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CONTRATOS ASOCIATIVOS

1. Definicin.
La definicin de contrato de consorcio establecida en el artculo 438 de la Ley General de Sociedades (LGS en
adelante) es bastante genrica, comprensiva de diversas figuras contractuales que podran involucrar a numerosos
contratos como: la concesin, la franquicia, la agencia, as como el consorcio y la asociacin en participacin
2. Caractersticas de los Contratos Asociativos.
a. Los contratos no generan una persona distinta de los asociados.
b. Segn lo establecido por la LGS los contratos asociativos deben constar por escrito.
c. No estn sujetos a la inscripcin en Registros Pblicos.
d. Los aportes pueden ser en dinero o en bienes y servicios, no hay lmite a la clase de aportes.
e. Si las partes no pactaron el monto de la contribucin, estas se encuentran obligadas a efectuar los que sean
necesarios para la realizacin de la empresa en proporcin a su participacin en utilidades.
I.

CONTRATOS DE ACCION EN PARTICIPACION.

1. Definicin.
En cuanto a la definicin, nuestra ley en su artculo 440 seala que la asociacin en participacin es un contrato en
virtud del cual el asociante concede a otra u otras personas, denominadas asociados, una participacin en el resultado
de las utilidades de uno o varios negocios a cambio de una determinada contribucin.
Ni la asociacin en participacin ni el contrato de consorcio crean una persona jurdica, tampoco se inscribe en el
Registro; pues ambos contratos tienen que ser celebrados por escrito. Se debe tener en cuenta que en los contratos de
asociacin en participacin la gestin solo corresponde a la empresa asociante y solo es el asociante que se vincula
con terceros para la realizacin del negocio.
2. Caractersticas.
De lo sealado en dicho artculo 441, podemos ir vislumbrando los caracteres de esta institucin:
No origina una persona jurdica.
El asociado contrata con los terceros en nombre personal.
La gestin del negocio o empresa corresponde nica y exclusivamente al asociante y no existe relacin
jurdica entre los terceros y los asociados.
Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los asociados, ni estos ante aqullos.
El contrato puede determinar la forma de fiscalizacin o control a ejercerse por lo asociados sobre los
negocios o empresas del accionante que son objeto del contrato.
Los asociados tienen derecho a la rendicin de cuentas al trmino del negocio realizado y al trmino de cada
ejercicio.
3. Administracin.
La asociacin en participacin es administrada por el asociante es decir, por aquel que realiza la explotacin y que es
el nico conocido por lo terceros. Es esta la nica condicin esencial del convenio. En cuanto a la existencia de los
poderes, ellos pueden ser fijados libremente en el contrato. El administrador est obligado a respetar lo convenido y
actuar con el cuidado del comerciante leal, debiendo abstenerse de todo acto de concurrencia desleal respecto a su coasociado.
La representacin que ejerce no slo puede hacerla valer frente a terceros sino tambin frente al co-asociado, en
representacin de la asociacin.
El co-asociado a quien no corresponde la administracin no puede inmiscuirse en los negocios comunes, si lo hiciera,
quedara obligado personalmente frente a los terceros. Pero, tiene el derecho de ejercer una accin de control sobre los
hechos administrativos internos de acuerdo con lo estipulado en el contrato y, adems, el de exigir la rendicin de
cuentas del negocio realizado si la asociacin se hubiera celebrado para un solo negocio, o la rendicin anual de
cuentas si la gestin se prolongara ms de un ao.

