Houve a identificao de argumentao favorvel aos direitos das
mulheres, considerando-se seu direito a fruir de um atendimento mdico de qualidade. Pondera-se que a partir desta verificao em situaes nas quais a mulher deseja um filho, mas comprova-se que um
servio mdico mal prestado resultou no aborto do feto, considera-se
que a mulher tem direitos sobre sua maternidade e que esta efetive-se
com atendimento mdico adequado. Contudo, questiona-se: quando a
mulher no deseja ter um filho, seu direito sobre a no maternidade e
condies de atendimento mdico adequado para tal reconhecido?
Pela atual legislao em vigor, a mulher no tem o direito de escolher
ter um filho, sendo-lhe negado o direito ao aborto.
No se verificou a participao de grupos religiosos ou feministas
envolvidos nesse tipo de demanda, bem como a argumentao em defesa do direito vida como absoluto e a interferncia direta da religio
nos argumentos dos acrdos.
Ressalte-se que no se contesta aqui o direto dessas mulheres a
obter indenizaes, mas sim a no garantia da possibilidade de opo
pela maternidade, o que abarca inclusive o direito a optar pela interrupo da gestao. De toda forma, esta discusso merece aprofundamento terico e de coleta de dados, possvel somente em estudos
posteriores.
252
5. CONSIDERAES
finais
Este trabalho analisou uma quantidade significativa de dados e informaes. Embora muitos temas ainda necessitem de aprofundamento, o que deve
ser feito em pesquisas futuras, foi possvel chegar a algumas concluses em
resposta aos questionamentos de base formulados no incio deste estudo.
No obstante em cada tema abordado tenham sido apresentadas concluses parciais, reputou-se necessrio indicar consideraes mais gerais, o que
ser feito a seguir, retomando-se algumas observaes pertinentes apreendidas no processo de coleta de dados e de leituras da bibliografia selecionada.
Conforme j apontado, foram mapeados um total de 781 acrdos envolvendo o tema aborto, julgados no perodo de 2001 a 2006 em tribunais
estaduais e superiores. Destes, 742 provieram de tribunais estaduais, e 39,
de tribunais superiores. Constatou-se que o tema alcana estas instncias
pelos mais diversos instrumentos jurdicos (habeas corpus, apelao criminal,
recurso em sentido estrito, mandado de segurana, entre outros, inclusive
aqueles pertinentes esfera cvel, como a apelao cvel), levando s cortes
diferentes recortes ou situaes correlacionadas temtica.
A maior quantidade de casos foi encontrada na regio Sudeste, denunciando alta capacidade de litigncia. Tal fato pode ser explicado por se tratar
da regio mais desenvolvida econmica e socialmente (maior ndice de IDH)
do pas. Este aspecto proporcionaria maior acesso das pessoas aos servios
estatais, seja na rea da sade ou do prprio poder judicirio.
257
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
O Sudeste tambm foi a regio que mais apresentou interferncia religiosa,

o que, por um lado, justifica-se pela maior quantidade de casos encontrados,
fator que, como dito, associa-se a ndices mais elevados de litigncia. Por
outro lado, suscita curiosidade, na medida em que se trataria de regio, ao
menos hipottica e aparentemente, com tendncia menos conservadora e
com ampla diversidade religiosa, o que proporcionaria, ao menos em tese,
maior tolerncia s diferenas religiosas. De toda forma, estas so apenas
percepes e indicativos gerais da pesquisa, pois no foram aprofundadas as
informaes acerca da religiosidade nas diversas regies do pas.
Encontrou-se uma gama plural de temticas, as quais, tambm conforme
exposto, foram catalogadas em determinados subtemas (ou categorias). Com
isso, pde-se notar que o tema aborto chega aos tribunais por meio de discusses relativas aos seguintes assuntos: acidente, anencefalia, calnia,
clandestino, clandestino medicamento, espontneo, imputao, inconstitucionalidade, indenizao, legal, m-formao, priso, processual, referncia, servio mdico, violncia e outros.
Entre os subtemas identificados percebe-se que a maior parte dos acrdos
trata do tema aborto quando este surge relacionado questo da violncia.
No sem surpresa, constatou-se que 31% dos acrdos analisados abordavam
a prtica do crime de aborto em concurso com outros crimes, como, por
exemplo, homicdio, estupro ou leso corporal. Assim, para alm do j apontado neste documento, seja nestas consideraes finais ou nas concluses
parciais de cada tema, importante observar que os casos de aborto so
levados aos tribunais, em sua maioria, quando conexos com outros crimes,
notadamente com aqueles que envolvem violncia contra a mulher.
Interessante verificar que os casos de homicdios de gestantes realizados
em sua maioria por companheiros ou ex-companheiros foram tipificados
em dois crimes diferentes: homicdio e aborto no consentido. Estes casos
cresceram numericamente ao longo dos anos pesquisados.
258
Constatou-se, ademais, que abortos clandestinos tm relevncia percentual pequena (17%) quando comparados aos casos de violncia. No obstante
no ter sido possvel determinar o desfecho desses casos, supe-se que a
criminalizao do aborto no tem sido efetiva, pois no tem impedido que as
mulheres continuem realizando tal procedimento na clandestinidade. Entre
muitas possibilidades, a no criminalizao pode ser justificada tendo-se em
vista o alto ndice de mortes em razo dos abortamentos clandestinos, sendo que muitas vezes so os mdicos, farmacuticos e parteiras que acabam
respondendo aos processos.
No perodo de seis anos estudados (2001-2006) foram encontrados apenas

130 acrdos relativos a abortos clandestinos no pas, enquanto que as estimativas desta prtica chegam a apontar a ocorrncia de cerca de um milho
de procedimentos ilegais por ano. Ou seja, o que chega ao Poder Judicirio
realmente uma quantidade irrisria de casos. Embora neste estudo no tenha
sido possvel aprofundar-se na anlise e verificar-se quantos casos de abortos
clandestinos so realmente punidos, a discrepncia entre o nmero de casos
julgados e as estimativas parece indicar que h, de fato, pouca efetividade
nesta legislao penal.
No se reivindica, aqui, uma maior punio aos abortos clandestinos, mas
levantam-se questionamentos fundamentais: se tais abortamentos no so
punidos e dizimam milhares de brasileiras anualmente, haveria sentido em
manter-se a criminalizao de tal conduta? Seria o direito penal o instrumento adequado a promover a represso de tal prtica? Ao que tudo indica, o
caminho da penalizao no tem sido efetivo em coibir a prtica de abortos,
sendo ainda responsvel pela morte e comprometimento da fertilidade de
milhares de mulheres.
Observe-se que de acordo com os parmetros internacionais de direitos
humanos, a violncia no se constitui apenas enquanto agresso fsica, conforme apontado nos casos classificados com a palavra-chave violncia. A
violncia tambm a negativa autonomia sexual e reprodutiva das mulheres, a imposio de condies desiguais, no que se refere ao exerccio da
sexualidade e da reproduo, para mulheres de diferentes classes sociais.
No caso da clandestinidade do aborto, por exemplo, a diferena entre
classes sociais resulta em uma grave violao aos direitos humanos, na medida em que as mulheres mais abastadas podem interromper a sua gestao
indesejada, na maioria das vezes sem nus sade, enquanto que as mais
pobres somente podem faz-lo a custo de sua sade, inclusive reprodutiva,
ou mesmo de sua vida.
O que ocorre, em verdade, que com freqncia as mulheres menos
favorecidas so levadas morte em razo das prticas de abortamento
inseguro ou ainda a situaes de morbidade. Quando sobrevivem, muitas
vezes tm a sua sade reprodutiva prejudicada, visto que o aborto que ocorre
na clandestinidade acaba por operar como verdadeira esterilizao, lesando
irreparavelmente seus corpos e, assim, sua capacidade de exercer seus direitos
sexuais e reprodutivos. Mas, acima de tudo, uma coisa certa: todas essas
mulheres esto, igual e indistintamente, em situao de clandestinidade,
de ilegalidade perante o sistema penal, vivendo a incerteza e insegurana
259
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
jurdica, bem como a negao de seus direitos humanos e fundamentais.

Ante esta situao, pode-se inferir que a violncia contra as mulheres e
obstrues ao livre exerccio dos direitos sexuais e reprodutivos esto intrinsecamente ligados, revelando que a desigualdade de gnero e as assimetrias
de poder nas relaes sociais entre os sexos podem ser responsveis por graves violaes aos direitos humanos, seja na forma de uma violncia fsica ou
tortura psicolgica praticada por um companheiro, seja em razo das mortes
e conseqncias negativas para a fertilidade da mulher nos casos de abortos
clandestinos, que vitimam tantas brasileiras.
Observa-se, especialmente, que esta assimetria no se resolve apenas
com a mera enunciao de direitos, mas se fazem necessrias mudanas
scio-culturais e econmicas, de maneira que as mulheres possam de fato
exercer seus direitos, com efetiva autonomia e autodeterminao.
Nesta perspectiva, seria de se considerar seriamente uma reviso da legislao penal brasileira pertinente ao tema, atendendo-se s determinaes
dos diversos Comits das Naes Unidas que monitoram a aplicao de tratados internacionais de direitos humanos, bem como o estabelecido pelas
grandes Conferncias Internacionais da chamada dcada social das Naes
Unidas.
Como j mencionado, a Conferncia Mundial sobre Direitos Humanos de
Viena (1993) afirmou, no artigo 18 de sua declarao, que os direitos das mulheres e meninas so parte inalienvel, integral e indivisvel dos direitos humanos universais, e que a violncia de gnero, inclusive a gravidez forada,
incompatvel com a dignidade e o valor da pessoa humana.
No mesmo sentido, a Conferncia Internacional sobre Populao e Desenvolvimento, Cairo (1994), e a IV Conferncia Mundial sobre a Mulher, Beijing
(1995), afirmaram que os direitos reprodutivos so constitudos por direitos
humanos reconhecidos nos diversos tratados e convenes internacionais e
incluem o direito de toda pessoa a ter controle e deciso sobre as questes
relativas sua sexualidade e reproduo, livres de coero, discriminao e
violncia, e de dispor de informaes e meios adequados que lhes garantam
o mais elevado padro de sade sexual e sade reprodutiva, e, ainda, que o
tema do abortamento inseguro deve ser tratado de forma humana e solidria1.
1 Los derechos sexuales y los derechos reproductivos son derechos humanos. Son universales, porque abarcan a todos los seres humanos
desde su nacimiento; son interdependientes, porque se conectan con todos los dems derechos humanos. Y son indivisibles en tanto se viven
y actan de un modo conjunto e integral. El reconocimiento de su universalidad a pesar de las evidencias es, sin embargo, an parcial en
las normatividades nacionales e internacionales, y en la misma sociedad (Manifiesto por una Convencin Interamericana de los Derechos
260
No contexto deste processo de afirmao dos direitos sexuais e reprodutivos, ante a magnitude dos efeitos sobre a sade da mulher decorrentes dos
abortamentos realizados em condies inadequadas alguns governos foram
instados a reverter esta grave situao, considerando-a enquanto problema
de sade pblica, seja por meio da legalizao do aborto, seja buscando a
reduo de sua prtica mediante a prestao servios de planejamento familiar.
Conforme j abordado, ao ratificar em 1984 a Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher (CEDAW 1979,
ONU) e, em 1995, a Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher (Conveno de Belm do Par, OEA, 1994), o
Estado brasileiro assumiu, entre outras, a obrigao jurdica de tomar todas
as medidas adequadas, inclusive legislativas, para modificar ou abolir leis e
regulamentos vigentes, bem como modificar prticas jurdicas ou consuetudinrias que constituam discriminao e respaldem a persistncia e a tolerncia da violncia contra a mulher.
Conjugando-se as temticas de violncia contra a mulher e abortamentos
inseguros, tem-se a determinao da Recomendao Geral n 24 do Comit
CEDAW2 no sentido de que negar o acesso a servios de sade cujas beneficiadas sejam somente as mulheres uma forma de discriminao.
O Estado brasileiro, inclusive, entre outras normativas e programas,
vem incorporando paulatinamente a temtica nessa perspectiva em duas
importantes Normas Tcnicas, emitidas pelo Ministrio da Sade: Norma
Tcnica sobre Ateno Humanizada ao Abortamento3 e Norma Tcnica
sobre Preveno e Tratamento dos Agravos Resultantes da Violncia Sexual
contra Mulheres e Adolescentes4. Ademais, estabeleceu como lei federal os
preceitos desta ltima norma tcnica ao prever sua aplicao nos casos de
violncia domstica e familiar contra a mulher, conforme 3 do artigo 9 da
Lei Maria da Penha (Lei 11.340/2006). No entanto, estas medidas ainda no
so plenamente suficientes, e o caminho para a legalizao do aborto ainda
est sujeito a largo campo de debates, inclusive com a participao ativa de
Sexuales y de los Derechos Reproductivos - Segunda versin (Para el debate), Octubre 2006, pgina 14).
2 Pargrafo 14: Outras barreiras ao acesso das mulheres a uma assistncia de sade apropriada incluem as leis que criminalizam procedimentos mdicos que somente as mulheres necessitam e que podem as mulheres que se submetem a tais procedimentos.
3 Brasil. Ministrio da Sade. Secretaria de Ateno Sade. Departamento de Aes Programticas Estratgicas. rea Tcnica de Sade da
Mulher. Ateno Humanizada ao Abortamento: norma tcnica. Braslia: Ministrio da Sade, 2005.
4 Brasil. Ministrio da Sade. Secretaria de Ateno Sade. Departamento de Aes Programticas Estratgicas. rea Tcnica de Sade da
Mulher. Preveno e Tratamento dos Agravos Resultantes da Violncia Sexual contra Mulheres e Adolescentes: norma tcnica. 2 ed. atual.
e ampl. Braslia: Ministrio da Sade, 2005.
261
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
grupos feministas e religiosos, conforme demonstrado neste estudo.

