1.

TITULO
EJECUCIN DEL CODIGO PENAL EN EL TRATAMIENTO DE LOS DELITOS
DE NARCOTRFICO Y HOMICIDIO
2. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
2.1. PROBLEMA PRINCIPAL
2.2. SUB PROBLEMAS
2.3. ALCANCES Y LIMITACIONES
3. OBJETIVOS
3.1.- OBJETIVO ESPECFICOS
4.- JUSTIFICACIN O RELEVANCIA DE LA INVESTIGACIN
5. MARCO TERICO
5.1. Caractersticas
5.1.1. Se ubica en el mundo real
5.1.2. Tiene como fundamento la libertad
5.1.3. Necesita de la participacin de la colectividad
5.1.4. Hace parte de un Estado de Derecho
2

ANLISIS SOCIOCULTURAL DEL FENMENO DEL NARCOTRFICO

5.2.1. Definicin de Narcotrfico

3

Soluciones que se le han dado al problema del narcotrfico a travs

de la historia

5.3.1. Legalizacin
5.3.1.1. Concepto de la ONU
5.3.1.2. Opinin de la OEA
5.3.2. Dosis personal
4

Desarrollo histrico del narcotrfico en el Per

Pequeo Problema Regional 1970s

Infiltracin del narcotrfico en distintos sectores de la sociedad

5.4.2.1. El surgimiento de la relacin paramilitarismo-narcotrfico.

5.4.3. Poltica Criminal de Represin

5.5 Apreciacin psico-social y tratamiento jurdico-penal del trfico ilcito

de drogas
5.5.1. La apreciacin psico-social
5.5.2. El tratamiento Juridico-penal
6. HIPOTESIS
7. METODOLOGIA
8. VARIABLES
CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES
1) Reformular el tipo bsico
2) Reformular las circunstancias de modificacin de sanciones
3) Reducir los tipos legales autnomos
4) Eliminar las normas innecesarias
5) Reducir la sobrecriminalizacin
BIBLIOGRAFA

1. TITULO
EJECUCIN DEL CODIGO PENAL EN EL TRATAMIENTO DE LOS DELITOS
DE NARCOTRFICO Y HOMICIDIO

2. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

La lucha por encontrar una solucin dentro del sistema penal a un problema
como el trfico de estupefacientes que cada da tiene ms incidencia en la vida
del pas, pues est asociado a otros delitos como es homicidios, ha hecho que
se tomen diferentes medidas dentro de la poltica criminal, que ms que buscar
tomar decisiones justas han hecho que la eficacia del sistema prime sobre
principios mnimos del derecho penal como la bsqueda de legitimidad
En estas condiciones se convierte en una amenaza para la sociedad, puesto
que cada da el sistema es ms represivo con la conducta de los seres
humanos, lo que genera problemas muy difciles de solucionar. Con el presente
trabajo se busca ahondar en este problema y mostrar que en materia de
poltica criminal el eficientismo penal no es la solucin ms viable para acabar
con el delito de trfico de estupefacientes.

2.1. PROBLEMA PRINCIPAL

La eficiencia penal debe primar sobre el estado de derecho para acabar con
el narcotrfico y los homicidios asociados a este flagelo?
2.2. SUB PROBLEMAS
La represin es la solucin?
En estos casos el aplicable el cdigo de ejecucin penal?
2.3. ALCANCES Y LIMITACIONES
Para llevar a cabo el desarrollo de este trabajo, se tiene que analizar la
legislacin ms trascendente relativa al trfico de estupefacientes comprendida
entre 1978 a 1997, a travs de doctrina relacionada con el tema, analizando
cada uno de los gobiernos de ese tiempo y mirando los aspectos ms
relevantes que puedan tener incidencia en la sociedad peruana.

3. OBJETIVOS
Estudiar la evolucin histrica que ha tenido la poltica criminal en el Per frente
al surgimiento del narcotrfico, en el periodo comprendido entre 1978 a 1997,
etapa en la cual se presentaron grandes cambios en el contexto social que dio
origen a una transformacin sustancial en materia penal.
3.1.- OBJETIVO ESPECFICOS
1. Analizar qu variacin tuvieron las penas en las distintas reformas que
se hicieron en materia de lucha contra el trfico de estupefacientes.
2.

Determinar cul fue el comportamiento de cada gobierno, en lo relativo a

las reformas sobre poltica criminal que se hicieron en cada uno de los periodos
a estudiar.

3.

Observar cules fueron las consecuencias generales que tuvo en la

sociedad peruana, a raz de las reformas que se hicieron sobre la lucha contra
el trfico de estupefacientes en ese periodo.
4.- JUSTIFICACIN O RELEVANCIA DE LA INVESTIGACIN
Desde dcadas atrs, para nadie ha sido un secreto que el trfico de
estupefacientes ha sido un negocio que se ha convertido en un flagelo que
ataca constantemente las estructuras que componen la sociedad, internndose
en los mbitos de la poltica, la economa y todo lo referente al desarrollo de los
individuos.
A medida que la sociedad ha venido evolucionando, el delito de trfico de
estupefacientes a su vez, ha mutado en diferentes actores y se ha extendido en
tales proporciones que en sus inicios habran sido inimaginables, pero es por
esta misma razn que la legislacin se ha visto obligada a mirar la realidad del
contexto y tomar las acciones necesarias para exterminar este problema
haciendo as profundos cambios en la poltica criminal, con la firme intencin de
convertirse en un instrumento eficaz en la lucha contra este flagelo.
Este trabajo busca a partir de una perspectiva acadmica la comprensin

histrica; pues a medida que el trfico de estupefacientes ha ido creciendo, la

legislacin en el pas ha tenido que actuar de urgencia, buscando la
cooperacin de otros pases e introduciendo nuevos elementos para combatir
este delito que ha desestabilizado de manera contundente a nuestra sociedad.

5. MARCO TERICO

Interrogarse el tema de lo criminal desde la poltica, significa que existe una

relacin con el poder, esto es, la capacidad de definir dentro del orden social y,
por tanto, de dirigir y organizar. Es por esto que en ese sentido, Estado y
poltica criminal aparecen ligadas; aunque es evidente que puede haber
muchas polticas criminales dentro de un Estado, en la medida que el poder
est repartido y en cuanto haya la posibilidad de diferentes movimientos de
expresin.
La poltica criminal es la forma como la colectividad reacciona organizadamente
frente a las acciones delictivas que intimidan su cohesin o desarrollo
armnico. No slo se limita a la descripcin de la reaccin de la sociedad, sino
que busca dar soluciones para lograr una mayor eficiencia del sistema.
En consecuencia, la poltica criminal necesita de otras ciencias como la
criminologa, en la medida que sta constituye un estudio sociolgico de los
procesos de criminalizacin y, por tanto, de cules son los instrumentos y
mecanismos a travs de los cuales el poder va definiendo y construyendo lo
criminal. Y, consecuentemente en qu medida ellos a su vez son formas
crimingenas y de criminalizacin.

5.1. Caractersticas
Dentro de las caractersticas que identifican a la poltica criminal se encuentran:

5.1.1. Se ubica en el mundo real

Por medio de una tcnica propia del estudio de las ciencias sociales, la poltica
criminal es un mecanismo que distribuye el poder de criminalizacin, al usar las
leyes, la polica y el proceso para dar solucin a los conflictos sociales. Pero
esta poltica parte de la igualdad en teora, porque en la prctica lo que existe
es una discriminacin, que se manifiesta en una desigual distribucin de la
criminalizacin, entonces en principio debe propender por redistribuir el poder
de criminalizacin, abarcando todo el sistema criminal. Luego, como asevera
Bustos Ramrez, aunque parezca paradojal no es extrao que, por una parte,
se descriminalicen comportamientos (delitos de bagatela, hechos que no
afectan a un bien jurdico, etc.), ms al mismo tiempo se criminalice otros (as
hechos contra el medio ambiente, contra la calidad del consumo, etc.) De ah
tambin que no puede sorprender que a los jvenes se les excluya del sistema
penal de los mayores, pero al mismo tiempo se configure un derecho penal
juvenil.

5.1.2. Tiene como fundamento la libertad

Debido a que la poltica criminal tiene como punto de partida la relacin entre la
persona y el Estado, en cuanto el Estado debera estar al servicio de las
personas, pues es el reconocimiento de stas como individuos autnomos con
derechos y beneficios lo que le da lmites de actuacin a dicha poltica, no
puede convertir a las personas en sujetos sometidos a una tutela, separando a
los individuos malos de los buenos, sino por medio de una relacin libre de la
sociedad con el sistema.
Es decir, la poltica criminal ha de estar dirigida a establecer el mximo de
espacios de libertad de las personas con el sistema. Por eso no se puede
partir de la premisa que las normas son imperativos ni que motivan a las
personas, ello contradice el principio de libertad, simplemente instruyen o
informan sobre determinados modelos de comportamiento.