4. Efectos del Contrato.


Del carcter oculto de la asociacin en participacin derivan varias consecuencias, a las que se ha hecho mencin,
siendo la principal que el asociante que contrata con los terceros lo hace siempre en su propio nombre, en forma
personal, como si el negocio o la empresa fuera slo de l, sin que los terceros tengan porque conocer a los
participantes. Por esto, los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente al asociado, ni ste respecto a
aqullos.
Como la asociacin en participacin no es una persona jurdica distinta de la persona de los participantes, no tiene
patrimonio propio, ni capital social, ni razn o denominacin social, ni sede social atributiva de jurisdiccin, ni puede
ser declarada en quiebra, ni puede emitir ttulos cesibles o negociables representativos de la participacin de sus
miembros.
Finalmente, como carece de personalidad jurdica, no podra transformarse ni fusionarse con otras sociedades.
5. Limitacin de Asociar.
En la Ley General de Sociedades en su Artculo 442 dice que el asociante no puede atribuir participacin en el mismo
negocio o empresa a otras personas sin el consentimiento expreso de los asociados.
6. Obligaciones y beneficios que presenta la figura.
Este es uno de los puntos importantes el cual tiene que ver con el rgimen de responsabilidad al que se hallan sujetos
los asociantes y los asociados.
En este caso el asociado asume dos obligaciones:
Realizar un aporte.
No inmiscuirse en la gestin del negocio, en principio.
Si el asociado incumple parcial o totalmente con entregar el aporte prometido, entonces el asociante puede exigirle su
cumplimiento.
En cuanto al asociante, su situacin es mucho ms compleja. En primer lugar, la obligacin esencial del asociante es
realizar la gestin del negocio, con la diligencia ordinaria requerida. Este desempeo se efectuara a nombre propio y
bajo su responsabilidad individual sin que pueda utilizar una razn comercial comn ni usar otro crdito comercial
que el propio.
El segundo lugar, el asociante deber destinar la participacin recibida exclusivamente al objeto pactado, sin que sea
lcito desviarla a otros fines que no sean estos.
En tercer trmino, el asociante se encuentra obligado a hacer participar de los resultados de su negocio al asociado, en
las proporciones que se haya establecido en el contrato. A falta de acuerdo la ley dispone como solucin que se
entienda que los asociados participaran de las utilidades en proporcin a su aporte.
7. Duracin de la Asociacin en Participacin.
El contrato de asociacin en participacin termina en la fecha establecida en el contrato o al terminarse la operacin,
obra o negocio que le dio origen; las partes pueden ponerle trmino de mutuo acuerdo o cuando exista algn
incumplimiento de las prestaciones que correspondan a cualquiera de las partes; este puede extinguirse tambin por
razn de muerte, insolvencia, interdiccin, y ausencia o inhabilitacin del asociante.
Es un tema importante el relacionarlo con la disolucin, liquidacin del negocio y la participacin en ste. En el caso
de la liquidacin, se deber llevar mediante una rendicin de cuentas, la que deber realizarse en la forma estipulada
en el contrato.
8. Utilidad actual de la figura.
Constituye un dato histrico que antes de entrar en vigencia la actual Ley General de Sociedades, los contratos de
asociacin en participacin eran celebrados para cumplir las funciones tpicas de lo que hoy es el consorcio, esto es
para completar funciones y experiencias a partir de la identificacin de las partes que conforman el negocio.

En la medida en que la nueva Ley ha distinguido los contenidos de ambos institutos, la funcin de las asociaciones en
participacin ha variado sustancialmente, y hoy a nuestro juicio estn ms bien orientadas a construir un mecanismo
de inversin.
II.

