D E R E C H O C I V I L VI I (GARANTAS)

T E M A Nro. 2.
LA FIANZA.

Concepto. Caracteres. Elementos. Extensin. Obligaciones que

pueden ser afianzadas. La Promesa de Fianza. Requisitos exigidos al Fiador.

Clases de Fianza: Sub-Fianza, Co-Fianza, Retro-Fianza.
Concepto. Nuestro Cdigo Civil no define la Fianza, en su Artculo 1.804 solo se limita
a expresar que: quien se constituye en Fiador de una obligacin queda obligado
para con el acreedor a cumplirla, si el deudor no la cumple, del anlisis de esta
disposicin legal podemos esbozar el concepto siguiente:
Es un contrato mediante el cual una persona llamada Fiador se compromete con
otra persona llamada Acreedor a cumplir la obligacin del Deudor en caso de que
ste no la cumpla.
En este concepto existen tres personas o sujetos determinados: 1) Acreedor; 2) Deudor
y 3) Fiador
Estos tres sujetos mencionados no intervienen necesariamente en la relacin jurdica
de la Fianza, pues en sta la relacin contractual se da entre el Acreedor y el Fiador.
El Deudor no interviene en el Contrato de Fianza, por ser el contrato de Fianza un
contrato accesorio entre el Acreedor y el Fiador, que dependen de un contrato
principal cuya relacin jurdica se da entre Acreedor y Deudor.
Caracteres del Contrato de Fianza.
El Contrato de Fianza tiene las caractersticas siguientes:
1.- Unilateral: Porque una sola de las partes se obliga, el Fiador frente al Acreedor a
responder por la obligacin principal en caso de que el Deudor no cumpla. Se puede
presentar la bilateralidad en el caso de que el Acreedor pagara cierta cantidad al Fiador
para que sea garante. Ya que en este caso, surge una obligacin para ambas partes.
2.- Consensual: Basta la simple manifestacin de voluntad del Fiador y la aceptacin
del Acreedor para que quede perfeccionado el contrato. El consentimiento debe estar
libre de vicios, dolo y violencia

3.- En Principio es Gratuito: La fianza nace como un favor que una persona le hace a
otra; la fianza no presupone remuneracin de ninguna especie. Excepcin: Puede ser
oneroso cuando el Acreedor se obliga a remunerar al Fiador para su aceptacin.
4.- Conmutativo: La fianza en ningn caso puede exceder de la oblacin principal ni
constituirse bajo condicin ms onerosas, salvo que se haya establecido en el contrato,
que tambin responder por los intereses moratorios en caso que haya retardo del
pago.
5.- Accesorio: Depende para su existencia de una obligacin principal vlida.
1.- Cuando la obligacin principal es incumplida, el Fiador, ha de responder por ella
ante el Acreedor.
2.- Si la obligacin principal es nula, la fianza es nula.
3.- Si la obligacin principal es anulable, la obligacin accesoria o fianza ser vlida
hasta tanto sea decretada la nulidad de la principal. Art.1805.
Excepcin - Art. 1805 nico aparte: Sin embargo es vlida la fianza de la obligacin
contrada por una persona legalmente incapaz, si el fiador conoca la incapacidad.
5.- No produce efectos Reales: No produce efectos reales sobre los bienes
especficos o determinados, sino que afecta todo el patrimonio del Fiador.
Elementos de la Fianza. Todos los elementos contractuales se requieren para la
existencia del Contrato de Fianza, estos elementos son:
1.- Capacidad para Contratar: Es la medida de la actitud que tiene una persona para
gozar de un derecho o para poder ejercer ese mismo derecho.
El artculo 1143 CC, establece que Puede contratar todas las personas que no
estuvieren declaradas incapaces por la ley.
Incapaces segn la ley: Los menores; Los entredichos; Los inhabilitados; y, Cualquier
otra persona a quien la ley le niegue la facultad de celebrar determinados contratos. Ej.
Institutos de manos muertas.
2.- Consentimiento: Basta la simple manifestacin de voluntad del Fiador y la
aceptacin del Acreedor para que quede perfeccionado el contrato. El consentimiento
debe estar libre de vicios, dolo y violencia.

