Aula 1

Direito Constitucional
Robrio Nunes
Constituio produto cultural e histrico. A constituio fruto de um
movimento conhecido como constitucionalismo.
Sentimento Constitucionalismo: Maneira pela qual entendemos a
constituio. Segundo o Ministro Barroso o resultado ltimo do
entranhamento da lei maior na vivncia diria dos cidados, criando uma
conscincia comunitria de respeito e preservao da constituio como um
smbolo superior de valor afetivo e pragmtico.

Essas ideias surgiram de um movimento conhecido como constitucionalismo.

Lembre-se que o constitucionalismo falado sobre a cultura ocidental.
A palavra constitucionalismo plurvoca (vrios significados possveis).
Segundo o professor Andr Ramos Tavares traz algumas definies para a
palavra constitucionalismo.
a) Movimento histrico que objetiva a limitao do poder arbitrrio.
(Aproxima-se muito aos direitos fundamentais)
b) Movimento histrico de imposio das constituies escritas, formais.
c) Evoluo histrico-constitucional de um determinado Estado. (p. ex. o
constitucionalismo brasileiro j ensejou 8 constituies.
d) o que designa os propsitos mais latentes e atuais funo e a
posio da constituio em cada Estado nas diversas sociedades. (ex.
no Brasil, a construo do estado democrtico de direito.
Canotilho: O constitucionalismo, no fundo, uma teoria normativa da poltica.
Constituio e Constitucionalismo.
- Constitucionalismo (sntese): Movimento histrico-cultural de natureza jurdica,
poltica, filosfica e social, com vistas limitao do poder e garantia dos
direitos, que levou adoo de constituies formais (escritas) pela maioria dos
Estados.
O que a constituio Histrica ou material: o conjunto de regras escritas ou
costumeiras e de instituies que conformam ou organizam um determinado Estado
em uma determinada poca. (Canotilho)
Constituio no sentido moderno: a constituio formal ou escrita.
O professor Canotilho diz que o conceito ideal de constituio passa pelo
menos por trs elementos.
Elementos do conceito ideal de constituio:
1) Documento escrito (formal)
2)

Garantia das liberdades (previso de direitos fundamentais) e da

participao poltica do povo (participao popular no parlamento)

3)

Limitao ao poder (separao de poderes) por meio de programas

constitucionais

Fases do constitucionalismo
- Constitucionalismo na antiguidade clssica (hebreu, grego, romano)
- Constitucionalismo antigo (Sc. XIII ao Sc. XVIII)
- Constitucionalismo moderno (a partir do Sc. XVIII)
- Neoconstitucionalismo (ps II GG)
- Constitucionalismo do futuro
Movimentos constitucionais decisivos para formatar a ideia de constituio em sentido
moderno:
- Constitucionalismo ingls
- Constitucionalismo norte-americano
- Constitucionalismo francs

Constitucionalismo ingls (historicista)

- Principais documentos histricos:
- Carta de coroao de Henrique I (Carta de Liberdades e Garantias do Cidado)
1100
- Magna Charta 1215 (inspirada na primeira) (OBS: Podem ser cobradas as datas em provas)

Foi o primeiro documento escrito onde o rei reconheceu limites sua

autoridade. A Magna carta no foi constituio, foi um contrato de domnio
firmado entre Joo sem-terra e os bares do reino, chamada tambm de Os
artigos dos bares. Na origem das desavenas esto questes tributrias. At
hoje encontra-se alguns em vigor na constituio inglesa. Previsto no item 39
- Petition of Rights 1628
- Habeas Corpus Act 1679
- Bill of Rights 1689
Foi o primeiro documento parlamentar. O parlamento imps a Guilherme de
Orange a aceitao do Bill of Rights para que assumisse o trono da Inglaterra em um
determinado momento da revoluo gloriosa. A soberania do parlamento provem
desse momento.
- Due process of law Magna Charta:
39. Nenhum homem livre ser detido ou sujeito priso, ou privado dos seus bens,
ou colocado fora da lei, ou exilado, ou de qualquer modo molestado, e ns no
procederemos nem mandaremos proceder contra ele seno mediante um julgamento
regular pelos seus pares ou de harmonia com a lei do pas. (em vigor)
- Constitucionalismo norte-americano (estadualista)
- Principais documentos histricos:
- Pacto do Mayflower (navio que levou os colonos para a amrica)

