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HECHOS:
1. Cada uno de los demandados es representante legal de compaa
de seguros que opera el ramo denominado seguro obligatorio de
accidentes de trnsito SOAT, (Anexo 1) (Anexo 2), ramo del cual las
compaas mencionadas comercializan contratos de seguro (Plizas
SOAT) que describen tener el objeto de cubrir los daos corporales
causados a las personas en accidentes de trnsito.
2. El cubrimiento de los daos corporales causados a las personas en
accidentes de trnsito se ejecuta con recursos del Presupuesto
Nacional detallados en la Ley Anual de Apropiaciones, y con aportes
previamente pagados en forma directa y en nombre individualizado
de cada cotizante y de cada rgimen que conforma el Sistema de
Seguridad Social: Salud, Pensiones y Riesgos Laborales. Y, no con
recursos entregados a las compaas de seguros por los
compradores de plizas SOAT.
3. La Ley 1485 de 2011 por la cual se decreta el Presupuesto de
Rentas y Recursos de Capital y Ley de Apropiaciones para la
vigencia fiscal del 1 de enero al 31 de diciembre de 2012, publicada
en el Diario Oficial 48.283 del mircoles 14 de diciembre de 2011
decreta Aporte Nacional de $ 207.454.431.091 para el cubrimiento
de servicios integrales
a las vctimas de accidentes de
trnsito.(Anexo 3)
CTA SUBC
PROG SUBP
630
CONCEPTO
TRANSFERENCIAS
304
305
ASEGURAMIENTO EN SALUD
306
APORTE
NACIONAL
RECURSOS
PROPIOS
TOTAL
2.693.125.248.927
2.693.125.248.927
207.454.431.091
207.454.431.091
2.193.270.817.836
2.193.270.817.836
291.000.000.000
291.000.000.000
1.400.000.000
1.400.000.000
CTA SUBC
PROG SUBP
630
CONCEPTO
TRANSFERENCIAS
304
305
ASEGURAMIENTO EN SALUD
306
APORTE
NACIONAL
RECURSOS
PROPIOS
TOTAL
3.065.762.581.300
3.065.762.581.300
207.454.431.091
207.454.431.091
2.664.308.150.299
2.664.308.150.299
188.000.000.000
188.000.000.000
6.000.000.000
6.000.000.000
630
CONCEPTO
TRANSFERENCIAS
304
305
ASEGURAMIENTO EN SALUD
306
APORTE
NACIONAL
RECURSOS
PROPIOS
TOTAL
3.533.501.000.000
3.533.501.000.000
214.000.000.000
214.000.000.000
3.296.501.000.000
3.296.501.000.000
17.000.000.000
17.000.000.000
6.000.000.000
6.000.000.000
COMPAA
TOTAL PLIZAS
VIGENTES
FINAL DEL
EJERCICIO 2012
SUBTOTAL PRIMAS
EMITIDAS
716.350
1.077.340
613.598
974.066
314.626
1.451.486
1.660.896
395
6.808.757
195.372.197.501
313.826.016.276
120.526.692.791
178.193.151.997
121.721.493.036
313.786.532.809
97.781.074.076
85.315.126
1.341.292.473.612
COLPATRIA S.A.
QBE SEGUROS S.A
MUNDIAL S.A.
SURAMERICANA S.A.
LA PREVISORA S.A.
ESTADO S.A.
LIBERTY SEGUROS S.A.
MAPFRE
TOTAL
COBRO ADICIONAL
97.686.098.750,50
156.913.008.138,00
60.263.346.395,67
89.096.575.998,50
60.860.746.518,01
156.893.266.404,42
48.890.537.038,00
42.657.563,00
670.646.236.806,10
TOTAL
293.058.296.251,50
470.739.024.414,00
180.790.039.187,01
267.289.727.995,50
182.582.239.554,03
470.679.799.213,27
146.671.611.114,00
127.972.689,00
2.011.938.710.418,31
COMPAA
TOTAL
PLIZAS
VIGENTES
FINAL DEL
EJERCICIO
2013
SUBTOTAL PRIMAS
EMITIDAS
COBRO
ADICIONAL
TOTAL
COLPATRIA S.A.
819.341
149.439.471.078
74.719.735.539
224.159.206.617
986.642
250.610.917.248 125.305.458.624
375.916.375.872
MUNDIAL
746.901
138.149.481.741
69.074.740.871
207.224.222.612
1.086.145
171.724.802.299
85.862.401.150
257.587.203.449
324.530
106.103.258.707
53.051.629.354
159.154.888.061
310.511.520.968 155.255.760.484
465.767.281.452
SURAMERICANA S.A.