Alm das temticas de violncia e clandestinidade de abortamentos, verificou-se que as atenes do Poder Judicirio tm se concentrado, no perodo
analisado, no debate de casos como os de anencefalia e m-formao fetal e
de discusso sobre a legalidade de comercializao e distribuio de contraceptivos de emergncia.
Sobre este ltimo tema, constatou-se nmero pequeno de casos (1% do
total), mas envolvendo grande polmica. Eram acrdos em que se discutia
a inconstitucionalidade de leis referentes distribuio de contraceptivos de
emergncia, considerados por grupos mais conservadores como sendo abortivos. Embora o debate nos votos dos desembargadores no tenha se centrado
nos direitos sexuais e direitos reprodutivos, notou-se que as legislaes que
visavam proibir a distribuio desses medicamentos foram consideradas, em
geral, inconstitucionais, tendo sido inclusive ventilado nos acrdos tratar-se
de tema polmico e de relevncia nacional a ser discutido em outras esferas
para alm da estadual. Em oposio declarao de inconstitucionalidade
destas leis, o argumento apresentado foi o de que esses medicamentos estariam a contrariar a garantia do direito vida desde a concepo. Importante
tambm observar que esse subtema foi o nico em que houve meno explcita Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de San Jos
da Costa Rica, artigo 4. 1) como fundamento para a divergncia sobre a matria.
Portanto, merece destaque a constatao de que, ao menos no perodo
pesquisado, a argumentao da tutela da vida desde a concepo, com
base no Pacto de San Jos da Costa Rica, foi invocada apenas nos casos
envolvendo contraceptivos de emergncia, e no nos casos de aborto em
geral, em particular nos de anencefalia e ms-formaes, como era de se
esperar, especialmente quando levantada defesa do direito absoluto vida
do feto. Tambm se mostrou relevante a constatao de que tais debates
acerca de contraceptivos de emergncia centraram-se na regio Sudeste, o
que pode ter relao com a questo de maior litigncia nesta localidade,
como tambm com o fato de tais medicamentos terem maior distribuio
nesta regio. Como este estudo no analisou os programas de planejamento
familiar e a distribuio de contraceptivos de emergncia, trata-se de uma
hiptese que pode ou no ser confirmada mediante pesquisas especficas
acerca do tema.
262
Em relao aos casos de anencefalia (4%) e outras ms-formaes fetais

(3%), identificou-se nmero relativamente pequeno de casos, embora maior
que os de contraceptivos de emergncia. Estes acrdos situaram-se como

palco das maiores polmicas deste trabalho. Neles encontrou-se interferncias argumentativas religiosas explcitas e tambm participao de grupos
religiosos como partes nos processos. Houve invocao da defesa da vida
do feto como absoluto, dos direitos sexuais e reprodutivos da mulher, bem
como do Estado laico. Em algumas situaes, inclusive, alegou-se que no se
trataria de um caso de aborto, mas sim de interrupo teraputica da gestao. Notou-se tambm uma certa confluncia entre argumentaes que
favoreciam a considerao dos direitos do feto como absolutos e a negao
de concesso para a autorizao do procedimento. Ainda nestes casos, foi
maior a constatao de interferncias religiosas explcitas.

Verificou-se que, nos tribunais estaduais, a maioria (54%) dos pedidos
de autorizao judicial para interrupo da gestao em casos de anencefalia
e ms-formaes gravssimas foram concedidos tendo a preocupao com a
sade fsica e psquica da mulher como parmetro nos tribunais superiores
no houve autorizaes, pois na maioria dos casos perdeu-se o objeto.
Nota-se que a interferncia religiosa nos acrdos pesquisados tendeu a
concentrar-se nos casos de anencefalia e m-formao fetal. No entanto, tal
no se demonstrou como um obstculo concesso, na maioria dos casos, de
autorizaes para interrupo da gestao. Constatou-se, ainda, em grande
escala, a adoo de argumentaes que reivindicavam o direito vida do feto
como absoluto e, quando presentes estas teses, em geral no foi concedida a
autorizao para o procedimento. Vlido reforar que tal discurso se verificava apenas quando os bens jurdicos em conflito eram os direitos da gestante e do feto, sendo que para seus defensores deveria prevalecer os direitos
do feto. No foi verificada uma relativizao deste direito, como se mediante
um conflito de direitos fundamentais no fosse necessrio o sopesamento dos
bens jurdicos envolvidos para que se decidisse qual deveria prevalecer. No
h, pois, a estrita observncia de ponderaes de direitos nesses casos.
Importa relembrar que na poca em que a legislao restritiva do Brasil
foi criada, em 1940, permitindo abortos apenas nos casos em que a gestao
colocasse em risco a vida da mulher ou quando fosse fruto de estupro, mal
existiam recursos suficientes para diagnosticar as ms-formaes logo no incio da gestao. Havendo esta possibilidade, somada comprovao de que
os fetos anencfalos no sobrevivem ao nascimento e procura de mulheres pelo judicirio para a soluo deste problema concreto, demonstra-se a
necessidade de reviso de uma legislao datada, pois no est mais sendo
capaz de dar conta da realidade concreta. Esta reviso previniria, inclusive,
263
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
que mulheres ficassem suscetveis s recusas de autorizaes judiciais para

interrupo de suas gestaes por motivos pessoais, com fundamentao religiosa, por parte dos magistrados, ocorrncia que efetivamente se demonstrou com o estudo.
Desta maneira, respondendo a uma das questes centrais pontuadas no
incio da pesquisa, afirma-se que houve, nos casos de aborto julgados entre
2001 e 2006, incidncia de referncias explcitas a doutrinas religiosas, notadamente da catlica, nos contedos dos acrdos (em 2% do total), quase que
exclusivamente nos tribunais estaduais, embora tenha-se constatado poucos
casos com participao de representantes de grupos religiosos.
Em contrapartida, constatou-se que os tribunais superiores constituramse em um foro privilegiado de atuao para os diversos grupos sociais (tanto
religiosos como feministas). Nesse contexto insere-se a recente e crescente
apropriao do espao poltico do STF como avalizador ou reversor de decises tomadas na esfera poltica do parlamento, arena por excelncia para o
exerccio da democracia, onde os diversos interesses e defensores de ideais
muitas vezes contrrios dialogam e trabalham para a positivao de suas
posies e demandas.
A Carta de 1988 e suas subseqentes alteraes trouxeram uma extraordinria ampliao das atribuies da cpula do judicirio brasileiro (STF), com
a sua competncia originria para conhecer de aes como a Ao Direta de
Constitucionalidade (ADC); Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADIN) por
ao e/ou omisso; Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental
(ADPF); e Ao Direta Interventiva (ADI). Assim, recentemente o Supremo
tem sido palco de intensos debates polticos, caractersticos da agenda tradicional do Parlamento, como a discusso sobre cotas em universidades, interrupo teraputica do parto em caso de anencefalia, violncia domstica e
familiar contra a mulher e mesmo a utilizao de clulas tronco embrionrias
para fins de pesquisa.
A concentrao das atuaes de grupos feministas e religiosos nesta esfera no surpreende, mas, ao contrrio, refora essa tendncia verificada
atualmente. A pouca incidncia desses grupos nos tribunais estaduais est de
acordo com a lgica de uma interveno poltica mais qualificada e em peso
perante as grandes questes constitucionais propostas nas cortes superiores
em detrimento de uma atuao mais dispersa frente aos problemas que cotidianamente colocam-se na sociedade.
Tal atuao pontual e focada nos tribunais superiores parece ser uma ma-
264
neira interessante de incidncia jurdico-poltica desses grupos, porquanto

inserida em um contexto de aes tpicas do controle concentrado de constitucionalidade, que tm como objetivo o debate, em abstrato, de temticas afeitas matria constitucional, no interferindo em casos singulares
ou concretos especficos, mas obtendo um posicionamento geral acerca do
assunto. Neste sentido, mais do que interferir diretamente na vida pessoal
dos cidados, contribuem para um debate mais amplo e profundo sobre os
diversos temas de interesse social. No entanto, no se pode deixar de considerar que a politizao das instncias judicirias acaba levando s cortes
debates que deveriam ser travados no parlamento, lugar de excelncia da
discusso poltica.

Embora de maneira geral tenham sido encontrados poucos casos com
participao de representantes de grupos religiosos, notou-se uma recorrente
incidncia de referncias explcitas a doutrinas religiosas, notadamente da
catlica, nos contedos dos acrdos. Este ponto suscita debates acerca da
laicidade estatal e de como este princpio constitucional pode ser ofendido
quando magistrados usam de seus valores morais e ticos pessoais como fundamento para decidir, em nome do Estado, a vida das pessoas.

Mesmo havendo esta incidncia, tem-se que a maioria dos pedidos de
autorizao judicial para interrupo da gestao em casos de anencefalia e
m-formao foram concedidos. Desta maneira, as propostas inovadoras e
modernizadoras em relao ao tema foram maioria, revelando uma tendncia menos conservadora no Poder Judicirio, que demonstrou maior flexibilidade para discutir o tema. Tal se contrape s recorrentes propostas para
recrudescimento da legislao penal sobre o aborto, evidenciando diferenas
de perspectivas entre a esfera poltica do Poder Legislativo e do Judicirio.
Em relao interferncia religiosa na formulao das leis, aparenta ser
verdadeiro paradoxo o fato de que no sculo XIX, enquanto o Estado laico
se constitua e se afirmava como instituio poltica separada da Igreja, a
religio tenha influenciado sobremaneira a construo das leis restritivas
prtica do aborto. Embora paradoxal, isso reflete as tenses da dinmica
social, na qual o incipiente laicismo estatal se confrontava com a defesa da
institucionalizao de valores religiosos no Estado. Assim, pode-se dizer que
as leis proibitivas ao aborto na Europa (muitas delas j revistas), e posteriormente as leis do Brasil, que ainda no reviu suas leis sobre aborto, tenham
sido construdas sob a gide destes valores morais especficos. No caso do
Brasil, estes ainda sustentariam a manuteno da atual legislao punitiva ao
aborto, no se verificando quaisquer argumentos laicos a sustentar tal norma
265
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
legal. Isto porque, mesmo a defesa da vida, argumento secular reivindicado

