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LAS OBLIGACIONES
1. ETIMOLOGA.El trmino obligacin proviene del latn obligatio que es una variante de Obligare.
Esta palabra a su vez se deriva de los vocablos ob, que significa alrededor y
Ligare, que debe entenderse como ligamen atadura.
2. CONCEPTO.La obligacin es la relacin jurdica en virtud de la cual una persona deudor- tiene
el deber de cumplir una prestacin con valor patrimonial a favor de otra
acreedor- , que tiene a su vez, un inters tutelable, aunque no sea patrimonial, en
obtener de aquella la prestacin o, mediante la ejecucin forzada, el especifico
bien que le es debido.
3. ELEMENTOS DE LA OBLIGACIN
Est compuesta por los siguientes elementos:
a)
b)
c)
d)

Los sujetos: Sujeto activo o reus credendi y el Sujeto Pasivo o reus debendi.
El Objeto, cuyo contenido es la prestacin: dare, facere, praestare.
El Vnculo o vinculum iuris, que constrie al cumplimiento.
La Causa, elemento esencial de la existencia de la obligacin.
3.1. SUJETOS DE LAS OBLIGACIONES
Los sujetos son personas ligadas por el vnculo obligacional, y en principio, deben
ser dos, un sujeto activo (acreedor) y un sujeto pasivo (deudor). Nada impide sin
embargo, que existan varios sujetos activos o varios sujetos pasivos, o
simultneamente, que en una misma relacin obligacional exista pluralidad de
sujetos activos y pasivos. Consecuentemente, lo que hay son dos partes: la activa
o acreedora y la pasiva o deudora, y esas partes pueden estar formadas por ms
de una persona.

Deudor o Sujeto Pasivo

El deudor es la persona obligada a cumplir con la prestacin (dar, hacer o no
hacer). Es la persona que realiza o ejecuta la prestacin. Es el titular de la deuda,
sobre quien pesa el deber de prestacin. Es quien debe satisfacer la prestacin

debida. Para el deudor la obligacin significa o representa una carga. El deudor

tiene un dbito ante el acreedor.
-

Acreedor o Sujeto Activo

Es la persona a favor de quien se contrae la obligacin. Es el titular del Crdito. Es
la persona en cuyo favor debe satisfacerse la prestacin.
Es en cuyo provecho se contrae la obligacin y se realiza la prestacin. Para el
Acreedor o Sujeto Activo la prestacin importa un beneficio. Es quien adquiere el
derecho la facultad de exigir el cumplimiento de la prestacin.
Cada una de estas partes, es decir, el Deudor y el Acreedor deben ser personas
distintas, pudiendo estar constituidos por una persona natural o persona jurdica.
Si el deudor o el acreedor est constituido por una persona natural, en principio,
esta persona debe ser capaz, es decir, debe tener capacidad de ejercicio, salvo
que est debidamente representada, sea legalmente o de manera voluntaria.
3.2. EL OBJETO
El cual no se trata de una cosa o un bien. Es siempre una conducta o
comportamiento positivo o negativo que el deudor debe realizar en inters del
acreedor. El objeto de la obligacin es lo debido por el deudor y lo que debe en
realidad es una conducta o un comportamiento, al que usualmente se le denomina
prestacin
Albaladejo nos seala que la prestacin es el contenido u objeto de la obligacin, y
est constituida por la conducta en cuya observancia estriba el deber del obligado.
Esta conducta, a travs de la cual el deudor satisface un inters del acreedor,
puede consistir en entregar un bien, prestar un servicio o abstenerse de realizar
alguna accin. Vale decir que las prestaciones son de dar, de hacer o de no hacer.
Asimismo, nos sealan Alterini, Ameal y Lpez Cabana, que los requisitos de la
prestacin, los que generalmente son estudiados como requisitos del objeto son:
Posibilidad, Determinabilidad, Licitud y Patrimoniabilidad.

3.3. EL VNCULO O RELACIN JURDICA

El vnculo se manifiesta, concretamente, en dos aspectos, pues da derecho al
acreedor: a) para ejercer una accin tendiente a obtener el cumplimiento, b) para
oponer una excepcin tendiente a repeler una demanda de repeticin (devolucin)
que intente el deudor que pag.
Es un vnculo puramente jurdico, que ata al deudor respecto del acreedor y es
reconocido y disciplinado por el derecho positivo, por lo que la obligacin tiene
carcter exigible.
3.4. CAUSA DE LA OBLIGACIN
Es el elemento esencial de la existencia de la obligacin. La palabra causa tiene
varias acepciones causa eficiente o fuente de las obligaciones; causa legal o
final y la causa ocasional o motivo determinante del acto jurdico, estas dos
ltimas corresponden a los contratos.
Es un elemento distinto del consentimiento y del objeto. La causa, en este sentido,
es la razn por el cual asume su obligacin el contratante.
Ella es siempre abstracta. Desligada de la personalidad del contratante, idntica
para cada categora de contrato.
La causa de la obligacin, o razn abstracta, es siempre idntica para una misma
categora de contratos. As, en los contratos de prestaciones recprocas, la causa
de la obligacin de cada una de las partes es de compromiso asumido por la otra
parte en los contratos a ttulo gratuito, la causa de la obligacin es la intencin de
liberalidad, distinta de los mviles que han imputado a aquel que practico dicho
acto.