Entonces no slo la coaccin fsica como la tortura va en contra de la libertad;

hay otros medios, como la imposicin de normas represivas que por parte del
poder legtimo o por presiones externas de otros pases, excluyen el ejercicio
de los derechos de las personas. En este contexto radica la discusin sobre las
formas de legalizacin del consumo de drogas. Por tanto la poltica criminal
como base para otorgar seguridad a la ciudadana, no puede servir para afectar
la libertad, ya que dicha seguridad no debe ser bice para violar
constantemente las garantas mnimas y los derechos fundamentales.

5.1.3. Necesita de la participacin de la colectividad

No slo se debe pensar en medias legislativas, en nuestra democracia
participativa hay que acudir a los mecanismos que permite la Constitucin
Poltica, como referendo, plebiscito, consulta y los medios alternativos de
solucin de conflictos: la conciliacin, la mediacin, la amigable composicin y
otros.
5.1.4. Hace parte de un Estado de Derecho
Por tratarse de planteamientos jurdicos que cada vez propenden a que se
tenga que utilizar la poltica criminal como ltimo paso, lo que se busca es que
cesen los actos de violencia y esto no se va a lograr con actos del mismo tipo
sino con medidas que logren resocializar al individuo.
Lo que se debe buscar no es combatir el delito sino prevenirlo, como afirma
Welzel, el Derecho Penal tiene una funcin tico social, que est para proteger
los valores ticos sociales y no en primer lugar los bienes jurdicos, lo cual slo
sera una consecuencia de lo primero, es evidente que la norma est destinada
a motivar respecto a la no afeccin de esos valores ticos sociales y no a evitar
la lesin de bienes jurdicos.
Este autor propende por integrar el sistema penal a las personas por medio de
los valores ticos, pero con un lmite, que dichos valores surgen de los bienes
jurdicos y la poltica criminal debe imponer una pena segn la importancia del

valor y la gravedad de los efectos que produce su violacin. Para Jakobs ya no

existe este lmite, pues la medida de la poltica criminal no son los valores sino
la motivacin al deber de integracin al sistema, cuyo lmite es la coherencia
del mismo sistema, si no se niega que ste es legtimo.
Para Roxin la solucin para implementar una poltica criminal acorde al Estado
de Derecho, est en la funcin que tiene el Estado de establecer una ayuda
social, la cual ayude a las familias que tienen problemas y procure proteger a
los nios abandonados para que no caigan en la criminalidad. Adems el
Estado debe tener una legislacin social que tambin resguarde a los mas
6

pobres contra el hambre , muchos objetan la falta de dinero pero se considera

que si se hubiera invertido el dinero que se ha gastado en la lucha contra el
narcotrfico en prevencin social se habran evitado muchos de los problemas
que vivimos actualmente.
Toda inversin destinada a medidas represivas no ha podido acabar con el
problema del trafico de drogas, lo que evidencia que mientras subsistan los
problemas sociales, la poltica criminal no podr dar solucin alguna.
Como salida a los mltiples conflictos generados por el narcotrfico, el gobierno
ha expedido normas que en vez de dar soluciones justas han hecho que el
derecho penal represivo se haya convertido en la nica solucin, olvidando
muchos de los aspectos que rodean las instituciones penales como la vctima,
el derecho a la verdad y la resocializacin del criminal, pues no hay ninguna
norma que hable de la reinsercin del delincuente en la sociedad ni de cmo
prevenir que las juventudes y las futuras generaciones sean inducidos al
consumo de estupefacientes. Slo hay respuestas para condenar la conducta
punible olvidando el resto de la sociedad.

5.2

ANLISIS

SOCIOCULTURAL

DEL

FENMENO

DEL

NARCOTRFICO
Es evidente que el narcotrfico ha sido un fenmeno que ha tenido un
desarrollo denso y oscuro, que lentamente ha tomado auge en nuestro pas y
que naci como la solucin al eterno conflicto socioeconmico, al permitir
dentro de su estructura la rpida abolicin de las brechas econmicas que
separan a la poblacin del Per.
El delito

compuesto

por

la

actividad productora, distribuidora y

comercializadora de drogas ilcitas,

ha

formas a travs de la

razn a

historia en

sido

penalizado

de

diferentes

las necesidades del pas,

a la presin internacional que tanto nos aqueja con la imposicin de barreras

arancelarias y el suministro de elementos de combate para luchar contra los
problemas que agobian a nuestra sociedad.
5.2.1. Definicin de Narcotrfico
Para Uprimny el narcotrfico es:
un proceso productivo y comercial por ilcito que sea, en otras palabras ...el
narcotrfico debe ser analizado como una forma de acumulacin mercantil y no
como una simple conducta parasitaria. En efecto, aun cuando sea producto de
una forma criminalidad organizada, la economa de la droga no deja de estar
sometida a los imperativos de valorizacin propios al intercambio mercantil. Es
un proceso de produccin en donde se efectan avances en capital y en
trabajo para producir mercancas con el objeto de venderlas en un mercado y
obtener una ganancia.

5.3.

Soluciones que se le han dado al problema del narcotrfico a travs

de la historia

Entre las diversas soluciones que se han dado, estn las siguientes:
5.3.1. Legalizacin
La bsqueda de la legalizacin de la droga se inicia en la dcada de los 70 con
muy poca participacin de la sociedad colombiana. Esta idea estuvo ligada a
fenmenos internacionales, pues en los aos 60 el consumo de marihuana era
altamente visible, los Estados Unidos abandonaron la llamada mitologa
tributaria y las drogas pasaron entonces a ser asunto de la justicia con el
Dangerous Substances Act de 1969.
En 1973 la Oficina de Narcticos y Drogas Peligrosas es remodelada para
convertirse en la Drug Enforcement Administration (DEA), encargada de
coordinar e implementar las polticas antinarcticos estadounidenses a nivel
mundial.
Se dieron ms hechos como la despenalizacin de la marihuana en 11 Estados
de Norteamrica, en la posesin de mnimas dosis e inclusive se llev una
propuesta al Congreso en 1978, que respondi por medio de la enmienda
Percy en la que se prohiba el apoyo gubernamental a fumigar con herbicidas
las plantaciones de marihuana en el exterior si afectaban a los consumidores
de Estados Unidos.
En Europa la situacin no era diferente, pero era ms discreta al modificar slo
el manejo menos severo de algunas drogas.
A pesar de lo anterior, Washington se neg a legalizar del todo el consumo de
sustancias alucingenas, lo cual influy al gobierno peruano que siempre se
opuso en todo momento a la propuesta.

5.3.1.1. Concepto de la ONU

Para la ONU es un problema de dimensin mundial que supone un grave
peligro para la salud, la seguridad y el bienestar de toda la humanidad.

14

Esta institucin estableci su poltica de lucha contra la droga en la sesin

especial de la Asamblea General en Nueva York en 1998, en esta declaracin
se reafirma el compromiso de reduccin de la oferta y la demanda de drogas
ilcitas en el mundo.
Obliga a los Estados miembros a tomar medidas e incentivar polticas concretas
para la lucha contra la droga con la finalidad de acabar con ese problema en el
2008.
Por todo lo anterior la poltica que ha implementado esta organizacin es ir en
contra de la legalizacin de la droga de los pases miembros y la bsqueda de
la prohibicin del consumo.

5.3.1.2. Opinin de la OEA

Dentro de esta organizacin se encuentra la Comisin Interamericana para el
Control del Abuso de la Droga (CICAD), el Observatorio Interamericano de
Drogas (OID) y la Red Interamericana de telecomunicaciones para el Control de
las Drogas (RETCOD).
La finalidad de la Comisin Interamericana para el Control del Abuso de la
Droga (CICAD) es eliminar el uso indebido y el trfico ilcito de drogas y
sustancias alucingenas.
Busca que se cumpla el programa Interamericano de Accin de Ro que fue
creado con el fin de dar soluciones claras y eficientes para lograr el desarrollo
socioeconmico de Amrica.
Para lograr el anterior objetivo trabaja bajo el modelo de cooperacin
transnacional y a travs del compromiso de los pases productores y
consumidores.