3.- Objeto: Es uno de los elementos o condiciones para la existencia de un contrato, y

debe ser cierto, posible, lcito, determinado o determinable. Artculo 1155 CC:
La Causa Licita: El Artculo 1157 CC establece que la obligacin sin causa, o fundada
en una causa falsa o ilcita (contraria a la ley, a las buenas costumbres o al orden
pblico), no tiene ningn efecto. Ahora bien, quien haya pagado una obligacin
contraria a las buenas costumbres no puede ejercer la accin de repeticin, sino
cuando de su parte no haya habido violacin de aquellas.
Extensin de la Fianza, El Artculo 1.806 del Cdigo Civil, establece: La Fianza no
puede exceder de lo que debe el deudor ni constituirse bajo condiciones ms onerosas,
ya que la fianza no se presume, debe ser expresa y no se puede extender ms all de
los lmites dentro de los cuales se ha contrado. Art. 1.808 del C.C.
La fianza puede constituirse solo por una parte de la deuda y bajo condiciones menos
onerosas, pero la fianza que exceda de la deuda o que se haya constituido bajo
condiciones ms onerosas, no ser valida, sino en la medida de la obligacin principal.
El Fiador responde con todo su patrimonio ante el acreedor por las obligaciones del
Deudor, en caso de que ste no las cumpla, pero esta responsabilidad tiene un lmite,
que es el monto de la obligacin principal. Tal es el postulado del Artculo 1.808 del
C.C. que expresa, que la Fianza no se presume, que debe ser expresa y no puede
extenderse mas all de los lmites dentro de los cuales se ha contrado
Obligaciones que pueden ser afianzadas. En principio todas las obligaciones son
susceptibles de ser afianzadas, salvo las que por una causa u otra, resultan mas
onerosas para el Fiador que para el Deudor.

En tal sentido se expresa el

encabezamiento del Artculo 1.805 del C.C.: La Fianza no puede constituirse sino
para garantizar una obligacin vlida.

Por lo tanto debemos observar las reglas

siguientes:
a) Si la obligacin principal es atacada de nulidad absoluta, la fianza tambin ser nula.
b) Si la obligacin principal est viciada de anulabilidad o nulidad relativa, la fianza ser
vlida, mientras no se decrete la nulidad de la obligacin

principal.

Si el deudor

confirma la obligacin principal, la obligacin del Fiador quedar confirmada, pero si es

declarada la nulidad de la obligacin principal, la obligacin del Fiador tambin es nula.
c) La ley trae una excepcin a la regla antes comentada, al establecer que es vlida la
obligacin del Fiador (Fianza) contrada por una persona legalmente incapaz, si el
Fiador conoca la incapacidad.
La Promesa de Fianza. Es el acto mediante el cual una persona denominada Deudor,
promete o se obliga para con el Acreedor a conseguir un Fiador, sea este una persona
determinada o una persona indeterminada:
Persona Determinada: El Deudor le promete al Acreedor una persona determinada
que cumpla con los requisitos establecidos en el Art. 1.810 CC, que son: a) Que sea
capaz de obligarse y que no goce de ningn fuero privilegiado; b) Que est sometido a
la jurisdiccin del Tribunal que conocera del cumplimiento de la obligacin principal; y,
c) Que posea bienes suficientes para responder de la obligacin; y los exigidos por el
propio Acreedor, en el Art. 1811 CC - nico Aparte el cual establece que cuando se
haya exigido y pactado fianza de una persona determinada, la insolvencia de sta no
obligara al deudor a dar nueva fianza.
Persona Indeterminada: El Deudor le promete al Acreedor una persona no
determinada que cumpla con los requisitos establecidos en la Ley (Art. 1.810 CC) y los
exigidos por el propio Acreedor. El Encabezamiento del Artculo 1811 establece que en
caso de estar obligado el deudor a dar una fianza, si el fiador aceptado por el acreedor
se hiciere insolvente, podr el acreedor exigir otro en su lugar.
Requisitos exigidos al Fiador. La persona del Fiador debe reunir tres (3) requisitos
para ser considerado como tal, los cuales estn contemplados en el Artculo 1.810 del
C.C., que dice:: El obligado a dar Fianza debe dar por tal a personas que renan
las cualidades siguientes:
1.- Que sea capaz de obligarse y que no goce de ningn fuero privilegiado.
2.- Que est sometido o que se someta a la jurisdiccin del Tribunal que conocera del
cumplimiento de la obligacin principal.

3.- Que posea bienes suficientes para responder de la obligacin, no se tomaran en

consideracin los bienes embargados y los litigiosos, ni los que estn situados fuera del
territorio de la Repblica.
Clases de Fianza.
.1.- Fianza Legal: Es aquella que se establece por imperativo de la propia Ley. Se
puede definir como una garanta personal, en virtud de la cual a travs de un fiador se
garantiza el cumplimiento de una obligacin determinada. El fiador es una tercera
persona,