4. 1.- CLASIFICACIN LEGAL.

Es aquella que se halla contenida en el Cdigo Civil.

Obligaciones de Dar (Arts. 1132 a 1147) Ttulo I.

Obligaciones de Hacer (Arts. 1148 al 1157) Ttulo II
Obligaciones de No hacer (Arts. 1158 al 1160) Ttulo III
Obligaciones alternativas y facultativas (arts. 1161 a 1171), Ttulo IV.
Obligaciones divisibles e indivisibles Arts. 1172 a 1181), Ttulo V

Obligaciones mancomunadas y solidarias (Arts. 1182 a 1204), Ttulo VI

OBLIGACIONES DE DAR

5.- LAS OBLIGACIONES DE DAR:

Consisten en la constitucin y transmisin de un derecho real, dando lugar a dos
clases de deberes para el deudor. La primera y fundamental, es la entrega del bien
hasta el momento de su entrega. Ahora bien, como las obligaciones de dar se
utilizan en diversas situaciones.
En primer lugar, constitucin y transmisin son conceptos distintos. El primero
debe entenderse como gnesis, creacin, formacin. Y el segundo como traslado,
transferencia, circulacin, etc.
En las obligaciones de dar, la constitucin puede presentarse sin la trasmisin y
as vez, esta ltima independiente de aquella, pese a ser un precedente. No hay
trasmisin de lo que no est previamente constituido. No se puede trasmitir
derechos y obligaciones inexistentes.
Se puede presentar una obligacin de dar consistente nicamente, en la
constitucin de un derecho real; del mismo modo estar referida a la trasmisin del
derecho real; y no se descarta tampoco la hiptesis donde ambas se junten.
Como por ejemplo:
El contrato de compra-venta de un bien mueble, mediante el cual se constituye la
obligacin de entregar, no la entrega misma; el segundo caso loe encontramos en
la ejecucin del mismo contrato, mediante la cual opera la traditio, entrega material
del bien, y en la ltima hiptesis el contrato de compra y venta de bien inmueble,
operando tanto la constitucin como la trasmisin del derecho real de propiedad,
como lo explicamos en detalle ms adelante.
En cuanto a los deberes del deudor, todo depende de la forma como est pactada
la obligacin, en cuanto al plazo. Una obligacin sin plazo se cumple
inmediatamente o simultneamente con la celebracin, el deber entonces es
nicamente de entregar el bien. Pero cuando se pacta un plazo, aparece el deber
de conservar el bien por el deudor, para que no sufra deterioro de conservar el
bien por el deudor, para que no sufra deterioro u ocurra su perecimiento.
5.1.- TRASNFERENCIA DE LA PROPIEDAD MEDIANTE LAS OBLIGACIONES
DE DAR:
1.- La importancia mayor que tiene las obligaciones de dar, consiste en servir de
medio para la trasferencia de propiedad de los bienes. No es esa su nica utilidad,
desde luego, porque tambin puede operar nicamente, la trasferencia de la
posesin o del uso, y, como se dijo anteriormente n, igualmente la restitucin.
2.- Debemos recordar lo que suceda en el Derecho Romano, conforme a esta
doctrina, el consentimiento de las partes no era suficiente para la trasferencia de la
propiedad de los bienes; lo indispensable fue siempre la traditio.

Antes de la tradicin continuaba el deudor con la propiedad del bien y al acreedor