El tema de la legalizacin no se ha debatido en la OEA, pero se afirma por sus

polticas de lucha antidroga que tiene una filosofa prohibicionista, debido a que
siempre ha luchado por la penalizacin al narcotrfico.
5.3.2. Dosis personal
El tema de la dosis personal, es una cuestin que de una u otra forma se ha
visto ligada permanentemente con el tema de la legalizacin de los
estupefacientes en nuestro pas.
Para efectos de este trabajo es conveniente definir en una primera instancia
qu es la dosis personal, remitindose a lo que establece la Ley como la
cantidad de drogas que porta o conserva una persona para su propio consumo.
La misma ley para no dar lugar a dudas, establece de una manera tcnica la
cantidad que debe considerarse como tal, siendo:
dosis para uso personal la cantidad de marihuana que no exceda de
veinte (20) gramos; la de marihuana hachs la que no exceda de cinco
gramos; de cocana o cualquier sustancia a base de cocana la que no
exceda de un gramo y de metacualona la que no exceda de dos (2)
gramos.

15

Aclara que si una persona lleva consigo esta cantidad, dejar de ser
considerada como de uso personal en el mismo instante que la destinacin que
le de a la misma sea para venta o distribucin.
Como se mencion antes, en los aos setenta, el consumidor de sustancias
psicoactivas era considerado como un delincuente, que ciertamente se
encontraba enfermo y que no era ms que el foco de la descomposicin social,
puesto que lo nico que poda desencadenarse de sus reprochables hbitos
era delincuencia, corrupcin y degeneracin.
Ya el problema del consumo de estupefacientes, a pesar que la actividad de
produccin y distribucin apenas comenzaba y era un tanto incipiente frente a
los volmenes exagerados que adquiri con posterioridad, era una cuestin

que amenazaba la salud y la seguridad pblica de toda la nacin.

Tan grave era la cuestin que la misma ley anteriormente mencionada, dotaba
al Presidente de la Repblica de facultades extraordinarias para que tomara en
sus manos la responsabilidad de elaborar un estatuto, en el que deban
regularse los aspectos de control, prevencin, represin y rehabilitacin,
relacionados con las drogas ilcitas; as mismo deba crear un organismo que
cumpliera con las funciones que le hubiesen sido asignadas por el mismo
estatuto.
Con el paso del tiempo y el avance de la medicina, apareci en el mundo la
visin mdico-poltica con respecto al consumo de estupefacientes, en la cual
el consumidor ms que un delincuente, instrumento corruptor y degenerador de
una sociedad, era visto como un enfermo mental y fsico lo que desencadeno
en una nueva jurisprudencia.

5.4.

Desarrollo histrico del narcotrfico en el Peru

5.4.1 Pequeo Problema Regional 1970s

Los antecedentes histricos, sealan el trfico de estupefacientes como una
actividad que se realizaba desde la poca de la Colonia, cuando los espaoles
decidieron comercializar la hoja de coca, principal elemento de las prcticas de
los pueblos indgenas que habitaban el Continente Americano.
En el transcurso de la primera mitad del siglo XX, la produccin y consumo de
drogas ilcitas, ms que un problema de grandes carteles, era una prctica en
franca contrava a la moral y las buenas costumbres, que si bien tena una
regulacin en el Cdigo Penal de 1936, nunca tuvo la relevancia poltica, social
y econmica que tiene en la actualidad, he ah su precaria tipificacin y
condena, guardando las respectivas proporciones que hay en la legislacin de
la actualidad, producto de la expansin y mutacin del fenmeno.
En los aos sesenta, El Per surge como uno de los grandes exportadores de

marihuana, y es en ese mismo instante donde podemos encontrar la gnesis

del problema de los primeros traficantes.
La planta de la marihuana era cultivada desde los aos cuarenta en el territorio,
para posteriormente ser procesada en laboratorios ubicados en la selva
peruana, en conjunto con otras drogas tales como la cocana y la herona; tras
culminar con este proceso era llevada a La Habana y, de all parta para ser
distribuida a Mxico y a Estados Unidos, una gran ruta de distribucin para esa
poca, lo cual dio a lugar a la intervencin de agentes extranjeros
pertenecientes al FBI, quienes empezaron las investigaciones al respecto.
El trfico de estupefacientes era a mediados de la dcada de los setenta, un
problema de pequeas proporciones que afectaba solo a algunas regiones del
pas, aun as la economa ya estaba inundada por los dlares del mercado
negro de divisas, denominados narcodlares, propios de la economa
subterrnea, lo cual era obvio, escapaban de las polticas y decisiones
econmicas gubernamentales. En los ingresos cada da presentaban un auge,
dada la gran cantidad de consumo de la clase emergente, la cual los obtena
de las actividades ilcitas.
La crisis de la produccin y distribucin de marihuana, empieza a tornarse
evidente en los inicios del ao 1981, cuando los ndices de consumo en los
Estados Unidos empezaron a descender vertiginosamente principalmente por
tres causas; la primera de ellas la mala fama creada por los denominados
exportadores inescrupulosos; la segunda fue la competencia establecida por
los mismos Estados Unidos, que empez a producir y a traficar la hierba
ofreciendo nuevas variedades de la

misma. Finalmente,

gubernamental que tambin contribuy a

la

represin

la quiebra de los cultivadores de

la droga, lo cual dej entrever otro problema: las personas que se dedicaban a
esta actividad iban haciendo trnsito a otras formas delictivas.
Es a finales de los aos setenta cuando llega al pas el nuevo fenmeno de la
cocana. El Per en esos das -como en la actualidad- era un pas con grandes
y notorias diferencias socioeconmicas, donde preponderaban los altos ndices
de pobreza y desempleo entre sus habitantes; fue en estas condiciones donde
la poblacin busc la forma de mejorar su calidad de vida, y la actividad del

narcotrfico fue la respuesta fcil para acceder a los recursos, los cuales
haban sido esquivos durante mucho tiempo.
Este negocio creci rpidamente en nuestro pas, debido a que el Per era el
perfecto punto medio entre los productores de la pasta base de coca y los
consumidores.
A medida que la actividad fue alcanzando un mayor grado de desarrollo, los
narcotraficantes decidieron tomar el control del negocio de manera integral,
interviniendo hasta en lo ms mnimo de su proceso; para ello decidieron
pagarle a los campesinos para que cultivaran la hoja, luego invirtieron en la
construccin de los laboratorios para procesar la pasta de base de coca. En
ese mismo lugar asentaron varios centros de operaciones en donde se
organizaban las rutas para llevar a cabo la exportacin por el Caribe, y la
posterior comercializacin en los Estados Unidos.

En los inicios de esta actividad, el consumo de drogas todava no se haba

convertido en un problema que afectara de manera preocupante a los
miembros de la sociedad peruana. El consumo encontraba su mayor auge,
para el perodo de 1979 y 1984, en los Estados Unidos y en Europa, donde el
individuo consumidor era equiparado al nivel de enfermo y de criminal; es en
esos das aparece en nuestra legislacin que considera al consumidor, lo
considera como delincuente principal, foco de desorden y de descomposicin
social.
5.4.2 Infiltracin del narcotrfico en distintos sectores de la sociedad
La creciente dificultad para poder mantener un nivel de vida digno por parte de
las clases sociales media y baja fue notoria. La necesidad por parte de los
miembros de este sector poblacional de acceder a los recursos econmicos, ha
sido considerada una de las principales causas por las cuales tuvo gran
aceptacin el fenmeno del narcotrfico y el cultivo de coca en la sociedad de
finales de los setenta. Este negocio, sin dudas, fue lo que permiti a muchas de
estas personas escapar a su deteriorado nivel de vida y adquirir una mayor

