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Caballero Bustamante

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Lo que debe conocer sobre las

Sociedades Irregulares
Un gran problema que presentan las empresas, cualquiera sea la forma societaria
adoptada, es el pasar por alto la regularizacin de los actos trascendentales en
la vida de la persona jurdica generando
consecuencias legales que afectan tanto
a socios como administradores y representantes, por ello en el presente informe sealamos cuando las sociedades
adquieren la condicin de irregular, las
consecuencias jurdicas de ella y las formas de subsanar esta situacin ya sea regularizando o disolviendo la sociedad.
Conforme al artculo 423 de la Ley General de Sociedades, Ley N 26887 (19.12.97), es
irregular la sociedad que no se ha constituido
e inscrito conforme a esta ley o la situacin de
hecho que resulta de que dos o ms personas acten de manera manifiesta en sociedad
sin haberla constitudo e inscrito. En cualquier
caso, una sociedad adquiere la condicin de
irregular de forma automtica cuando:
1. Transcurridos sesenta (60) das desde
que los socios fundadores han firmado el
pacto social y no han solicitado el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin.
2. Transcurridos treinta (30) das desde que
la asamblea design al o los firmantes
para otorgar la escritura pblica, stos no
han solicitado su otorgamiento.
3. Transcurridos ms de treinta (30) das
desde que se otorg la escritura pblica

de constitucin, no se ha solicitado su inscripcin en el Registro.

4. Transcurridos treinta (30) das desde
que qued firme la denegatoria a la
inscripcin formulada por los Registros
Pblicos.
5. Se ha transformado sin observar las disposiciones de la LGS.
6. Contina en actividad, no obstante haber incurrido en causal de disolucin
prevista en la LGS, el pacto social o el
estatuto.
A lo antes referido, debemos agregar
como causal, la no adecuacin de la sociedad a la nueva LGS, para incurrir en irregularidad. En este sentido, corresponde analizar
los aspectos ms relevantes en torno a las
consecuencias legales por la no adecuacin
de las sociedades, as como la forma correcta
para regularizarlas o adecuarlas extemporneamente.

1. Consecuencias legales de la irregularidad

1.1. Responsabilidad de los administradores, representantes y terceros que
actan en nombre de la sociedad irregular
a. Responsabilidad civil
Cuando la sociedad ha incurrido en
una causal de irregularidad, los ad-

ministradores, representantes y, cualquiera que se presente ante terceros

actuando se nombre de la sociedad
irregular son personal, solidaria e ilimitadamente responsables por los
contratos y, en general, por todos los
actos jurdicos realizados desde que
la empresa incurri en la causal de
irregularidad.
Estas responsabilidades, comprenden el cumplimiento de la respectiva
obligacin (responsabilidad contractual) as como, en su caso, la indemnizacin por los daos y perjuicios
(responsabilidad extracontractual),
causados por actos u omisiones que
lesionen directamente los intereses
de la sociedad, de los socios o de
terceros.
Queda claro que la LGS ha establecido una responsabilidad personal,
solidaria e ilimitada, sin beneficio de
excusin, para los administradores,
representantes legales y terceros
que actan a nombre de la sociedad
irregular.

b. Responsabilidad penal
Si bien las mencionadas personas
pueden ser sancionadas por su responsabilidad civil, esto no enerva la
responsabilidad penal que pudiera
corresponderles, de ser el caso, conforme a lo prescrito por el artculo
424 de la LGS.

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c. Responsabilidad tributaria
Asimismo, los administradores, mandatarios, representantes legales o
quienes tengan la disponibilidad de
los bienes de la sociedad irregular
(entes colectivos que han perdido la
personera jurdica), respondern solidariamente cuando por dolo, negligencia grave o abuso de facultades
si dejan de pagar las deudas tributarias, vale decir, cuando se incumpla
con las obligaciones tributarias (artculo 16 inciso 3. del Cdigo Tributario). En este sentido, el acreedor
tributario (SUNAT, Municipalidades,
etc.) podr dirigirse no slo contra
los bienes de la sociedad no adecuada, sino tambin contra los bienes
propios de los obligados, teniendo
que concurrir conjuntamente con
los acreedores particulares de estos
para el cobro del crdito tributario
(artculo 430 de la LGS).
Si bien la norma societaria consagra la
regla de la responsabilidad personal,
solidaria e ilimitada, sta beneficiara
a los diversos acreedores (comerciales, bancarios, laborales, proveedores,
consumidores, etc.), mas no tributarios, por cuanto, en este caso, resultan aplicables las normas especiales
del Cdigo Tributario, el cual exige
la presencia del dolo, la negligencia
grave o el abuso de facultades en
el incumplimiento de tributos, para
considerar la existencia de responsabilidad solidaria en los administradores o personas que pueden disponer
de los bienes de la sociedad.
1.2. Responsabilidad de los socios o accionistas