le corresponda lo que se llamaba un ius ad rem, derecho a la cosa.
3.- Esta doctrina es contradicha por la escuela francesa, contenida en su Cdigo
Civil de 1804. Por el simple consentimiento el acreedor adquiere la propiedad del
bien, de tal manera que la tradicin constitua la ejecucin del contrato.
4.- En nuestro derecho se ha adoptado un criterio mixto, es decir, se conserva la
doctrina del Derecho Romano para la transferencia de una propiedad mueble, vale
decir, la tradicin, y la doctrina Del Derecho Francs, para la propiedad inmueble
vale decir, el consensualismo.
5.- Los sistemas anteriormente sealados: el de tradicin y el del solo
consentimiento, no son compartidos por todas las legislaciones. El nuestro, por
ejemplo, no se adhiere plenamente a ninguno de los dos, sino que ha elegido una
aposicin eclctica. Otras doctrinas establecen que, con respecto a los bienes
inmuebles el simple consentimiento no es suficiente, y, si bien es verdad, tampoco
aceptan la traditio para los inmuebles, sin embargo exigen la inscripcin del acto
en el registro pblico correspondiente, de tal suerte, que la transferencia se viene
a realizar con tal inscripcin y no con el acuerdo de las partes nicamente.
6.- El cdigo alemn, en su Art.925 establece que la trasmisin de la propiedad
de un inmueble se establece por la inscripcin del acto en el Registro de
Propiedad: la inscripcin es el acto constitutivo del derecho de propiedad. En
cambio nuestro sistema registral vigente no es constitutivo sino simplemente
declarativo del derecho.
7.- Resulta de gran importancia jurdica, establecer si la propiedad de los bienes
puede realizarse por el acuerdo de voluntades o es necesario de un acto posterior.
Los contratos para la transferencia del dominio, son los de compra-venta y los de
donacin.
5.2.- CLASES DE OBLIGACIONES DE DAR:
1.- Nuestra legislacin reconoce dos clases de obligaciones de dar:
a) obligaciones de dar bienes ciertos; y
b) obligaciones de dar bienes inciertos, teniendo en consideracin el nmero de
bienes.

Cuando se trata de un solo bien tenemos la primera clasificacin de obligaciones

de dar bien cierto, en cambio cuando nos referimos a varias prestaciones
tenemos la segunda clasificacin, las cuales tambin se les conoce como
obligaciones de especie o cuerpo cierto y obligaciones de gnero o cuerpos
inciertos.

2.- Las obligaciones de especie se refieren a bienes individualizados, de t5al

manera que puedan ser identificados de sus semejantes, esto es, de otro individuo
de la misma especie. Se trata, por lo tanto, de bienes determinados, como cuando
el objeto de la obligacin consiste en un automvil de la misma marca, ao y color,
no obstante es susceptible de ser identificado pese encontrarse conjuntamente
con los dems de su propia especie.
3.- Las obligaciones de genero por su parte se refieren a un conjunto de cosas o
bienes de la misma especie , como cuando se dice , veinte caballos , todas las
cosas son de la misma especie.
En realidad la indeterminacin es del individuo , porque en cuanto al genero si
esta determinado. Esta expresin de genero determinado , tiene igual significado
de lo que tambien suele decirse genero prximo , esto es , el genero mas
prximo al que las cosas pertenezcan.
4.- En cuanto a la determinacin del gnero, la doctrina ha admitido una variedad
respecto de las precisiones, que pueden oscilar desde casos amplios hasta otros
ms concretos, como ocurre por ejemplo, cuando se analiza el gnero <<caballos
de carga>>, <<caballos de paso>>, que resultan ms especficos que el de
simplemente caballos.

5.3.- OBLIGACIONES DE DAR BIEN CIERTO

Como sealamos anteriormente el bien cierto es un bien determinado
individualizado, configurado, identificado entre los dems bienes de su misma
especie. Por eso tambin se les conoce como obligaciones de especie. Es aquel
que no puede, no admite ser sustituido por otro semejante.
Estas obligaciones resultan ser de las ms importantes en el comercio jurdico,
porque se dan en las transferencias de todos los derechos reales, as como en las
restituciones de los mismos.
La naturaleza de los viene ciertos, generan una serie de situaciones jurdicas que
exigen un tratamiento especfico, es aes la razn, por la cual, el legislador
peruano ha establecido un conjunto de disposiciones referida exclusivamente a
esta clase de bienes.
Cuando se habla de un bien cierto, este puede ser indistintamente un bien mueble
como un inmueble. Lo nico que se exige es que sea especficamente
determinado desde el mismo momento de la celebracin hasta la ejecucin.

