EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ____ VARA DA JUSTIA

DO TRABALHO DE CURITIBA (PR).

Procedimento Ordinrio

MARIA

DA

SILVA,

brasileira,

viva,

comerciria, residente e domiciliada na Rua das Mars, n. 333, em

Curitiba(PR) CEP n. 112233, inscrita no CPF (MF) sob o n.
111.222.333-44, ora intermediada por seu mandatrio ao final
firmado instrumento procuratrio acostado , comparece, com o
devido respeito presena de Vossa Excelncia, para ajuizar a
apresente

AO DE REPARAO DE DANOS,
dano material e moral

contra CONSTRUTORA DA PEDRA LTDA, estabelecida na Av. das

pedras, n. 0000, em So Paulo(SP) CEP 332211, possuidora do
CNPJ(MF) n. 11222.333/0001-44, em razo das justificativas de
ordem ftica e de direito, tudo abaixo delineado.
1

1 DO PLEITO DE GRATUIDADE DA JUSTIA

A Autora, inicialmente, vem requerer a Vossa

Excelncia os benefcios da gratuidade de justia , por ser pobre, o
que faz por declarao neste arrazoado inicial (LAJ, art. 4), o que
faz por meio de seu bastante procurador, donde ressalva que no
pode arcar com as custas deste processo sem prejuzo do sustento
prprio e de sua famlia, em conformidade com as disposies da
Lei n 1.060/50, afirmao esta que faz sob as penas da lei.

LEI DE ASSISTNCIA JUDICIRIA

(Lei n 1.060/50)
Art. 4 - A parte gozar dos benefcios da assistncia
judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio
inicial, de que no est em condies de pagar as custas do
processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio
ou de sua famlia.
1 - Presume-se pobre, at prova em contrrio, quem
afirmar essa condio nos termos desta lei, sob pena de
pagamento at o dcuplo das custas judiciais.

2 DA COMPETNCIA TERRITORIAL DESTE JUZO

( CLT, ART. 651, caput )

41

Asseveramos, desde j, que a presente querela

h de ser processada neste juzo, vez que o quadro ftico, que
abaixo ser narrado com maior vagar, revela que o de cujus, ento
empregado da R, na ocasio do acidente fatal ofertava seus
prstimos nesta Cidade.
Desta maneira, nobre Julgador, deve-se levar
em conta o princpio da lex loci exectionis e, por conta disto, no
dever prevalecer o domiclio (sede) da R(em So Paulo) para fins
de processamento da presente ao(CLT, art. 651, caput).
Neste sentido, para exemplificar:
CONFLITO

DE

COMPETNCIA

TERRITORIAL.

VIAJANTE

COMERCIAL. ART. 651, 1, DA CLT.

Conforme preceitua o art. 651, 1, da CLT, a competncia das
Varas Trabalhistas, quando for parte no dissdio agente ou viajante
comercial, determinada pela localidade onde a empresa tenha
agncia ou filial e a esta o empregado esteja subordinado e, na
falta, ser competente a Vara da localizao em que o empregado
tenha domiclio ou a localidade mais prxima. Conflito julgado
procedente, para declarar a competncia da Vara do Trabalho de
Iguatu. (TRT 7 R. - CC 943-36.2011.5.07.0026; Rel. Des. Judicael
Sudrio de Pinho; DEJTCE 29/01/2013; Pg. 26)

3 COMPETNCIA MATERIAL DESTA JUSTIA ESPECIAL

( CF, ART. 114, inc. VI )

41

Instaura-se a presente pendenga judicial, sob a

gide da Emenda Constitucional n 45, que alterou o disposto no
artigo

114

da

significativamente

Carta
a

Magna,

competncia

qual,
desta

diga-se,
Justia

ampliou

Laboral.

controvrsia acerca da competncia da Justia apropriada para

examinar casos de dano moral decorrente de acidente de trabalho
praticamente chegou ao fim.
Ademais:
Smula TST n 392 - DANO MORAL - COMPETNCIA DA JUSTIA DO
TRABALHO
(Converso da Orientao Jurisprudencial n 327 da SBDI-1)
Nos termos do art. 114 da CF/1988, a Justia do Trabalho competente para dirimir
controvrsias referentes indenizao por dano moral, quando decorrente da relao
de trabalho. (Ex-OJ n 327 - DJ 09.12.2003)
(Smula editada pela Resoluo TST n 129, DJ 20.04.2005)

Em que pese a presente ao tenha no plo

ativo a esposa do empregado falecido (Fulano de tal), que demanda
em causa prpria( em face de dano moral em ricochete), isto em
nada afeta a competncia desta Justia Especializada.
Nesta linha de entendimento, colhemos que o
Supremo

Tribunal

Federal

adotou

posicionamento

aqui

exposto, quando assim decidiu:

AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO COM
AGRAVO. ACIDENTE DE TRABALHO. AO DE INDENIZAO
41

AJUIZADA POR SUCESSORES DO TRABALHADOR FALECIDO.

RECONHECIMENTO DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL
DO TRABALHO.
1. O plenrio desta corte, no julgamento do re n 600.091/MG-rg,
dje de 15/8/12, de minha relatoria, assentou que irrelevante, para
fins de fixao da competncia, o fato de a ao de indenizao
decorrente de acidente de trabalho ter sido ajuizada por sucessores
do trabalhador falecido. 3. Agravo regimental no provido. ( STF ARE-AgR 697.120; GO; Primeira Turma; Rel. Min. Dias Toffoli; Julg.
20/11/2012; DJE 19/12/2012; Pg. 25)

Confirmando este entendimento assentou-se na

1 Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho, em seu
Enunciado n. 36:
ACIDENTE DO TRABALHO. COMPETNCIA. AO AJUIZADA POR HERDEIRO,
DEPENDENTE OU SUCESSOR.
Compete Justia do Trabalho apreciar e julgar ao de indenizao por acidente de
trabalho, mesmo quando ajuizada pelo herdeiro dependente ou sucessor, inclusive em
relao aos danos de ricochete.

No arreda desta orientao a tica do Egrgio

Tribunal Superior do Trabalho:
PRELIMINAR DE NULIDADE DO ACRDO REGIONAL POR
NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL.
A recorrente no fundamentou a preliminar em ofensa a nenhum
dos dispositivos mencionados na orientao jurisprudencial n 115
da sbdi-1, que assim dispe: O conhecimento do recurso de revista,
41

quanto preliminar de nulidade por negativa de prestao

jurisdicional, supe indicao de violao do art. 832 da CLT, do art.
458 do CPC ou do art. 93, IX, da CF/88. Recurso de revista no
conhecido. Ao de indenizao por danos morais e materiais
proposta pelos herdeiros e pela viva do empregado.
Trabalhador falecido em acidente ocorrido no trabalho.
Relao de trabalho. Competncia da justia do trabalho . A
jurisprudncia desta corte superior consolidou-se no entendimento
de que esta justia especializada competente para julgar pedido
de indenizao por danos decorrentes do trabalho, conforme os
termos da Smula n 392, que assim dispe: Dano moral.
Competncia da justia do trabalho. Nos termos do art. 114 da
CF/1988, a

justia

do trabalho

competente para dirimir

controvrsias referentes indenizao por dano moral, quando

decorrente

da

relao

de

trabalho.