muitas vezes por diversos grupos religiosos para se opor legalizao do
aborto (identificado em 3% dos casos pesquisados), no est prevista como
algo absoluto nem constitucionalmente nem nos tratados internacionais de
direitos humanos ratificados pelo Brasil.
Verifica-se que tal polmica se mantm constante no judicirio, enquanto
encontram-se propostas legislativas sobre a criminalizao ou legalizao do
aborto. Apesar de haver foras retrgradas, tanto nas propostas de lei quanto no judicirio, a pesquisa parece indicar que a sociedade avana em outra direo, contrria s razes do pas, colonizado por duas naes de forte
tradio catlica Portugal e Espanha. Isto aponta para o estabelecimento
de horizontes modernizadores e independentes de uma moral estritamente
religiosa no mbito do poder judicirio. Esta tendncia a uma maior reflexo
em busca de uma atualizao do direito tambm reflete a procura por uma
adequao da legislao s novas e complexas realidades humanas. O direito
atividade eminentemente humana, que serve ao estabelecimento de regras para a convivncia em sociedade. Com as constantes mudanas sociais,
o direito, enquanto sistema, deve acompanh-las. Se isto no ocorre, o direito
perde sua funo essencial e social, pois deixa de servir para a regulamentao da vida em comum.
Neste cenrio, a legalizao do aborto, embora importante, constitui-se
apenas como um estgio intermedirio para o pleno exerccio dos direitos
sexuais e reprodutivos das mulheres, em condies de igualdade entre todos,
sem discriminaes de nenhuma espcie sexo, etnia, origem, condio
scio-econmica, etc. fundamental que se promovam tais direitos, em uma
perspectiva contempornea de direitos humanos, atuando-se para a garantia
da igualdade material entre gneros e entre a as mulheres em diferentes
condies scio-econmicas no pas. Para tanto, imprescindvel que o Estado atue nas vertentes positiva e negativa j apontadas, conjugando-se a
descriminalizao do aborto e o oferecimento do servio de aborto legal na
rede pblica de sade com polticas de educao sexual e reprodutiva, iniciativas de planejamento familiar com ampla garantia de informao e acesso a
mtodos contraceptivos.
Estas medidas j foram tomadas por diversos pases do mundo notadamente aqueles do Hemisfrio Norte e so freqentemente recomendadas
pelos Comits da Organizao das Naes Unidas ao Brasil. Portanto, a sua
implementao no pas no se constitui como mero atendimento s reivindicaes de certos grupos sociais. Antes de mais nada, a legalizao do aborto
266
e a promoo de programas adequados para o exerccio saudvel e responsvel da sexualidade e da reproduo so direitos humanos, que asseguram a
autodeterminao dos indivduos. Reconhec-los em sua totalidade e armar
sua efetivao por meio de polticas pblicas signica respeitar, promover e
garantir tais direitos assegurando-se assim, a partir da perspectiva contempornea da valorizao da cidadania, o fortalecimento da democracia.
267
6. ANEXO:
ENTREVISTAS
Com o objetivo de mostrar posicionamentos de
pessoas cujas profisses
ligam-se ao tema aborto,
foram realizadas entrevistas com desembargadores,
promotores, telogos, feministas e pesquisadores
em geral. As mesmas perguntas foram feitas a todos
os profissionais entrevistados e seguem transcritas,
perguntas e respostas.
270
6. ANEXO: ENTREVISTAS
Tem alguma religio?

Qual?
Maria Beatriz Galli,

advogada.
Educada na religio catlica, entretanto,

no sou praticante.
Dulcelina Vasconcelos Xavier, sociloga e integrante da

ONG Catlicas pelo
Direito de Decidir
Catlica, mas participante de grupos progressistas, que tm uma prtica mais voltada para prticas sociais.
Ivone de Assis
Dias, psicloga (formao) e atua como
coordenadora de um
ncleo de defesa da
mulher chamado Cidinha Kopcak.
Me considero catlica. Esporadicamente

vou missa. Detalhe: neste ano no tenho
vontade e adotei como estratgia no ir
missa devido ao tema da Campanha da
Fraternidade certamente o padre ir
falar contra o aborto. Ento, para evitar
aborrecimentos, estou evitando ir igreja.
Marcela Maria Gomes Giorgi Barroso,

advogada.
Catlica.
Carmen Hernandez, assistente social.
Catlica.
Ariovaldo Ramos
dos Santos, telogo
e professor.
Cristo protestante.
271
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
272
Tem alguma religio?

Qual?
Alfonso
Presti,
promotor de justia de So Paulo
e coordenador da
CIPP Central de
Inquritos Policiais
da Promotoria de
Justia Criminal da
Capital.
Catlico ortodoxo, mas, por opo, ecltico.
Antnio Carlos Mathias Coltro, desembargador do TJ/

SP, vice presidente
do IBDFAM SP.
Catlico.
Jos Damio Pinheiro

Machado
Cogan, desembargador.
Judaica.
Christiano Jorge
Santos, promotor
de justia da capital, atualmente
exercendo a funo
de promotor de justia criminal.
No. Mas sigo a doutrina crist, com base

em um sincretismo prprio.
Como voc v a influncia da religio no tema

aborto?

advogada.
a maior influncia de todas. Maior causa

de tabu.

ONG Catlicas pelo
Direito de Decidir
A influncia das religies um problema,

um dos maiores obstculos para o avano
da legislao e das polticas pblicas que
visam garantir os direitos relativos sade reprodutiva e sexual em geral, no s o
direito ao aborto. Mesmo questes j reconhecidas pela populao como necessrias,
como planejamento familiar ou uso de camisinha, so alvo de campanhas de grupos
ligados a religies, que se manifestam contrrias a tais polticas.
Ivone de Assis
coordenadora de um
ncleo de defesa da
Algumas religies combatem com mais fora o aborto, como a Igreja Catlica. Acredito que so mais os dirigentes dessas igrejas
que tm essa postura contrria em relao
ao aborto do que os prprios fiis. Mas
acredito que eles conseguem exercer essa
influncia e formar opinies.
Alfonso
Presti,
e coordenador da
CIPP Central de
Inquritos Policiais
da Promotoria de
Justia Criminal da
Capital.
O aborto um tema em que a religio se insere de forma nsita. No se discute o aborto dissociado do ponto de vista religioso,
mas do ponto de vista social e cultural.
273
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros

aborto?
Muito forte, porque a religio trabalha num

nvel do simblico, atinge a dimenso simblica da pessoa, isso muito forte no ser
humano. A religio acaba determinando a
posio do ser humano sobre o aborto, assim como sobre outros assuntos da vida.
As igrejas, pelo menos as crists, fazem lobby no congresso para que as leis no sejam
aprovadas. Ento, alm da influncia no
simblico, ela tem influncia na elaborao
das leis, no Estado em si.
274

advogada.
Depende da religio. O judasmo e outras,

por exemplo, no tm grandes influncias
nem posio definida em relao ao
assunto. J o cristianismo exerce influncia
na sociedade, formao da cultura e nas
demais instituies de tomada de deciso,
como, por exemplo, no Poder Legislativo,
Judicirio. Encontram-se decises com
argumentos falando que Deus condena
determinada postura, da alma do feto, etc.
Ou seja, apesar do Estado ser laico, esta
laicidade no est sendo bem cumprida.
Ariovaldo Ramos
dos Santos, telogo
e professor.
A f crist privilegia a vida, reconhecendo-a como dom advindo de Deus e que s

por ele pode ser encerrado. Da, qualquer
tentativa de interrupo da vida tida,
em princpio, como sacrlega. Portanto, o
aborto, por definio, condenado.

aborto?
Jos Damio Pinheiro

Machado
A religio afasta muitas vezes a realidade

cientfica. Em relao ao tema aborto, o
apego a valores religiosos dificulta a aceitao de verdades cientficas.

SP, vice presidente
do IBDFAM SP.
Muito forte a influncia da religio no tema

aborto, como tambm a tica, porque quem
no influenciado por religio o por aspectos ticos.
Christiano Jorge
Santos, promotor
exercendo a funo
Ela muito grande e domina a opinio pblica, assim como os lobbies religiosos influem
decisivamente nas tentativas de mudanas
legislativas. Na atuao concreta, no mbito judicial, tambm acabam permeando as
discusses.
275
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Tendo em vista a grande polmica lanada ao Judicirio e aos diversos setores

da sociedade civil engajados com o tema
aborto, muito se discute acerca do incio
da vida. Qual sua posio a respeito?
advogada.
Essa discusso no ajuda em relao legalizao do aborto. No h certeza sobre

quando comea a vida, h muita influncia
religiosa no assunto. No h consenso. Os
contrrios que batem nessa tecla do incio da vida humana. Sempre vai ter algum
defendendo que a vida comea na concepo, e outros colocando outros argumentos
cientficos, morais contrrios. Essa discusso no ajuda. Ser impossvel chegar
num consenso.
O que interessa saber que o direito vida
no absoluto, que a nossa Constituio
no estabelece que a vida deve ser protegida desde a concepo e que a interrupo
da gravidez, aborto, no uma questo que
deva ser tratada na esfera criminal, porque
a lei atual no d uma resposta eficaz e
viola os direitos humanos das mulheres.
Entendo que a discusso deve ser levada
pela tica da sade pblica, levando-se em
conta a magnitude de um milho de abortos estimados por ano no Brasil, e tambm
sob a tica do direito de planejar a sua vida
reprodutiva e familiar livre de coero, violncia e criminalizao.
A discusso no tem que entrar no dilema
tico/moral com base nos direitos do nascituro, que ainda no sujeito de direitos,
apenas potencial de vida humana. Se a
276


advogada.
mulher decidir que no vai levar a gravidez

adiante, ela deve ser reconhecida em sua
capacidade moral de tomar esta deciso,
livre de estigma.

ONG Catlicas pelo
Direito de Decidir
O incio da vida no tem uma definio clara e definitiva. H diferentes vises sobre
isso na cincia mdica e at nas religies.
importante considerar que no devemos
fazer a defesa apenas da vida do feto em
detrimento da vida da mulher. E a vida
tambm no est s restrita ao biolgico,
ela tem outras dimenses que tambm so
importantes, como respeito sade fsica e
mental da mulher, considerando as condies em que a gravidez ocorre, se h uma
anomalia gravssima, se a mulher sofreu um
estupro, se a mulher/famlia no tem como
criar dignamente aquele futuro ser humano, etc.
No podemos deixar o tema do incio da
vida se transformar numa cortina de fumaa para no discutirmos outras questes
importantes sobre este tema.
Alm do mais, esta questo tem muitas interpretaes, e nenhuma delas a definitiva. Na catlica h uma interpretao que
s havia vida humana quando a alma era
agregada ao feto. Isso acontecia quarenta
dias, quando o feto era masculino, e oitenta
277
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros

ONG Catlicas pelo
Direito de Decidir
dias, quando era feminino. At este perodo o aborto no era muito grave. Houve
correntes defendendo esta teoria at 1869,
quando houve uma declarao do papa que
havia vida desde a fecundao.
Para alguns, a vida humana comeou h
milhes de anos e ela vai se transformando, para outros, a vida humana j existe
no espermatozide e no vulo antes de se
juntarem. Para outros, ainda, o critrio a
existncia de funo cerebral. Esse critrio
o usado para a retirada de rgos para
transplante, o que s pode ser feito depois
de constatada a morte cerebral. Ora, se a
no se reconhece a vida, ento o feto at
o incio da atividade cerebral tambm no
deveria ser considerado uma vida humana
com o status que as religies defendem.
Estes so apenas alguns dos exemplos das
diferentes interpretaes sobre quando se
inicia a vida.
Ivone de Assis
coordenadora de um
ncleo de defesa da
278
Embora existam o embrio e o feto, acho

que a vida humana passa a existir a partir
do nascimento.


advogada.
Tendo como pressuposto a audincia pblica no STF sobre o incio da vida, lei da
biossegurana (2005), no h um marco
definido para o incio da vida. Dentro do
mbito cientfico, h genicistas, cientistas,
mdicos que tm posies diferentes sobre
o tema. Juridicamente tambm no h consenso se h vida desde a concepo ou no.
O argumento religioso tambm varia: o judaico considera a vida um ms depois do
nascimento; o das religies crists, desde a
concepo; o dos hindus, desde o espermatozide.
Acho que no d para definir, mas creio que
h alguns pontos a serem discutidos. Sociologicamente, pode-se falar da questo da
vida de duas formas: da parte qualitativa
ou da quantitativa. A primeira corresponderia aos relacionamentos que voc desenvolve ao longo do tempo, o que voc estudou,
conquistou, com quem se relacionou de que
forma; a segunda, quantitativa, seria a vida
pela vida, respirao.
A vida deveria ser defendida pela qualidade,
no pela quantidade. Creio que a questo
do aborto no uma questo de incio de
vida, quantitativo, mas de qualidade. Se o
feto tem vida quantitativa, a me tambm
tem. Entra neste caso o direito da vida qualitativa da me, algo que o feto no possui.
279
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros


advogada.
Ou seja, ao contrrio da me, o feto no

tem vida qualitativa a ser defendida.
No sou uma pessoa com competncia para

falar das cincias exatas, fsicas. As cincias
tm pesquisas e um posicionamento sobre o
assunto que difere do da Igreja.
A Igreja nem sempre teve o mesmo posicionamento sobre o tema. Ate o sculo XVI ou
XVII, a Igreja Catlica acreditava que a alma
entrava na primeira respirao da criana
quando ela nascia. A cincia, neste mesmo
perodo, comea com a dissecao de cadveres, o que trouxe luz para uma srie de
questes, como as diferenas dos corpos de
homens e de mulheres. A mesma prtica
foi dando luz para se ter conhecimento da
formao do ser humano. A cincia, assim,
fez todo um trabalho de convencimento da
Igreja mostrando que antes do ser vir ao
mundo j existe vida.
Fazendo um raciocnio lgico, se para a Igreja no existia alma antes da criana vir ao
mundo, tanto fazia se a criana viesse ao
mundo ou no. Foi a argumentao cientfica que mostrou que havia vida antes do
nascimento, e a partir da a religio se radicaliza, encara a vida desde a fecundao e
passa a condenar o aborto.
280

No tenho uma competncia tcnica, cientfica. Baseio-me neste debate, muito polmico. Ento, encaro que embora aquela clula
que est se desenvolvendo seja um ser vivo,
ainda no pessoa humana isso s se d
quando existe crtex cerebral, mais ou menos no meio da gestao. Pessoa humana
aquela capaz de relaes. Procuro acompanhar as descobertas da cincia, que nos do
e podem nos dar muitas contribuies.
Alfonso
Presti,
e coordenador da
CIPP Central de
Inquritos Policiais
da Promotoria de
Justia Criminal da
Capital.
A posio legal e jurisprudencial do incio

da vida a da nidao. Tal se d da observao sistemtica das proibies existentes no ordenamento que permitem a venda
indiscriminada dos anticoncepcionais ps
conceptivos, que impedem a nidao (plula
do dia seguinte).

