Derechos

fundamentales :

Fundamentalidad
Derecho Constitucional III
Profesoras: K. Becerra
C. Salas

Manuel Lpez Prez

Utilizando los apuntes de clases y lecturas complementarias responda
de manera fundada a las siguientes preguntas
1.- Hay derechos constitucionales no fundamentales en la Carta
chilena?

Los Derechos constitucionales son aquellos derechos que estn

establecidos en la Ley fundamental de un Estado, en nuestro caso que
se encuentran la Constitucin Poltica de la Repblica
Podemos analizar los derechos fundamentales segn un criterio
formal o material, si seguimos la doctrina iuspositivista no podrimos
encontrar derechos constitucionales no fundamentales en el mbito
formal ya que esta corriente abrasa la idea de que son fundamentales
por el hecho de encontrarse expresos en el documento constitucional,
estando dotados de una supremaca por sobre las dems normas del
ordenamiento, qurums reforzados para su reforme, y de aplicacin
directa por los poderes del estado
Pero a su vez, si lo analizamos de desde una perspectiva material
es decir como derechos que provienen directamente de la dignidad
humana, podramos encontrar excepciones ya que los derechos en esta
perspectiva provienen directamente de la satisfaccin de la necesidad
de una vida digna, como derechos que emanan de la misma naturaleza
del ser humano por ejemplo el derecho a la indemnizacin por error
judicial 19 n 7 letra i

2.- Y derechos fundamentales no constitucionales? Seale ejemplos

En nuestra Constitucin, se encuentra una disposicin la cual
permite la existencia de derechos fundamentales no constitucionales en
nuestro ordenamiento jurdico, es decir derechos que provienen
directamente de la dignidad humana pero que no cumplen el requisito
formal de su fundamentalidad el cual consiste que estn escriturados en
nuestra Constitucin, esta disposiciones es el articulo 5 inciso 2 de la
misma, la cual permite que a travs de tratados internacionales
ratificados y vigentes en chile que versen sobre derechos
fundamentales, los cuales se incorporan a nuestra constitucin material
3.- A su juicio, Quin decide cual derecho es o no fundamental? Indique
al menos tres pautas para tomar este tipo de decisin.
A priori, quien decide qu derecho es fundamental o no sera el
poder constituyente originario y poder constituyente derivados, ya que
el primero es el que establece la constitucin y por tanto, como lo hacen
las constituciones modernas, establecen un catalogo de derechos
fundamentales, si bien doctrinariamente sabemos que el poder
constituyente proviene directamente del pueblo, podemos decir por
nuestra experiencia histrica, muchas veces el que decide que derecho
es fundamental o no, es quien crea la constitucin no siendo siempre
una manifestacin del pueblo, y las expectativas que tenga este sobre
los derechos que emanan de la naturaleza de sus ciudadanos, y a su vez
en tanto el poder constituyente derivado es el encargado de aportar
nuevos derechos y desarrollar los ya consagrados
Una primera pauta seria que los derechos fundamentales, deben
estar en la constitucin, o en un tratado que verse sobre estos en uno o
mas tratados que sean adheridos por chile, ya que con esto el derecho

gozara de las cuatro mximas de de Alexy, mximo rango, mxima

abstraccin o indeterminacin, mxima fuerza normativa, mxima
importancia
En un segundo punto seria que los derechos fundamentales deben
ser el reflejo de la evolucin histrica y cultural, histrica ya que los
derechos fundamentales deben reflejar como la sociedad y sus
relaciones deben estar regulados y consagrados progresivamente,
desarrollando derechos siendo el correlato del desarrollo mismo de la
sociedad y a su vez siendo su reflejo, los derechos de la sexualidad a
modo de ejemplo, no considerados de la misma manera que en los
ochenta, como a su vez los derechos de diferentes culturas como la de
Bolivia o en un caso ms extremo las culturas pertenecientes al medio
oriente, donde los valores sociales distintivos de la sociedad son
producto de la sociedad misma
En ltimo lugar los derechos fundamentales, para que tengan la
importancia de su carcter como fundamento de la dignidad deben
poseer garantas, ya que no sirve de nada desde el punto de vista
jurdico que un derecho se consagre pero quede en la abstraccin y no
posea una forma de asegurar su efectividad lo cual es fundamental de
qu me sirve que tenga derecho a elegir mi trabajo, si el ordenamiento
jurdico no reacciona cuando esta derecho se ve vulnerado?
4.- Cul es el sentido entonces de fundamentalidad?
El sentido de la fundamentalidad lo podramos concluir de dos
polos, una formal y otra material, respecto del primero la
fundamentalidad est dada por la escrituracin del derecho en un
documento constitucional ya que sin esta no gozara de la importancia
que tiene la constitucin en un Estado de derecho constitucional
democrtico, con garantas que lleven de la abstraccin a la realidad o
que en su defecto estos derechos no escriturados puedan ser incluidos

desde el mbito internacional a travs de pactos , tratados o

convenciones
A su vez la fundamentalidad se debe dar desde una perspectiva
material, sea que los derechos deben provenir directamente desde la
dignidad humana, en otras palabras que los derechos fundamentales
obliguen al estado a ponerse el servicio de la persona, que exista una
previa importancia de la persona, para que exista una consecuente
importancia de la norma