LA PREVISORA
ESTADO S.A.
1.675.014
2.213.767
94.619.148.062
47.309.574.031
141.928.722.093
6.870
957.108.437
478.554.219
1.435.662.656
MAPFRE
SUB TOTAL
ALLIANZ SEGUROS S.A.
BOLIVAR S.A.
CARDIF COLOMBIA SEG GENERALES
SA
SOLIDARIA
SUBTOTAL OTRAS
TOTAL
7.859.210
540
279.081.193
139.540.597
418.621.790
15.991
2.424.366.191
1.212.183.096
3.636.549.287
5.310
983.492.950
491.746.475
1.475.239.425
881
325.821.873
162.910.936
488.732.809
22.722
4.012.762.207
2.006.381.104
6.019.143.311
7.881.932
COMPAA/CUENTA
Siniestros cuenta
compaa
Siniestros cuenta
compaa
COLPATRIA S.A.
(112.568.044.458)
(94.101.876.473)
QBE S.A
(200.089.796.683)
(196.277.025.648)
MUNDIAL
(43.797.876.961)
(52.308.833.620)
SURAMERICANA
(64.096.373.869)
(84.124.637.569)
LA PREVISORA
(59.622.779.224)
(57.211.132.671)
ESTADO
(107.429.699.014)
(128.870.609.124)
LIBERTY
(25.602.757.369)
(42.081.002.123)
MAPFRE
SUBTOTAL
0
(613.207.327.578)
(126.012.313)
(655.101.129.541)
ANTECEDENTES
En abril de 1991 agentes de compaas de seguros y el Gobierno concertaron
inducir en error a los ciudadanos hacindoles creer que a partir del 1 de enero de
1992 compaas de seguros asumiran el cubrimiento de los daos corporales
causados a las personas en accidentes de trnsito.
Para materializar el engao acordado, el Gobierno simul potestad y mediante
el decreto 1032, expedido el 18 de abril de 1991, instaur un artificio que
denomin ramo de seguro obligatorio de accidentes de trnsito, en adelante
nombrado como ramo SOAT, del cual compaas de seguros solicitaran
habilitacin como disfraz de legalidad, para expedir contratos de seguro (plizas
SOAT) a partir del 1 de enero de 1992.
El acuerdo contempl la creacin de una cuenta de la Nacin, Fondo de Seguro
Obligatorio de Accidentes de Trnsito- FONSAT, con una junta asesora integrada
por cuatro ministros: Hacienda y Crdito Pblico; Salud; Obras Pblicas y
Transporte, Trabajo y Seguridad Social ; y el Jefe del Departamento Nacional
de Planeacin.
A travs de la figura del FONSAT las compaas de seguros habilitadas para
operar el ramo SOAT transferan a una sociedad fiduciaria el 20% de la tarifa
pagada por el tomador de cada una de las plizas comercializadas.
Por va de usar la facultad extraordinaria que el artculo transitorio 5 literal d) de la
Constitucin promulgada en julio de 1991 otorg al Presidente de la Repblica de
Expedir el presupuesto general de la Nacin para la vigencia de 1992 el
Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico camufl en el presupuesto, la figura del
FONSAT.
En abril de 1993, el Gobierno camufl las disposiciones del decreto 1032 de 1991
en el Estatuto Orgnico del Sistema Financiero en la compilacin adoptada
mediante el decreto 663 de 2 de abril de 1993 publicado en el Diario Oficial 40.820
del 5 de abril de 1993, en los artculos 192 a 200.
A partir de entonces, se relaciona y referencia el artificioso ramo SOAT con el
Estatuto Orgnico del Sistema Financiero.
Siendo la garanta de acceso inmediato a servicios de salud y su
cubrimiento, un
derecho humano universal de la persona vctima de
accidente de trnsito y una obligacin internacional de todos los Estados en
el mundo, la ley 100 de 1993, expedida el 23 de diciembre de 1993, consagra la
universalidad y dispone que sea el Fondo de Solidaridad y Garanta el
responsable de pagar directamente a la institucin que haya prestado el
servicio a la vctima, con recursos del presupuesto nacional.