capacidad de ingreso, pasaporte directo para una mejor calidad de vida de ella
y su familia en varias generaciones.
Esta forma de alcanzar riqueza y podero, producto de actividades ilcitas, entra
en franca disputa con la escala de valores de la tradicional clase alta dirigente
peruana, lo que a su vez genera rechazo por parte de sta ltima hacia la
primera, situacin que produce un resquebrajamiento en el rgimen poltico,
puesto que los narcotraficantes, cabezas visibles de la clase emergente,
empiezan a buscar esa aceptacin social, introducindose en todas las esferas
a las cuales podran tener acceso. Al respecto se afirma;
En la bsqueda de reconocimiento social los narcotraficantes han
permeado todas las instituciones, han alterado los patrones de consumo, han
sesgado notablemente los procesos de urbanizacin de las principales
ciudades del pas, y, al profundizar los niveles de violencia, han puesto en
evidencia la debilidad del Estado Colombiano.
En 1982, el presidente de los Estados Unidos, Ronald Reagan, hace una
declaracin de guerra formal a las drogas, incluyendo esta lucha dentro de la
poltica de seguridad nacional de ese pas; el plan consiste en ofrecer ayuda
financiera tcnica, para de esta forma desarrollar un sistema judicial
independiente y as combatir de manera directa a la subversin y el narcotrfico
que para ese entonces representaban una amenaza contra cualquier rgimen
democrtico.
Es a raz de la insistencia de Norteamrica, que el narcotrfico en el Peru deja
de ser visto como un problema manejable, y se transforma en un asunto del
Estado, pues deja de ser un problema de la economa informal y se convierte
en un delito que afecta directamente a la poblacin mundial.
Es por este momento de la historia, que empieza la verdadera exclusin del
narcotrfico en la sociedad por parte de la clase alta tradicional, que ve en la
clase emergente inculta, sin linaje, ni valores ticos, una seria amenaza a su
eterno dominio poltico y econmico:
Dentro de esta campaa es notorio el esfuerzo sistemtico de algunos

voceros de la vieja burguesa tradicional por clarificar su diferenciacin con lo

que han decidido en llamar clase emergente, constituida por el conjunto de
sectores que a la sombra del desarrollo econmico y acumulacin del capital, y
al amparo de los negociados y corrupcin, han ido ascendiendo en la escala
social hasta el punto de competirle seriamente.

5.4.2.1. El surgimiento de la relacin paramilitarismo-narcotrfico.

El

paramilitarismo se convierte

en

un instrumento

para que

narcotraficantes pudieran ingresar a las comunidades con la aprobacin

las mismas, puesto que fueron ellos,

los
de

los que pusieron a su disposicin los

medios para lograr la tranquilidad que en cierta forma

les haba sido

arrebatada por la accin de los grupos terroristas.

La nueva forma delictiva, fue interpretada por algunos, como
garantizar la seguridad

un medio para

que en cierta forma se consideraba como si estuviese

ausente, debido a la falta de presencia del Estado en muchas regiones del pas
que no representaban importancia para los distintos gobiernos, y por ello
condenaban a esas regiones a no tener una participacin activa en la escena
social, poltica y econmica del pas que fuera ms all del papel en donde se
encontraba consignada la Constitucin.
Esta

organizacin

persecuciones

delincuencial

polticas

es

masacres

la
de

responsable
maestros,

de

innumerables

lderes

sindicales,

intelectuales, periodistas de pensamiento independiente y decididos a

investigar y denunciar las acciones de este flagelo que cada vez cobraba ms
incidencia en la descomposicin social.
Se introducen normas que penalizan actividades tpicamente realizadas por los
grupos guerrilleros, por ejemplo todo aquello que atacara o pusiera en peligro la
vida, la integridad fsica, la libertad de las personas, las edificaciones, el
transporte, conduccin de combustibles y energa: dicha penalizacin se debe
a que la actividad subversiva y el narcotrfico, fueron equiparados como

enemigos de todo lo concerniente a la seguridad nacional.

5.4.3. Poltica Criminal de Represin
Como salida a los mltiples conflictos generados por el narcotrfico, el gobierno
ha creado normas que en vez de dar soluciones justas han hecho que el
derecho penal represivo se haya convertido en la nica solucin, olvidando
muchos de los aspectos que rodean las instituciones penales como la vctima,
el derecho a la verdad y la resocializacin del criminal, pues no hay ninguna
norma de esta poca que hable de la reinsercin del delincuente en la sociedad
ni de cmo prevenir que las juventudes y las futuras generaciones sean
inducidos al consumo de estupefacientes. Slo hay respuestas para condenar
la conducta punible olvidando el resto de la sociedad.
Es un problema complejo, esta puede ser la primera conclusin que surge de
este trabajo; la produccin y trfico ilegal de estupefacientes, conocidos por
todos como narcotrfico, es un problema complicado, que no solo se traduce
en excentricidades de personas que en un principio tenan pocos recursos, y
que deciden cambiar su horizonte dedicndose a esta actividad.
El problema sociolgico de este flagelo va ms all, es un problema de
consumo, de corrupcin, de medio ambiente, que desestabiliza de manera
radical, poltica y econmicamente hablando, a toda una Nacin, el cual ha
tenido un manejo legislativo errtico, fluctuando entre la tolerancia y la
represin.
Posteriormente vinieron las polticas represivas, producto del rechazo de las
acciones violentas tomadas por los mafiosos, como una forma de responder
ante la ola de atentados terroristas, secuestros, masacres, etc., a manos de
estas organizaciones criminales.
La violencia creciente, en conjunto con la falta de unidad de las autoridades
estatales, dio lugar a que todas esas polticas represivas tomadas en contra de
la mafia, se derrumbaran y no cumplieran con la finalidad para la que fueron
creadas ante el desencadenamiento de un nuevo atentado terrorista. En esta

forma se frustr la posibilidad de adquirir una legislacin seria, eficaz, que

legitime el poder del Estado en toda la Nacin, y que brinde seguridad jurdica;
al contrario, dio a lugar a una serie de medidas que no permiten constituir un
criterio firme y claro que haga posible aplicar la ley.

5.5 Apreciacin psico-social y tratamiento jurdico-penal del trfico ilcito

de drogas
5.5.1. La apreciacin psico-social
El trfico ilcito de drogas es junto al "revitalizado" secuestro y al terrorismo,
una de las conductas criminalizadas de mayor difusin social en el Per de los
aos 80. Su constante presencia en los medios de comunicacin le ha
convertido en un suceso tan cotidiano, que el hombre de la calle comienza a
considerar al narcotrfico como una caracterstica de nuestra sociedad.
Al parecer, hoy en da "dedicarse" al trfico de drogas no motiva los mismos
escrpulos ciudadanos de aos anteriores. Segn algunas fuentes, las
estadsticas sealan que anualmente veinte mil peruanos se incorporan al
TID61. Quizs, el cambio operado en la actitud social puede tener alguna
correlacin con la imagen que se ha ido creando de los traficantes de droga. En
ese sentido, la comunidad da la impresin de haber internalizado dos tipos de
narcotraficantes ms o menos convencionales. De un lado, se identifica como
traficante al paquetero o burro; y de otro lado, se asimila tambin como
traficante al gringo norteamericano o al narco colombiano. Es decir, que, en
ambos casos, se visualizan los mismos prototipos de traficantes de drogas que
aparecen en los telenoticieros o en las paginas policiales de los diarios.
Pero adems, otro factor parece tambin haber influido en la percepcin actual
del narcotrafico. Nos referimos a la reiterada informacin social que localiza el
trfico de drogas como un problema focalizado en la selva del pas, y que ha
generado que el habitante de la Costa considere que la gravedad real del
"asunto de la droga" radica muy lejos de su habitat social. Lo cual, como ya

hemos visto, no deja de ser verdadero. Y an ms, en las zonas de produccin

el cultivo ilegal de coca y la fabricacin de PBC se han hecho tan rutinarios y
abiertos, que incluso la poblacin de aquellas zonas que no participa del
"negocio" acepta sin escandalizarse ese tipo de actividades, de las cuales, tal
vez, "viven" sus amigos ms allegados o algn familiar cercano.
Naturalmente, el temor a las represalias de la mafia tiene su cuota de aporte a
la pasividad de los lugareos. Los siguientes testimonios dan cuenta de esta
situacin: "La primera muestra del poder narco la tuvimos apenas descendimos
del avi6n: parqueadas en el aeropuerto de Juanjui permanecen seis relucientes
avionetas decomisadas a Fernando Zevallos, un joven que, con apenas 24
aos de edad, ya es uno de los zares del narcotrafico. "Aqu no hay que
preguntar quienes son los narcos, la lista es muy larga; ms bien habra que
preguntar por quienes no lo son", nos dijo un joven cuando mirbamos las
avionetas con los fiscales Martn Mora y Muente. "aqu todo el mundo est
comprometido!" exclama lacnicamente Manin Mora.
"Sin es un pueblo muy pequeo, apenas tiene unos cientos de habitantes. Si
tras el nombre de Sin hubo alguna vez el propsito de fundar una Jerusaln
del espritu en la selva del departamento de San Martn, nada de ello queda
hoy. Sin fue antao una colonizacin agrcola que ahora importa todos sus
alimentos: cada rea posible est plantada con coca. Y nadie lo lamenta"63. No
obstante, algunas localidades de la Selva, como la colonia de San Pablo, se
han enfrentado exitosamente al narcotrafico64.
Ahora bien, pese a que la prensa y la informacin policial describen siempre al
traficante como un delincuente sumamente peligroso, resulta probable que el
peruano de a pie siga temiendo ms a los "cogoteros" (asaltantes) y a los
secuestradores, que a los narcos; incluso, que le produzcan mayor inquietud
los "actos terroristas". Todo esto resulta lgico dentro de la actual "espiral de
violencia". A ello tambin hay que agregar, que los casos ms sonados de
detencin de traficantes internacionales de alto nivel, han mostrado a la
poblacin que los detenidos no eran sujetos marginados, carentes de estima y
mucho menos "pistoleros". Todo lo contrario, a travs de estos narcotraficantes