Esse

entendimento

foi

respaldado pelo Supremo Tribunal Federal, por sua deciso

proferida nos autos do conflito de competncia n 7.204, relator
ministro Carlos ayres britto, mediante a qual se definiu a
competncia da justia do trabalho para julgamento das aes de
indenizao por danos morais e materiais decorrentes de acidente
do trabalho. O fato de os sucessores do de cujus pleitearem a
indenizao por danos morais em nome prprio no afasta a
competncia desta justia especializada, pois a controvrsia
decorreu de acidente de trabalho ocorrido durante a vigncia do
contrato de trabalho, circunstncia ftica decisiva para a fixao da
competncia em razo da matria, e no em razo das pessoas em
litgio, desta justia especial. Recurso de revista no conhecido.
Indenizao por dano moral. Morte do empregado. Valor da
indenizao compensado com os seguros de vida feitos pelas
reclamadas. Condenao inferior a r$257.433,72. Reduo do valor
da condenao. No caso, o empregado desempenhava atividade de
41

extremo risco, pois era mergulhador e fazia consertos na comporta

em hidroeltrica da chesf, segunda reclamada, quando foi sugado
pela fresta existente na comporta, tendo falecido em decorrncia
do acidente de trabalho, conforme registrou o tribunal a quo. O
regional consignou que se caracterizou tanto a responsabilidade
objetiva da recorrente, fundamentada no pargrafo nico do artigo
927 do Cdigo Civil, como objetiva, pois descumpriu normas de
segurana. O valor da condenao pela indenizao por dano moral
inferior a r$257.433,72 (duzentos e cinquenta e sete mil,
quatrocentos e trinta e trs reais e setenta e dois centavos), pois,
desse valor, foi determinada a deduo do seguro de vida pago
pela fachesf (segunda reclamada). Portanto, a condenao no
perfaz o valor de r$500.000,00 (quinhentos mil reais), como
sustenta a recorrente. Por outro lado, a reduo do valor da
condenao

ttulo

de

indenizao

por

danos

morais

foi

fundamentada apenas em ofensa ao artigo 8 da CLT e na

perspectiva de demonstrao de divergncia jurisprudencial. O
citado dispositivo apenas estabelece que a justia do trabalho, na
falta de disposies legais ou contratuais, decidir aplicando a
jurisprudncia, a analogia, a equidade e outros princpios e normas
do direito. Contudo, na Constituio Federal e na legislao
infraconstitucional, h normas especficas que se disciplinam o
dever indenizao por dano moral e o valor respectivo, conforme
o disposto nos artigos 5, incisos V e X, do texto constitucional e
944 do Cdigo Civil. Assim, no h lacuna legal para a aplicao do
artigo 8 da CLT, dispositivo no violado pelo tribunal a quo. Por
outro lado, nenhum dos arestos colacionados estabelece o
pretendido dissenso de teses, pois no possui as particularidades
fticas registradas no acrdo regional, segundo a especificidade
exigida pela Smula n 296, item I, do TST. Recurso de revista no
conhecido. Indenizao por danos materiais. Determinao de que
41

o valor pago s filhas do trabalhador falecido seja revertido me

quando aquelas completarem 25 (vinte e cinco) anos ou se
casarem. No ocorrncia de julgamento extra petita. Artigo 460 do
CPC. As autoras pleitearam pensionamento mensal, no valor dos
ganhos do falecido, ou seja, de r$2.600,00 (dois mil e seiscentos
reais), at quando esse completaria 70 anos de idade. Com efeito,
estabelece o artigo 460 do cpc: defeso ao juiz proferir sentena, a
favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar
o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi
demandado. No caso, as autoras pleitearam indenizao pelos
prejuzos

sofridos

por

elas

em

relao

remunerao

do

trabalhador falecido, que era revertida em prol do sustento da

famlia. Na petio inicial, houve meno expressa do valor auferido
pelo falecido e pedido de indenizao correspondente, at a data
em que esse completaria setenta anos. Desse modo, verifica-se que
a nica limitao feita pelas autoras foi no tocante idade do
trabalhador

falecido,

no

em

relao

ao

percentual

da

indenizao ou idade delas. Na verdade, o julgador quem

limitou o recebimento da indenizao pelas filhas do falecido at
quando se casassem ou completassem vinte e cinco anos. No
entanto, isso no significa que a condenao ao pagamento da
indenizao pelos danos materiais ser reduzida quando ocorrer um
desses eventos, mas simplesmente que as filhas no recebero
mais a indenizao, que continua sendo devida pela recorrente, no
valor total arbitrado pelo julgador, em favor da viva, como
entendeu o regional, ao confirmar a sentena. Diante do exposto,
constata-se que no houve julgamento extra petita nem ofensa ao
artigo 460 do CPC. Recurso de revista no conhecido. ( TST - RR
59900-29.2005.5.05.0371; Segunda Turma; Rel. Min. Jos Roberto
Freire Pimenta; DEJT 09/11/2012; Pg. 836)
41

4 LEGITIMIDADE ATIVA SUCESSORA DO DE CUJUS

( CC, arts. 12 c/c art. 943 e CPC, art. 985 )

Salutar

que

evidenciemos,

desde

j,

consideraes acerca da propriedade do ajuizamento desta ao

indenizatria, em face de acidente de trabalho, pela esposa do
falecido empregado, maiormente quando a mesma figura no plo
ativo demandando em causa prpria.
Insta salientar que o dano moral, conquanto de
natureza personalssima, inato aos direitos da personalidade os
quais so intransmissveis e indisponveis, possui repercusso social
e proteo constitucional, e, sobretudo, expresso patrimonial, uma
vez que a forma usual de reparao a econmica, embora haja
outras espcies reparatrias. O fato de trabalhador ofendido ter
falecido, no exime o empregador ofensor de reparao pecuniria
de leso direito dignidade da pessoa humana, integridade fsica
ou psquica, honra, imagem, etc. A personalidade do de cujus
tambm objeto de direito, na medida que o direito de reclamar
perdas e danos do de cujus se transmite aos sucessores, a teor dos
arts. 12 e pargrafo nico e art. 943, todos da Legislao
Substantiva Civil, verbis:

CDIGO CIVIL

41

Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da

personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras
sanes previstas em lei.
Pargrafo nico. Em se tratando de morto, ter legitimao para
requerer

medida

prevista

neste

artigo

cnjuge

sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou colateral at

o quarto grau.
Art. 943. O direito de exigir reparao e a obrigao de prest la transmitem-se com a herana.

Consideremos as lies de Maria Helena

Diniz, quando, lecionando sobre o tema em vertente, professa que:
Os lesados indiretos pela morte de algum sero aqueles que, em
razo dela experimentarem um prejuzo distinto do que sofreu a
prpria vtima. Tero legitimao para requerer indenizao por
leso a direito da personalidade da pessoa falecida, o cnjuge
sobrevivente, o companheiro (Enunciado n. 275 do CJF da IV
Jornada de Direito Civil), qualquer parente em linha reta ou
colateral at o segundo grau (CC, art. 12, pargrafo nico).
(DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. 24 Ed. So
Paulo: Saraiva, 2010, p. 88)

Neste sentido:

41

ACIDENTE

DO

TRABALHO.

MORTE

DO

TRABALHADOR.

LEGITIMIDADE ATIVA. PEDIDO DE INDENIZAO POR DANOS

MORAIS.
inegvel a legitimidade ativa da me do trabalhador falecido para
postular indenizao por danos morais, em nome prprio, em razo
da dor e sofrimento ocasionados pela morte do ente querido. Tratase, na espcie, de dano reflexo ou em ricochete, assim definido
pela doutrina como os prejuzos sofridos, tanto na esfera moral
como de cunho patrimonial, pelas pessoas ligadas por relao de
proximidade vtima direta do ato ilcito. (TRT 3 R. - RO 7786.2012.5.03.0096; Rel. Juiz Conv. Convocado Vitor Salino de M.
Eca; DJEMG 21/09/2012; Pg. 131)

No sentido oposto tem caminhado firme a

jurisprudncia trabalhista, reconhecendo a ilegitimidade ativa do
esplio na postulao de danos morais em face de morte do
empregado:
ACIDENTE DE TRABALHO COM MORTE. REPARAO CIVIL.
DANO MORAL E PENSO VITALCIA. ESPLIO. ILEGITIMIDADE
ATIVA AD CAUSAM.
A aferio da legitimidade de parte ad causam decorre da anlise
abstrata das alegaes constantes da inicial. A partir dessa
premissa, h que se reconhecer de ofcio a ilegitimidade ativa do
esplio para pleitear reparao civil por dano moral e penso
vitalcia, decorrente de acidente de trabalho com morte do
empregado, pois tais direitos so de titularidade dos familiares que
se viram privados do convcio com o de cujus (dano moral) e
daqueles que dele dependiam economicamente (penso), e no da
universalidade de bens. Feito extinto, de ofcio, sem resoluo do
41

mrito, com lastro no art. 267, VI c/c art. 301, 4, do CPC. ( TRT
23 R. - RO 0000174-61.2012.5.23.0086; Segunda Turma; Rel
Des Beatriz Theodoro; DEJTMT 28/01/2013; Pg. 70)