5.4.- LA OBLIGACION DE DAR BIEN CIERTO ADMITE SUSTITUCION:1.- Dispone el Art.1132 del cc: el acreedor de bien cierto no puede ser obligado a
recibir otro, aunque este sea de mayor valor.
2.- Este dispositivo es una repeticin del Art.1171 del c.c. de 1936 , con la
diferencia que , mientras en el derogado se hablaba de cosa cierta , en cambio ,
en el actual , se dice bien cierto , para denotar as una mayor amplitud del
concepto, toda vez que , si bien , todas las cosas son bienes, en cambio , no todos
los bienes son cosas. Las cosas son solo corpreas, mientras que los bienes
comprenden tambin las incorpreas, aparte de comprender a las anteriores;
igualmente se observa un agregado, aunque tenga mayor valor que no exista en
el artculo derogado.
3.- Tratndose de un bien cierto, que las partes han establecido expresamente al
celebrarse la obligacin, ese bien cierto, no puede ser sustituido por otro, a sola
decisin, unilateral, del obligado. El acreedor tiene derecho a que se le entregue la
cosa o el bien; por eso, no se le puede obligar a recibir otro bien, aunque el bien
ofrecido como sustituto sea de mayor valor y por el cual, dicho acreedor puede ser
beneficiado econmicamente. Si se admite vlidamente el cambio, por arbitraria
decisin del deudor, la obligacin dejara de ser de bien cierto.
4.- Pero si el acreedor acepta el cambio , tal modalidad de pago surtir efectos
cancelatorios , pero , hay que aclarar que ser vlido solo si el acreedor lo acepta
expresamente , esta sustitucin aceptada al momento del pago , es conocida por
el derecho romano , y desde all hasta nuestros das , como una datio in solutio ,
dacin en pago.
5.- Y s no se puede obligar al acreedor a recibir una cosa distinta de la debida, de
igual manera, tampoco el acreedor, podr exigir al deudor que le entregue una
cosa distinta, as sea de valor diminuto que favorecera al deudor. Como bien
anota LEON BARANDIARAN <<las cosas no se toman por su valor abstracto y
objetivo, sino en relacin a la persona que tiene un derecho sobre ellas>>.
6.- Al tener el acreedor derecho a que se le entregue la cosa o el bien debido, ese
derecho se refiere a la totalidad. La circunstancia de que la prestacin sea
susceptible de cumplimiento por partes, no por ello, se le puede obligar a que lo
reciba en esa forma, por partes. Adems se observa que el pago parcial no
produce efectos liberatorios, entonces, para que el deudor se desvincule debe
cumplir con la prestacin en su totalidad.

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5.5.- EL DERECHO DEL ACREEDOR A SER INFORMADO SOBRE EL ESTADO

DE LOS BIENES
1.- Tal y como prescribe el Art.1133 del c.c : <<El obligado a dar un conjunto de
bienes ciertos informara sobre su estado cuando lo solicite el acreedor>>.
2.- Se trata de una norma que no contena el anterior cdigo. El acreedor debe ser
informado del estado en que se encuentren los bienes, aun cuando no se haya
operado la traditio, pero ya, en su condicin de acreedor le nace ciertos derechos,
respecto de la cosa misma. Su expectativa latente tiene relacin con la utilidad
que va obtener del bien, por ello, el bien deber conservar todas sus virtualidades
que demostr tener al momento de celebrarse la obligacin.
3.- El acreedor tiene derecho a ser informado sobre el estado del bien o de los
bienes ciertos.
4.- El acreedor al tener conocimiento del estado del bien o bienes ciertos ,
verificara si hay perecimiento o deterioro , para que pueda protegerse de los
engaos o burlas , que finalmente , puede hacerle el deudor, al presentarle bienes
que ya no son los mismos, desaparecidas las caractersticas que estuvieron
presentes a la celebracin .

5.6.- OBLIGACION DEL DEUDOR DE CONSERVAR EL BIEN

1.- Dice el Art 1134 del c.c impone al deudor la obligacin de conservar el bien
hasta su entrega, esto es, de realizar todos los actos conducentes a que el bien
conserve en el momento en que se efectu la tradicin al acreedor, todas las
caractersticas que tena al tiempo en que se gener la obligacin; en el caso de
los contratos, al momento de su celebracin.
En lo relativo al segundo prrafo del numeral 1134 , el precepto no hace sino
recoger los principios establecidos por el artculo 888 del Cdigo Civil , en lo
referente a las partes de un bien que se consideran sus accesorios. Esta norma
seala que son accesorios los bienes que, sin perder su individualidad, estn
permanentemente afectados a un fin econmico u ornamental con respecto a otro
bien.
El segundo prrafo del artculo 11341 recoge el antiguo principio jurdico de que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal , de modo tal que si un deudor se halla
obligado a entregar un bien cierto , deber hacerlo junto a sus accesorios.
La ley establece como excepciones si lo contrario resultase de la propia ley, del
ttulo de la obligacin o de las circunstancias del caso.
El bien debe entregarse con sus accesorios, salvo que lo contrario resulte de la
ley, del ttulo de la obligacin o de las circunstancias del caso.

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2.- Ausente una declaracin de esta naturaleza en el cdigo de 1936, la doctrina

sin embargo, a partir de los autores franceses clsicos, ha sido uniforme en
sealar que la obligacin de dar comprende en realidad dos obligaciones:
1) La de entregar el bien;
2) La de conservar el bien hasta el momento de la entrega, el cual es la obligacin
del deudor y constituye el complemento al derecho del acreedor a ser informado
sobre el estado de los bienes.
3.- En virtud de la conservacin del bien, este no sufrir modificaciones, se
mantendr inalterable; ser pues el mismo bien, tanto en la celebracin como en
la ejecucin de la obligacin. No deber existir deterioro en el bien, porque ya no
sera el mismo bien que se tuvo en cuenta a la celebracin