Los socios, solamente son responsables
en tanto acten como administradores
o representantes legales de la sociedad
no adecuada o irregular. Sin embargo,
tendrn igual responsabilidad, si la irregularidad existe desde su constitucin
(artculo 424 de la LGS), por cuanto habiendo vencido los plazos de ley, no han
firmado u otorgado la escritura pblica
u solicitado su inscripcin respectiva.
1.3. Aspecto procesal

Desde un punto de vista procesal, los
terceros acreedores y, cuando proceda
la sociedad y los socios, pueden plantear simultneamente las pretensiones
que correspondan contra la sociedad,
los administradores y, de ser el caso,
contra los socios; siguiendo a tal efecto
el proceso en la va abreviada, conforme
a las reglas del artculo 486 y siguientes del Cdigo Procesal Civil.

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2. Solicitud de regularizacin o disolucin de la Sociedad Irregular

No slo los administradores y socios,
sino tambin los acreedores de stos o de
la sociedad, tienen el derecho de solicitar de
manera alternativa:
a) La regularizacin de la sociedad; o
b) La disolucin de la sociedad.
2.1. Regularizacin de la sociedad: Proceso no contencioso

Como se mencion anteriormente, a
pedido de un socio (sin importar la participacin accionaria con que ste cuente), de los administradores, directores o
gerentes, o de los acreedores, se puede
solicitar la convocatoria judicial de la
junta general de la empresa, al juez especializado en lo civil del domicilio de la
sociedad irregular.

La va procesal que corresponde a esta
solicitud es la del proceso no contencioso (artculo 119 de la LGS y artculo
749 y ss. del Cdigo Procesal Civil). El
juez admitida la solicitud, fijar fecha
para llevarse a cabo la celebracin de
la junta, ordenando que se hagan las
publicaciones de la convocatoria respectiva.

De acuerdo al artculo 116 de la LGS,
el aviso de convocatoria de la Junta
General, debe ser publicado con una
anticipacin no menor de tres (3) das
calendarios al de la fecha fijada para su
celebracin.

El aviso de convocatoria, debe especificar el lugar, da y hora de celebracin
de la Junta General, as como el asunto
a tratar. El punto de agenda ser la regularizacin de la sociedad, a fin de proceder a su correspondiente adecuacin
a la LGS, lo que evidentemente tambin
comprende la modificacin de los estatutos, as como la remocin, designacin o ratificacin de los representantes
legales. La Junta General, no puede tratar asuntos distintos a los sealados en
el aviso de convocatoria.

Puede constar, asimismo, en el aviso
el lugar, da y hora en que, si as procediera, se reunir la Junta General en
segunda convocatoria. Dicha segunda
reunin, debe celebrarse no menos de
tres (3) ni ms de diez (10) das despus
de la primera.

La Junta General, deber acordar la regularizacin de la sociedad, para lo cual
realizar las modificaciones estatutarias
necesarias para su adecuacin a la LGS.
Estos acuerdos, debern asentarse en el
libro de actas. Dicha acta, debidamente
firmada por los socios presentes, servir

para la elaboracin de la Minuta de Adecuacin; debiendo ser firmada y sellada

por abogado, a efecto de elevarse a escritura pblica para su correspondiente
inscripcin en los Registros Pblicos en
donde se encuentra inscrita la sociedad
no adecuada.
Con la inscripcin de la referida minuta, habr concluido la adecuacin de la
sociedad irregular y, por lo tanto, sta
recupera su personalidad jurdica. Asimismo, se restituye el beneficio de la
responsabilidad patrimonial limitada a
favor de los socios, administradores y
representantes legales, de corresponder
al tipo societario de la empresa (1).

2.2. Disolucin de la sociedad irregular:

Proceso sumarsimo

Por otra parte, conforme al artculo 409
de la LGS, cualquier acreedor, socio, administrador, director o gerente, puede
convocar para que en un plazo mximo
de treinta (30) das calendarios se realice una junta general, a fin de adoptar
el acuerdo de disolucin o las medidas
que correspondan.

Las personas mencionadas en el prrafo precedente estn legitimadas
activamente para requerir al directorio (en las sociedades annimas que
cuenten con este rgano) o a la gerencia o administracin (en las dems
sociedades civiles y mercantiles), para
que convoque a la junta general, dado
que la sociedad al no haberse adecuado a la LGS ha incurrido en causal
de irregularidad. De no efectuarse la
convocatoria, en el mencionado plazo
de treinta (30) das calendarios, ella se
har por el juez especializado en lo civil del domicilio social.

Si la Junta General no se rene o si reunida los socios no adoptan el acuerdo
de disolucin o las medidas que correspondan; cualquier acreedor, socio, administrador, director o el gerente puede
solicitar al juez especializado en lo civil
del domicilio social, que declare la disolucin de la sociedad.