el ciudadano se ha encontrado con altos funcionarios pblicos, conocidos

personajes de la escena poltica o distinguidos ejecutivos; es decir, con
personas de una reputacin y ascendencia social que de alguna manera
neutralizan un juicio radicalmente negativo de parte de los miembros de su
entorno laboral, familiar o comunal66. A lo sumo, como ironiza un periodista, se
tratara de "nios bien que se portan mal"67.
Por tanto, es correcta la afirmacin de Hurtado en torno a que la reaccin social
que originan el traficante y el terrorista es muy diferente. Para el citado autor:
"Tanto el terrorismo como el trfico de drogas son condenados como
destructores de las bases fundamentales de la sociedad. Pero, en la prctica, el
trfico de drogas se inserta y aprovecha del sistema imperante. La naturaleza
del terrorismo, por el contrario, reside en la beligerancia contra la sociedad.
Esta realidad condiciona la reaccin de las personas y del Estado. Entre el
comn de las personas se admite que en la mejor de las familias puede surgir
un traficante de drogas; pero no fcilmente se acepta que aparezca un
"terrorista". El primer caso ocurre, cuando menos hasta que es detenido el
traficante, acompaado de un mejoramiento econmico. El segundo implica
persecucin y represin; el ostracismo es la consecuencia inmediata.
Sin embargo, y en sondeos globales, el narcotrafico no deja de ser considerado
como un problema nacional. Por ejemplo, una reciente encuesta de opinin
muestra que un 25.2% de los encuestados se inclinan por tal calificacin69;
pero este porcentaje resulta apreciablemente menor que el que evidencian
otros "problemas" como el terrorismo, (61.1%) el desempleo (38,9%) y el costo
de vida (33,7%). En sntesis, pues, y pese a que resulte paradjico, teniendo en
cuenta el proselitismo antidroga de los medios de prensa, un importante sector
de la sociedad peruana se ha ido "acostumbrando" a convivir con el
narcotrafico o a considerarle como un problema nacional de segundo orden. Y
esta situacin, sin dejar de ser preocupante, debe ser admitida como una
consecuencia ms del fracaso de la poltica antidroga del Estado. Por eso,
cabe concederle parte de razn a Rubio cuando sostiene que "en el Per se ha
sido tolerante hasta el extremo con el florecimiento del narcotrafico, el que se
ha instalado slidamente en nuestro pas con consecuencias mucho ms

terribles que lo que constituye su negocio esencial: difundir la drogadiccin"70.

Tanto la impotencia de los rganos de control como la cada vez ms ostensible
influencia de la corrupcin y del excesivo "fetichismo" legal, han frustrado
reiteradamente la expectativa social de aislar al TID de la vida racional, hasta
encaminarla hacia un peligroso estado de indiferencia.
5.5.2. El tratamiento Juridico-penal
Hasta antes de la promulgacin del Decreto Ley 11005, en marzo de 1949, el
derecho peruano careca de una legislacin estrictamente represora del
narcotrfico.
Tanto la Ley 4428 de 1921, as como sus normas conexas haban cumplido
ms bien una funcin administrativa, y de refuerzo a la normativa de
fiscalizacin. En consecuencia, pues, estas disposiciones slo perseguan
potenciar el control de la produccin y comercializacin legal de las
drogas; v, en ese sentido, sus prescripciones penales sancionaban con penas
de crcel, de primer a tercer grado (1 a 3 aos de privacin de libertad), a los
actores de falsas anotaciones o de alteraciones en los libros visados de registro
comercial; y a los mdicos que favorecieran el abuso de las substancias
fiscalizada, a travs de la expedicin irregular o innecesaria de recetas 71.
Siendo por ese entonces libre el cultivo de coca o adormidera, era lgico que la
ley no se haya referido penalmente a plantaciones subrepticias. No obstante,
cabe reconocer Que la ley peruana no era muy diferente de otras leyes
extranjeras de control de drogas, vigentes en la poca. Por ejemplo, el Real
Decreto espaol del 31 de Julio de 1918 sobre reglamentacin del "comercio y
dispensacin de las sustancias txicas y en especial de las que ejercen accin
narctica, antitrmica o analgsica".
Unicamente los Estados Unidos haban adoptado desde 1914, merced a la
Harrison Narcotic Act, una posicin agresiva frente al narcotrafico y que seria,
unos aos ms tarde, ratificada mediante la Porter Narcotic Act de 1930.

Recin en 1928, con la elaboracin del Proyecto de Cdigo Penal Cornejo

Jimnez, el legislador peruano se plantes la punicin especfica del trfico ilcito
de drogas, como una estrategia de defensa de la Salud Pblica. Segn los
incisos 61 y 71 del Art. 371 del Proyecto, se reprimira con penitenciaria no
menor de tres aos, a quienes comercializaran o poseyeran ilcitamente
sustancias estupefacientes; asimismo sera punible con igual sancin tolerase
o administrase un local destinado al consumo de tales sustancias. Tambin
este antecedente omiti la criminalizacin del cultivo y de otros actos
vinculados a la produccin de drogas. Sin embargo, el proyecto (p. 67) peruano
haba incluido una tipificacin algo ms precisa que la prevista por el Cdigo
espaol de 1928, o por los Cdigos italiano y mejicano de 1930.
En realidad, la incriminacin del narcotrfico se hizo ms amplia y slida
durante el primer gobierno de Manuel Prado. En aquel entonces, un Decreto
Supremo del 5 de Julio de 1941 incluy en los alcances tpicos del trfico ilcito
a los actos de fabricacin, conduccin, importacin y exportacin de drogas
estupefacientes no autorizadas por la Direcci6n General de- Salubridad, as
como la adquisicin y empleo de las mismas sustancias. Con esta decisin el
derecho nacional adoptaba, desde ese momento, un modelo de intervencin
legalista frente al narcotrfico.
A pesar de ello, la poltica penal tardar todava unos aos en adquirir una
textura finalista propia, lo cual ocurrir durante la dictadura del General Odra.
Justamente, uno de los primeros actos normativos de dicho rgimen dictatorial
recoga con claridad los nuevos matices del tratamiento jurdico del trfico
ilcito: "Que habindose comprobado que el trfico de drogas estupefacientes
va tomando caracteres alarmantes y es de urgencia descubrir y reprimirlo, ya
que la gravedad de este trfico atenta contra la salud y la vida humana; que se
ha comprobado, tambin, que la mayor parte de cocana para ese trfico
clandestino procede del pas ...; que los hechos anteriormente referidos
sealan a la Junta Militar de Gobierno, el deber de velar no s6lo por el prestigio
del pas sino por la salud del pueblo, poniendo fin a este mal social que tiene
caracteres de gravedad internacional"75. Y ese fue el sentido funcional que se

les dio a los Decretos Leyes 11005 y 11047.

Toda

reforma

legal

posterior

estos

decretos,

ha

mantenido

la

sobrecriminalizacin del trfico ilcito como coherencia, pues, con esta

orientacin hiper represiva, el incremento permanente de las sanciones; la
ampliacin de la barreras tpicas a los actos preparatorios; la supresin de
atenuantes para la tentativa o la complicidad secundaria; y la improcedencia de
todo beneficio procesal o penitenciario para los implicados en el delito, han
sido, en los ltimos 40 aos las caractersticas dominantes de la legislacin
penal del TID. No obstante, hay que aadir que esa tendencia hacia la
sobrecriminalizacin no es exclusiva del derecho peruano, sino que es la que
prevalece en la legislacin extranjera y en los acuerdos multinacionales. Es
ms, la tipificacin del trfico ilcito por el legislador peruano ha sido siempre un
acto de subordinacin, en muchas ocasiones exagerada, a los enunciados
supranacionales.
Ahora bien, todos estos aspectos evolutivos del rgimen penal del narcotrfico,
as como los principales problemas dogmticos que derivan de la legislacin
vigente, ya los hemos abordado con detalle en publicaciones, anteriores 77.
Por consiguiente, en la presente oportunidad consideramos suficiente, para
nuestros objetivos, replantear algunos enunciados crticos al captulo V del
Decreto Ley 22095 de 1978 (Del Delito de Trfico ilcito de Drogas y de las
Penas), y a su modificacin mediante el Decreto Legislativo 122 de 1981:
37

El Tipo bsico que es descrito en el artculo 55, al ser una transcripcin

al pie de la letra del Art. 1, inc. 2 del Primer Protocolo Adicional del
Acuerdo Sudamericano de Estupefacientes y Psicotrpico78, no se ha
adecuado apropiadamente al modus operandi del TID.

