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DBRECHO
LEY
1NTMOUVCCI0N
DEIlECaiO Y
I.I:Y
[sita un fundamento ms slido y ms serio que el que pueda cons/tituir el inestable y \ariable humor de los hombres. Puesto que
una cosa es adaptarse a las necesidades reales, y otra cosa es
intiioiiuccion
DERECHO Y
LEY
el entre los otros seres del mundo, tiene que hacerse violencia y,
a pesar de ello, la infringe tantas veces *.
La ley del derecho, que es regla del hombre en las relaciones
.uviu
Quiero invitar
iiiviiut aqu
iiqui .11
al lector
wciui a
i leer
jeer de
uu J.
j. .w.viuia
Maiutain', Umanesimo inlgrale (Roma, 19-16), la pgina en que explora, aunque
vuelo,
ique con rpido vuelo,
1NTHODUCCION
:>EIIEaiO
LEY
ha dicho que la funcin del derecho "es secular, pero caduca'^ que
zonte, de la moral4.
r'lZ en 5C',
CnZapuntos "?"
***** intorno
Mi,an0-al 19"i33- 1937,
El motivo
retoma
otros
de susdC'Discorsi
dirtto,P%"
Padova.
pgs.
in
INTRODUCCIN
dclh0inbre
c" elW-Or
"MgLr indica el W.
yycomo
como fa'tall necesario
para que
Umbif^BS^Ww^m
DEJIECiro Y- LEY
11
ludios n a UPw =
Pero1J^toi_eil_dJmL^^
no son f
ge^fasaSaSiSS
a fuese solamente por el temor a la crcel, el fin del d echo'
JSS2L2L*SStej^
I.
nc,uso ^
12
INTIIODI'CCION-
DERECHO Y
LEY
13
raleza 5.
dad grantica del derecho natural, tan menospreciada y tomada a broma por
el positivismo jurdico, y no obstante tan perenne y perennemente resurgente
para imponerse a la atencin de los enemigos del preconcepto y sedientos de
codificazionc ginstinianea, en ]us, 1950, pgs. 2 y sigtes. y ahora. Esistcnziolismo giuridico c giurisprudcnzu romana, ibid,, pg. 107).
DMtlo naturale e diritto delta Chics?, etl. sep. de 11 diritto ccctcsiastico, 1950,
pgs. M y sigtes.
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1N-11IOUI.C.CION
no pucdc.
nucir 5ST?
"a,Ural
no
menos (cncr
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DERECHO Y
15-
LEY
escrito oconsuetudinarioo.
Separado de esta fuente, no podemos Va entenderlo, ni bTdra
*os reconocer: no podemos decir qu sea derech e Sen L
HvfcsT'l
' mScone"la dCd,
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as vas de comunicacin
naturaleza
hombre.]- ElS
Cdigo
mmsm
Milano. 1941.
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&I '&**' quiere _ser_"dereclTo". No es "derecho" el que, repugnando a la
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DQIECHO
INTRODUCCIN
cn Ro. dir. civ., 1956, pgs. DOS y sigtes. Por lo dems, el proceso Eichmann,
que precisamente en estos das se est desarrollando en Israel, tiene algo
que decirnos tambin cn el plano prctico, y acaso solamente a la luz del
derecho natural logre salvar su legitimidad.
LEY
17
decir que las varas sean normas, ni quiere decir que los mandatos
humanos se conviertan en normas por obra de las varas, ya que,
segn lo veremos ms adelante, las varas pueden defender tambin
toda suerte de ignominias.
De esta idea se puede triunfar no apelando a un "derecho
natural" como valor distinto del "derecho positivo", superior y
moderador de ste, sino oponiendo en bloqueo el "Derecho", que
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INTROD D0C3ON
DERECHO Y
LEY
19
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contr el
^uando"r-PlSS
C?^-]0 5=CTSaBSE*
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I d ~Cn Camel""- """a sentencia es>s<a
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14 Observo con placer las decididas palabras con que Olivero, ol>. cit.,
' V'. ?a ac'jerc'(J t' fe tesis, responde a la objecin de que con ella
so excluira^ la juridicidad del mismo derecho romano en cuanto acepta la
esclavitud: "esta reflexin ru> me suena siquiera ya como una objecin, sino
que antes bien la suscribo". Exacto: ta suscribimos a do!