5.7.- CONCURRENCIA DE ACREEDORES

Otro de los temas relativos a las obligaciones de dar bienes ciertos es el de la
concurrencia de acreedores. Este se encuentra regulado en los artculos 1135 y
1136, en los que se determina un orden de prelacin para los casos de viene
inmuebles y bienes muebles, respectivamente.
Los acreedores podran actuar con ttulos de distinta naturaleza, pero lo relevante
ser que todos ellos tengan derecho a que el deudor les entregue el mismo bien,
ya sea para el ejercicio de cualquiera de los atributos de la propiedad (uso o goce)
o ya sea la propiedad misma.
Si nos remitimos a la finalidad genrica de los artculos 1135 y 1136 del Cdigo
nacional, diramos que simple y llanamente ellos determinan a quien va a
entregarse el bien, pero dicha entrega, por el carcter de los contratos celebrados
entre el deudor y los diversos acreedores, determinara que uno de ellos, aquel a
quien se le entregue el bien, ejerza sobre el mismo todos los derechos de
propietario.

5.8.- CONCURRENCIA DE ACREEDORES DE BIEN INMUEBLE

El artculo 1135 del Cdigo Civil dispone que cuando el bien es inmueble y
concurren diversos acreedores a quienes el mismo deudor se ha obligado a
entregarlo, se prefiere primero al acreedor de buena fe cuyo ttulo fue
primeramente inscrito. Si no ha habido inscripcin, se prefiere al acreedor que
tenga el ttulo de fecha cierta ms antigua. Si ninguno de los acreedores tiene
ttulo de fecha cierta, lo que no constituye un supuesto recndito, ser preferido
aquel cuyo ttulo revista mayor antigedad.

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Se debe seguir el orden de prelacin tal como se refiere el Artculo 1135, despus
de todo, al ser todos los inmuebles bienes registrales, esto es susceptible de
inscripcin en los Registro Pblicos, resulta lgico que se le d preeminencia a
quien inscribi, con buena fe, pues en este caso la ley protege a aquel que cuida
con mayor diligencia sus derechos.
As, en el supuesto en que la obligacin de dar se origina como consecuencia de
una obligacin de transferencia de propiedad, aquel que ha inscrito su derecho en
los Registros ha tenido la diligencia de convertir su propiedad relativa en absoluta.
5.9.- CONCURRENCIA DE ACREEDORES DE BIEN MUEBLE
Por otro lado, en el Artculo 1136 se regula la concurrencia de acreedores de bien
mueble. Nos inclinamos a pensar que deberan seguirse, para el caso de los
bienes muebles registrables, los mismos principios de proteccin al acreedor
diligente que en el supuesto de los bienes inmuebles.
En este caso , sin embargo nos encontraramos ante un nuevo problema , ya que
ambos acreedores podran ser considerados como diligentes : el primero , por
haber tenido la precaucin de exigir que se le haga entrega del bien , y el segundo
, por haber tenido la diligencia de inscribir primero su derecho en los Registros
Pblicos.
La problemtica se puede presentar en el caso de bienes muebles, se encuentra
circunscrita al tema de los bienes muebles registrables y no registrables.
Si se tratase de un bien no registrable o registrable pero que no se encuentre
registrado, no habra obstculos conceptuales que aconsejaran no aplicar el orden
de prelacin consignado en el artculo 1136.
En el caso de los bienes muebles registrados pueden adoptarse cuanto menos
dos interpretaciones distintas que como tales, acarrean consecuencias jurdicas
diferentes.
La primera, la seguridad jurdica que los Registro permiten alcanzar, le dara
preeminencia, respecto de aquel a quien le fue entregado el bien, al derecho a
quien inscribi su ttulo. Desde esa perspectiva se preferira al Registro sobre la
posesin, por considerar que esta ltima constituye un signo de recognoscibilidad
de derechos que brinda una informacin imperfecta y, por ende, menos segura
que la del Registro.
Debe tener preferencia aquel a quien en efecto se le entrego el bien cierto
registrable, es decir el derecho debe dar preferencia a la diligencia del sujeto que
si se preocup porque se le entregue el bien mueble, independientemente de si
este era o no registrable.

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Si el bien cierto que debe entregarse es mueble y lo reclamasen diversos

acreedores a quienes el mismo deudor se hubiese obligado a entregarlo se
preferir:
a) Al acreedor de buena fe a quien el deudor hizo tradicin de l , aunque su
ttulo ( el acto constitutivo de la obligacin) sea de fecha posterior .
La exigencia de la buena fe se justifica por el sentido moral de que la ley
debe proteger la lealtad de quien contrata. <<El principio de la buena fe
escribe Larenz-significa que cada uno debe guardar fidelidad a la palabra
dada y no defraudar la confianza o abusar de ella, ya que esta forma la
base indispensable de todas las relaciones humanas ; supone conducirse
como cabra esperar de cuantos con pensamiento honrado intervienen en el
trafico como contratantes o participando de el en virtud de otros vnculos
jurdicos>>.