- Declarao da Virgnia de 12/06/1776

- Declarao de independncia de 04/07/1776
- Constituio de 1787 (primeira constituio formal moderna)
- Bill of Rights (10 primeiras emendas) de 1791 (no confundir com o de 1689)
A ideia de democracia dualista onde estava presente no direito americano. O
constitucionalismo americano preconiza a ideia democracia dualista, dois tipos de
decises. Decises raras do povo, momentos constitucionais e decises cotidianas
dos governantes. As decises dos governantes se submetem s decises raras do
povo. A constituio suprema, pois nela esto escritas as decises raras do povo
para que no se esqueam dela.
No direito americano esto presentes princpios intocveis, que protegem o
povo de uma eventual TIRANIA DA MAIORIA.
Nasce a necessidade de controle o controle judicial e difuso de
constitucionalidade.
Tem a ideia de que no h poderes absolutos e supremos, todos os poderes
vm da constituio, e esta equilibra os poderes atravs dos checks and balances.
Tem na constituio o modelo federal de estado, junto com o presidencialismo.
- Constitucionalismo francs (individualista)
A sociedade francesa era dividida em estamentos. Clero, nobreza e burguesia. As
garantias estavam vinculadas ao estamento a que se pertencia. O nico estamento
que pagavam impostos era a burguesia. Depois da revoluo francesa temos a
instituio da igualdade formal. Os estamentos, os privilgios foram extintos. O
contrato social, a ordem dos homens e o Estado tm um acordo. Temos a diviso
orgnica dos poderes de Montesquieu, o espirito das leis. E a formatao do Estado
Liberal, um Estado que no intervm em todas as relaes. Surgimento dos direitos
fundamentais de 1 gerao.
- Principais documentos histricos:
- Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado 1789 (1 gerao dos direitos
fundamentais, nascem nesse documento)
- Constituio Francesa de 1791
- Constituio Francesa de 1793
- Constituio Francesa de 1799
- O conceito ideal de Constituio j estava presente no art. 16 da Declarao dos
Direitos do Homem e do Cidado, da Assembleia Francesa, de 1789:
- Toda sociedade na qual no est assegurada a garantia dos direitos nem
determinada a separao de poderes, no tem constituio.
- Formatao terica do Poder Constituinte: (nasce a partir desse momento)
- Na obra: Quest-ce que le Tiers tat? (O que o Terceiro Estado ou A
Constituinte Burguesa) Abade Emmanuel Joseph Sieys
- O Poder Constituinte o poder originrio que pertence Nao capaz de criar, de
maneira autnoma e independente, a constituio escrita.
- Distino entre Poder Constituinte e Poderes Constitudos.
Poder constituinte: poder da nao que cria a constituio
Poder da constituio: derivam os poderes constitudos (judicirio, executivo,
legislativo)
Constitucionalismo liberal (constitucionalismo Americano e Francs) no sculo XIX
No sculo XX surge o constitucionalismo social ou moderno

Influenciado pela segunda gerao dos direitos fundamentais, os direitos sociais, que
surgem principalmente com a constituio do Mxico em 1917 e com a Constituio
Alem de Weimar de 1917.
- Estgio atual:
- Neoconstitucionalismo
Fruto de mudanas surgidas no ps-segunda guerra mundial. No julgamento
de Nuremberg, os oficiais nazistas sendo julgados, a defesa destes era de que eles
tinham obedecido ao direito alemo. O que ocorria em Nuremberg era um tribunal de
exceo que no estavam tipificados quando foram julgados. E a comea a se falar
em dignidade da pessoa humana, onde a norma do direito, tem legitimidade quando
tem legitimidade na dignidade da pessoa humana.
Aplica-se aos Estados democrticos. E a dignidade da pessoa humana passa a ser o
fundamento de todo o direito.
No h uma separao rgida entre tica e moral.
As constituies se tornam dirigentes, prolixas, programticas, a ideia de normas
programticas.
Traz a ideia de valores, norma principiolgica e no a norma como regra apenas.
Valorao dos princpios e da valorao de interesses, ponderao de princpios.
A constituio passa a ser alm de documento poltico, um documento jurdico mais
importante do sistema. A poltica passa pelo filtro da constituio.
A constitucionalizao do direito, o fenmeno da filtragem constitucional. A presena
da constituio em todos os conflitos de interesse.
Nesse momento o direito constitucional o centro do direito. A ponto at mesmo de
entrar no mrito legislativo (e lei est de acordo com a constituio e a dignidade da
pessoa humana).
Crtica: excesso de ativismo judicial.
- Cross-Constitucionalismo
Ou constitucionalismo cruzado. Significa a utilizao dos argumentos, teorias
ou decises judiciais de um determinado Estado em um contexto de outro estado.
uma espcie de troca das experincias constitucionais. muito usado no mbito dos
direitos fundamentais.
- Constitucionalismo globalizado
Seria a ltima fase do constitucionalismo. Ele preconiza a ampliao dos ideiais
e princpios jurdicos ocidentais para todos os povos.
- Constitucionalismo do Futuro
- Constitucionalismo do futuro- Segundo Jos Roberto Dromi, as
constituies sero guiadas por determinados valores fundamentais:
- 1) Verdade (no trar mentiras ou promessas factveis, o que no pode realizar.
Deve-se fazer distino entre normas programticas inalcanvel daquela que s no
se concretiza por falta de motivao ou vontade poltica)
- 2) Solidariedade (igualdade material, no discriminao, tolerncia)
- 3) Continuidade (seguir a lgica das constituies antecedentes, dando continuidade
aqueles que j foram alcanados, chega-se a ideia de vedao ao retrocesso dos
direitos fundamentais).