20
INTRODUCCIN
DERECHO Y LEY
^^^^^^^^orm^
grroby6l totOj el ^uproTenaulrS-in.ocastigarse
h X^xla violencia.
y
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21
2T0S
cua,eselegido
recae)-crea
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**corracionales
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a que
d.scnmina el,]os
criterio
entre todos
J hay que ir; muy lejos para encontrar esos aspectos, ni ir muy
atrs para oir _cj_estruendo de^obncias_profanad^ras precisamente
#l&^*S!&tS'?i
S 0,'o(Torini>s difcrcn,cspg. -9 ^SLe^mCa.M d,pt!
l934>. meonde,f*en
tionem fins).
22
INTRODUCCIN
DI31EC3IO
LEY
23
dejos derechos, que son tambin deberes, superiormente adquiNormas tcnicas -repito-, cuya fuerza de regularidad pro
del diritto naturale, en los citados Studi di teora genrale del diritto, pg. 73.
24
INTRODUCCIN
DERECHO
yiiayimpiis,; ^aZSgZS^^g^^;
elcodjgo; fy^-qucm^os^^^
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LEY
25
tacion dsLsigo.
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^J%Xr.s:isri^sns:s**-***
Epist., I, 2. 18.
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Roma, 1919, ns. -5, pg. 1; Barrero, Segazione delta legge ingiusta come
ealorc giuridico, en Diritto natfale vigente. Roma, 1951, pg. 109.
26
INTRODUCCIN
DERECHO Y
LEY
27
ceT-Td(
d;r,a-fe->-son-
A
cree- 0de ciega;,os
facciosidad,
que no me corresponde **
am juzgar).
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S2^^2- ."" PU6S' M> SCr ^ V tmble^sta
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Th dei"111510"'
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P^ bo
rrado m
mas "que agolpes
esponjaPCr
empapada
9.
los siglos.
J- n. Croce, Filosofa della pratiea, Bari. 1909. pg. 5-51.
r J. Maiutacs-, en el ya cit. Umancsimo intgrale, pg. 113.
28
INTRODUCCIN
DERKatO
misma. Si esto fuese, por esta razn, una utopa, seria no menos
ouit1
~aS1 r queCn l7 hatemp
sera tambin
quimera T
la enmienda
hechoC*^~,
"de aquella especie
de agnosticismo etico que b ha parecido durante mucho tiempo "el
LEY
:.\i
INTllODUCCION
DERECHO Y
LEY
31
de todos los siglos. Tiene necesidad de los dems. Pero esa misma
necesidad, y por la misma razn, la tienen tambin Jos otros de
l. Debe hacerse,, por consiguiente, til a bs dems. En esta
Entre estos dos polos, entre los cuales gira el eje de su vida,
podemos contemplar los dos mximos principios, de individualidad
jurdico.
criado.
conocido solamente una parte de ella fue incluso el error del "jus
Aqu^^hu^dri^queJ^
eJ triurifo_deLjusnaturalismo,-iiiejambin suJumba. Se puede decir que. el jusnaturasmo
viyj^parajicpiel triunfo y con.Jl.muri.-
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1N1 R0DUCC1ON
DERECHO Y LEY
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del Estado. Momentos que, de hecho, frecuentemente han repre. sentado una lucha entre bs dos trminos, suscitada por la ambi cin de "dominar" ms que de "gobernar" y por la repugnancia a
"someterse" ms que a "obedecer", pero que, como meta y valor,
no pueden expresar ms que la organizacin de una trabazn de
individuos entre los cuales, por homogeneidad de estirpe, dc reli
ser del individuo con lo> otros y de los individuos entre s que,
genricamente, es "sociedad" y concretamente es "Estado", reconoce
3-1
INTRODUCCIN
Cuestiones, sobre todo las ltimas, a las cuales muchos piden y'
muchos dan respuestas. Pero son respuestas polticas, respuestas de
parte o de partido, que derivan de postulados a veces inconscientes
una forma puramente jurdica, bien que, no por ello menos jur
DERECHO Y
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personificada en el Estado.
La superioridad en el interior no puede referirse indiferente
palabras del Rey de Francia, "el Estado soy yo", es una concep
ra rer tambin hoy quien, por ser parte del pueblo, creyera que
andaba por ah como un "pedazo" de la soberana popular. La
"soberana popular" es un dogma o una burla, desde el punto de
readad jurdica, la cual, sin embargo, por otra parte, no impide que el Estado seamos nosotros, polticamente organizados,
arbitros nosotros racionalmente de nuestra organizacin e in
dependientes polticamente dc las otras organizaciones an
dencia respecto del exterior. Dos aspectos que si, hasta cierto pun-
36
INTRODUCCIN
DERECHO Y LEV
37
democrtico.