ESPLIO. ILEGITIMIDADE ATIVA. DIREITO INDENIZAO

POR DANOS MORAIS E MATERIAIS CUJA TITULARIDADE
DOS HERDEIROS DO EMPREGADO FALECIDO.
direito pessoal dos herdeiros eventual indenizao por danos
morais e materiais, sofridos indiretamente por estes, em razo de
morte do trabalhador por acidente de trabalho. Trata-se de direito
no adquirido por herana, mas por interesse prprio, j que o
valor indenizatrio postulado sequer chegou a ser incorporado ao
conjunto patrimonial do de cujus, no englobando, portanto, a
herana a ser repartida. Nessa senda, no possui o esplio
legitimidade ativa para postular direito prprio dos herdeiros, haja
vista que, no se tratando de direitos de natureza hereditria,
inaplicvel ao caso as disposies contidas nos artigos 943 e 1784,
do Cdigo Civil. Sentena reformada, no particular. (RO 0000059
40.2012.5.18.0131. Relator: Ex. Mo Juiz Convocado LUCIANO
SANTANA CRISPIM. 2 Turma. Sesso de Julgamento do dia 12 de
setembro de 2012.) (TRT 18 R. - RO 22-34.2012.5.18.0221;
Terceira Turma; Rel. Des. Geraldo Rodrigues do Nascimento; DJEGO
27/11/2012; Pg. 182)

De outro bordo, agora tendo em conta as regras

processuais, haja vista que no houve abertura de inventrio para
apurar-se os eventuais bens do de cujus, da mesma forma
permanece inclume as esta mesma orientao supracitada, vez
que:
41

CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 985 - At que o inventariante preste o compromisso (art. 990,
pargrafo nico), continuar o esplio na posse do administrador
provisrio.

Assim, face inexistncia de inventrio aberto,

sem

que

haja

algum

compromissado

judicialmente

para

representar o esplio, legtima a atuao do administrador

provisrio, in casu a esposa do falecido.
A doutrina dos insignes Nelson Nery Jnior e
Rosa Maria de Andrade Nery esclarece que:
"Enquanto no partilhados os bens da herana o esplio que se
legitima como parte passiva e ativa para estar em juzo. Quem o
representa o inventariante (CPC 12 V). Antes da nomeao do
inventariante, o administrador provisrio que representa ativa e
passivamente o esplio (CPC 987). Depois do trnsito em julgado
da sentena de partilha (CPC 1.027), os herdeiros, exibindo o formal
de partilha, podem postular a habilitao em juzo, no lugar do
esplio." (In, Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao
Extravagante. 12 Ed. So Paulo: RT, 2012, p. 1.429).

Nesse sentido, o administrador provisrio

aquele que estiver na posse e administrao dos bens do de cujus,
o que, na hiptese dos autos, a cnjuge suprstite, como se
41

constata da certido de bito e de casamento acostadas a esta

pea prefacial. (doc. 01/02).
5 QUADRO FTICO

A Autora fora casada com o Fulano de tal no

perodo de 00/11/2222 at a data de 22/11/0000, data em que veio
a falecer, o que se constata pelas certides de casamento e bito
ora anexadas.(docs. 01/02)
Seu companheiro, acima citado, por cerca de
cinco anos trabalhou para a Requerida, tendo sua CTPS anotada
00/11/2222, onde foi admitido para exercer as funes de pedreiro,
percebendo uma quantia mensal de R$ 650,00(seiscentos e
cinquenta reais)

e, quando de seu falecimento, percebia uma

remunerao de R$ R$ 1.250,00( mil, duzentos e cinquenta reais)

mensalmente. (doc.04)
Ocorre que o de cujus, na data do fatdico
episdio, encontrava-se em uma obra da Requerida denominada
Riachuelo II, executando um servio de demolio. Estava o mesmo
no quinto andar do referido prdio, sem qualquer proteo de
andaimes, plataforma ou cinto de segurana. Ademais, resta
esclarecer

que

jamais

antes

houve

eventual

necessrio

treinamento e superviso dos riscos de acidentes ao obreiro, sendo

sobretudo este um dos motivos que o mesmo veio a cair ao solo,
sofrendo traumatismo craniano, seguido de morte, segundo
constata-se pelo laudo cadavrico aqui carreado. ( doc. 05)
41

Desta maneira, Excelncia, cabe R a inteira

responsabilidade civil pelo fato do bito do trabalhador citado,
ocorrido nas dependncias da mesma.
6 MRITO
6.1. Responsabilidade civil objetiva do empregador

Inicialmente mister se faz uma breve digresso

acerca da responsabilidade civil.
Com efeito, a responsabilidade civil se
constitui na aplicao de medidas que obriguem uma pessoa a
reparar um dano de carter patrimonial ou moral a terceiros,
causado em razo de ato seu ou de seu preposto, decorrente de
dispositivo legal ou de alguma coisa a ela pertencente. Ou seja, a
responsabilidade civil se d a partir da prtica de um ato ilcito,
mediante o nascimento da obrigao de indenizar, com o fito de
colocar a vtima ao estado quo ante. No cdigo substantivo vigente
a

responsabilidade civil,

encontrada

em

trs

dispositivos

principais, quais sejam; artigos 186, 187 e 927.

Por outro lado, a responsabilidade civil
pode deter natureza subjetiva ou objetiva.
Em apertada sntese, a natureza subjetiva
se verifica quando o dever de indenizar se originar face ao
comportamento do sujeito que causa danos a terceiros, por dolo ou
culpa, enquanto que, na responsabilidade objetiva, necessrio
41

somente a existncia do dano e o nexo de causalidade para emergir

a obrigao de indenizar, sendo sem relevncia a conduta culposa
ou no, do agente causador.
A responsabilidade objetiva, tambm
denominada de teoria do risco, no um instituto recente,
porquanto funda-se num princpio de eqidade, existente desde o
direito romano, calcado na premissa de que todo aquele que lucra
com uma determinada situao deve responder pelo risco ou pelas
desvantagens dela decorrentes.
Resta saber, por esse norte, que a doutrina
e

jurisprudncia

trabalhista

unnime

em

destacar

responsabilidade civil objetiva do Empregador, onde, neste pensar,

seguem as linhas de Francisco Antnio de Oliveira:
Como fundamento da responsabilidade civil, o legislador admite a
chamada teoria do risco como fundamento de responsabilidade
por dano causado. A teoria do risco traduz meio pe qual a pessoa,
cujo empreendimento coloca em riscos terceiros, seja obrigado a
indenizar. No h que se perquirir sobre a existncia ou no de
culpa. O prprio empreendimento levado a cabo pelo indivduo ou
pela empresa j tem contido no seu ncleo operacional o risco
contra todos. O nexo de causalidade e os riscos caminham juntos.
Nesse caso, no haver necessidade de provar-se a existncia de
culpa para dar suporte indenizao. (OLIVEIRA, Francisco
Antnio de. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: Ltr, 2011, p.
1.124)

41

Com esse mesmo enfoque, convm ressaltar o

magistrio de Jos Cairo Jnior:
Tratando-se de norma mais favorvel para o trabalhador, posto
que exclui o elemento subjetivo da responsabilidade civil, a regra
contida no Cdigo Civil teria preferncia na aplicao ao caso
concreto, em detrimento da norma constitucional que exige a culpa
ou dolo para reconhecer a responsabilidade civil do empregado em
caso de acidente do trabalho.
(...)
Adaptado relao empregatcia, conclui-se que o empregador
responde, objetivamente, pelos danos que causar, quando o
desenvolvimento normal de sua atividade implicar, por sua prpria
natureza, risco para os direitos do empregado. (CAIRO JNIOR,
Jos. O acidente de trabalho e a responsabilidade civil do
empregador. 5 Ed. So Paulo: Ltr, 2009, pp. 112-113)

Sem sombra de dvidas restou demonstrada a

existncia da culpa da R, bem como o nexo de causalidade, na
medida em que restou incontroverso que o de cujus

sofreu

acidente de trabalho no desempenho de suas funes, ou seja,

quando efetuava o demolio parcial do prdio supracitado, sem
utilizao de qualquer equipamento de segurana, vindo cair ao
solo, sofrendo traumatismo craniano, seguido de morte.