- 4) Participao (a constituio deve dar ensejo cada vez maior a participao do

povo, decises polticas devem ser cada vez mais deliberadas pelo titular do poderpovo)
- 5) Integrao (deve trazer previses voltadas a integrao dos povos atravs de
polticas atravs de rgos supranacionais e polticas transnacionais)
- 6) Universalizao (positivar os direitos internacionais, entre eles o da dignidade da
pessoa humana)
- Conceito de Constituio
- Jos Afonso da Silva:
...sistema de normas jurdicas, escritas ou costumeiras, que regula a forma do
Estado, a forma de seu governo, o modo de aquisio e o exerccio do poder, o
estabelecimento de seus rgos, os limites de sua ao, os direitos fundamentais do
homem e as respectivas garantias. Em sntese, a constituio o conjunto de normas
que organiza os elementos constitutivos do Estado.
- O entendimento sobre o que uma constituio pode variar conforme a concepo
que se adote:
- Concepo sociolgica
- Concepo poltica
- Concepo jurdica

- Concepo sociolgica
- A constituio a soma dos fatores reais do poder. A constituio escrita mero
papel. O que mesmo importante so os fatores reais de poder (poder religioso,
poltico, tetc...), defendendo seus interesses com base na parcela do poder que tem.
Esses interesses se ajustam ou se contrapem uns aos outros e se acomodam.
- Ferdinand Lassalle.
- A Essncia da Constituio. (Obra), se a constituio escrita no corresponde aos
fatores reais de poder, ela sucumbe.

- Concepo poltica
- A constituio a deciso poltica fundamental do titular do poder constituinte.
- Carl Schmitt.
- Teoria da Constituio.
- Diferena entre constituio e lei constitucional:
- Concepo poltica
- Constituio diz respeito deciso poltica fundamental:
- Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos
Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de
Direito e tem como fundamentos: (...)
- Lei constitucional no diz respeito deciso poltica fundamental:
- Art. 242. 2 - O Colgio Pedro II, localizado na cidade do Rio de Janeiro, ser
mantido na rbita federal.

- Concepo jurdica
- A constituio norma pura, puro dever-ser, dissociada de qualquer fundamento
sociolgico, poltico ou filosfico.
- Hans Kelsen.
- Teoria Pura do Direito.
- Sentidos de Constituio (Kelsen)
Constituio norma.
Entende em dois sentidos, em sentido jurdico positivo, onde a constituio
est acima de todas as normas. Nvel hierrquico das demais leis.

Em sentido lgico-jurdico: a constituio do direito positivo se d devido a

norma hipottica fundamental. Esta hipottica pois est fora do direito
positivo, e fundamental pois o fundamento ultimo de todo o direito
positivo.

- Conceito de Constituio.
- Outras teorias e ideias:
- A Fora Normativa da Constituio (Konrad Hesse)
uma resposta ao Lassalle. A crtica dessa teoria sobre a soma dos fatores
de poder serem de fato a constituio e a constituio escrita ser mero papel.
Segundo Hesse, a constituio escrita produto da realidade, mas tambm uma
norma, tem poder normativo. Por isso quando houver entre o direito escrito e a
realidade, pode ser que o escrito no sucumba, pode ser q modifique a realidade.
- A Constitucionalizao simblica (Marcelo Neves)
A atividade legislativa por vezes, possui uma natureza simblica, ou seja,
procura atender a outros interesses diversos, dando origem a uma legislao

simblica. Pode atender 3 objetivos: a) confirmar valores sociais. Atravs de uma

vitria legislativa determinar a superioridade de um grupo em detrimento de outro. Ex.
criminalizao do aborto na Alemanha; b) fortalecer a confiana do cidado no Estado.
A criao de uma legislao libi. O constituinte esvazie uma determinada presso
poltica; c) adiar a soluo de compromissos sociais para o futuro. Compromisso
dilatrio. Na constituinte como no consegue chegar a um acordo, estabelece para o
futuro, ex.: haver reforma agrria na forma da lei.
- A Constituio aberta
A constituio tem que estar aberta para os interesses da sociedade e do
Estado. Atravs das formas de modificaes emendas. Por meio tambm de
conceitos jurdicos indeterminados (preenchidos pela doutrina e jurisprudncia). E por
meio da interpretao aberta, conforme a teoria do Peter Harbele. Ausncia de
monoplio interpretativo.
- A Constituio como fenmeno cultural
A constituio um produto da cultura e ao mesmo tempo influencia a
cultura.