b) Al acreedor cuyo ttulo sea de fecha anterior, si el deudor an no ha hecho

entrega del bien . En tal caso prevalece aquel acreedor cuyo ttulo conste
en un documento con la fecha cierta ms antigua . Hay que tener en
cuenta que no habindose aun producido la entrega del bien , la
trasferencia de la propiedad todava no ha operado , por lo cual , para los
efectos de determinar cul de los acreedores tiene derecho al bien rige el
principio de prioridad en el tiempo , determinada sobre la base de la fecha
cierta del documento que contiene el acto constitutivo de la obligacin.
5.10.- PERDIDA DE UN BIEN CIERTO
El artculo 1137 del Codigo Civil de 1984 recoge algunos supuestos en los cuales
la ley considera que se pierde un bien cierto a cuya entrega se ha obligado un
deudor con su acreedor. Se entiende que la perdida origina diversas
consecuencias .
El primer caso contemplado por el inciso primero del articulo 1137 , es aquel en el
cual el bien perece o sea intil para el acreedor por dao parcial. El perecimiento
de un bien puede revestir diversas caractersticas. En los casos de seres vivos , se
entiende claramente cual es el sentido del perecimiento , pues coincide con la
muerte fsica.
En el Derecho peruano puede no tener mayor importancia distinguir la destruccin
total de la destruccin parcial , ya que el dao parcial del bien , que lo hace intil
para el acreedor , tambien es un supuesto de perdida.
El inciso segundo del precepto mencionado seala el caso en el cual el bien
desaparezca de modo tal que no se tenga noticias de el o aun tenindolas , no se
pueda recobrar.

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De este inciso podemos extraer claramente dos supuestos distintos . el primero es

la desaparicin del bien , sin que se tenga noticias de el .
El inciso tercero del artculo 1137 del Cdigo Civil Peruano establece que se
considerara perdido un bien cuando este quede fuera del comercio . En realidad ,
los bienes se encuentran fuera del comercio en razn de alguna norma legal que
asi lo prescriba.

6.- TEORIA DEL RIESGO EN LAS OBLIGACIONES DE DAR . PERDIDA O

DETERIORO DEL BIEN
El artculo 1138 del Cdigo Civil Peruano de 1984 contiene las reglas que
establecen cul de las partes de la relacin obligacional debe sufrir no
correr con el riesgo de la perdida de la contraprestacin, ante la
imposibilidad de ejecucin de la prestacin o su deterioro. Conviene reiterar
que el mbito de aplicacin general del artculo 1138, al igual que del resto
de normas de obligaciones de dar l, corresponde a la generalidad de las
mismas y no solo a las obligaciones de dar que impliquen transferir la
propiedad de un bien .
En las obligaciones de dar bienes ciertos se observan, hasta su entrega ,
las reglas siguientes :
1.- Si el bien se pierde por culpa del deudor, su obligacin queda resuelta ;
pero el acreedor deja de estar obligado a su contraprestacin , si la
hubiere , y el deudor queda sujeto al pago de la correspondiente
indemnizacin .
Si como consecuencia de la perdida, el deudor obtiene una indemnizacin o
adquiere un derecho contra tercero en sustitucin de la prestacin debida ,
el acreedor puede exigirle la entrega de tal indemnizacin o sustituirse al
deudor en la titularidad del derecho contra el tercero. En este caso la
indemnizacin de daos y perjuicios se reduce en los montos
correspondientes.
2.- Si el bien se deteriora por culpa del deudor, el acreedor puede optar por
resolver la obligacin , o por recibir en el estado en que se encuentre y
exigir la reduccin de la contraprestacin , si la hubiere , y el pago de la
correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios .
3.- Si el bien se pierde por culpa del acreedor , la obligacin del deudor
queda resuelta , pero este conserva el derecho a la contraprestacin , si la
hubiere. Si el deudor obtiene algn beneficio con la resolucin de su
obligacin , su valor reduce la contraprestacin a cargo del acreedor.
4.- Si el bien se deteriora por culpa del acreedor . este tiene la obligacin de
recibirlo en el estado en que se halle , sin reduccin alguna de la
contraprestacin , si la hubiere.

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5.- Si el bien se pierde sin culpa de las partes , la obligacin del deudor
queda resuelta , con perdida del derecho a la contraprestacin , si la
hubiere.
En este caso corresponden al deudor los derechos y acciones que
hubiesen quedado relativos al bien.
6.- Si el bien se deteriora sin culpa de las partes , el deudor sufre las
consecuencias del deterioro , efectundose una reduccin proporcional de
la contraprestacin , En tal caso , corresponden al deudor los derechos y
acciones que pueda originar el deterioro del bien.
La teora del riesgo adquiere relevancia cuando para la ejecucin de la
prestacin deba mediar un lapso apreciable en el tiempo desde el momento
en que se celebro el contrato o , en general , desde el momento en que
tuvo nacimiento la obligacin, hasta el momento en que esta deba
ejecutarse. Resulta claro que en este caso , en el intervalo podra ocurrir
una perdida o un deteioro del bien objeto de la prestacin.
Analizando los diversos principios contenidos en el articulo 1138 del Codigo
Civil Peruano de 1984 , advertimos que el inciso primero trata acerca del
supuesto en el cual el bien se pierda por culpa del deudor.