41

De outro lado, no h quem duvide, na

atualidade, do direito do trabalhador a um ambiente de trabalho
seguro e adequado, capaz de salvaguardar sua sade e segurana.
A Constituio Federal assegurou a todos, como
direito

fundamental,

um

meio

ambiente

ecologicamente

equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia

qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o
dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras
geraes (art. 225, CF). Ademais, ao dispor sobre o Sistema nico
de Sade - SUS, enfatizou ser de sua competncia a colaborao na
proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho (art.
200, VIII).
Importante, para a melhor exegese da Lei
Maior, essa insero do local de trabalho no conceito de meio
ambiente, confirmando que o meio ambiente do trabalho, seguro e
adequado,

integra

categoria

de

direito

fundamental

do

trabalhador.
Partindo de todas essas premissas, conclui-se
que do Estado e de toda sociedade, mas sobretudo do
empregador, o dever de proteger e preservar o meio ambiente de
trabalho, com a implementao de adequadas condies de sade,
higiene e segurana que possam, concretamente, assegurar ao
empregado sua dignidade plena, em consonncia com o desiderato
constitucional.

41

Ao dever de preservao do meio ambiente assim entendido, tambm, o meio ambiente do trabalho, por
expressa vontade do legislador constituinte - se contrape, toda
evidncia, a obrigao de reparao de danos, obrigao essa,
alis, contida de forma clara no 3 do art. 225 da CF.
Cumpre registrar, ainda, que a Lei n 6.938/81,
que dispe sobre a Poltica Nacional do Meio Ambiente, possui
disposio expressa acerca do dever de reparao de danos
independentemente da verificao de dolo ou culpa, como se
constata do texto legal, in verbis:
Art. 14 - Sem prejuzo das penalidades definidas pela legislao
federal, estadual e municipal, o no cumprimento das medidas
necessrias preservao ou correo dos inconvenientes e danos
causados pela degradao da qualidade ambiental sujeitar os
transgressores:
I - multa simples ou diria, nos valores correspondentes, no
mnimo, a 10 (dez) e, no mximo, a 1.000 (mil) Obrigaes
Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTNs, agravada em casos de
reincidncia especfica, conforme dispuser o regulamento, vedada a
sua cobrana pela Unio se j tiver sido aplicada pelo Estado,
Distrito Federal, Territrios ou pelos Municpios.
II - perda ou restrio de incentivos e benefcios fiscais
concedidos pelo Poder Pblico;
III - perda ou suspenso de participao em linhas de
financiamento em estabelecimentos oficiais de crdito;
IV - suspenso de sua atividade.
1 - Sem obstar a aplicao das penalidades previstas neste
artigo, o poluidor obrigado, independentemente da existncia de
41

culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente

e a terceiros, afetados por sua atividade. O Ministrio Pblico da
Unio e dos Estados ter legitimidade para propor ao de
responsabilidade civil e criminal, por danos causados ao meio
ambiente.

Outrossim, dentro do captulo de Segurana e

Medicina do Trabalho, o art. 157 da CLT prev expressamente,
dentre as obrigaes do empregador:
Art. 157- Cabe s empresas:
I cumprir e fazer cumprir as normas de segurana e medicina do
trabalho;
II instruir os empregados, atravs de ordens de servio, quanto s
precaues a tomar no sentido de evitar acidentes do trabalho ou
doenas ocupacionais;
(...)

Outrossim, no caput do art. 19 da Lei n

8.213/91, encontra-se o conceito de acidente de trabalho para fins
previdencirios, sendo que seus pargrafos 1 e 3 expressamente
se reportam empresa, acerca do assunto, com as seguintes
determinaes:
Art. 19, 1 - A empresa responsvel pela adoo e uso das
medidas coletivas e individuais de proteo e segurana da sade
do trabalhador;
(...)
41

 3 - dever da empresa prestar informaes pormenorizadas

sobre os riscos da operao a executar e do produto a manipular.

Vale salientar que os artigos 186 e 927 do

Cdigo Civil consagram a regra de que todo aquele que causa dano
a outrem obrigado a repar-lo.
Segundo o magistrio de LVARO VILLAA
AZEVEDO (in, Teoria Geral das Obrigaes. So Paulo: Atlas, 1999),
da responsabilidade aquiliana advm duas outras subespcies:
"a responsabilidade delitual ou por ato ilcito, que resulta da
existncia deste fora do contrato, baseada na idia de culpa, e a
responsabilidade sem culpa, fundada no risco".

Na primeira, portanto, deve-se aferir se o

causador do prejuzo agiu com dolo ou com culpa na prtica
danosa; j na segunda, verifica-se apenas o acontecimento de
determinado fato, previsto em lei, que enseje reparao, sem se
perquirir a concorrncia do elemento subjetivo ou psicolgico -
essa, como antes aludida, a teoria da responsabilidade objetiva,
fundada

no

risco

da

atividade

do

causador

do

dano,

independentemente da verificao do dolo ou da culpa .

Cumpre registrar que nos dias atuais pacfica
a responsabilizao objetiva ou seja, independentemente de dolo
ou culpa daquele que causa dano ao meio ambiente, de acordo
41

com os j citados 3 do art. 225 da CF e 1 do art. 14 da Lei n

6.931/81.
Com

efeito,

par

das

disposies

mencionadas, o pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil inclui o

risco da atividade do causador do dano nas hipteses de
responsabilizao objetiva:
Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de
culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade
normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua
natureza, risco para os direitos de outrem.

Assim,

alberga

Diploma

Civil

responsabilidade objetiva, que pressupe no o dolo ou a culpa,

mas to-somente a criao do risco , assim entendido, nas lies de
CAIO MRIO PEREIRA DA SILVA (in, Responsabilidade Civil. 10 Ed.
Rio de Janeiro: Forense, 2012, p. 381):
Todo aquele (pessoa fsica ou jurdica)

que empreende uma

atividade que, por si mesma, cria um risco para outrem, responde

pelas suas consequncias danos a terceiros. No haver cogitar se
houve um procedimento do comitente na escolha ou na vigilncia
do preposto, isto , faz-se abstrao da culpa in eligendo ou in
vigilando. No haver, tambm de indagar se o empregado
procedeu culposamente, para que o empregador responda pelos
danos que causa a terceiros.

41

Nesse trilhar, o empregador tem o dever de arcar

com as indenizaes decorrentes de acidente do trabalho, mesmo
se no comprovada sua culpa no evento , sendo suficiente a mera
criao do risco em virtude do exerccio de atividade econmica.

A jurisprudncia j se solidificou no sentido de que o

empregador que deixa de orientar o empregado sobre os corretos
procedimentos de segurana, no pode imputar ao empregado a
culpa concorrente.
Nesse passo, os seguintes julgados:
DESPEDIDA. Justa causa. Ocorrncia. Contradio. Soluo em
favor da deciso de primeira instncia. Havendo contradio entre
os

depoimentos

das

testemunhas,

bem

como

desta

prova

testemunhal em relao aos documentos dos autos, a resoluo da

causa, no segundo grau de jurisdio, deve ser resolvida a favor
das concluses da sentena de primeiro grau, pois o juiz da
instncia originria, por manter contato direto com as partes e as
testemunhas, podendo examinar reaes e extrair impresses que
a leitura fria da transcrio dos depoimentos normalmente no
revela, rene melhores condies para proferir o julgamento sobre
questes de fato que se apresentam controvertidas. Provimento
negado. Pedido indenizatrio. Acidente do trabalho. Condenao ao
pagamento de despesas mdicas do reclamante em virtude de
acidente do trabalho. Atividade laboral de risco. O trabalho com
mquinas geradoras de risco potencial de dano pessoa do
trabalhador enseja a responsabilidade civil objetiva do empregador,
41

na forma do art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil. Caso em que

o reclamante, ao desempenhar sua atividade de ajudante, sofreu
acidente de trabalho ao operar serra, o que causou a amputao de
um dedo e outras leses, justificando a aplicao espcie daquele
dispositivo legal. Ressarcimento das despesas mdicas que se julga
devido, tal como decidido em primeiro grau. Provimento negado.
Honorrios advocatcios. Caso em que indevidos. No mbito do
processo judicirio do trabalho, no suficiente a presena dos
pressupostos de concesso da gratuidade de Justia da Lei n
1.060/50

para

deferimento

dos

honorrios

advocatcios

assistenciais, devendo a parte, para esse fim, estar assistida por

sindicato de sua categoria profissional, conforme a previso da Lei
n 5.584/70. Recurso provido no ponto. ( TRT 4 R. - RO 000132874.2011.5.04.0411;

Stima

Turma;

Rel.