38 Las circunstancias modificadoras de la sancin son en su mayora

sumamente ambiguas e indeterminadas; por citar uno de los ejemplos
que ms afecta a la jurisprudencia, no remitimos al inc. 1 del Art. 55 B.
Segn esta disposicin, la pena ser menor "Si el sembro o cultivo fuera
de pequea extensin" 79.

c) La asimilacin nacional de la nocin colombiana de "dosis personal",

cuya precisin prctica ha resultado muy difcil, an en su legislacin de
origen80, ha llevado a una discriminatoria y emprica aplicacin judicial de
la eximente del Art. 56, sobre posesin para el propio consumo.
d) Se ha creado la figura legal de la "Asociacin ilcita para el TID" en el
Art. 57, pese a que los mismos actos ya haban sido contemplados a su
vez como circunstancia agravante en el inc. 1 del Art. 55-A. Como es de
suponer, esta anmala situacin tiende a vulnerar el principio liberal del
non bis in idem, y a convenir prcticamente en inoperante la previsin del
Art. 57.
e) Con carencia de sentido sistemtico y de economa legislativa, se han
incorporado innecesariamente disposiciones procesales y ejecutivas ya
previstas en otras leyes. Por ejemplo, ese ha sido el caso del Art. 54 que
con "solemnidad" declara que "La accin penal para perseguir el delito de
trfico ilcito de drogas se inicia por denuncia del Ministerio Pblico,
conforme a lo dispuesto en su Ley Orgnica"; algo similar ha ocurrido en
el Art. 65 con relacin a la reincidencia.
f) Ratificando la tradicin sobrecriminalizadora, el Art. 62 dispone que no
favorece al cmplice secundario de un delito de TID la atenuante del Art.
102 del Cdigo penal.
Estos son los principales rasgos negativos del actual tratamiento jurdico-penal
del narcotrfico. Antes de proponer algunas consideraciones de lege ferenda,
conviene destacar un ltimo aspecto no menos significativo para todo
planteamiento

de

reforma.

Nos

referimos

al

carcter

de

postulado

constitucional que ostenta la poltica penal antidroga en el Per. El Art. 17 de la

Constitucin Peruana de 1979 dispone sin reservas: "el Estado reglamenta y
supervisa la produccin, calidad, uso y comercio de los productos alimenticios,
farmacuticos y biolgicos, Combate y sanciona el trfico ilcito de drogas".

Hasta donde nos ha sido posible indagar, una actitud poltica similar no existe
en otras constituciones modernas. El caso peruano resulta, "por tanto, bastante
singular, aunque tambin algo incmodo para todo intento futuro de disear una
legislacin penal antidroga conforme en lo posible con los postulados de
mnima intervencin y racionalidad represiva. Es decir, que responda con
ecuanimidad a la situacin real del problema, tal como lo propone Mantovani:
"Como el problema de la poltica criminal no es aquel utpico de la eliminacin,
sino aquel realista de un constante empeo de mantener la criminalidad dentro
de razonables lmites de soportabilidad social, as el problema de la lucha
contra la droga es, al menos a mediano plazo, un problema de contenimiento,
dentro de lmites
socialmente tolerables de un fenmeno que parece constituir una de las
connotaciones de nuestra poca".
Aparentemente, el numeral 17 de la Constitucin estara bloqueando en el pas
toda posibilidad de abrir un debate descriminalizador. Por ejemplo, en trminos
similares al planteado recientemente en el Parlamento Europeo por su sector
progresistas.
No obstante, es de sealar que el citado artculo no impide, en lo absoluto,
"perfeccionar los medios para el "combate y sancin" del TID de conformidad
con los cnones, tambin constitucionales, de una sociedad pluralista y
democrtica. Es ms, si los lmites de la tolerancia social admiten, en cuanto al
narcotrfico, la "amarga necesidad de la pena", esto implica tambin la
"necesidad" de recurrir de modo racional y adecuado a la sancin. Y, desde
esta perspectiva, es que conviene situar toda alternativa de modificacin de la
legislacin vigente. Principalmente en lo que concierna "los problemas
secundarios"; el decir, los efectos conexos e indirectos que ocasiona una
poltica penal desmedidamente marcada por la prevencin general.
A este nivel, por tanto, resulta muy til y pragmtico tener en cuenta las
recomendaciones de Hulsman y Van Ransbeek, pese a que ellas aluden a otra
restriccin operativa similar a la peruano-constitucional: la poltica represiva de

los convenios internacionales. Segn estos autores holandeses: "la segunda

opcin de una nueva poltica debe ser la abolicin de los problemas
secundarios. Estos son consecuencia de la poltica criminalizante para las
drogas que son, segn los criterios occidentales, exticas. Una nueva poltica
supone, pues una descriminalizacin de estos productos. En esta perspectiva,
el cambio de los convenios parece evidente. Sin embargo, estratgicamente no
sera indicado tomar ese cambio como el centro de las actividades, porque en
las circunstancias actuales l no es realizable a corto tiempo, porque:
46 La prctica de la poltica de las drogas no cambiar entre los numerosos
pases que ratificaron los pactos;
47 Los procedimientos requeridos para la composicin de las Comisiones y
de las Conferencias que se ocupen de los cambios. hacen que una
minora de Estados no tenga ninguna posibilidad de alcanzar su objetivo:

3) Esos procedimientos llevan en si mismos, como consecuencia de su

complejidad, el riesgo que la estrategia de cambio pierda toda su fuerza
de generalizacin, en razn de transformaciones.
El hecho que los cambios de los convenios no sean, actualmente, fciles de
realizar, no quiere decir que las personas y los Estados favorables a un cambio
no puedan hacer nada. Ellos pueden, ahora mismo, realizar la primera -opcin
de la nueva poltica, especialmente el desarrollo de procesos informativos,
porque aquella no depende de un cambio de los convenios. Adems, los
convenios no excluyen la posibilidad de una descriminalizacin de "hecho" o de
una despenalizacin. Los agentes de cambio pueden siempre emplear esas
medidas para realizar las nuevas prcticas en materia de drogas"84. Hay que
buscar, pues la manera de compatibilizar el inters represivo del Estado con la
necesidad de evitar costes sociales adicionales a los que directamente produce
el problema de la droga. Y, en dicho propsito, la flexibilizacin razonada de la
poltica penal debe ser una estrategia fundamental, -toda vez que ha quedado
plenamente demostrado que la severidad excesiva no tiene efectos disuasorios

sino ms bien potenciadores del valor econmico del narcotrfico, o de la

peligrosidad de sus autores. En todo caso, slo exigimos que el legislador
tenga ms en cuenta los "efectos sustitucin" de sus decisiones polticopenales.
Ahora bien, la crtica poltico-criminal no tiene por lo general buena acogida en
el Per. Muchas razones son culpables de esta situacin. De un lado, por
ejemplo, el mecanismo decisorio del Control opera ms en atencin a
cuestiones de oportunismo que a objetivos concretos; y, por otro lado, una
retroalimentacin estratgica resulta imposible como consecuencia de la
desorganizacin funciona y de un planeamiento inadecuado en el Sistema
Operativo de Control Penal85. Estos dos aspectos resultan suficientes para
explicar las dificultades materiales que tiene que enfrentar toda elaboracin y
discusin de opciones de lege frenda, y ms an si se refieren al tema del
TID. A esto hay que agregar el escaso inters que para este tipo de debates
demuestran los juristas y grupos de presin nacionales. Y esto es lo grave,
pues, como es evidente, "la procedencia o no de ilegalizar una conducta es una
opcin social que desborda cualquier dictamen profesional, y a los tcnicos
slo corresponde la tarea de informar y ayudar en la informacin de criterios y
toma de decisiones sociales".
Sin embargo, y pese, a que la llamada "ley de despenalizacin" dio la
posibilidad para un replanteamiento del derecho penal de las drogas, ms
acorde con un modelo mnimo y garantista, los proyectos de reforma del cdigo
penal han demostrado una actitud poco menos que indiferente frente al
narcotrfico. En principio, los documentos de 1984-1986 han abordado el
tratamiento penal del TID con suma ligereza lo cual, dicho sea de paso, no
resultaba sorprendente ya que todo el trabajo reformista se caracteriz por un
escaso rigor y seriedad. Por ejemplo, desde el Proyecto de Setiembre del 84, el
legislador haba puesto en evidencia su decisin de no alterar las normas
penales del Decreto ley 22095. En todo caso, su nico inters al respecto
quedaba limitado a la incorporacin de tales normas dentro del futuro cdigo
penal. Afortunadamente, el Proyecto de Abril 86 desech tal intencin,
evitando, con ello, los inconvenientes operativos que hubiesen sido generados