CONTRATO DE CONSORCIO.
1. Definicin.
Segn el artculo 445 de la Ley general de sociedades (LGS), seala que el consorcio es un contrato por el cual
dos o ms personas se asocian para participar, en forma activa o directa en un determinado negocio o empresa, con
el propsito de obtener un beneficio econmico, manteniendo cada una su autonoma. De conformidad con lo que
se pacte en el contrato, cada miembro se compromete a realizar las actividades del consorcio que se le encarguen o
a las que se ha comprometido.
2. Caractersticas esenciales del consorcio.
Es un contrato asociativo nominado y tpico.
Regula relaciones de participacin o integracin en uno o ms negocios o empresas que emprenden, en
conjunto, los consorciados, en inters comn de todos ellos.
No origina la creacin o nacimiento de una persona jurdica. Por ende no tiene razn social ni
denominacin social.
Manteniendo su autonoma, todos los consorciados participan, en forma activa y directa, en los negocios o
empresas materia del consorcio. Cada miembro del consorcio debe llevar a cabo las actividades que el
contrato le ha encargado o cuyo compromiso ha asumido, segn el mismo instrumento.
Cada consorciado debe coordinar su respectiva actividad con las de los dems, de acuerdo a los
procedimientos y mecanismos del contrato de consorcio.
Los bienes que se asignen a los negocios o empresas del consorcio permanecen en propiedad de cada
miembro.
Cada miembro del consorcio adquiere derechos y obligaciones a titulo particular a realizar operaciones del
consorcio con terceros.
La ley regula los casos en que procede la responsabilidad solidaria de los miembros del consorcio frente a
los terceros que contraten con ste.
El contrato establece los sistemas de participacin de los miembros, en las utilidades y en las perdidas del
consorcio.
Es un contrato sujeto a plazo, determinado o determinable. En otros trminos, el plazo puede pactarse
expresamente o se puede deducir del objeto del contrato.
En general, es un contrato cuyas principales clausulas estn libradas a la autonoma de la voluntad privada:
por citar solamente las ms importantes, mencionaremos la toma de decisiones dentro del consorcio, los
poderes y actividades de cada consorciado, el rgimen de distribucin de utilidades y de asuncin de prdidas,
el destino y propiedad de los bienes asignados, el sistema adoptado para asumir las responsabilidades entre los
socios y frente a terceros y el objeto del consorcio. Los contratos no generan una persona distinta de los
asociados.
Segn lo establecido por la LGS los contratos asociativos deben constar por escrito.
No estn sujetos a la inscripcin en Registros.
Los aportes pueden ser en dinero o en bienes y servicios, no hay lmite a la clase de aportes.
Si las partes no pactaron el monto de la contribucin, estas se encuentran obligadas a efectuar los que sean
necesarios para la realizacin de la empresa en proporcin a su participacin en utilidades.
3. Contenido del consorcio (Pacto Social)
1.- Objeto: en el sentido de fin del consorcio, lo cual delimitar las atribuciones de los administradores.
2.- Duracin del contrato: que en el caso del derecho peruano no tiene lmite expreso en el tiempo. Si el contrato no
fija tiempo de duracin, deber entenderse que el plazo es el mismo que el necesario para que se cumpla con el objeto.
3.- Designacin del administrador con indicacin de las atribuciones y poderes de ste.
4.- Domicilio en que se remitirn las comunicaciones al consorcio. Asimismo la designacin del domicilio de los
consorciados.
5.- Determinacin de los rganos que gobernaran el consorcio.
Domicilio en el que se remitirn las comunicaciones al consorcio. Asimismo la designacin del domicilio de los
consorciados.
6.- Determinacin de los aportes o contribuciones
7.- Causales de resolucin parcial exclusin de un consorciado- as como resolucin total del consorcio.
8.- Requisitos de incorporacin de nuevos consorciados.
9.- Participacin que tendr cada consorciado en las actividades comunes, as como en los resultados.
10.- Mecanismos para la solucin de conflictos extrajudiciales y clusula arbitral.