SP, vice presidente
do IBDFAM SP.
No aspecto jurdico, a vida tem incio com o

nascimento, e a teoria que afirma diversamente sobre tal aspecto no foi aceita por
nosso direito. A questo por demais complexa, e o exemplo disso a discusso que
se trava no STF acerca da pesquisa de clula
tronco, em relao qual sou a favor.
281
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
282

Jos Damio Pinheiro

Machado
Posio legal que adota o critrio cientfico

a partir do momento em que o feto respira. Critrio adotado pela lei penal. Uma
mudana no critrio ao incio da vida deve
obedecer critrios cientficos.
Ariovaldo Ramos
dos Santos, telogo
e professor.
A vida se inicia na concepo intra-uterina.
Christiano Jorge
Santos, promotor
exercendo a funo
Ela muito grande e domina a opinio pblica, assim como os lobbies religiosos influem
decisivamente nas tentativas de mudanas
legislativas. Na atuao concreta, no mbito judicial, tambm acabam permeando as
discusses.
4
advogada.
Qual sua viso sobre a

legislao vigente em
relao ao tema aborto?
A legislao vigente no acompanha as necessidades das mulheres, no corresponde

realidade. A atual lei discriminatria
em relao s mulheres, viola o direito
igualdade entre homens e mulheres prevista na Constituio Federal.
As estatsticas apontam cerca de um milho
de abortos por ano. A criminalizao do
aborto no eficaz para diminuir a sua prtica, mas leva clandestinidade, colocando
riscos para a vida e sade das mulheres.

ONG Catlicas pelo
Direito de Decidir
uma legislao que no cumpre o que se

destinou, afinal, depois de 68 anos ainda
no consegue inibir a prtica do aborto,
portanto, deveria ser mudada. O aborto deveria ser descriminalizado e ter seu atendimento regulamentado e garantido no SUS.
A legislao atual o que faz manter uma
situao hipcrita de afirmar que o aborto
crime, mas que, no entanto, toda a sociedade sabe que ainda so realizados milhares
de abortos no pas de forma clandestina.
Para as ricas mais seguro, mas para as pobres pode significar sua morte ou seqelas
graves para a sade.
Anualmente so internadas 230 mil mulheres para tratar estas seqelas. So estimados que ocorram, alm dos 230 mil, mais
750 mil abortos que no chegam aos hospitais por medo ou vergonha por ainda ser
crime e pecado.
283
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros

legislao vigente em
Ivone de Assis
coordenadora de um
ncleo de defesa da
Creio que a legislao precisa avanar mais,

levar em considerao o desejo e o direito
da mulher em realizar o aborto em condies seguras.

advogada.
Defasada. Contrria Constituio Federal.

Quando ocorreram as reunies para decidir
como seria reformulada a Constituio Federal, foi proposto se colocar a defesa da
vida desde a concepo, e esta proposta
no passou. Portanto, a CF no deixa explcito quando comea a vida.
Entrarmos no assunto do bloco de constitucionalidade: existem Tratados Internacionais
de Direitos Humanos (considerados como
normas de peso constitucional), e dentro
destes acham-se recomendaes ao Brasil
de descriminalizao do aborto e, mais que
isso, o Brasil signatrio de tratados que
propugnam o controle de natalidade.
O nico tratado assinado pelo Brasil que
fala sobre incio da vida a protege desde a
concepo, mas, no mesmo artigo, adiciona
a locuo em geral, que foi posta nesse
artigo justamente em funo da questo do
aborto que era permitida nos EUA. Essa locuo cria uma exceo regra, e o aborto
284

legislao vigente em

advogada.
entraria nessa exceo.
A legislao vigente diz que possvel que

a mulher pratique aborto em casos de risco
de vida da me e estupro. Eu penso que
muito limitada, reduz apenas a duas condies. Uma vez sendo permitido, no existe
poltica pblica que efetive essa legislao:
hospitais, mdicos se negam a aplic-la.
Embora j haja legislao de aborto legal,
ela no se efetiva, alm de ser limitada
tambm na questo de serem apenas essas
duas condies.
A proibio ao aborto, criminalizao, fere

diversos direitos humanos da mulher. A discusso do direito humano do feto criaria
um embate de direitos humanos. A locuo
em geral faz com que o direito da vida do
feto no seja defendido absolutamente.
O aborto uma questo muito mais ampla. Nunca devemos colocar se as pessoas
so contra ou a favor do aborto. A questo
do aborto uma questo de direito, e as
mulheres no nosso pas no tm direito de
escolher, o Estado escolhe por elas que no
vo abortar. Isso complicado em uma democracia, num estado de direito, as mulheres no poderem escolher sobre o prprio
corpo.
Em pases onde o aborto permitido, seu
ndice no muito elevado, e a quantidade
285
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
286

legislao vigente em
de mulheres que morrem por aborto

reduzida.
Alfonso
Presti,
e coordenador da
CIPP Central de
Inquritos Policiais
da Promotoria de
Justia Criminal da
Capital.
O Brasil fez a opo pela proibio do aborto como meio contraceptivo. Cuida-se de
uma poltica criminal calcada nos valores
culturais do povo brasileiro. Os limites dessa proibio cada vez mais tm sido objeto
de confronto com a evoluo dos valores sociais que apontam para uma flexibilizao
maior da interrupo do processo gestacional. No h razo jurdica sustentvel para
se proibir o aborto quando derivado da impossibilidade de vida autnoma do feto fora
do tero materno. O sistema brasileiro coerente com as proibies, inclusive no que
Tive experincia em alguns estados do Brasil

com grupos de mulheres e os temas aborto,
direitos sexuais e reprodutivos. Todas so
contra o aborto a princpio. Tambm sou
contra, sou a favor que a mulher decida.
Mas elas vo conversando, contam histrias.
Por exemplo: se a menstruao atrasa, elas
tomam providncia como tomar chs , e
a providncia elas no encaram como aborto, mas para voltar com a menstruao,
por exemplo. Encaram como aborto apenas
uma mulher tomar um Cytotec ou introduzir em si uma agulha de tric. Se voc fala
interromper a gravidez elas no encaram
com tanto susto. Aborto encarado como
pecado, crime.
4
Alfonso
Presti,
e coordenador da
CIPP Central de
Inquritos Policiais
da Promotoria de
Justia Criminal da
Capital.

legislao vigente em
toca eugenia, que tem sido invocada historicamente como uma das razes para que
se pea a possibilidade do aborto nos casos
de inviabilidade de vida extra-uterina.
Fato que a lei e o ordenamento no
do tratamento adequado e consentneo
ao momento atual da sociedade. Os mais
abastados, do ponto de vista financeiro,
praticam aborto s escancas, fora do pas, em
Estados cujo fato atpico (no criminoso).
Todos os demais da populao o praticam de
forma clandestina, gerando um verdadeiro
problema de sade pblica. Mutilaes
e incapacidade reprodutiva decorrentes
desses procedimentos clandestinos tm sido
uma constante na anlise de casos e dados
que chegam ao judicirio. O impacto social
e o custo disso ao Sistema nico de Sade
refletem a necessidade de se repensar a
proibio e ampliar as polticas pblicas
de contracepo pr-conceptivas. preciso
criar um regramento adequado para impedir
o massacre oriundo do auto-aborto mal
praticado costumeiramente com produtos
txicos ou nocivos, a exemplo do Cytotec,
abrindo uma exceo ao sistema proibitivo,
que no o invalide, mas o afirme e permita
de forma afirmativa que o Estado passe
a implementar polticas de planejamento
familiar e maternidade responsvel.
287
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
288

legislao vigente em

SP, vice presidente
do IBDFAM SP.
Penso que a legislao ainda guarda atualidade, em razo das possibilidades a que se
refere, salvo a questo do feto anencfalo, que tem merecido ateno dos tribunais
tanto estaduais quanto do prprio STF. Mas
uma questo cujo fundo tico muito
forte e que ainda causa muito debate. Tem
uma pesquisa que realizei em determinada
faculdade onde lecionei em que indaguei a
cerca de 170 alunos o que pensavam sobre a
questo do aborto, e, pelo que me recordo,
um nico aluno foi favorvel a ele. Para as
respostas, solicitei que o tema fosse debatido por cerca de cinqenta minutos em cada
uma das classes.
Jos Damio Pinheiro

Machado
Extremamente antiquada e perdida no tempo. Considero-me conservador e tenho posturas conservadoras, no entanto, em relao a esse tema acho que a legislao deve
se adequar mais.
Ariovaldo Ramos
dos Santos, telogo
e professor.
Ainda que qualquer interrupo da vida

seja condenvel, por princpio, entendo
que no se pode furtar mulher que foi
violentada ou tem sua vida sob risco a deciso sobre o futuro da gravidez, uma vez
que o quadro coloca tanto a criana como
a me na condio de vtimas.
4
Christiano Jorge
Santos, promotor
exercendo a funo

legislao vigente em
Sou a favor da legalizao do aborto, mas

norteio minha atuao profissional de acordo com a legislao vigente, apesar de entender que mereceria reparos, como a revogao dos dispositivos que criminalizam
o aborto com o consentimento da gestante
capaz.
Todavia, o assunto extremamente complexo, e apesar de ser a favor da legalizao do
aborto, entendo que esta a soluo menos
ruim, porque entendo o embrio ou o feto
como inocente que no tem como se defender. Assim, na medida em que defendo que
cabe mulher a deciso sobre a continuidade ou no de uma gestao, tanto pela
questo da autodeterminao como pelos
aspectos sociais que decorrem de uma vida
no querida, entendo que deva ser sacrificada a vida intra-uterina, soluo tambm
injusta e no ideal.
289
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Voc acredita que uma mulher que pratica

aborto deva ser presa? Como voc entende que o direito poderia tratar essa questo (priso, encaminhamento assistncia
social, etc.)?

advogada.
No. Defendo a descriminalizao e a legalizao. Este no um tema para ser tratado

na esfera penal. A legislao poderia prever
os prazos. At dez, doze semanas, o aborto
deve ser uma livre deciso da mulher, como
foi aprovado em Portugal. Depois disso, ser
autorizado em casos especficos. Deveria ser
abordado da forma mais branda possvel,
ampliando ao mximo o acesso da mulher
quando quisesse interromper a gestao.

ONG Catlicas pelo
Direito de Decidir
A mulher que faz aborto no deveria ser

presa de forma nenhuma. Ela uma cidad
e deve ter o direito de decidir sobre seu
corpo respeitado. Alm disso, h muitas outras questes que podem levar uma mulher
a interromper uma gravidez pelas quais ela
no pode ser responsabilizada.
Ainda falta informao e acesso aos mtodos contraceptivos, o mercado de trabalho
no cumpre a lei de proteo maternidade, muitos homens no assumem a paternidade, o nmero de violncia sexual
expressivo. Essas e outras questes srias
de desigualdades esto no cotidiano das
mulheres e podem lev-las a decidir por um
aborto.
A mulher que engravidou e no quer/no
pode levar a gravidez adiante deve ser
atendida por equipe multidisciplinar que
290

social, etc.)?