En este caso la ley considera que :

a) La obligacin queda resuelta , deducindose ello de que ya resultara
imposible ejecutar la prestacin.
b) El acreedor dejara de estar obligado a ejecutar su contraprestacin , en
el caso de tratarse de un contrato con prestaciones reciprocas.
c) El deudor estar sujeto al pago de una indemnizacin por los daos y
perjuicios que le hubiese causado al acreedor , de ser el caso.

En el caso del artculo 1138 , inciso segundo , se otorga al acreedor

una opcin entre :
a) Resolver la obligacin ; o
b) Recibir el bien en el estado en que se encuentre y exigir la reduccin de
la contraprestacin, si la hubiere.
En ambos supuestos ser procedente una indemnizacin de daos y
perjuicios, si estos se hubiesen producido en detrimento del acreedor.
El deterioro para dar lugar a la resolucin de la obligacin, debe ser , por lo
menos , apreciable , ya que si el bien se hubiese deteriorado ligeramente ,
no debera haber lugar a tal posibilidad.

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En el inciso tercero del artculo 1138 del Codigo Civil regula un supuesto
distinto: aquel en el cual el bien se pierde por culpa del acreedor.
En este caso el riesgo de prdida de la contraprestacin debe ser asumido
por el acreedor, ya que obedecera a su actuar culposo o doloso que la
prestacin se hubiera perdido.
La consecuencia de dicha perdida ser que la obligacin del deudor quuede
resuelta, conservando el deudor el derecho a recibir del acreedor culpable ,
el pago de la correspondiente contraprestacin.

En el inciso cuarto del articulo 1138 contempla el supuesto de perdida del

bien se deteriore por culpa del acreedor , caso en el cual este tendr la
obligacin de recibirlo en el estado en que se halle, sin reduccin alguna de
la contraprestacin , si la hubiere.
El inciso quinto del articulo 1138 contempla el supuesto de perdida del bien
sin culpa de las partes. Para este caso , la ley pudo optar entre cualquiera
de los siguientes tres principios:
a) El riesgo de prdida de la contraprestacin lo sufre el deudor;
b) El riesgo de prdida de la contraprestacin lo sufre el acreedor ; o ,
c) El riesgo de prdida de la contraprestacin lo asumen , por igual ,
acreedor y deudor.

6.1.- PRESUNCION DE CULPA DEL DEUDOR:

Si la prdida del bien se produce antes de la entrega, resultara usual que el este
en posesin del deudor , y ser este deudor , por tanto , quien se encuentre en
contacto directo con el bien , razn por el cual ser consciente de las razones que
llevaron a su prdida o deterioro ; razones que , no est dems decirlo , en la
mayora de los casos desconocida por el acreedor.

6.2.- PERDIDA DEL BIEN EN OBLIGACION PROVENIENTE DE DELITO O

FALTA
Como sabemos las dos grandes fuentes de las obligaciones son la voluntad y la
ley.
En el caso de la ley, existen disposiciones en el rea civil que impiden efectuar
determinados actos, y algunas otras, en el campo penal, que sancionan la
comisin de dichos actos por constituir delitos o faltas.

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Segn lo establece el artculo 1140, la obligacin del deudor no queda resuelta,

sino que este se encontrara obligado no a devolver el bien, pues le ser imposible
hacerlo , sino a devolver el valor del mismo.

GASTOS DE CONSERVACION DEL BIEN

El artculo 1141 del cc, dispone que los gastos de conservacin son de cargo del
propietario desde el momento en que se contrae la obligacin hasta que se
produzca la entrega.
Esta disposicin es tambin nueva y agrega que si quien incurre en ellos no es la
persona a quien corresponda efectuarlos, el propietario debe reintegrar el importe
de lo gastado con los intereses correspondientes.

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OBLIGACIONES DE DAR BIENES INCIERTOS

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7.- OBLIGACIONES DE DAR BIENES INCIERTOS: LAS OBLIGACIONES

GENERICAS
Los romanos distinguan entre las obligatio specie , obligaciones de especie , y
las obligaciones generis, obligaciones de gnero. Las primeras son las
obligaciones de dar bienes ciertos, es decir, individualmente determinados, como
puede ser una edicin oficial del Cdigo Civil . La segunda son las obligaciones de
dar bienes inciertos, aquellas que se refieren a bienes que solo estn
determinados de una manera general, cuando menos, por su especie y cantidad.
Se presentan comnmente en casos de muebles, aunque no existe impedimento
para que se refieran a bienes inmuebles, como ocurre en los inmuebles por
afectacin, como el caso de las aeronaves.
Estos deben indicarse, por lo menos , por su especie y cantidad o medida ,
quedando pendiente su individualizacin o eleccin dentro de la especie. Estas
obligaciones se presentan en determinados contratos en que el objeto no es
individualizado, debiendo , por lo tanto , precisarse su especie y numero.