Des.

Flavio

Portinho

Sirangelo; Julg. 17/01/2013; DEJTRS 25/01/2013; Pg. 28)

ACIDENTE

DE

TRABALHO.

INDENIZAO.

RESPONSABILIDADE OBJETIVA.
O carter periclitante da funo exercida pelo autor, que laborava
em contato com equipamentos eltricos de alta tenso, tendo que
escalar postes para instalao ou manuteno de linhas telefnicas
prximas a cabos de energia, atrai a responsabilidade objetiva de
sua empregadora, por fora do que dispe o artigo 927 do CCB.
Assim, desnecessria a investigao acerca da existncia de culpa
ou dolo para fins de se deferir as indenizaes advindas do
acidente de trabalho sofrido. Honorrios periciais. Reduo do valor
fixado na origem. A fixao dos honorrios periciais encontra-se
dentro do poder discricionrio do julgador, na qual se leva em conta
no apenas a qualidade e complexidade do trabalho realizado, mas
tambm as despesas feitas com locomoo e impresso, alm,
41

claro, do zelo tcnico do profissional incumbido da sua confeco.

No tendo a reclamada logrado demonstrar a incorreo do valor
fixado na origem, no h falar em sua alterao. Horas extras. nus
da prova. Os cartes de ponto que demonstram horrios de entrada
e sada uniformes so invlidos como meio de prova, invertendo-se
o nus da prova, relativo s horas extras, que passa a ser do
empregador, prevalecendo a jornada da inicial se dele no se
desincumbir (item III da Smula n 338 do col. TST). Recurso da
reclamada

conhecido

desprovido.

Recurso

do

reclamante

conhecido e parcialmente provido. ( TRT 10 R. - RO 000153760.2010.5.10.0007; Rel. Des. Mrio Macedo Fernandes Caron;
DEJTDF 25/01/2013; Pg. 145)
INDENIZAO POR DANO MORAL E MATERIAL. ACIDENTE DE
TRABALHO.
PROVOCADO

MOTOCICLETA.
POR

ACIDENTE

TERCEIRO.

DE

TRNSITO

RESPONSABILIDADE

DA

EMPRESA.
Embora exista controvrsia na doutrina e na jurisprudncia com o
fim de afastar a responsabilidade do empregador, por fato de
terceiro, ainda que em atividade de risco, entendo no Direito do
Trabalho

de

prevalecer

responsabilidade

objetiva

do

empregador por conta da atividade econmica, conforme art. 2 da

CLT c/c art. 927, pargrafo nico, do CC, em conjuno com os
princpios que regem a relao jurdica trabalhista, da entender ser
devida a indenizao ao empregado. ACRDO: (TRT 11 R. - RO
0000129-64.2011.5.11.0009; Segunda Turma; Rel. Des. Lairto Jos
Veloso; DOJTAM 25/01/2013; Pg. 6)

Assim, temos que acertada a tese ora

discorrida nessa inicial, onde atribui-se culpa objetiva e exclusiva do
41

empregador, ora R, pois tinha a mesma a obrigao de proteger o

obreiro, maiormente em funo de clusula implcita do contrato de
trabalho.
6.2. Do dano moral

consabido que a moral um dos atribudos da

personalidade, tanto assim que Cristiano Chaves de Farias e
Nlson Rosenvald professam que:
Os direitos da personalidade so tendentes a assegurar a
integral proteo da pessoa humana, considerada em seus
mltiplos

aspectos

classificao

dos

(corpo,
direitos

alma
da

intelecto).

personalidade

Logo,
tem

a
de

corresponder projeo da tutela jurdica em todas as searas

em que atua o homem, considerados os seus mltiplos
aspectos biopsicolgicos.
J se observou que os direitos da personalidde tendem
afirmao da pelna integridade do seu titular. Enfim, da sua
dignidade.
Em sendo assim, a clssificao deve ter em conta os aspectos
fundamentais da personalidade que so: a integridade fsica
( direito vida, direito ao corpo, direito sade ou inteireza
corporal, direito ao cadver . . . ), a integridade intelectual
(direito autoria cientfica ou literria, liberdade religiosa e
de expresso, dentre outras manifestaes do intelecto) e a
integridade moral ou psquica (direito privacidade, ao nome,
imagem etc). (FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD,
Nlson. Curso de Direito Civil. 10 Ed. Salvador: JusPodvim,
2012, pp. 200-201)

41

Segundo Yussef Said Cahali caracteriza o

dano moral:
Parece mais razovel, assim, caracterizar o dano moral pelos
seus prprios elementos; portanto, como a privao ou
diminuio daqueles bens que tm um valor precpuo na vida
do homem e que so a paz, a tranquilidade de esprito, a
liberdade individual, a integridade individual, a integridade
fsica, a honra e demais sagrados afetos; classificando-se,
desse modo, em dano que afeta a parte social do patrimnio
moral (honra, reputao etc) e dano que molesta a parte
afetiva do patrimnio moral (dor, tristeza, saudade etc); dano
moral que provoca direta ou indiretamente dano patrimonial
(cicatriz deformante etc) e dano moral puro (dor, tristeza etc.).
(CAHALI, Yussef Said. Dano moral. 4 Ed. So Paulo: RT, 2011,
pp. 20-21)

Quanto ao valor da reparao, tocantemente ao

dano moral, assevera Caio Mrio da Silva Pereira, que:
Quando se cuida de reparar o dano moral, o fulcro do
conceito ressarcitrio acha-se deslocado para a convergncia
de duas foras: `carter punitivo` para que o causador do
dano, pelo fato da condenao, se veja castigado pela ofensa
que praticou; e o `carter compensatrio` para a vtima,
41

que receber uma soma que lhe proporcione prazeres como

contrapartida do mal sofrido. (PEREIRA, Caio Mrio da Silva
(atualizador Gustavo Tepedino). Responsabilidade Civil. 10 Ed.
Rio de Janeiro: GZ Ed, 2012, p. 78)
(destacamos)

Nesse mesmo compasso de entendimento,

leciona Arnaldo Rizzardo que:
No existe uma previso na lei sobre a quantia a ser ficada ou
arbitrada. No entanto, consolidaram-se alguns critrios.
Domina a teoria do duplo carter da repao, que se
estabelece na finalidade da digna compensao pelo mal
sofrido e de uma correta punio do causador do ato. Devem
preponderar, ainda, as situaes especiais que envolvem o
caso, e assim a gravidade do dano, a intensidade da culpa, a
posio

social

das

partes,

condio

econmica

dos

envolvidos, a vida pregressa da pessoa que tem o ttulo

protestado ou o nome negativado. (RIZZARDO, Arnaldo.
Responsabilidade Civil. 4 Ed. Rio de Janeiro, Forense, 2009, p.
261)
A moral individual est relacionada honra, ao
nome, boa-fama, auto-estima e ao apreo, sendo que o dano
moral resulta de ato ilcito que atinge o patrimnio do indivduo,
ferindo sua honra, decoro, crenas polticas e religiosas, paz

41

interior, bom nome e liberdade, originando sofrimento psquico,

fsico ou moral.
Vejamos, tambm, as acertadas lies de
SEBASTIO GERALDO

DE

OLIVEIRA (in, Indenizaes por

Acidente do Trabalho ou Doena Ocupacional, So Paulo: LTr, 2005,

p. 120):
Para a condenao compensatria do dano moral dispensvel a
produo de prova das repercusses que o acidente do trabalho
causou; basta o mero implemento do ato ilcito para criar a
presuno dos efeitos negativos na rbita subjetiva do acidentado.
Enfatiza Carlos Alberto Bittar que no se cogita, em verdade, pela
melhor

tcnica,

em

prova

de

dor,

ou

de

aflio,

ou

de

constrangimento, porque so fenmenos nsitos na alma humana

como reaes naturais a agresses do meio social. Dispensam,
pois, comprovao, bastando, no caso concreto, a demonstrao do
resultado

lesivo

conexo

com

fato

causador,

para

responsabilizao do agente.