ONG Catlicas pelo
Direito de Decidir
a escute, que a apie naquilo que for sua

deciso, seja de manter a gravidez, seja de
interromper. Que seja oferecida informao
e acesso aos mtodos contraceptivos, para
que possa planejar a reproduo.
Ivone de Assis
coordenadora de um
ncleo de defesa da
No deve ser presa. necessrio descriminalizar o aborto. Deveria ser criada uma legislao onde a mulher possa ter o direito
de decidir sobre o aborto.

advogada.
No. A realizao do aborto deveria ser

descriminalizada. A mulher passaria previamente por assistncia mdica, e a prtica
seria feita em hospitais, com segurana.
Jos Damio Pinheiro

Machado
O crime de aborto afianvel, e tendo em

vista que a pena mxima cominada de
trs anos, a mulher, portanto, ir cumprir
a pena em regime aberto, no mximo, ou
penas alternativas. Tendo em vista o contexto atual das penas alternativas, que no
so fiscalizadas nem tampouco efetivas, a
mulher acaba indo para casa mesmo.
291
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros

social, etc.)?
No. No s o direito, mas uma srie de polticas pblicas so necessrias. As mulheres

que conheci e provocaram aborto no fizeram com uma deciso tranqila. Tiveram
necessidade de abortar.
Quando uma mulher provoca aborto, precisa
de um acompanhamento. Antes de abortar,
j foi abortada pelo companheiro, ela e a
criana. E ele no considerado criminoso,
apenas ela.
O direito precisa dizer que isso no crime. Precisa de amparo psicolgico, mdico,
social. No para dizer que ela errou e que
nunca mais faa isso, mas compreender, dar
suporte, ajud-la a entender o porqu de
decidir interromper a gravidez, com todo
peso social e conseqncias do ato.
A Igreja culpabiliza a mulher. O direito diz
que o feto um cidado desde a barriga.
Ela tem o filho, e o direito e a Igreja vo
embora, essa mulher fica sozinha. E quando
ela aborta tambm fica sozinha, podendo
sentir uma culpa imensa se no tiver um
acompanhamento.
292

social, etc.)?
Alfonso
Presti,
e coordenador da
CIPP Central de
Inquritos Policiais
da Promotoria de
Justia Criminal da
Capital.
No Brasil, a privao da liberdade excepcionalssima em todos os delitos, por fora

de diretriz constitucional. Em regra, no se
v a necessidade da privao da liberdade
para a gestante que pe a termo a sua gravidez, com a conseqente morte do feto.
A casustica muito rica, e no se podem
descartar situaes em que a gestante necessite do encarceramento, mas apenas a
ttulo de casustica e como condio lgica
de validade do sistema proibitivo. O direito penal moderno para o qual caminha o
pas tenta ser cada vez mais recompositivo,
tanto do ponto de vista da leso quanto do
ponto de vista da reinsero adequada do
infrator s relaes sociais. Dessa forma,
o apenamento tpico e adequado no deve
ser aquele que restrinja ou diminua direitos, mas aquele que obrigue a autora do
fato a procurar aes positivas no sentido
da valorizao da vida e da maternidade
responsvel. Isso passa compulsoriamente
pela realizao de atividades e pelo apoio
de equipes multidisciplinares.
H que se reservar especial ateno no que
toca a proibio no respeito expectativa
de paternidade. Existem aes cveis, em
nmero muito pequeno, cujos pais se viram
frustrados dessa expectativa pelo aborto
praticado pela gestante no precedido do
293
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
294

social, etc.)?
Alfonso
Presti,
e coordenador da
CIPP Central de
Inquritos Policiais
da Promotoria de
Justia Criminal da
Capital.
consentimento destes. A questo do aborto

e sua proibio deve envolver a questo da
paternidade.

SP, vice presidente
do IBDFAM SP.
Sou anti-abortista, porque entendo que a

vida deva ser preservada o mximo possvel.
Como resultado disso, e at para que no
haja banalizao do assunto, entendo que
as pessoas que praticam aborto devam
se submeter s sanes previstas em lei.
Observo que nos Estados Unidos, onde a
Suprema Corte h anos liberou os estados
para que cada um resolvesse a questo do
aborto conforme entendesse melhor, existe
um movimento em contrrio e no sentido,
segundo que sei, de retorno situao
anterior, ou seja, de proibio. Observo,
contudo, que a questo tem fundamento
muito mais tico e sociolgico do que de
outra natureza.

social, etc.)?
Ariovaldo Ramos
dos Santos, telogo
e professor.
Essa questo s se aplicaria para os casos

no contemplados na legislao. Entretanto, em qualquer circunstncia sou contrrio ao aprisionamento da mulher que pratique o aborto fora dos casos legislados,
por entender que qualquer ato de aborto
, por definio, um ato de violncia contra a me, mesmo nos casos legislados.
Uma pessoa que pratique violncia contra
si, independente do motivo, foi enfermada
como nos casos legislados ou enfermou-se, e como tal deve ser tratada. Da,
sou a favor de que seja acompanhada por
profissionais da rea de sade fisiolgica e
emocional.
Christiano Jorge
Santos, promotor
exercendo a funo
Normalmente, a pessoa que pratica aborto

em si mesma ou que consente que ele seja
praticado, mesmo condenada criminalmente, no vai presa. Ela, em face das penas e
das condies pessoais, via de regra, recebe
uma pena alternativa ou inicia o cumprimento em regime aberto, portanto, no se
verifica essa situao na prtica. Essa a
minha posio, tendo em vista a legislao
vigente. No entanto, como sou a favor da
legalizao desta conduta, entendo que a
mulher no deveria ser presa quando pratica o aborto ou consente que outros o pratiquem em si.
295
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
296
Qual sua posio quanto legalizao do

aborto? O que voc pensa sobre o fato
de essa prtica ser autorizada nos centros
mdicos (pblicos e privados)?

advogada.
Favorvel. Acho timo, significaria uma

ampliao de acesso, um acesso mais igualitrio, para todos grupos de mulheres. Na
situao vigente, h desigualdade no acesso. A lei tem impacto diferenciado entre as
mulheres com melhor condio financeira,
que possuem acesso a clnicas privadas, e
as mulheres com piores condies scioeconmicas, que recorrem ao aborto em
condies de insegurana. Defendo o acesso
tanto nos centros mdicos pblicos quanto
privados, para possibilitar essa condio
mais igualitria.

ONG Catlicas pelo
Direito de Decidir
Eu defendo a legalizao do aborto com sua

devida regulamentao, e que seja atendido no sistema de sade. O governo brasileiro j elaborou uma proposta de projeto-lei
em 2005, que foi resultado de uma comisso especial criada para rever a legislao
unitiva do aborto.

advogada.
A legalizao imprescindvel, principalmente pelo nmero de mulheres que morrem realizando abortos. E o mnimo que
eles sejam realizados em hospitais pblicos.
O aborto atinge a classe mais baixa, que necessita de hospitais pblicos. A classe mais
alta j realiza abortos em clnicas clandestinas ou mesmo fora do pas.

Ivone de Assis
coordenadora de um
ncleo de defesa da
A favor de que as mulheres possam fazer

suas escolhas, decidir se quer levarem adiante a gravidez ou no. uma questo muito
difcil para a mulher, traz muita angstia,
sofrimento, culpa, e ela precisa contar com
o apoio da sociedade, de polticas pblicas
que a ajudem a tomar essa deciso. O que
ela no pode ser julgada e criminalizada
se a sua deciso for pelo aborto. Creio que
deveria existir um servio especfico para
esse atendimento, com uma equipe de profissionais preparados e sensveis causa,
para que a mulher possa receber todo o
apoio clnico e psicolgico.
Favorvel legalizao. Que seja permitida

a prtica do aborto acompanhada de uma
srie de polticas pblicas e de uma mudana cultural em homens e mulheres processo educativo. necessria uma legislao que garanta que ela tenha condies de
realizar essa interrupo. Hospital pblico
no pecador se permitir aborto, e o privado santinho por no realizar. uma questo de direito da mulher como cidad.
Estado e Igreja se metem e decidem sobre a
barriga da mulher!
297
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
298

Alfonso
Presti,
e coordenador da
CIPP Central de
Inquritos Policiais
da Promotoria de
Justia Criminal da
Capital.
A possibilidade da realizao do aborto como um fato no contrrio ao direito

deve ser trazida ao nosso ordenamento
como regra. As excees devem ser postas
exclusivamente quando terceiro que, contra consentimento da gestante, pe termo
gestao, ou mesmo quando esta interrompe a gestao com finalidades proibidas
pelo direito e socialmente tipificadas como
reprovveis, vale dizer, motivo torpe, como
forma de vingana do ex-companheiro, no
se coadnuam com o esprito do ato aborto
em que a gestante s o pratica, como regra,
quando inevitvel de outro modo, j que
ofende o principal instinto humano.

SP, vice presidente
do IBDFAM SP.
Sou contra justamente em funo tanto da

experincia norte-americana ser extremamente duvidosa quanto pelo fato de entender que o direito vida supera o direito
liberdade da mulher quanto resoluo
sobre o que deve fazer acerca de seu corpo, inclusive porque, e na verdade, ela est
resolvendo sobre o corpo de outra pessoa,
que, no caso, o filho.
Ariovaldo Ramos
dos Santos, telogo
e professor.
Creio que a legalizao do aborto que temos j suficiente, e que, nos casos legislados, o Estado tem a obrigao de prestar
o servio adequado.

Jos Damio Pinheiro

Machado
Vejo que a legalizao do aborto uma medida de sade pblica, pois a ilegalidade s
promove medidas cruis de abortamento.
Entendo que a legalizao permite que o
questionamento do aborto fique restrito
conscincia da mulher. O Estado no tem o
direito de invadir esse foro ntimo da mulher, ele no deve regular isso.
Mesmo nos casos em que o aborto permitido risco de vida da mulher, estupro ,
o judicirio pouco se manifesta, medida
que as decises so tomadas predominantemente pelo registro do fato ou laudo tcnico (boletim de ocorrncia, laudo mdico
comprovando o risco de vida da mulher).
Christiano Jorge
Santos, promotor
exercendo a funo
Sou a favor da legalizao e, por isso, entendo que deveria haver um servio de aborto
legal nos hospitais pblicos.
299
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
H algum caso em que voc entenda

o aborto como uma prtica legtima?
Qual(is)?

advogada.
Em caso de falta de condies scio-econmicas, nos casos de violncia sexual (como

prev a Norma Tcnica do Ministrio da
Sade), at dez, doze semanas (at o primeiro trimestre), a pedido da mulher, em
caso de risco de vida da mulher, para casos
de anencefalia ou anomalia fetal grave incompatvel com a vida.

ONG Catlicas pelo
Direito de Decidir
Quando for a deciso da mulher, mas no

em qualquer tempo de gravidez. Deve haver um critrio mdico para a interrupo
da gravidez em geral, at a 12 semana.
Acredito que o aborto um ltimo recurso das mulheres, que uma deciso difcil,
e de maneira nenhuma deve ser encarado
como um mtodo anticoncepcional. Porm,
no deve ser tratado no Cdigo Penal, mas
no Ministrio da Sade.
O nmero de abortos legais realizados no
Brasil, (risco de vida da mulher e gravidez
que decorre de estupro) baixo, porm,
nos servios que atendem estes casos, nunca morreu nenhuma mulher por seqelas.
Isso um indicador forte que todo os outros
casos de abortos realizados de forma clandestina deveriam ter atendimento, e no
ser criminalizados e as mulheres abandonadas sua prpria sorte.
300

Qual(is)?
Ivone de Assis
coordenadora de um
ncleo de defesa da
Sou a favor. Estou de acordo com os projetos de lei tramitando no congresso dentro
da causa feminista. O tempo importante.
Creio que a mulher consegue tomar uma
deciso at aproximadamente o terceiro
ms, depois, considero que ela optou em
ter o filho ou tentou abortar.

advogada.
Nos moldes pedidos pelo movimento feminista: aborto social, por estupro, risco de
vida, inviabilidade fetal, e a pedido at um
nmero limitado de semanas.
Legalizao para todos os casos, a partir de

livre escolha da mulher, de acordo com sua
necessidade. S a mulher sabe se precisa.
Isso um drama em sua vida.
Jos Damio Pinheiro

Machado
Principalmente nos casos de profilaxia comprovada (anencefalia, inviabilidade fetal).

Em todos os casos, a deciso quanto prtica deve ser da mulher, isto , deve ficar
restrita ao campo da discricionariedade da
mulher com seu prprio corpo.
301
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
302

Qual(is)?
Alfonso
Presti,
e coordenador da
CIPP Central de
Inquritos Policiais
da Promotoria de
Justia Criminal da
Capital.
Alm das prticas j previstas no Cdigo

Penal vigente, a eugenia, quando h inviabilidade extra-uterina, tambm legtima
vista do nosso ordenamento. Havendo a
readequao das proibies com uma mudana legislativa ampla, somente no ser
legtimo o aborto quando a finalidade for
meramente egostica, dissociada do relevo
social e quando o aborto no for inevitvel
como meio contraceptivo. O crime deve ser
olhado como fenmeno social e custoso
sociedade. Incentiv-lo significaria onerar
ainda mais as despesas de sade e de afastamento da gestante do sistema produtivo,
com importes previdencirios, de tal forma
que a proibio deve continuar existindo,
mas de forma afunilada. O exerccio da medicina funo regulamentada pelo poder
pblico mediante autorizao administrativa, pelo que a autorizao judicial, alm
de descabida, mesmo nos casos atuais,
exceo do aborto sentimental, parece mais
relacionada cultura cartorialista brasileira
herdada de suas razes portuguesas.
Ariovaldo Ramos
dos Santos, telogo
e professor.
Os casos que j esto legislados so legtimos, ainda que se trate da legitimidade

da exceo, como o o homicdio em legtima defesa.