7.1.- ELECCIONES DEL BIEN: CONCENTRACION O ESPECIFICACIN

La necesidad de la eleccin del bien se presenta como cosnecuencia de la
indeterminacin en que aun se encuentra la prestacin , pues el bien solo esta
indicado por su especie y cantidad.
De conformidad con el articulo 1143 del cc., la eleccin corresponde al deudor ,
salvo que lo contrario resulte de la ley , del titulo de la obligacin o de las
circunstancias del caso.
La eleccin lleva a una individualizacin , concentracin o especificacin de la
prestacin , con lo cual la obligacin genrica ( dar bien incierto) se vuelve
especifica ( dar bien cierto).
En el caso que la eleccin corresponda al deudor , este debe escoger bienes de
calidad no inferior a la media . En el caso que corresponda al acreedor , este debe
escoger bienes de calidad no superior a la media.
Pero si corresponde a un tercero , este deber escoger bienes de calidad media.
La eleccin puede hacerse de dos maneras:
a) Mediante la ejecucin de la prestacin por el deudor ; o
b) Mediante comunicacin a la otra parte , si la practica el deudor o el
acreedor , o a ambas partes si la practica el Juez o un tercero .

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7.2.- PLAZO PARA LA ELECCIN

El artculo 1144 del cc, determina que, a falta de plazo para la eleccin , su fijacin
corresponder al Juez. Este precepto no exista en el Codigo derogado.
Si el deudor omite la eleccin, es decir, que deja de efectuarla dentro del plazo
establecido o dentro del que haya fijado el Juez, entonces la eleccin
corresponder al acreedor. Esta misma regla, en sentido inverso, se aplica si la
eleccin corresponde practicarla al acreedor. En el caso de que la eleccin
correspondiese a un tercero y no la practicase, est la har el Juez sin perjuicio
del derecho de las partes de exigirle al tercero el pago correspondiente
indemnizacin por daos y perjuicios derivados del incumplimiento.
Tanto para la fijacin del plazo para efectuar la eleccin como para la eleccin del
bien por el Juez debe seguirse el procedimiento no contencioso regulado por el
Cdigo Procesal Civil en sus artculos 749 a 762.

8.-TEORIA DEL RIESGO EN LAS OBLIGACIONES GENERICAS:

Con anterioridad a la individualizacin del bien el deudor no podr eximirse de la
entrega , invocando la perdida sin culpa. A tal efecto , sin embargo , esta regla no
se aplica cuando se pierden todos los bienes de la misma especie sobre los que
debe efectuarse la eleccin.
Se entiende que el gnero nunca perece y como siempre existen cosas
pertenecientes al genero , la perdida o destruccin de las cosas genricas que el
deudor poseyera no supone imposibilidad objetiva de cumplir la prestacin .
Esta regla no se aplicara si la eleccin debe efectuarse entre determinados bienes
de la misma especie y todos se pierden sin culpa del deudor. Al ser un bien de un
grupo especifico de bienes , existir imposibilidad si es que todo el genero se
pierde.

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CONCLUSIONES

Son obligaciones positivas que consisten en la entrega de uno o ms

bienes muebles o inmuebles, consumibles o no consumibles, fungibles o no
fungibles, a que se compromete el deudor frente a su acreedor, con el fin de
constituir sobre la cosa, derechos reales como la propiedad o la posesin o
con el propsito de confiar al obligado la simple guarda o custodia de la
cosa o para que le sirva al acreedor de garanta por alguna obligacin a
favor de ste.

Una vez efectuada la eleccin, es decir una vez conocido y determinado

con precisin el bien, este habr dejado de tener la condicin de
determinable (o incierto) por haber adoptado la de determinado (cierto).

La obligacin es el vinculo de derecho por el cual una persona es

constreida a entregar alguna cosa o a dar , hacer o no hacer algo. La
obligacin nace y fenece al mismo tiempo.

Se reputan indivisibles las obligaciones de dar un cuerpo cierto y todas

aquellas que no sean susceptibles de cumplimiento parcial. Sin embargo
una cosa cierta determinada en especie puede dividirse cuando hay
proporcin entre la cosa y los deudores o los acreedores.

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BIBLIOGRAFIA

Curso de derecho de las obligaciones tercera edicin actualizada Ral

Ferrero Costa

Compendio de derecho de las obligaciones Felipe Osterling Parodi Mario

Castillo Freyre

El derecho de las obligaciones en el Per Las concertacin obligacionalLuis Romero Zavala

Cdigo Civil comentado Dr Hernn Figueroa Estremadoyro