De outro bordo, vale ressaltar que as aes

fundadas na responsabilidade civil podem ser divididas em trs
subespcies:
a) as aes que postulam indenizao pelo dano sofrido pelo
prprio empregado;
b) aes que postulam indenizao sofrida pessoalmente
pelos sucessores ou outras pessoas vinculadas vtima do
41

acidente de trabalho, no que se convencionou denominar dano

por ricochete, indireto ou reflexo;
c) aes movida pela vtima ou pelo empregador contra o
empregado que ao agir com culpa causou o prejuzo .
Assim, possvel reclamar, como na hiptese
em estudo, o dano em ricochete, j que o infortnio ocorrido com o
de cujus, proporcionou dano moral em cada um dos entes queridos,
que daria a cada um deles o direito de postular, em seu prprio
nome, um dano a sua personalidade, o que ora se faz em nome de
sua companheira.
No que tange ao arbitramento da condenao,
mister registrar que essa deve ter um contedo didtico, visando
tanto compensar a vtima pelo dano - sem, contudo, enriquec-la quanto punir o infrator, sem arruin-lo.
Nesse sentido, doutrina e jurisprudncia vm se
posicionando de forma anloga prelecionada pelo insigne R.
LIMONGI FRANA, que, em artigo intitulado Reparao do Dano
Moral (publicado na RT-631, de maio de 1988, p. 33), assim
condensa o pensamento de mestres da importncia de MACI,
GIORGI, GABBA, MELLO DA SILVA, OROZIMBO NONATO e AGUIAR
DIAS:
"a) Se o dinheiro no paga, de modo especfico, o "preo" da dor,
sem dvida enseja ao lesado sensaes capazes de amenizar as
agruras resultantes do dano no econmico.
41

b) No h exata eqipolncia nem mesmo no terreno dos danos

exclusivamente

econmicos.

incidncia

do

mesmo

bice,

tratando-se de danos morais, no constituiria impedimento

indenizao.
c) A alegria da mesma natureza transcendente da tristeza.
"Seriam ambas (...) valores da mesma essncia e que, por isso
mesmo, poderiam ser compensados ou neutralizados, sem maiores
complexidades."
d) No se trataria de restaurar os bens lesados do ofendido, mas
sim di fare nacere in lui una nuova sorgente de felicit e de
denessere,

capace

de

alleviare

le

consequenze

del

dolore

ingiustamente provate."

O valor da indenizao pelo dano moral no se

configura um montante tarifado legalmente. A melhor doutrina
reconhece que o sistema adotado pela legislao ptria o sistema
aberto, no qual o rgo Julgador pode levar em considerao
elementos essenciais, tais como as condies econmicas e sociais
das partes, a gravidade da leso e sua repercusso e as
circunstncias fticas, como o tempo de servio prestado ao
reclamado e o valor do salrio percebido. Assim, a importncia
pecuniria deve ser capaz de produzir-lhe um estado tal de
neutralizao do sofrimento impingido, de forma a "compensar a
sensao de dor" experimentada e representar uma satisfao,
igualmente moral.
Anote-se, por oportuno que no se pode olvidar
que a presente ao, nos dias atuais, no se restringe a ser apenas
41

compensatria; vai mais alm, verdadeiramente sancionatria, na

medida em que o valor fixado a ttulo de indenizao reveste-se de
pena civil.
Dessarte,

diante

dos

argumentos

antes

verificados, indenizao pecuniria no valor de R$ 300.000,00

(trezentos mil reais), alm de lucros cessantes (onde ser
demonstrada nos autos a dependncia financeira da Autora frente
ao de cujus).
6.3. DANO MATERIAL

6.3.1. DANOS EMERGENTES

Devida, tambm, a condenao da R em reparao

de danos materiais, na ordem dos danos emergentes.
Segundo enfatizado pela Legislao Substantiva
Civil:
Art. 948 - No caso de homicdio, a indenizao consiste, sem excluir
outras reparaes:
I - no pagamento das despesas com o tratamento da vtima, seu
funeral e o luto da famlia;
II - na prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os devia,
levando-se em conta a durao provvel da vida da vtima.

41

Nesse compasso, a R dever ser condenada a

ressarcir todas as despesas experimentadas com o funeral, jazigo e
luto da famlia, a ser apurado em liquidao de sentena.
6.3.2. LUCROS CESSANTES

Urge

transcrever,

inicialmente,

as

lies

de

Francisco Ferreira Jorge Neto e Jouberto de Quadros Pessoa

Cavalcante, quando, professando acerca do danos materiais
advindos do fato morte, maiormente quanto ao limite de data para
o pensionamento pelo ofensor:
A fixao da penso corresponde ao lucro cessante na fixao do
quantum devido pela reparao do ato ilcito. O valor da prestao
ser atribudo a quem dependia, em tempo de vida, da vtima,
devendo ser pago em at a idade que o falecido normalmente
viveria. As parcelas so mensais e no de uma s vez. A
jurisprudncia, no caso de morte, tem fixado a penso at a idade
de 65 anos. Outros entendimentos jurisprudenciais, com base na
data limite da aposentadoria compulsria, tm fixado a penso em
at 70 anos. (JORGE NETO, Francisco Ferreira. Direito do Trabalho.
6 Ed. So Paulo: Atlas, 2012, p. 945)

Nesse contexto, como bem salientado pela doutrina

supra evidenciada, h divergncia nos Tribunais acerca da data
limite para pagamento da penso, em casos de acidentes como
morte.

41

Todavia, maiormente em face dos novos indicativos

de sobrevida do brasileiro fornecidos pelo IBGE, os Tribunais
passaram a definir como termo at 70 anos de idade.
Vejamos, a propsito, o seguinte aresto:
RESPONSABILIDADE CIVIL SUBJETIVA. DOENA AGRAVADA
PELO LABOR ASSOCIADA A ALTERAES DEGENERATIVAS DA
COLUNA. CONCAUSA. CULPA COMPROVADA. PARA FINS DE
RESPONSABILIZAO

CIVIL

SUBJETIVA

DEVE

ESTAR

PROVADA A CULPA DO AGENTE, QUE PRESSUPE A PRTICA

DE ATO COMISSIVO/OMISSIVO QUE IMPORTE VIOLAO AO
DIREITO ALHEIO, A EXISTNCIA DE DANO E O NEXO DE
CAUSALIDADE CAPAZ DE ESTABELECER O LIAME ENTRE O
ATO CULPVEL E O PREJUZO CAUSADO. ASSIM, EMBORA A
DOENA NO TENHA SE ORIGINADO DO TRABALHO, MAS
ESTE CONTRIBUIU PARA SEU AGRAVAMENTO, EM FACE DOS
SERVIOS INCOMPATVEIS COM A LIMITAO FSICA DO
OBREIRO,

INCORREU

EM

CONCAUSA

RECORRENTE,

DEVENDO SER RESPONSABILIZADA CIVILMENTE PELO DANO.

NEGA-SE PROVIMENTO NO PARTICULAR. ' DANO MATERIAL.
INCLUSO EM FOLHA DE PAGAMENTO. DEFERIDA. TERMO
INICIAL E FINAL DO PENSIONAMENTO.
1. A constituio de capital, garantidora do atual deferimento da
penso mensal, h que ser substituda pela incluso em folha de
pagamento previsto no 2 do art. 475 - Q do CPC, em razo do
vigor econmico da r.
2. A penso tem como termo inicial a data do acidente. O
termo final, por sua vez, fixado de acordo com a
expectativa de vida que, segundo dados do instituto
41

brasileiro de geografia e estatstica publicados em 2009,

para o estado de mato grosso 73,4 anos. Assim, mantmse a sentena que fixou em 75 anos de idade, cessando
antes se sobrevier a morte do recorrido . Recurso ordinrio da
r ao qual se d parcial provimento. 'dano moral. Indenizao.
Valor. Reduo. Para sopesar o valor da indenizao por danos
morais, h que se levar em considerao que a doena no se
originou do trabalho desenvolvido pelo recorrido, tendo este atuado
penas como concausa para o agravamento. Considera-se, tambm,
ter restado provado o fato de a recorrente ter fornecido epis;
palestras sobre segurana do trabalho, forma de carregamento de
peso e levantamento de caixas; treinamentos acerca preveno de
acidente de trabalho na contratao do empregado e no decorrer
do contrato; havia ginstica laboral e descansos alm do intervalo
intrajornada, bem como que o posto de trabalho era aparelhado
com

carrinhos

outros

equipamentos

para

manuseio

das

mercadorias e o peso das caixas era bem inferior ao estabelecido

no art. 198 da CLT. Assim, impende reduzir o valor da indenizao a
ttulo de danos morais para o corresponde a cinco vezes o salrio
do recorrido, importncia que entendo ser razovel a reparar o
dano moral e atender ao carter pedaggico da medida. D-se
provimento neste aspecto. ' 'doena equiparada a acidente de
trabalho. Estabilidade provisria. Decorrido o prazo da estabilidade
provisria, impossvel a reintegrao, devendo ser convertido o
direito de manuteno no emprego em indenizao pecuniria,
estando, pois, correta a sentena. Nega-se provimento neste tpico.
' 'honorrios sucumbenciais. Nas lides decorrentes de relao de
emprego,

deferimento

de

honorrios

advocatcios

est

condicionado ao preenchimento dos requisitos previstos na Lei n.