Qual(is)?

SP, vice presidente
do IBDFAM SP.
Casos em que entendo a prtica legtima:

a) o de risco para a vida da me. Tenho
dvidas no caso de estupro, pois conheo
casos em que a mulher sofreu o estupro,
no abortou e, tirando o fato do estupro
em si, agradece pelo filho que tem, embora
eu reconhea tambm a dificuldade que a
situao apresenta para todos os envolvidos. No tocante anencefalia, um tema
que tambm me preocupa, porque existem
pessoas cuja previso de vida era nenhuma
e que acabaram por revelar tempo de vida
surpreendente, o mesmo se dando tambm
quanto prpria capacidade. O assunto demanda, segundo entendo, aprofundamento
de estudo e uma aferio muito maior a
respeito do que quanto a ele concernente.
Christiano Jorge
Santos, promotor
exercendo a funo
Como sou a favor da legalizao do aborto,

entendo que qualquer situao que tenha o
consentimento da gestante legtima.
303
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
304
Voc a favor de uma reforma legal

sobre este tema? Qual seria sua sugesto para tal reforma?

advogada.
Sim, defendo a reforma da lei vigente e a

elaborao de uma lei especfica, como j
existe a lei de planejamento familiar, discriminando as circunstncias e regulamentando o acesso assistncia. Isto junto a se
disponibilizar servios de sude no mbito
pblico e privado de sade. O objeto da
nova legislao seria ampliar e regulamentar o acesso.

ONG Catlicas pelo
Direito de Decidir
Sim, sou a favor que o aborto deixe de ser

crime e seja regulamentado pelo Ministrio
da Sade. A sociedade deve ser sensibilizada e apoiar a proposta de projeto-lei feita pela Comisso Tripartite, em 2005, para
que seja discutida no Congresso Nacional e
seja legalizado o aborto.
Ivone de Assis
coordenadora de um
ncleo de defesa da
Sim, sou a favor. Acho que as mulheres devem ser ouvidas na elaborao dos projetos
de lei de uma reforma.

advogada.
Reforma do sistema penal. Descriminalizao.

No tem que colocar restrio, mas dar

educao para homens e mulheres, colocar
disposio todos os mtodos contraceptivos, e na eventualidade de uma gravidez indesejada, ter a possibilidade de interrompla, por qualquer motivo que seja.
Alfonso
Presti,
e coordenador da
CIPP Central de
Inquritos Policiais
da Promotoria de
Justia Criminal da
Capital.
H necessidade de uma reforma penal inserida em estatuto prprio, fora do Cdigo Penal, que gere a criao de polticas
afirmativas de respeito maternidade e
paternidade responsveis, criando polticas
pblicas de planejamento familiar com a difuso do contraceptivismo pr-nidatrio
como poltica a ser fomentada na esteira da
necessidade da proteo das DSTs. Apenas
e to-somente excepcionalmente h que se
punir o aborto, e essa reforma deve trazer
a discusso, delicada e muito difcil a qualquer sociedade, seja qual for seu estgio
civilizatrio, da eugenia.

SP, vice presidente
do IBDFAM SP.
A nona indagao, segundo penso, deve ser

precedida de uma pesquisa scio-jurdicopsicolgica em ampla moldura, na qual
seriam examinados os variados aspectos
possveis, com vistas procura do modelo
legislativo apropriado e que penso ter que
ser adotado, uma vez que nossa legislao
no tratou de fatos como, por exemplo, os
do feto anencfalo.
305
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
306

Jos Damio Pinheiro

Machado
Abolitio criminis. O corpo da mulher e a

liberdade quanto ao corpo da mulher no
devem ser tutelados pelo Estado para que
se proba a prtica do aborto.
Ariovaldo Ramos
dos Santos, telogo
e professor.
Como disse, a legislao que temos, que,

salvo engano, faculta mulher o direito ao
aborto no caso de ser resultado de estupro
ou em caso da gravidez colocar em risco a
sua vida suficiente.
Christiano Jorge
Santos, promotor
exercendo a funo
Sugiro a revogao de todos os dispositivos

que envolvam o auto-aborto e o aborto com
o consentimento da gestante at um perodo da gestao que fosse apontado pela
medicina como vivel.
Voc acredita que a legalizao do

aborto possa aumentar tal prtica
entre as mulheres brasileiras?

advogada.
No. H evidncias em pases onde o aborto

foi legalizado, o que no aumentou a prtica (por exemplo, Portugal). Em outros pases houve um declnio dramtico nas taxas
de mortalidade materna aps a mudana
da lei vigente e a legalizao (por exemplo,
Romnia e frica do Sul).

ONG Catlicas pelo
Direito de Decidir
No. A experincia em outros pases que

o nmero de abortos diminua quando so
oferecidas as informaes e meios para as
mulheres passarem a ter uma vida sexual onde suas decises sejam respeitadas e
possam planejar a reproduo. Em Portugal, que acabou de legalizar o aborto, aps
seis meses a procura foi de 60% do nmero
previsto, isto , pouco mais da metade do
que esperavam.
Ivone de Assis
coordenadora de um
ncleo de defesa da
Acredito que sim, pois as mulheres contariam com um instrumento legal a seu favor. Por outro lado, a mulher contaria com
o apoio psicolgico na tomada de deciso
sobre fazer ou no o aborto.
307
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
308


advogada.
Como leiga, diria que aumentar no, mas

tambm no diminui. Como estudiosa, diria
que estudos na Europa apontam que aps
a descriminalizao houve uma reduo do
nmero de abortos (houve campanhas de
conscientizao, amparo psicolgico, etc.),
o que serviria de indicativo para o Brasil.
No acredito. Acredito no por um ato

de f. Existem pesquisas que confirmam o
dado que menos mulheres vo morrer
por causa de interrupo de gravidez. Me
parece que na Holanda a taxa de mulheres
que recorrem sade pblica para realizar
abortos baixssima.

SP, vice presidente
do IBDFAM SP.
No tenho a menor dvida de que a legalizao do aborto aumentaria a sua prtica,

sem coibir aqueles que so realizados sem
os cuidados mnimos e com os requisitos mnimos que a lei exigiria, se alterada a legislao.
Ariovaldo Ramos
dos Santos, telogo
e professor.
A extenso da legislao que legaliza o

aborto a outros motivos que possam ser
alegados para a interrupo da gravidez,
possivelmente, aumentar a incidncia.
9
Alfonso
Presti,
e cordenador da
CIPP Central de
Inquritos Policiais
da Promotoria de
Justia Criminal da
Capital.

A Rssia do sculo XIX tinha caractersticas
parecidas, do ponto de vista religioso e de
organizao scio-cultural, com o que se v
em alguns extratos populacionais brasileiros. O aborto era proibido e realizado em
condies subumanas, com enormes ndices
de mortalidade da gestante, de sua incapacidade reprodutiva e de outras incapacidades permanentes para sua vida. A Revoluo
Russa trouxe no seio de inmeras reformas
a descriminalizao do aborto e a permisso para que fosse realizado no parque de
sade pblica. Os nmeros no cresceram,
e ainda proliferou o aborto clandestino.
O aborto, alm de ser um ato em que a
mulher se auto-agride de forma dramtica,
contraria sua prpria essncia e seus instintos, importando-lhe em vergonha e at certa infmia, mesmo nos dias de hoje, alm
do inegvel confronto com os valores religiosos. Estes motivos foram utilizados para
explicar a proliferao dos abortos clandestinos na Unio Sovitica, a despeito da descriminalizao, e por certo devem indicar
que no Brasil a realidade no ser muito
diversa. Nenhuma mulher tem o aborto
como meio contraceptivo de eleio, mas
sim como a ltima e a mais difcil escolha
contraceptiva.
309
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
310

Jos Damio Pinheiro

Machado
Se aumentar, ser muito pouco, e o crescimento provavelmente se dar com classes

mais baixas, devido falta de recursos e
orientao para planejamento familiar. Mas
campanhas devem ser estimuladas para que
o aborto seja ultima ratio. A lei no muda o
fato. Mesmo que determinada conduta passe a ser regulada por lei, isso no impede
que o fato concreto acontea. A legalizao
do aborto deve ser vista como uma forma
de impedir leses graves mulher e evitar a busca de pessoas desqualificadas para
pratic-lo, o que traz maior risco sade
da mulher.
Christiano Jorge
Santos, promotor
exercendo a funo
Acredito que sim, porque h pessoas que

ainda deixam de abortar em razo da previso legal, assim como h tambm aquelas
pessoas que deixam de abortar por falta de
condies adequadas.
10
Voc entende que a interrupo da

gestao em caso de m-formao
fetal que torne invivel a vida extrauterina caracteriza o aborto?

advogada.
Sim. Poderia ser mais uma circunstncia em

que fosse descriminalizado a ser includa no
Cdigo Penal vigente. O importante que a
mulher possa interromper a gestao quando quiser. A palavra aborto possui um estigma enorme, dada a situao de hoje, na
qual o aborto considerado crime. Existe
uma ao pendente no Supremo Tribunal
Federal em que se pretende que seja autorizada a interrupo da gestao nesses casos
sob alegao de que seria uma antecipao
teraputica do parto. compreensvel a
criao de outra figura jurdica, e isso pode
ser visto como uma estratgia jurdica para
se obter a autorizao deste tipo de caso,
tendo em vista que o Cdigo Penal vigente
s permite em caso de risco de vida para a
mulher e em caso de estupro.
Jos Damio Pinheiro

Machado
Interrupo da gestao em caso de mformao fetal um eufemismo, na minha

opinio, e, no contexto da legislao atual,
uma forma de abortamento.
Aborto uma questo tcnica. interromper a gestao, qualquer que seja o

feto, com deficincias ou no. Ns que
colocamos uma conotao moral ao motivo para a realizao de um tipo de aborto,
como neste caso.
311
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros

ONG Catlicas pelo
Direito de Decidir
10
Este um tema cujos comentrios e interpretaes devem ser reservados rea da

sade.
Posso partilhar minha observao como pessoa que no da rea, mas que acompanha
as discusses a respeito do tema.
No caso de anomalia fetal grave, tambm
se pode considerar aborto at a 12 semana. Quando ultrapassa este perodo de gestao, h literatura mdica que se refere
interrupo da gravidez, no caso de anomalia que inviabiliza a vida do feto fora do
tero, como antecipao do parto.
Ivone de Assis
coordenadora de um
ncleo de defesa da
312
Creio que um aborto necessrio, se for

uma opo da mulher.
Consideraes finais:
As pessoas deveriam tentar se colocar no
lugar daquela mulher que quer fazer o
aborto, entender seu drama. Nenhuma mulher deseja fazer um aborto, e se o faz,
devido s circunstncias de vida, falta de
apoio, problemas financeiros, medo da famlia ou porque no deseja ter aquele filho.
Seja qual for o motivo, acho que a mulher
a que mais vai sentir a dor dessa deciso,
porm, saber se foi uma deciso necessria para sua vida, um direito que tem de
fazer essa escolha.
10
advogada.

H pessoas, principalmente mdicos, que
dizem no ser aborto porque o direito brasileiro diz que a morte se d com a morte
enceflica. Se o beb invivel, principalmente no caso do anencfalo, ele j estaria
morto.
Eu discordo desta posio. O feto anenceflico tem tronco enceflico. O pedao que ele
tem funciona, ele respira, tem sensaes.
Apesar de eu ser a favor do aborto nesses
casos, eu considero que os mesmos devem,
sim, ser caracterizados como aborto.
Ariovaldo Ramos
dos Santos, telogo
e professor.
Se por invivel, entende-se a morte imediata ao nascimento, no. Mas a me tem

de ser devidamente ajudada a entender o
custo emocional da interrupo da gravidez
por meios no espontneos que muito
maior do que o causado pela perda do filho ps parto. Porque a me que perde o
filho ps parto o perde com a conscincia
de que, no que dependia dela, tudo foi feito para que o seu filho desfrutasse de seu
direito vida.