de cercenarse el Captulo V del Decreto Ley. Vgr., el cambio de actitud impidi

una ley "en blanco", y la necesidad de remitir al Juez a otra ley al momento de
definir si las sustancias objeto de trfico -pensemos en los casos de
psicotrpicos y otras drogas sintticas- estaban sometidas al rgimen de
fiscalizacin, situacin que en alguna medida habra afectado los principios de
seguridad y certeza.
Por lo dems, las opciones reformistas no intentaron siquiera un balance
de los problemas derivados de la nocin de "dosis personal", o de la
conveniencia del sistema "doppiobinarista" que la ley aplicaba al traficante
consumidor; ni mucho menos, les preocup, a los codificadores, el discutible
sentido omnicomprensivo de las drogas controladas y del tipo bsico, o la
necesidad de mejorar las circunstancias atenuantes o calificantes del delito. En
lneas generales, pues, la reforma penal, en lo que concierne al trfico ilcito de
drogas, no supuso un cambio sino una ratificacin estricta de la poltica penal
en vigor. La reproduccin de un derecho penal preventivo con los mismos
excesos

limitaciones

que

Hassemer

encuentra

en

la

"Betaubungsmittelgesetz" alemana, y que llevan irremediablemente a la

"legislacin simblica".

6. HIPOTESIS
7. MEODOLOGIA

8. VARIABLES

CONCLUSIONES
La poltica criminal de represin utilizada por el Peru a lo largo de la ltimas
dcadas slo logr dar respuesta a una parte del problema del narcotrfico,
debido que al utilizar al derecho penal como prima ratio slo se persigue el
delito, y se condena al narcotraficante olvidando los dems sujetos del
problema, como son los consumidores o los pequeos productores que no
pueden obtener una solucin de tipo jurdico, pues sta no les va a resolver su
conflicto. Para dar una solucin completa al problema se puede acudir a
materias como la criminologa que da respuestas ms globales y completas al
incluir varias temas de tipo sociolgico, econmico, moral y otros.
No hay que desconocer como lo ha hecho nuestro gobierno, que el derecho
penal como remedio social es la ltima opcin, cuando todos los medios de
solucin de conflictos existentes han fracasado.
Con la expedicin de leyes el gobierno crey tener la solucin eficaz al
problema, pero realmente no fue as, porque ellos entendieron que la eficacia
del sistema criminal radicaba en la capacidad de proferir sentencias
condenatorias, aunque stas contrariaran la lgica de la verdad.
Lo anterior hizo que se incrementara la poblacin de presos en las crceles, de
esta manera empeoraron las condiciones de las prisiones y el sistema de
derecho penitenciario, y se generaron vnculos ms estrechos entre los grupos
insurgentes con los pertenecientes al mundo de las drogas al interior del penal,
en donde los narcotraficantes seguan llevando a cabo sus negocios ilcitos y

sus crmenes.
Entre los motivos por los cuales la poltica criminal de represin entr en crisis,
fue que el Estado se olvid de la vctima potencial al momento de crear la
legislacin penal; el gobierno ignor que una de las formas de disminucin de
una conducta punible es por medio de los programas de prevencin del
consumo de drogas, de los trabajos sociales con las comunidades para que la
poblacin entienda las desventajas que producen el uso de estupefacientes,
tanto a nivel fisiolgico como social y econmico.
Igualmente, desconoci el otro lado de la situacin, como el campesinado o los
indgenas que tienen que vincularse a este mundo ilegal por obligacin, porque
no encuentran ms posibilidades de obtener recursos econmicos para poder
subsistir, pues no los ha podido conseguir por medios legales; pareciese que
aqu las oportunidades de trabajo fueran para slo unos pocos privilegiados y
no para todos como debera ser en el Estado Social de Derecho.
El problema del narcotrfico ha sido devastador para el pas y es cierto que ha
sido imposible erradicarlo de manera definitiva de lo ms profundo de la
sociedad; el fenmeno en vez de desaparecer ha ido mutando en diferentes
actores y escenarios.
Tal vez hoy, el cubrimiento de los medios no es tan incisivo como en anteriores
das, pero el problema sigue siendo latente, respira, vive a travs de los grupos
de autodefensas primigenios aliados de los grandes capos de la droga en los
ochenta, y a su vez, sigue extendiendo sus tentculos de terror por medio de
los grupos guerrilleros Sendero Luminoso, organizaciones -que adems de su
ola de violencia y crueldad indiscriminada, -escondida detrs de la defensa de
presuntos ideales hoy en da no tan claros, y que evidentemente no gozan de
aceptacin por una gran mayora de la sociedad civil -que tienen en esta
actividad, una de sus principales fuentes de financiacin que les permite
subsistir en su medio de criminalidad.
Cal es el motivo que le permite a este delito sobrevivir a travs del tiempo?,

la respuesta a este interrogante puede ser el ya nombrado en este trabajo:

eficientismo penal y el derecho penal enemigo; en otras palabras, para nadie es
un secreto que un gran porcentaje de la responsabilidad en la extensin de
esta actividad, es de los Gobiernos de turno.
En un principio fue la permisividad de las polticas gubernamentales las que le
abrieron la puerta a los capitales de los mafiosos, permitiendo as legitimar sus
fortunas de origen ilegal. A medida que este tipo penal fue permeando todas las
estructuras del conglomerado social y poltico, trajo consigo zozobra,
corrupcin, prdida de valores y terror.
La poltica gubernamental se vio obligada a cambiar la direccin que estaba
tomando y tuvo que hacer frente al fenmeno que ms que brindar solucin,
dejo una profusa normatividad que estaba muy lejos de legitimar al Estado en
aquellos lugares del territorio en donde la ley de la coca y el dinero fcil era la
que imperaba. Por otra parte, convirti la guerra contra el narcotrfico en una
cacera de brujas, que por el afn de conseguir resultados, hizo que los
ciudadanos se convirtieran en objeto de continuas violaciones de derechos
fundamentales por parte de las autoridades militares, judiciales y miembros del
ejecutivo que acudan a la arbitrariedad, con tal de evitar la libertad de un
narcotraficante.
No hay duda, las ltimas generaciones de peruanos se han visto afectados por
la expansin de ste fenmeno; muchos vivieron o crecieron con temor en los
aos ochenta, en los noventa y lo que llevamos de este milenio con la
existencia, mutacin y creciente ramificacin de este flagelo, lo que debe pasar
es que, en vez de ver a los ciudadanos de bien como enemigos del gobierno,
se tiene que empezar a trabajar a travs de las instituciones y del derecho
penal, para crear una legislacin eficiente y actualizar la ya existente, que
permita fortalecer el sistema judicial y dems instituciones en el pas, y facilite
la interpretacin y posterior aplicacin de esta normatividad, configurndose as
un Estado legitimo que brinde seguridad a todos los miembros de la sociedad.
De ninguna manera puede verse como la gran solucin a los problemas del