5.584/70, consoante o entendimento cristalizado nas Smulas ns
219 e 329 do Colendo TST. No se aplica s relaes de emprego a
41

condenao em honorrios advocatcios decorrentes de mera

sucumbncia. Recurso ao qual se d provimento no particular.
Recurso ao qual se d parcial provimento. ' ( TRT 23 R. - RO
00030.2009.004.23.00-2; Segunda Turma; Rel Juza Conv. Roseli
Daraia; DEJTMT 08/11/2010; Pg. 44)

O Superior Tribunal de Justia, tambm, tem

delimitado julgados com esta mesma impresso:
ADMINISTRATIVO.

CIVIL.

RESPONSABILIDADE

CIVIL

DO

ESTADO. AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E

MATERIAIS. PRESCRIO. NO INCIDNCIA. QUANTUM DOS
DANOS MORAIS. SMULA N 7/STJ. JUROS MORATRIOS. MP
2180/35-01. PENSO. TERMO AD QUEM. DATA EM QUE O DE
CUJUS COMPLETARIA 70 ANOS.
1. Trata-se na origem de Ao Condenatria contra o Estado da
Paraba,

em

recorrentes,

razo
em

do

1984,

assassinato
por

do

policiais

esposo/pai
militares,

dos

ora

condenados

penalmente.
2. A sentena de 1 grau julgou a demanda parcialmente
procedente, estabelecendo indenizao por danos morais, penso
alimentcia mensal e danos materiais a partir de 1999 (o perodo
anterior estaria prescrito), acrescidos de correo monetria e juros
de mora. O acrdo deu provimento parcial apelao dos
particulares apenas para reconhecer a incidncia de juros de mora
a partir dos cinco anos anteriores ao ajuizamento da ao.
3. Os recorrentes pretendem ver afastada a prescrio em relao a
uma das partes; majorar os danos morais; retroceder a incidncia
de juros data do evento; modificar seu percentual; e estender a
penso at a data da atual expectativa de vida do brasileiro.
41

4. Nos termos da jurisprudncia pacfica do STJ, o termo inicial da

prescrio, em ao de indenizao por ilcito penal praticado por
agente do Estado, o trnsito em julgado da Ao Penal
condenatria. Se houve o reconhecimento da eficcia interruptiva
da prescrio promovida pela Ao Penal, no se pode mitig-la de
modo a permitir a propositura da ao indenizatria, mas obstar o
pedido de penso relativa a perodo posterior Ao Penal.
5. A sentena, em captulo no reformado, fixou a condenao no
valor de R$200.000,00 em favor da viva e R$100.000,00 para
cada filho. A partir dessas premissas, a verificao da razoabilidade
do quantum indenizatrio esbarra no bice da Smula n 7/STJ.
Precedentes do STJ.
6. Os juros moratrios sobre as condenaes contra a Fazenda
Pblica, nas demandas judiciais propostas aps a edio da Medida
Provisria n 2.180-35/2001, devem incidir no percentual de 6% ao
ano, mesmo que se trate de penses ou de parcelas de natureza
alimentar. A orientao foi reafirmada pela Terceira Seo do STJ no
julgamento do RESP 1.086.944/SP, sob o rito dos recursos
repetitivos (art. 543 - C do CPC).
7. O critrio para determinar o termo final da penso devida viva
a expectativa de vida do falecido. Ela no indicador estanque,
pois calculado tendo em conta, alm dos nascimentos e bitos, o
acesso sade, educao, cultura e ao lazer, bem como a
violncia, a criminalidade, a poluio e a situao econmica do
lugar em questo.
8. Qualquer que seja o critrio adotado para a aferio da
expectativa de vida, na hiptese de dvida o juiz deve solucion-la
da maneira mais favorvel vtima e seus sucessores.
9. A idade de 65 anos, como termo final para pagamento de penso
indenizatria, no absoluta, sendo cabvel o estabelecimento de
outro limite, conforme o caso concreto. Precedentes do STJ.

41

10. possvel a utilizao dos dados estatsticos divulgados

pela Previdncia Social, com base nas informaes do IBGE,
no tocante ao clculo de sobrevida da populao mdia
brasileira.

Em

homenagem

alterao

gradativa

prospectiva da jurisprudncia, bem como aos precedentes

referidos pelos recorrentes, o termo ad quem para o
pensionamento deve ser a data em que o de cujus
completaria 70 anos.
11.

Recurso

Especial

parcialmente

provido

para

afastar

prescrio, fixar o termo a quo dos juros incidentes sobre a parcela

pretendida a partir do evento danoso e estabelecer como termo ad
quem para o pensionamento a data em que o de cujus
completaria 70 anos. (STJ - REsp 1.244.979; Proc. 2011/00652375;

PB;

Segunda

Turma;

Rel.

Min.

Herman

Benjamin;

Julg.

10/05/2011; DJE 20/05/2011)

Importante gizar, de logo, nada h que se

decotar do pensionamento em razo da penso por morte ora paga
pelo INSS, argumentos estes frequentes nos Tribunais. Tal fato no
impede e nem se compensa o recebimento de penso mensal
vitalcia, porque os fatos ou as causas jurdicas de um e de
outro so distintas.
Assim, tem-se que a penso por morte paga
pelo INSS decorre do seguro social financiado pelo de cujus, pela
empresa e por toda a sociedade, em face do seu carter solidrio
e compulsrio (art. 194-V, da Constituio Federal).

41

Por outro ngulo, o pleito indenizatrio em

estudo enfoca uma natureza

indenizatria,

em razo da a

atividade de risco e ilcita desenvolvida pela Promovida.

A propsito, enfrentando debate semelhante, o
Egrgio Tribunal Superior do Trabalho decidiu que:
AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA DA
RECLAMADA.
Acidente de trabalho. bito do empregado. Culpa da reclamada. No
caso, o acidente ocorreu no estacionamento da empresa de nibus
reclamada quando outro empregado, ao manobrar um nibus para
a vaga, atingiu o reclamante, tambm manobrista, que veio a bito.
Ficou evidenciada a conduta culposa da reclamada, uma vez que
antes deste acidente a reclamada no tinha um programa de
preveno de riscos e acidente oriunda

da

atividade

de risco

executada pela r e da sua conduta ilcita. Logo, ante as, no havia

instrues aos empregados sobre os riscos de sua atividade, no
eram fornecidos equipamentos de proteo individual do tipo
coletes

refletores

local

de

manobra

dos

nibus

era

precariamente iluminado. A conjuno desses fatores contribuiu de

forma decisiva para a ocorrncia desse grave infortnio, visto que a
ausncia

de

orientao

aos

empregados

sobre

normas

de

segurana do trabalho possibilitaram que o reclamante, que era

novato na empresa, fizesse uso de fones de ouvido durante a
jornada de trabalho. Caracterizada a culpa da reclamada no
acidente fatal, no h falar em culpa exclusiva da vtima ou culpa
concorrente. Indenizao por danos materiais. Compensao com
benefcio previdencirio.

indenizao

por

ato ilcito

decorre da responsabilidade civil e o autor do dano dever

41

responder integralmente por ela. O benefcio previdencirio

pago porque o empregado contribuiu mensalmente para a
previdncia na expectativa de que, na ocorrncia de um
risco coberto pelo seguro social, no ficar sem os meios
indispensveis de sobrevivncia. Assim, a excluso ou
deduo do valor da indenizao por danos materiais pelo
benefcio previdencirio transfere ao de cujus, que no
concorreu para o ato ilcito, o nus de arcar com parte da
indenizao que devida aos seus familiares, o que no
pode ser aceito. Dessa forma, no possvel excluir ou
diminuir o valor da indenizao por danos materiais, porque
a famlia do de cujus percebe benefcio previdencirio ante
as

finalidades

distintas,

indenizao

tem

natureza

reparatria e a previdncia tem carter securitrio . Valor da

indenizao por danos morais. Diminuio. O exame deste tema
restou prejudicado em razo do conhecimento e provimento do
recurso de revista do reclamante para majorar o valor da
indenizao

por

danos

morais

para

trezentos

mil

reais

(300.000,00). Agravo de instrumento a que se nega provimento.