SP, vice presidente
do IBDFAM SP.
Se no fosse aborto no haveria necessidade de autorizao judicial para ser realizada (a interrupo).
313
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros

Alfonso
Presti,
e coordenador da
CIPP Central de
Inquritos Policiais
da Promotoria de
Justia Criminal da
Capital.
314
10
Pela mera anlise do Cdigo Penal, tal

conduta constitui crime. A anencefalia ou
a Sndrome dos Ossos de Vidro, que impedem a vida extra-uterina autnoma, no
causam nenhum tipo de risco vida ou
integridade fsica da gestante, da porque
no se pode trat-lo por teraputico. Porm, o ordenamento brasileiro j inseriu a
necessidade da convivncia das liberdades
pblicas e dos direitos constitucionalmente assegurados. Dessa forma, ao se inserir
na Constituio de 88 a figura do princpio
da culpabilidade e da exigibilidade de outra conduta para a existncia de delito, o
confronto entre o direito de que a gravidez
chegue a termo e do improfcuo sofrimento fsico e moral, que pode inclusive abalar
a sade penal da me, em uma gravidez
desta ordem, autoriza a prtica do aborto
sem que se possa consider-lo crime. a
hiptese de causa supralegal de excluso
da punibilidade, devendo, sempre sobre a
tica constitucional, entender-se o artigo 22
do Cdigo Penal como enumerativo, e no
taxativo, ao prever as hipteses em que
inexigvel outra conduta. Tal no se confunde com a mera eugenia, cujo tratamento e
disciplina so diversos.
10
Christiano Jorge
Santos, promotor
exercendo a funo

Considerando-se que o abortamento a
morte do feto durante o perodo de gestao, se ele est com vida intra-uterina,
caracteriza-se a hiptese de abortamento.
O abortamento de feto anencfalo, no caso,
comporta um conflito de bens jurdicos relevantes, a sade mental da gestante em
conflito com a vida intra-uterina, que no
ter viabilidade futura. No caso, entendo
deva prevalecer a sade mental da gestante.
315
7. referncias
7. referncias
7. Referncias
Anis. Disponvel em: http://www.anis.org.br. Acesso em 05.09.2008.
VILA, Maria Betnia. Reflexes Sobre Direitos Reprodutivos. In: Derechos
Sexuales. Derechos Reprodutivos. Derechos Humanos. Lima: CLADEM, 2002.
BARROS, Flvio Augusto M. Direito Penal: parte geral. v. 1. 3 ed. So Paulo:
Saraiva, 2003.
Biblioteca Salvat de Grandes Temas. As Religies no Mundo Atual. Rio de
Janeiro: Salvat, 1979.
BINION, Gayle. Human Rights: a feminist perspective. Human Rights Quaterly,
17.3 (1995) p. 509 - 526. Acesso em 19.03.2007.
BLAY, Eva Alterman. Violncia Contra a Mulher e Polticas Pblicas. In: Estudos Avanados, 17 (49), 2003. Disponvel em: http://www.scielo.br/
scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0103-40142003000300006. Acesso em
14.06.2008.
BOBBIO, Norberto; MATEUCCI, Nicola & PASQUINO, Gianfranco. Dicionrio de
Poltica. Braslia: UNB, 1983.
BOZON, Michel. Sociologia da Sexualidade. Rio de Janeiro: FGV, 2004.
CFEMEA. Disponvel em: http://www.cfemea.org.br/normasjuridicas/leis_detalhes.asp?Registro=49. Acesso em 20.10.2008.
319
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
Comisso de Cidadania e Reproduo. Disponvel em: http://www.ccr.org.br/

uploads/noticias/mt/MSULsintesefinal.pdf. Acesso em 23.10.2008.
Comit Latino Americano e do Caribe de Defesa dos Direitos das Mulheres.
Disponvel em: http://www.cladem.org. Acesso em 20.10.2008.
Confederao Nacional dos Bispos do Brasil. Campanha da Fraternidade
2008: verso definitiva. Disponvel em: http://www.cnbb.org.br/ns/modules/
mastop_publish/files/files_48cfb5b072d7f.pdf. Acesso em 10.10.2008.
Confederao Nacional dos Trabalhadores em Sade. Disponvel em: http://
www.cnts.org.br. Acesso em 02.08.2008.
Conferncia Episcopal Espanhola. Comit Episcopal para a Defesa da Vida. O
Aborto: 100 Perguntas e Respostas Sobre a Defesa da Vida Humana e a Atitude dos Catlicos. In: Vrios autores. A Posio da Igreja Perante o Aborto.
Textos do episcopado portugus, do episcopado espanhol e do Arcebispo de
Nova York, Cardeal John O Connor. So Paulo: Edies So Paulo, 1993.
COOK, Rebecca J. Leis e Polticas sobre o Aborto: desafios e oportunidades.
So Paulo: Conselho Estadual da Condio Feminina, 1991.
______ & PIMENTEL, Silvia. Leyes y Polticas Sobre el Aborto: desafios y
oportunidades. In: International Womens Health Coalition. So Paulo (BR):
IWHC, 1991.
CORRA, Sonia & VILA, Maria Betnia. Direitos Sexuais e Reprodutivos: pauta global e percursos brasileiros. In: Sexo & Vida: panorama da sade reprodutiva no Brasil. Campinas, So Paulo: UNICAMP, 2003.
DIAKOV, V. & KOVALEV, S. A Sociedade Primitiva. So Paulo: Global Editora,
1982. In: BUONICORE, Augusto. Engels e as Origens da Opresso da Mulher.
Disponvel em: http://www.espacoacademico.com.br/070/70esp_buonicore.
htm. Acesso em 02.10.2008.
DIAS, Maria Berenice. Entrevista. In: CAVALCANTE, Alcilne & XAVIER, Dulce
(orgs.). Em Defesa da Vida: aborto e direitos humanos. P. 107 - 108.
DELMANTO, Celso; DELMANTO, Roberto; DELMANTO JUNIOR, Roberto &
DELMANTO, Fabio Machado de Almeida. Cdigo Penal Comentado. So Paulo:
Renovar, 2002.
DINIZ, Debora & RIBEIRO, Diaulas Costa. Aborto por Anomalia Fetal. Braslia:
Letras Livres, 2004.
320
7. referncias
DINIZ, Dbora & VLEZ, Ana Cristina G. Aborto y Razn Pblica: El Desafo
de la Anencefalia en Brasil. Srie Anis 40. Braslia: Letras Livres, 1 - 9, julho:
2005. Disponvel em: http://www.anis.org.br/serie/artigos/sa40(dinizvelez)
aborto.pdf. p. 3. Acesso em 11.11.2007.
DWORKIN, Ronald. Domnio da Vida: aborto, eutansia e liberdades individuais. So Paulo: Martins Fontes, 2003.
ENGELS, Friedrich & KAUTSKY, Karl. O Socialismo Jurdico. So Paulo: Ensaio,
1995.
FANDES, Anibal. El Falso Dilema de Estar a Favor o en Contra del Aborto.
Campaa por la defensa de la salud reproductiva en Uruguay. Montevideo
(Uruguay), (3), 2004.
______ & BARZELATTO, Jos. O Drama do Aborto: em busca de um consenso. Campinas: Komedi, 2004.
FEGHALI, Jandira. Direitos Sexuais e Reprodutivos: aborto inseguro como violao aos direitos humanos. In: PIOVESAN, Flvia. Nos Limites da Vida: aborto, clonagem humana e eutansia sob a perspectiva dos direitos humanos.
Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007.
FERNANDES, Mara Costa. Interrupo de Gravidez de Feto Anenceflico: uma
anlise constitucional. In: PIOVESAN, Flvia. Nos Limites da Vida: aborto, clonagem humana e eutansia sob a perspectiva dos direitos humanos. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2007.
FERRAJOLI, Luigi. Sobre los Derechos Fundamentales. In: Questiones Constitucionales, n 15, Julio - Deciembre: 2006.
FIGUEIREDO, Regina. Contracepo de Emergncia no Brasil: necessidade,
acesso e poltica nacional. Disponvel em: www.ipas.org.br/arquivos/10anos/
Regina_CE2004.doc. Acesso em 20.10.2008
LEOPOLDI, Deisi; TELES, Maria Amlia de Almeida & GONZAGA, Terezinha de
Oliveira. Do Silncio ao Grito Contra a Impunidade: caso Mrcia Leopoldi. So
Paulo: Unio das Mulheres de So Paulo, 2007.
MACKINNON, Catharine A. The Philosophy of Human Rights. Hayden, Patrick.
Paragon House.
321
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
______. Reflections on Sex Equality Under Law. P. 1316. In: DWORKIN, Ronald. Domnio da Vida: aborto, eutansia e liberdades individuais. Martins
Fontes, 2003. p. 76.
MARX, Karl. A Questo Judaica. In: Manuscritos Econmico-Filosficos. So
Paulo: Edies 70, 1975.
MAULEN, Cecilia Olea. Por el Derecho a Decidir. In: Red de Salud de Las
Mujeres Latino Americanas Y Del Caribe. RSMLAC. 9/ Cuadernos Mujer Salud.
Cuerpos autnomos, vidas soberanas. Mujeres Y Derecho al aborto libre y
Seguro. Adriana Gmez Ed.
MIRABETE, Julio Fabbrini. Cdigo de Processo Penal Interpretado: referncias doutrinrias, indicaes legais, resenha jurisprudencial. So Paulo: Atlas,
2006.
______. Manual de Direito Penal, vol. I, Parte Geral, arts. 1 ao 120 do CP.
So Paulo: Atlas, 2003.
MURARO, Rose Marie. El Aborto y la Fe Religiosa en Amrica Latina. In: Vrios
Autores. Mujeres e Iglesia: sexualidad y aborto en America Latina. Distribuiciones Fontamara, S.A, Mexico; Catholics for a Free Choice, USA: Washington,
DC, 1989.
NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execuo Penal. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.
NUNES, Maria Jos Rosado. Aborto, Maternidade e a Dignidade da Vida das
Mulheres. In: CAVALCANTE, Alcilne & XAVIER, Dulce (orgs.). Em Defesa da
Vida: aborto e direitos humanos. So Paulo: Catlicas Pelo Direito de Decidir,
2006.
O Estado de S. Paulo digital. MPF defende liberar interrupo de gestao de anencfalo. Disponvel em: http://www.estadao.com.br/vidae/not_
vid242891,0.htm Acesso em 06.11.2008.
O Estado de S. Paulo digital. Aborto de anencfalos vai passar por 11 a
0. Disponvel em: http://www.estado.com.br/editorias/2008/08/29/ger-1
.93.7.20080829.8.1.xm. Acesso em 05.09.2008.
O Estado de S. Paulo digital. MPF defende liberar interrupo de gestao
de anencfalo. Disponvel em: http://www.estadao.com.br/vidae/not_
vid242891,0.htm. Acesso em 20.09.2008.
322
7. referncias
O Estado de S. Paulo digital. No STF, ministro da Sade defende direito ao aborto de anencfalos. Disponvel em: http://www.estadao.com.br/
estadaodehoje/20080905/not_imp236635,0.php . Acesso em 06.11.2008.
O Estado de S. Paulo digital. No STF, ministro da Sade defende direito ao aborto de anencfalos. Disponvel em: http://www.estado.com.br/
editorias/2008/09/05/ger-1.93.7.20080905.1.1.xml. Acesso em 05.09.2008.
O Estado de S. Paulo digital. STF retoma audincia pblica sobre fetos anencfalos. Disponvel em: http://www.estadao.com.br/vidae/not_vid231870,0.
htm. Acesso em 05.09.2008.
O Estado de S. Paulo digital. Universal e CDD defendem direito ao aborto de anencfalo. Disponvel em: http://www.estadao.com.br/vidae/not_
vid231058,0.htm. Acesso em 05.09.2008.
Pacto de San Jos da Costa Rica. ntegra do documento. Disponvel em:
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/instrumentos/
sanjose.htm. Acesso em 13.08.2008.
Painel de Indicadores do SUS agosto/2006. Disponvel em: http://portal.
saude.gov.br/portal/arquivos/pdf/painel_%20indicadores_do_SUS.pdf. Acesso
em 13.09.2008.
PANDJIARJIAN, Valria. Maria da Penha: una mujer, un caso, una ley. In: Revista Informativa CLADEM, n 9. Ao 6, novembre 2007.
Para consultar o Sistema Interamericano de Direitos Humanos, acesse: http://
www.oas.org/OASpage/humanrights_esp.htm. Acesso em 04.08.2008.
PESSOA, Eduardo. Dicionrio Jurdico: terminologia e locues latinas. Rio de
Janeiro: Idia Jurdica, 2001.
PIMENTEL, Silvia & GOLLOP, Thomas. O STF e a Anomalia Fetal Grave: justia. Disponvel em: http://www.academus.pro.br/site/pg.asp?pagina=detalhe_artigo
&titulo=Artigos&codigo=689&cod_categoria=10&nome_categoria=Artigos%20
de%20livre%20acesso. Acesso em 05.09.2008.
PIMENTEL, Silvia. Comit CEDAW: experincias e desafios. Braslia: Secretaria
Especial de Polticas Pblicas para as Mulheres, 2008.
PIOVESAN, Flvia (coord.) Cdigo Internacional dos Direitos Humanos Anotado. So Paulo: DPJ, 2008.
______. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. So Pau-
323
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
lo: Saraiva, 2006.