11.- Forma y oportunidad en que debe someterse a la aprobacin de los consorciados la gestin realizada por el
administrador del consorcio.
4. La propiedad de los bienes del consorcio
Los bienes, durante el plazo del consorcio, continan siendo de propiedad particular de cada consorciado.
La adquisicin conjunta de bienes, para esos efectos, se sujeta a las reglas sobre copropiedad.
5. Relacin con terceros y responsabilidades
En el contrato de consorcio todos los consorciados asumen la obligacin de realizar las actividades del consorcio
que hubiesen sido encomendadas a cada uno o que hubiesen sido asumidas por cada uno en el contrato. En tal
virtud, por definicin existe una relacin permanente entre todos los consorciados y los terceros, que da lugar a un
diferente sistema de determinacin de las responsabilidades de los primeros frente a los segundos
El artculo 447 de la LGS establece que cada miembro del consorcio se vincula individualmente con terceros,
como resultados de las actividades que cada uno realiza en el contrato. As cada uno asume, como consecuencia de
ello, los derechos y obligaciones respectivos, pero a titulo individual. Ello es consecuencia lgica de la regla, que
consiste en que cada consorciado debe llevar a cabo las actividades del consorcio que le toque, de acuerdo al
contrato (). Ello no significa, que los logros individuales que cada consorciado obtenga, en los negocios o
empresas del consorcio, le pertenecen ntegramente. Salvo que existiese pacto expreso, esos beneficios son para
todos los consorciados, aun cuando la obligacin asumida por el tercero corresponda como derecho individual, al
consorciado que celebr ese convenio.
Respecto de la responsabilidad solidaria, se extrae del artculo 447 si admite la responsabilidad solidaria de los
consorciados en los contratos con los terceros. Ello puede darse en dos casos: cuando se pacta en el contrato o
cuando la misma ley lo ordene.
6. Sistemas en participacin.
El artculo 448, finalmente deja librada a la autonoma de la voluntad la determinacin, en el contrato de los
sistemas y del rgimen de distribucin de las utilidades y de asuncin de las prdidas del consorcio, entre las
partes, limitndose nicamente a establecer una regla carcter supletorio a falta de normas contractuales, se
entiende que ello se produce por partes iguales.
7. Extincin del consorcio.
() En vista de la inclusin de este tipo de contratos en la LGS se asume que el legislador ha querido que en
caso de vacio o duda se apliquen las normas societarias en lo que resulte compatible. Por lo dems ha sido la
solucin ofrecida por la propia ley cuando se refiere a los aportes. (Artculo 439 de la LGS).
El contrato de consorcio puede extinguirse por las siguientes causales:
- Por cumplimiento del objeto del consorcio.
- Por la imposibilidad sobreviniente de lograr el objeto del consorcio.
- Por la extincin del plazo, siempre que no existan vnculos contractuales con terceros que queden
pendientes de cumplimiento.
- Por la muerte, disolucin o quiebra de uno de los consorciados cuya contribucin al consorcio resulte
esencial (Artculo 1434 de C.C).
- Por reduccin a un nmero de consorciados.
- Por acuerdo de las partes.

DIFERENCIAS ENTRE EL CONTRATO DE ASOCIACIN EN PARTICIPACIN Y EL CONTRATO DE


CONSORCIO

CONTRATO DE ASOCIACIN EN
PARTICIPACIN
En este tipo de contrato una persona denominada
asociante concede a otra denominada asociado una
participacin en el resultado de las utilidades a
cambio de una determinada contribucin.
La gestin solo le corresponde a la empresa
asociante.
Slo el asociante se vincula con terceros para la
realizacin del negocio.
Los asociados tienen derecho a la rendicin de

cuentas al trmino de cada ejercicio.


Los bienes contribuidos por el asociado se presumen
del propiedad del asociante, salvo que se encuentren
registrados a nombre del asociado.

CONTRATO DE CONSORCIO
Por este tipo de contrato dos o ms personas se asocian
para participar activa y directa en un negocio
manteniendo cada una su propia autonoma.
La gestin la asumen todos los que son parte de este
contrato.
Cada consorciante realiza las actividades que le fueron
encargadas y debe coordinar con los otros miembros
los procedimientos establecidos en el contrato.
La rendicin de cuentas se hace constantemente
Los bienes que los miembros del consorcio afecten al
cumplimiento de la actividad continan siendo de
propiedad exclusiva de estos. Por su parte la
adquisicin conjunta de bienes se regula por las reglas
de copropiedad.
Deber establecer el rgimen y los sistemas de
participacin de las ganancias o prdidas pero de no
hacerlo se entender que participan en partes iguales.

Los asociados participan en las perdidas en la misma


medida en que participan en las utilidades. Las
perdidas que los afecten no exceder el importe de
su contribucin.
Se puede convenir que una persona participe en las
utilidades y no en las prdidas.
SIMILITUDES ENTRE AMBOS CONTRATOS
No crean una persona jurdica distinta
No necesitan ser inscritas en Registros
Ambos contratos tienen que ser por escrito
En ambas la responsabilidad es ilimitada.

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