Agravo de instrumento em recurso de revista do reclamante.
Indenizao por danos morais. bito do empregado. Fixao do
quantum indenizatrio. Possvel violao do artigo 5, V, da
Constituio

Federal.

Agravo

de

instrumento

provido

para

determinar o processamento do recurso de revista. Recurso de

revista do reclamante. Indenizao por danos morais. bito do
empregado. Fixao do quantum indenizatrio. Violao do artigo
5, V, da Constituio Federal. Em verdade, no h como reparar o
sofrimento pela perda de um ente querido, no caso, um chefe de
famlia, que deixara dois filhos e uma viva deriva. Nesse esteio,
a indenizao servir, apenas, para amenizar o sofrimento da viva
e dos filhos, que de uma hora para outra foram surpreendidos pela
41

morte de quem os sustentava. Considerando o bem infligido - A

vida - Constato que o TRT no atuou dentro da razoabilidade, e
considero mdico o arbitramento. No h como reparar o
sofrimento pela perda do arrimo de famlia. Nesse esteio, a
indenizao servir, apenas, para amenizar o sofrimento dos
dependentes do trabalhador. Considerando a gravidade do dano
(bito de um chefe de famlia), a expectativa de sobrevida da
vtima e as condies econmicas das partes, dou provimento
revista para majorar o valor da indenizao por danos morais.
Recurso de revista conhecido e provido para majorar o valor da
condenao. Honorrios advocatcios. Ao ajuizada na justia do
trabalho. A reclamao foi ajuizada na justia do trabalho na qual
predomina o jus postulandi. Assim, o deferimento dos honorrios
advocatcios est condicionado ao preenchimento dos requisitos
previstos na Lei n 5.584/70. Logo, no existindo a assistncia
sindical ao reclamante, indevido o pagamento de honorrios
advocatcios. Recurso de revista no conhecido. Concluso: Recurso
de revista parcialmente conhecido e provido. (TST - ARR 62214.2010.5.08.0121; Terceira Turma; Rel. Min. Horcio Raymundo de
Senna Pires; DEJT 11/05/2012; Pg. 635)

Urge asseverar, mais, que a Autora era casada

com o de cujus h 7 anos. No tinham filhos e, outrossim, que
falecido era o nico que contribua com os proventos do lar (chefe
de famlia).
Por esse norte, compete a R pagar indenizao
mensal (pensionamento) equivalente a 2/3 do salrio do de cujus, o
qual, na data do bito era de R$ 1.250,00 (mil duzentos e cinquenta
41

reais), at a data que completaria 70 anos de idade ( idade de

aposentadoria compulsria).
De outro importe, a condenao em espcie
dever abranger o 13 salrio.
Acrescente-se que o valor do pensionamento
dever ser reajustado de acordo com aumentos auferidos pela
categoria de trabalho da qual o de cujus fazia parte, no caso
Sindicato Xista da Construo Civil.
7 HONORRIOS ADVOCATCIOS

Tratando-se de ao indenizatria, de cunho

civil e no trabalhista stricto sensu, h de ser observada, quanto
verba honorria advocatcia de sucumbncia, a Instruo Normativa
n. 27/2005 do TST, em especial os ditames de seu art. 5, que
assim preceitua:
Art. 5 - Exceto nas lides decorrentes da relao de emprego, os honorrios
advocatcios so devidos pela mera sucumbncia.

Neste sentido:
EMBARGOS

DE

DECLARAO.

NECESSIDADE

DE

ESCLARECIMENTOS.
No obstante inexistir contradio no julgado, apontada pela parte
embargante,

necessrios

so

esclarecimentos

quanto

aos

honorrios advocatcios, para explicitar que so devidos apenas em

41

decorrncia da indenizao por danos morais deferida, por fora da

Instruo Normativa 27/2005 do TST. (TRT 17 R. -ED 7780083.2011.5.17.0014; Rel. Des. Marcello Maciel Mancilha; DOES
30/01/2013; Pg. 127)

HONORRIOS

ADVOCATCIOS.

LIDE

NO

EMPREGATCIA.

PERCENTUAL APLICVEL.
Considerando que a lide versa sobre cobrana de contribuio
sindical, de competncia desta especializada (CR, art. 114, III), os
honorrios advocatcios so devidos pela mera sucumbncia,
conforme disposto no art. 5 da Instruo Normativa TST n
27/2005. Da porque, no se tratando de relao de emprego, os
honorrios so disciplinados pelo cdigo de processo civil, em seu
art. 20, devendo ser arbitrados entre 10% e 20% do valor lquido da
condenao, na forma da OJ 348 da SBDI-1/TST. ( TRT 3 R. - RO
783-04.2012.5.03.0053; Rel Des Camilla G. Pereira Zeidler; DJEMG
28/01/2013; Pg. 49)

HONORRIOS ADVOCATCIOS SUCUMBENCIAIS. INSTRUO

NORMATIVA N 27/2005 DO TST.
Nas causas no decorrentes de relao jurdica empregatcia, devese reconhecer a aplicao da hiptese disciplinada no art. 5 da
Instruo Normativa n. 27/2005 do TST, que aduz exceto nas lides
decorrentes da relao de emprego, os honorrios advocatcios so
devidos pela mera sucumbncia. Dessa forma, no restando
caracterizada a relao empregatcia, impende reformar a sentena
para condenar a R ao pagamento de honorrios advocatcios de
sucumbncia no percentual de 20% (vinte por cento) sobre o valor
da condenao, consoante o art. 20, 3 do CPC. Recurso a que se
41

d provimento. (TRT 23 R. - RO 0000930-19.2012.5.23.0006;

Segunda Turma; Rel Des Maria Berenice; DEJTMT 28/01/2013; Pg.
87)
8PEDIDOS e requerimentos

Diante do que foi exposto, a Autora pleiteia:

a) Seja a R notificada para comparecer audincia
inaugural e, querendo, apresentar sua defesa, sob pena
de revelia e confisso quanto matria ftica estipulada
nessa inaugural;
b) requer a condenao da Promovida a pagar, a ttulo de
danos

morais

(ricochete),

quantia

de

R$

300.000,00(trezentos mil reais), valor este compatvel

com o grau de culpa, a leso provocada e a situao
econmica de ambas as partes envoltas nesta pendenga
judicial e;
c) tambm conden-la a indenizar a Autora em lucros
cessantes(CC, art. 948, inc. II), com a prestao de
alimentos

mensais,

correspondentes

2/3

dos

vencimentos que o de cujus recebia poca do acidente,

devidamente

corrigido,

inclusive

abrangendo

gratificao natalina, tendo como termo a data que o

mesmo completaria setenta anos de idade. Pede, mais,
que a penso seja reajustada de acordo com os aumentos
advindos da categoria laboral do de cujus;
41

d) condenar a R em custas e honorrios advocatcios,

estes arbitrados em 20%(vinte por cento) sobre o valor da
condenao.
Protesta provar o alegado por todos os meios
de provas admitidos, nomeadamente pela produo de prova oral
em audincia, alm de percia e juntada posterior de documentos.
Por fim, o patrono da Reclamante, sob a gide
do art. 730 da CLT c/c art. 365, inc. IV, do CPC, declara como
autnticos todos os documentos imersos com esta inaugural,
destacando, mais, que a presente pea processual acompanhada
de duas (2) vias de igual teor e forma.
D-se

causa

valor

de

R$

300.000,00(trezentos mil reais).

Respeitosamente, pede deferimento.
Curitiba (PR), 00 de janeiro de 0000.

Beltrano de tal

Advogado OAB(PR) 112233

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