gjgrnos^a^jmjdMdad de naturaleza-, aunque" nuestra simpatia, poltica se_ jdirigejoda da a la democratice? debemos
Estado; pero el Estado cs^majwcesidad, una necesidad_d_e nah'rajgz^jnmjc realiza, y se hajeazado siempre, saJvo los nanW
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INTRODUCCIN
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uJla_iyencia_e^
El "derecho" es ajusto", y est_con
la enwcndajil^dejn^cia_es^_er^b_justo_ y.realiza b justo;
ju_democratiddad numaT"un titulo jun:d7co~^d^ctTbTe7^ii7lcjuiera que seaJo__p^iecornjjinc. Tiene que hacerse cargcTdTcpje
est condenado l tarnbin,~como todo hombre singular, a ganar
le Ja vida con el sudor de su frente: lo cual, para l, quiere de
cir empearse en realizar condiciones de vida para Ja comunidad
segn la norma de lo justo, es decir, segn el "derecho". Su
ttulo, y ms que un ttulo en el papel, su fuerza en la vida,
est en esa realizacin. Como en el defecto de ella est su
condena.
tal; la totalitariedad afecta a toda la concepcin del Estado y, sohre todo, en el plano de los .cometidos- y de las funciones, a las
relaciones entre Estado e individuo.
10
INTIIODUCCIONDERECHO
LEY
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S^. La_relacin entre "coaccin" y "derecho" debe_i;er__r.econsiderada.
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sible. Slo que tambin ese otro mandato podra ser violado. De
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42
INTRODUCCIN
DERECHO Y
LEY
43
C, qU6' e"
bUSCarSe en la existencia
' puesta.
puesta mS-
haCCr ,adepreS"nta>
Si se Tm
hiciese *cuestin
establecerfsi tal diramos,
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decir, Ja tesis de
" *P * d prindP0*
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33
;;
INTRODUCCIN
Pero cuando se llega al punto de que a travs de la "legalidadse conculcan !a "racionalidad" y la "regularidad exclusiva de natu
raleza", entonces, no slo es urgente, sino sobre lodo necesario
y la revolucin.
DERECHO
LEY
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|de ser ilegal, porque el ius puede faltar ex rationc naturas, cuan
do la "eleccin" es irracional, pero puede tambin faltar ex rationc
condicti, si Ja "eleccin" es ilegal.
de legadad e ilegadad, concernientes al "gobierno", se ha susdtado una gran discusin durante la experiencia del neofascismo
en Italia (1943). Preocupados sobre todo por el hecho de la "le
blica social", ya fuese por las armas de otros o por otras pesadi
llas, bs hubiese sonredo el xito hoy, no hay duda, dominara
indiscutida. Pero, habra con ello reducido o sanado la fractura
en virtud de la cual haba nacido ilegal?
<G
INTRODUCCIN
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AT
sana los dolores del espritu, sana hasta las fracturas de nuestros
verle, por ejemplo, Ja cabeza a Luis XVI, aunque slo fuese para
huesos. Pero es tambin el menos taumatrgico de los mdicosjjamas ha hecho un milagro! Yno har jams el milagro de devol
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INTRODUCCIN
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menos por regocijada adhesin que por efecto del temor muy
diferente del terror a lo que puede ser un normal aparato sancionatorio), no pidamos ms en nombre de una teora del coirenso
popular.
V,
dad haya sido sanada. Pues todava estoy por oir en virtud de qu
LEY
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gobernadaa*.
dn. Si gobierna -si gobierna en los hechos, y no slo s seprepara a gobernar, pero no lo hace, si se arremanga pero no
violencia.
las normas, los actos que nacen de una tal situacin; son rdenes
y normas, actos que se sufren en cuanto y porque no hay modo
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INTRODUCCIN
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hasta perjudicial.
LEY
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Luis XIX! Pero no fue as: fue, en cambio Luis Felipe. Y luego
vino la Repblica. Y despus Luis Napolen, presidente por poco
tiempo y luego emperador. Y despus, nuevamente la Repblica
Y hoy es todava la Repblica! El consemo plebiscitario? No ha
habido ni ste siquiera, lo cual, por lo dems, no impidi que Cavour y Po IX, Metternieh y Alejandro de Rusia, Disracli y Bis-
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INTRODUCCIN
derecho; con tal de que el hecho sea "gobernar", yno, como diji
fuese tan secundada, que toda orden dada por l fuera una orden
ejecutada, todo tributo impuesto por l un tributo pagado, toda
norma promulgada por l una norma observada, a la verdad no
CONCLUSIN
DERECHO Y
LEY
53
50
INTRODUCCIN
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