ajena

la

obligacin

principal,

que

garantiza

su

cumplimiento,

comprometindose a cumplir lo que el deudor no haya cumplido por s mismo. Existen

varios tipos de fianzas tales como de anticipo, de cumplimiento, de suministro, de
buena calidad entre otras.
2.- Fianza Judicial: Es aquella que se constituye por mandato judicial.
3.- Fianza Convencional: Es aquella mediante la cual las partes de mutuo acuerdo
deciden constituir un contrato de fianza.
4.- Fianza Simple: Es aquella en que el Fiador se obliga siempre, tanto como el Deudor
como con el acreedor. En caso que el Deudor incumpla, el Acreedor puede demandar al
Fiador antes o al mismo tiempo que al Deudor.
El Fiador Simple, que ha garantizado la solvencia del Deudor, gozar del beneficio de
exclusin. Esto significa, que no puede obligarse al Fiador, a pagar al Acreedor, sin
previa excusin de los bienes del Deudor.
En Venezuela, en la prctica no se da la fianza simple, solo solidaria.
5.- Fianza Solidaria: Es cuando dos o ms personas estn obligadas a responder cada
una de ellas por toda la obligacin de un Deudor cuando le sea exigida por el Acreedor.
En la fianza solidaria el Fiador ha renunciado anticipadamente al beneficio de excusin,
en inters del Acreedor.
Cuando hay varios Fiadores, el que ha renunciado anticipadamente al beneficio de
divisin, se obliga por toda la deuda.
6.- Fianza Civil: Es la constituida por una obligacin principal, referida a materia civil si
el Fiador no es comerciante.

7.- Fianza Mercantil: Es aquella que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin mercantil, aunque el Fiador no sea comerciante.
8.- Fianza Indefinida o Ilimitada: Cuando no se hace mencin del monto que
comprende la fianza, abarca el monto de la obligacin principal, ms los costos, las
costas y los honorarios, intereses moratorios, y los daos y perjuicios sufridos por el
Acreedor a consecuencia del incumplimiento del Deudor, siendo esta la excepcin al
principio de que el Fiador, no puede obligarse en trminos ms onerosos que el Deudor
principal.
8.- Fianza Definida o Limitada: Cuando el Fiador determina en el contrato cual es la
cantidad o parte especifica de la obligacin que l va ha garantizar.
9.- Fianza Personal: Es la fianza a la que se refiere el Art.1.804 CC, que establece:
Quien se constituye fiador de una obligacin queda obligado para con el acreedor a
cumplirla, si el deudor no la cumple.
10.- Fianza Real: En este caso, se refiere a la prenda e hipoteca y no a la fianza.
11.- SubFianza: Es la fianza constituida, no para garantizar la obligacin asumida por el
Deudor Principal, sino para garantizar a su vez la obligacin asumida por el Fiador de
ese Deudor Principal. (Artculo 1.807 C.C. parte in fine)
De esto se desprende que el SubFiador es un Fiador del Fiador.
Cuando queda obligado a responder el Sub-Fiador: Artculo 1.820 CC, establece que el
Fiador del Fiador no estar obligado para con el acreedor sino en el caso en que el
Deudor Principal y todos los Fiadores sean insolventes.
Aqu se pueden invocar dos (2) beneficios de excusin:
1.- la excusin de los bienes del Deudor Principal y los bienes del Fiador (que a su vez
l afianza).
2.- Cuando la persona del Deudor llega a confundirse con la del Fiador.
12.- Cofianza: Hay cofianza cuando existen varios Fiadores de un mismo Deudor y de
una misma obligacin. Los Cofiadores, en principio responden cada uno de ellos por
toda la deuda; pero tambin puede invocar el beneficio de divisin.

E Artculo 1826 CC, establece que el Fiador que haya pagado, tendr accin contra los
dems Fiadores por su parte respectiva; y, puede intentar el Cofiador que pago intentar
dos tipos de acciones:
1.- La accin de repeticin, regreso o rebote contra el deudor, para que le reintegre todo
cuanto pag.
2.- El Beneficio de Divisin, mediante el cual puede ejercer una accin de cobro contra
el resto de los Cofiadores, para que cada quien responda por la parte proporcional que
le corresponda.
Si alguno de ellos resultare insolvente, la parte de ste recaer sobre todos en
proporcin.
En todo caso, podrn los Cofiadores oponer al que paga las mismas excepciones que
le hubiesen correspondido al Deudor Principal contra el Acreedor y que no fueren
puramente personales del mismo Deudor.
13.- Retrofianza: Es la fianza constituida para garantizar el crdito eventual de
repeticin del Fiador contra el Deudor Principal.
El Retrofiador sirve de Fiador al Deudor Principal frente el Fiador de ste por lo que
respecta al pago de la accin de regreso que corresponde al Fiador contra el Deudor
principal.
La Retrofianza es la constitucin de un Fiador del Deudor, no ante el Acreedor, sino
ante el Fiador de la obligacin.
En consecuencia, la Retrofianza no es sino una Fianza donde la obligacin garantizada
es el crdito que eventualmente tenga un fiador contra el deudor principal en razn de
haber pagado la deuda de ste.