La solicitud para que se declare judicialmente la disolucin de la sociedad irregular, se tramita conforme a las normas
del proceso sumarsimo (artculo 546 y
ss. del Cdigo Procesal Civil).

Atenindonos al artculo 431 de la LGS,
con convocatoria a junta previa o no,
los socios puede adoptar el acuerdo
de disolucin de la sociedad irregular,
sin tener que observar las formalidades
y puede acreditarse, entre los socios y
frente a terceros por cualquier medio de
prueba. En este sentido no es necesario
que se tome un acuerdo en Junta Gene-

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INFORME ESPECIAL

ral (con las formalidades de ley) bastando su acreditacin mediante cualquier

documento. Este acuerdo de disolucin
de la sociedad irregular debe inscribirse
en los Registros Pblicos.
Debe advertirse que la disolucin de la
sociedad no adecuada, no impide en
absoluto, que sus acreedores (comerciales, laborales, tributarios, etc.) ejerzan
las acciones contra sta, sus socios, administradores o representantes.
Una vez decidida la disolucin de la empresa y designada la persona que ejercer el cargo de liquidador, se pasa al
proceso de liquidacin de la misma, sujetndose a lo establecido en las normas
de la LGS y en el pacto social.
El artculo 425 de la LGS, obliga a los
socios a efectuar los aportes y las prestaciones a que se hubieran comprometido en el pacto social o en cualquier
acto posterior (aumento de capital, por
ejemplo), incluso encontrndose la sociedad irregular en proceso de liquidacin, a fin de cumplir con las obligaciones contradas con terceros acreedores.
Ahora bien, si no hubiera estipulacin
al respecto, se considera que todos los
socios deben aportar en partes iguales.
Una vez concluida la liquidacin, y siempre que no hubiera acreedores pendientes de pago, se proceder a solicitar
a los Registros Pblicos la extincin de
la sociedad no adecuada. Una vez inscrita la extincin, se podr solicitar a la
SUNAT la baja del RUC y de los comprobantes de pago respectivos.
Puede ocurrir que en plena etapa de
liquidacin de la sociedad irregular,

se agoten los activos con los cuales

se puedan cancelar los pasivos a los
acreedores, en estas circunstancias, el
liquidador deber solicitar la insolvencia de la sociedad no adecuada, ante
la Comisin de Procesos Concursales
del INDECOPI o la quiebra al juez especializado en lo civil (artculo 432 de
la LGS), conforme a las normas de la
Ley General del Sistema Concursal, Ley
N 27809 (08.08.02).

3. Los socios y su relacin con la

sociedad no adecuada y con terceros
3.1. Derecho de separacin de los socios

Los socios podrn separarse de la sociedad no adecuada, si la junta general
no accediera a la solicitud de regularizacin o de disolucin. Sin embargo,
los socios que ejerzan su derecho de
separacin, no se liberan de las responsabilidades que les corresponden hasta
el momento de su separacin (artculo
427 de la LGS).
3.2. Relaciones entre los socios y con terceros

En las sociedades irregulares, las relaciones internas entre los socios y entre
stos y la sociedad, se rigen por lo establecido en el pacto del que se hubieran
derivado y, supletoriamente, por las disposiciones de la LGS.

El pacto social, el estatuto, los convenios entre socios y sus modificaciones,
as como las consecuencias que de ellos

se deriven, son vlidos entre los socios.

Estos no perjudican a terceros, quienes
pueden utilizarlos en todo lo que los favorezca, sin que les sean oponibles en
caso que tiendan a limitar o excluir la
responsabilidad.
Por una funcin prctica y de seguridad
jurdica, queda establecido que son vlidos todos aquellos contratos que la sociedad no adecuada celebre con terceros.
En virtud del artculo 429 de la LGS, la
administracin de la sociedad irregular
corresponde a sus administradores y
representantes designados en el pacto
social o en el estatuto o en los acuerdos,
escritos o verbales, entre los socios.
Se presume, juris tantum, que los socios
y administradores de la sociedad irregular, actuando individualmente, estn facultados para realizar actos mercantiles
de carcter urgente y a solicitar medidas
judiciales cautelares.
De acuerdo con la forma societaria que
pueda atribuirse a la sociedad no adecuada, los acreedores particulares de
los socios concurrirn con los acreedores de la sociedad irregular para el cobro de sus crditos, teniendo en cuenta
la prelacin que conforme a ley corresponda a dichos crditos (artculo 430
de la LGS).
NOTA
(1) Debe recordarse que hay sociedades,
como la Sociedad Colectiva (artculo 265)
o la Sociedad Civil Ordinaria (artculo
295), en donde los socios no gozan del
beneficio de la responsabilidad patrimonial limitada. n