pas, la legalizacin de la actividad del narcotrfico; una cosa es que el Estado

no interfiera en la rbita personal de los individuos, y algo muy diferente es que
promueva el delito.
A quienes estn a favor de la legalizacin, hay que hacerles entender que no
todo es economa, tambin hay valores, moral y vida de por medio, de tal
manera que si se legaliza dicha actividad, los diferentes problemas econmicos
que aquejan a nuestra sociedad podran resolverse, pero a qu precio, pues no
hay que dejar de lado que se vive en un mundo cada vez ms globalizado, en
donde no se est solo, sino que se depende de las relaciones con otros
Estados, por consiguente ese exceso de liberalidad puede no ser muy bien
visto y hasta censurado con consecuencias ms graves.
El Estado Peruano no puede hacerse responsable de alentar un fenmeno que
es abiertamente inmoral, pues es alrededor de este negocio, donde el valor
principal es el dinero, que se han originada las muertes de muchos ciudadanos,
los homicidios de grandes personajes, el sufrimiento de un pueblo que vive en
medio del miedo y la zozobra, el desplazamiento de poblaciones, la pobreza, la
mendicidad, la corrupcin, etc.
Tampoco es admisible que los que propenden por la legalizacin sean tan
obtusos, y permitan que los que todava se dedican a esta actividad, que nos
ha afectado a todos, se enriquezcan del dolor y del sufrimiento de las personas,
que se aprovechen de la enfermedad de los adictos a estas sustancias, y que
los expriman hasta que no les puedan sacar un centavo ms.
No puede ser que estas personas consideren que es bueno, y que solo
corresponde a una visin enceguecida por un moralismo cristiano y colindante
con lo extremo y el fanatismo, que las personas dejen abandonadas sus
familias, renuncien a sus proyectos de vida, no puedan ser productivos a la
misma sociedad y aumente un foco de degeneracin, si es que no mueren en
medio del camino; se insiste, el dinero no lo es todo en la sociedad, no lo es
todo en su desarrollo, por lo que no se puede permitir que la visin monetaria
de las situaciones, permita que se legalice la actividad.

RECOMENDACIONES
Ante tal situacin, pues, nos parece oportuno operativizar algunas lneas
programticas para una reforma jurdico-penal del tratamiento del trfico ilcito
de drogas. Y, en ese sentido, proponemos:
1) Reformular el tipo bsico
El trfico ilcito de drogas desarrolla un modus operandi similar al de cualquiera
otra empresa: adquiere materia prima; luego, la transforma en un producto y,
finalmente, comercializa dicho producto. Naturalmente, a esto se debe agregar
un proceso de retroaccin en el que encajaran el "lavado de dinero y la
reinversin industrial". Sin embargo, creemos que esta ltima etapa no debera
formar parte del tipo bsico, sino quedar sujeta a una regulacin especial o al
nivel de premisa tctica del control.
Teniendo en cuenta estos extremos, una nueva tipificacin podra utilizar
nicamente tres verbos-cultivar, fabricar y comercializar. Si nos remitimos al
Art.89 del Decreto Ley 22095, los alcances legales que se conceden a tales
verbos cubren en su totalidad los actos vinculados al proceso productivo o de
comercializacin de drogas. En todo caso, quizs habra que sustituir del inc. 7
del citado numeral 89 los contenidos importar o exportar, por los de internar o
extraer del territorio nacional y que guardan un mejor sentido semntica con la
ilicitud del narcotrfico. Asimismo, habra que eliminar la referencia analgica "o
que bajo cualquiera otra modalidad se dedique a actividades ilcitas con
drogas".
Pensamos que esta modificacin del tipo base no aadira ni quitara eficacia al
celo represivo del Estado y, en cambio, permitira una tipificacin ms cercana
a la certeza racional que demanda el principio de legalidad.
Por ltimo, el tipo legal deber incluir una expresa alusin al fin de trfico ilcito
como motivacin de los actos de cultivo, fabricacin y comercializacin de las

sustancias

fiscalizadas.

Esta

referencia

declarara,

adems,

la

descriminalizacin total de todo acto dirigido a la satisfaccin del propio

consumo; o de otros actos propios de la vida de relacin de la sub-cultura
adictiva, como la donacin o invitacin de drogas a "colegas" del consumo.
Asimismo, hara innecesaria la discutida prescripcin del Art. 56. Naturalmente,
los

casos

de

posesin

desmesurada,

las

llamadas

"dosis

de

aprovisionamiento", slo seran, en principio, una presuncin juris tantum de

trfico ilcito.
2) Reformular las circunstancias de modificacin de sanciones
En principio, hay que asumir como criterio regulador de la sancin el potencial
nocivo de la sustancia objeto del delito. Por consiguiente, han de merecer
menor sancin los traficantes de marihuana que los de PBC o cocana.
Igualmente, los actos de micro-trfico deben ser reprimidos con menor
severidad que el narcotrfico a gran escala. Ahora bien, para incorporar
normativamente estos dos factores de atenuacin es preferible recurrir, como lo
hace el anteproyecto espaol de cdigo penal de 1983, a una frmula general
que permita al juez actuar segn las particularidades del caso concreto, y
evitar, con ello, la imprecisin cuantitativa de las frmulas vigentes. En lo que
concierne a las circunstancias agravantes, nos quedamos con las previstas en
el Art. 55 A.
3) Reducir los tipos legales autnomos
Desde la perspectiva indicada, deben eliminarse los artculos 57, 59 y 59 A. No
obstante, tal vez podra considerarse un tipo legal que previese la induccin o
coaccin, sin fines de trfico, para el consumo de drogas dirigidas contra
menores de edad. Por otro lado, debera incluirse en el segundo prrafo del
numeral 60 a los funcionarios encargados del juzgamiento del delito.
4) Eliminar las normas innecesarias
Deben derogarse los artculos 54, 61 B y 65.

5) Reducir la sobrecriminalizacin
En primer lugar, hay que autorizar la aplicacin del Art. 102 para los cmplices
secundarios; sobre todo, si se recuerda que prev una atenuacin de tipo
facultativo. En segundo lugar, debe concederse a los condenados por TID los
beneficios penitenciarios de redencin de penas y de liberacin condicional, a
fin de no contradecir los principios de igualdad y de resocializacin que
"inspiran" la legislacin nacional de ejecucin de penas. Finalmente, deben
adecuarse las penas al carcter real del delito, y no al inters simblico que se
persigue con su severa represin. En tal sentido, conviene sealar que
equiparar el narcotrfico con la del asesinato genera, como efecto sustitucin,
que el coste marginal del homicidio para el narcotraficante se reduzca a cero;
es decir, que traficar y matar "para traficar o seguir traficando" resulten al
delincuente actos con consecuencias iguales. Por tanto, proponemos que en
ningn caso la pena privativa de libertad sea la de internamiento.
Mejorando la ley de despenalizacin, deber declararse procedente la condena
condicional cuando la pena a imponer no exceda de los tres aos de privacin
de libertad91.
Pues bien, para concluir queremos ratificar nuestro convencimiento que el
trfico ilcito de drogas no puede ser atajado con una estrategia penal; que su
carcter operativo y psicosocial demandan estrategias fundamentalmente
econmicas y, en el caso particular del Per, de una agresiva estrategia de
promocin agrcola. Por consiguiente, todo proceso de criminalizacin o
sobrecriminalizacin cumple nicamente un papel simblico que concilia al
Estado con sus compromisos extranjeros y con las demandas internas de su
entorno social. En este tipo de praxis poltico-criminal, como sostiene
Hassemer, no interesa mucho que la estrategia penal no solucione el problema,
sino lo que verdaderamente importa al Estado es que ella sea lo
suficientemente dura como para lograr "el apaciguamiento de la presin
pblica". A modo de colofn, hemos redactado los siguientes modelos de "tipo
base" y "circunstancias" que, aunque sea mnimamente, podran ser un inicio

formal para mejorar la legislacin vigente:

"Sern reprimidos con prisin o penitenciara no menor de un ao ni mayor de
doce aos, los que con propsito de trfico ilcito de drogas realizaron actos de
cultivo, fabricacin o comercializacin de las sustancias contenidas en las listas
1 y 11 A anexas.
El Juez atendiendo a las circunstancias del hecho, as como al escaso volumen
o a la nocividad de las sustancias objeto de los actos previstos en el prrafo
anterior, podr imponer prisin no mayor de cuatro aos. La aplicacin de estas
atenuantes deber ser justificada expresamente en la sentencia.
La pena ser penitenciara no menor de quince aos, cuando el delincuente:
Hubiere promovido, organizado, financiado o dirigido una banda dedicada al
trfico ilcito de drogas.
Fuere funcionario o servidor pblico.
Hubiere abusado de su condicin de educador, profesional mdico,
farmacutico, odontlogo, qumico, agrnomo o auxiliar sanitario, para la
comisin del delito.
Realizare el delito en el interior o en los alrededores de un establecimiento de
enseanza, centro asistencial de salud, recinto deportivo, acantonamiento
militar, o en lugares de detencin o reclusin.
Se valiere para la comisin del delito de persona inimputable.

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