______. Direitos Sexuais e Reprodutivos: aborto inseguro como violao aos
direitos humanos. In: Nos limites da Vida: aborto, clonagem humana e eutansia sob a perspectiva dos direitos humanos. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2007, p. 54 - 56.
______ & PIROTTA, Wilson Ricardo Buquetti. A Proteo dos Direitos Reprodutivos no Direito Internacional e no Direito Interno. In: Temas de Direitos
Humanos. So Paulo: Max Limonad, 2003, p. 249.
Portaria 344 da Secretaria de Vigilncia em Sade/Ministrio da Sade, de
12.05.1998. Disponvel em: http://www.cremesp.org.br/library/modulos/legislacao/versao_impressao.php?id=3275.Acesso em 20.10.2008.
Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento. ndice de Desenvolvimento Humano Municipal, 1991 e 2000: todos os estados do Brasil. Disponvel
em: http://www.pnud.org.br/atlas/ranking/IDH-M%2091%2000%20Ranking%20
decrescente%20de%20Estados%20(pelos%20dados%20de%202000).xls. Acesso
em 20.08.2008.
RANKE HEINEMANN, Uta. Traduo de Paulo Fres. Eunucos pelo Reino de
Deus: mulheres, sexualidade e a Igreja Catlica. Rio de Janeiro: Rosa dos
Tempos, 1996.
Recomendao Geral 19 do Comit CEDAW. Disponvel em: http://www.
unhchr.ch/tbs/doc.nsf/0/300395546e0dec52c12563ee0063dc9d?Opendocum
ent. Acesso em 14.04.2008.
Red de Salud de Las Mujeres Latino Americanas Y Del Caribe RSMLAC. 9.
Campaa 28 de Septiembre. Por la Despenalizacin del Aborto en Amrica
Latina y el Caribe. Cuadernos Salud.
Resoluo ANVISA/RE n 1.050, de 6 de abril de 2006. Disponvel em:
http://www.cremesp.org.br/library/modulos/legislacao/versao_impressao.
php?id=7773. Acesso em 20.10.2008.
ROCHA, Maria Isabel Baltar da & NETO, Jorge Andalaft. A Questo do Aborto:
aspectos clnicos, legislativos e polticos. In: Sexo & Vida: panorama da sade
reprodutiva no Brasil. Campinas, So Paulo: Editora UNICAMP, 2003.
324
ROSADO, Maria Jos. Aborto, Maternidade e a Dignidade da Vida das Mulheres. In: Em Defesa da Vida: aborto e direitos humanos. So Paulo: Catlicas
Pelo Direito de Decidir, 2006. p. 24.
7. referncias
SARMENTO, Daniel. Legalizao do Aborto e Constituio. In: Nos Limites da

Vida: aborto, clonagem humana e eutansia sob a perspectiva dos direitos
humanos. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007.
SCHRAIBER, Lilia Blima; DOLIVEIRA, Ana Flvia P. L.; FRANCA-JUNIOR, Ivan
et al. Prevalncia da Violncia Contra a Mulher por Parceiro ntimo em Regies do Brasil. In: Revista Sade Pblica, Outubro de 2007, vol. 41, n 5, p.
797 - 807. ISSN 0034-8910.
TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo. A Jurisprudncia como Fonte do Direito e
o Aprimoramento da Magistratura. Disponvel em: http://bdjur.stj.gov.br/
dspace/bitstream/2011/1916/4/Jurisprudncia_Fonte_Direito.pdf. Acesso em
26.08.2008.
VILELA, Wilza Vieira & ARILHA, Margareth. In: Sexo & Vida: panorama da sade reprodutiva no Brasil. Elza Berqu (org.). Campinas, So Paulo: UNICAMP,
2003.
Red de Salud de las Mujeres Latinoamericanas y el Caribe. Cuerpos Autonomos, Vidas Soberanas: mujeres y derecho al aborto libre y seguro. (Chile),
RSMLAC, 2005.
KLEIN, Laura. Fornicar y Matar: el problema del aborto. Buenos Aires (Argentina): Planeta, 2005.
TAVARA OROZCO, Luis. Por que la Anencefalia Debe Justificar el Aborto Teraputico. Lima (Peru): PROMSEX, 2006.
HERBST, Adrian. El Aborto y la Eutanasia en la Tradicin Juda. In: Aborto y
Eutanasia. Buenos Aires (Argentina): Konrad Adenauer Stiftung, 2005, p. 97
- 114.
SAMPAIO, Jos Adrcio Leite. Direito Intimidade e Vida Privada. Belo Horizonte: Del Rey, 1998.
ROCHA, Carmen Lcia Antunes (coord.) O Direito Vida Digna. Belo Horizonte: Frum, 2004.
WASHINGTON, Castilhos. Tutela Indebida Disponvel em: http://www.
clam.org.br/publique/cgi/cgilua.exe/sys/start.htm?UserActiveTemplate=_
ES&infoid=2571&sid=102. Acesso em 16.08.2008.
http://www.cejil.org. Acesso em 20.10.2008.
http://www.academus.pro.br/site/pg.asp?pagina=detalhe_artigo&titulo=A
325
Aborto e Religio
nos Tribunais
Brasileiros
rtigos&codigo=689&cod_categoria=10&nome_categoria=Artigos%20de%20
livre%20acesso. Acesso em 05.09.2008.
http://www.anencephaly.net/anencephaly.html. Acesso em 05.09.2008. Traduo obtida em: FERNANDES, Mara Costa. Interrupo de Gravidez de Feto
Anenceflico: Uma Anlise Constitucional. In: Nos Limites da Vida: aborto,
clonagem humana e eutansia sob a perspectiva dos direitos humanos. Rio
de Janeiro: Lumen Juris, 2007, p. 114.
http://www.convencion.org.uy/. Acesso em 16.10.2008.
http://daccessdds.un.org/doc/UNDOC/GEN/N07/460/25/PDF/N0746025.
pdf?OpenElement. Acesso em 28.09.2008.
http://edinofonseca.com.br/site/node/26. Acesso em 22.10.2008
http://www.estadao.com.br/nacional/not_nac37567,0.htm.
16.08.2008.
http://www.estadao.com.br/vidae/not_vid242891,0.htm.
20.09.2008.
Acesso
Acesso
em
em
http://www.estado.com.br/editorias/2007/04/11/ger-1.93.7.20070411.4.1.xml.
Acesso em 16.08.2008.
h t t p://w w w.e s t a d o.c o m .b r/e d i t o r i a s/ 2 0 0 8/0 8/ 2 9/g e r-1
.93.7.20080829.8.1.xml. Acesso em 05.09.2008.
h t t p://w w w.e s t a d o.c o m .b r/e d i t o r i a s/ 2 0 0 8/0 9/0 5/g e r-1
.93.7.20080905.1.1.xml. Acesso em 05.09.2008.
http://g1.globo.com/Noticias/Mundo/0,,AA1453205-5602,00.html. Acesso em
16.08.2008.
http://g1.globo.com/Noticias/Mundo/0,,MUL26652-5602,00.html?newsletter.
Acesso em 16.08.2008.
http://www.ipas.org.br/arquivos/10anos/Regina_CE2004.doc.
20.10.2008.
Acesso
em
http://www.ipas.org.br/direitos_humanos.html. Acesso em 16.08.2008.

http://www.mulheresnobrasil.org.br/pdf/PMB_Cap2.pdf.
16.10.2008.
Acesso
em
http://noticias.uol.com.br/ultnot/internacional/2007/05/30/ult27u61502.jhtm
326
7. referncias
e http://oglobo.globo.com/pais/mat/2007/05/30/295957896.asp. Acesso em
13.10.2008.
http://oglobo.globo.com/pais/mat/2007/05/30/295957896.asp. Acesso em
19.05.2008.
http://www.planalto.gov.br/CCIVIL/_Ato2004-2006/2006/Lei/L11340.htm.
Acesso em 14.04.2008.
http://www.planalto.gov.br/CCIVIL/_Ato2004-2006/2006/Lei/L11340.htm.
Acesso em 14.04.2008.
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L4348.htm. Acesso em 28.08.2008.
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9882.htm.
12.08.2008.
Acesso
em
http://www.stf.gov.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?numero
=54&classe=ADPF&origem=AP&recurso=0&tipoJulgamento=M. Acesso em
27.07.2008.
327

Aborto e Religião Nos Tribunais Brasileiros

Hochgeladen von

Dokumentinformationen

Originaltitel

Copyright

Verfügbare Formate

Dieses Dokument teilen

Dokument teilen oder einbetten

Freigabeoptionen

Stufen Sie dieses Dokument als nützlich ein?

Sind diese Inhalte unangemessen?

Copyright:

Verfügbare Formate

Aborto e Religião Nos Tribunais Brasileiros

Hochgeladen von

Copyright:

Verfügbare Formate

Aborto e Religio nos Tribunais

Aborto e Religio nos Tribunais

Reviso: Alessandro Thom

Infothes Informao e Tesauro

Gonalves, Tamara Amoroso, Coord.; Lapa, Thas de Souza.

1. Aborto. 2. Aborto no Brasil. 3. Direito Vida. 4. Leis do Aborto. 5. Aspectos

A realizao deste trabalho somente foi possvel em

1.1. Justificativa da pesquisa

1.2. Desenvolvimento da pesquisa: coleta e anlise de dados

1.2.2. Realizao da anlise

1.3. Aproximaes tericas sobre o aborto

1.3.1. Aborto: um tema polmico

1.3.2. O aborto no Brasil

2. Apresentao geral dos dados

3. Anlise temtica e dos dados a partir de seu

3.1. Aborto e direito vida

3.1.1.a. Direito vida na perspectiva religiosa

3.1.1.b. Direito vida na perspectiva feminista

3.1.2. Aspectos jurdicos do direito vida

3.1.3. Anlise dos dados pesquisados identificados com

3.1.4. Concluses parciais

3.2.1. Laicidade estatal

3.2.2. Brasil: um Estado laico

3.2.3. Panorama histrico: o aborto na perspectiva da religio

3.2.3.a. Igreja Catlica e as leis sobre aborto

3.2.3.b. Igreja Catlica, mulher e sexualidade

3.2.4. Anlise dos dados pesquisados identificados com

3.2.5. Anlise dos dados pesquisados identificados com

3.2.6. Concluses parciais

3.3.1. Aspectos scio-histricos

3.3.1.a. As primeiras formas de famlia

3.3.1.b. O patriarcado, a monogamia e o controle da sexualidade feminina

3.3.1.c. Monogamia, religio e sexualidade da mulher

3.3.1.d. Defesa da autonomia sexual e reprodutiva

3.3.2.a. Referncias jurdicas internacionais: direitos humanos

3.3.4. Anlise de dados pesquisados identificados com

3.3.5. Concluses preliminares

4.1. Anencefalia e m-formao fetal

4.1.1. A anencefalia no Brasil e no mundo

4.1.2. Aspectos jurdicos: anencefalia e aborto

4.1.2.a. ADPF 54 no Supremo Tribunal Federal e o debate

4.1.3. Apresentao e anlise dos dados classificados com as

4.1.3.a. Tendncias regionais

4.1.3.b. Instrumentos jurdicos utilizados

4.1.3.c. Anlise temporal dos dados

4.1.3.d. Resultados dos acrdos: tribunais estaduais

4.1.3.f. Resultados e anlise segundo contedo argumentativo

4.1.3.g. Participao de grupos religiosos e interferncia direta da religio

4.1.3.h Direito vida como absoluto

4.1.3.i. Participao de grupos feministas e defesa dos direitos das mulheres

Decises que no autorizam a interrupo da gravidez nos

Decises com fundamentao religiosa identificada

Casos em que no houve deciso do mrito

4.1.4. Concluses parciais

compreender-se as desigualdades de gnero

4.2.1. Aspectos gerais sobre a violncia contra a mulher

4.2.2. Represso legal violncia contra a mulher

4.2.3. A problemtica da tipificao penal: homicdio

4.2.4. Apresentao e anlise dos dados classificados com a

4.2.4.a. Anlise segundo contedo argumentativo

4.3.1. Panorama: abortos clandestinos no Brasil

4.3.2. Apresentao e anlise dos casos classificados com a

4.3.2.a. Anlises segundo contedo argumentativo