En el artculo 223 de la ley 100, se incluy el siguiente texto en el cual se hace
mencin a los artificios seguro obligatorio de accidentes de trnsito, y FONSAT
ARTCULO 223. FINANCIACIN DE LA SUBCUENTA DE ENFERMEDADES
CATASTRFICAS Y ACCIDENTES DE TRNSITO. El cubrimiento de las
enfermedades catastrficas definidas en el artculo 166 de la presente Ley se
financiar de la siguiente forma:
a) Los recursos del FONSAT, creado por el Decreto-Ley No. 1032 de 1991, de
conformidad con la presente ley;
b) Una contribucin equivalente al 50% del valor de la prima anual establecida
para el seguro obligatorio de accidente de trnsito, que se cobrar en adicin a ella;
El texto del literal b) del artculo 223 de la ley 100 sirvi de engao para que a
partir del 1 de enero de 1997, el Poder Ejecutivo por intermedio de la
Superintendencia Bancaria, y por la senda ilegal de fijar tarifas del SOAT
instaurara e impusiera sobre cada comprador de pliza SOAT una inventada
contribucin equivalente al 50% de la prima.
El producto de la inventada contribucin no ha figurado en ningn Presupuesto
Anual de la Nacin.
La Ley 225 de 1995 ajusta la clasificacin presupuestal de los ingresos e introduce
la categora de los fondos especiales en la estructura del presupuesto de rentas y
recursos de capital,
El artculo 27 de la Ley 225 de 1995 precepta Constituyen fondos especiales en
el orden nacional, los ingresos definidos en la ley para la prestacin de un servicio
pblico especifico, as como los pertenecientes a fondos sin personera jurdica
creados por el legislador
Su texto se refiere a dos modalidades de fondos especiales: 1) los ingresos
definidos en la ley para la prestacin de un servicio pblico especfico, y 2) los
ingresos pertenecientes a fondos sin personera jurdica creados por el legislador.
Dado que FONSAT no fue creado por el legislador, ni los ingresos de FONSAT
responden a los fundamentos de legitimidad, y de legalidad que comporta la
Constitucin para la imposicin de contribuciones fiscales o parafiscales, a partir
de la vigencia de la Ley 225 de 1995 Orgnica del Presupuesto, FONSAT
desapareci de estructura del presupuesto .
As mismo una mencin, al artificioso ramo SOAT, en el artculo 244 de la ley 100
sirvi para que las compaas de seguros invadieran el campo de informacin
forense y la vigilancia de la salud pblica , para falsearla y manipularla.
FUNDAMENTOS
El Cdigo Penal colombiano consagra la responsabilidad penal del representante
legal de la persona jurdica cuando esta ha sido o es utilizada para la comisin de
delitos.
La Corte Suprema de Justicia considera que el delito de estafa exige para su
configuracin la presencia de los siguientes elementos: (i) que el sujeto agente
utilice artificios o engaos sobre una persona determinada, (ii) que estas
maniobras artificiosas o engaosas generen un error en la vctima, (iii) que debido
a esta falsa representacin de la realidad el sujeto agente obtenga un provecho
econmico ilcito para s o para un tercero, y (iv) que este desplazamiento
patrimonial cause un perjuicio ajeno de carcter patrimonial para el engaado o un
tercero.1
En el caso que denunciamos es claro identificar cada elemento,
I) La compaa de seguros de la que es representante legal cada uno de los
demandados utiliza el artificio del ramo de seguro obligatorio de accidentes de
trnsito, SOAT para expedir un contrato de seguro (Pliza SOAT ) falaz y sin
efecto, cuya exigencia somete a toda persona natural o jurdica, propietaria,
poseedora o tenedora de vehculo automotor que transite por el territorio de
Colombia a desplazar a las compaas de seguros operadoras del ramo parte de
su patrimonio por concepto de un contrato ineficaz y de tributos que no han sido
creados por el Congreso de la Republica.
ii) Los artificios y las maniobras generan un error en el comprador de la pliza
SOAT, les hace creer que las compaas de seguros que expiden SOAT asumen
el cubrimiento de los daos corporales causados a las personas en accidentes de
trnsito.
iii) Debido a esta falsa representacin de la realidad, la compaa de seguros de la
que es representante legal cada uno de los demandados obtiene un provecho
ilcito para la compaa que expide la pliza, para las dems compaas
operadoras del ramo SOAT que obtienen provecho ilcito a travs de la prctica
ilegal del acuerdo de compensacin y, para una cadena de terceros que se
benefician del recaudo de las inventadas contribuciones.
(iv) El desplazamiento patrimonial cause un perjuicio ajeno de las dimensiones de
que dan cuenta en los hechos 9 y 10.